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SOLUCIONES LABORALES

SECCIN ESPECIAL

DESENTRAANDO LOS EFECTOS DEL DESPIDO


ARBITRARIO: EL DAO MORAL
A propsito de la Casacin N 699-2015-Lima
Augusto MEDINA OTAZ*(*)

Partiendo del criterio expuesto por la Sala Civil Permanente de la Corte Su-
prema en la Casacin N 699-2015-Lima, en el presente informe se analizan
EJECUTIVO
RESUMEN

los efectos del despido arbitrario, especficamente el relacionado con los daos
extrapatrimoniales. Luego de revisar la regulacin de la indemnizacin tasada,
de acuerdo a lo expuesto por el D.S. N 003-97-TR, el autor comenta cules son
las caractersticas y componentes del dao moral que puede sufrir un trabaja-
dor al ser desvinculado del centro de trabajo de forma arbitraria.

los trabajadores a fin de lograr centros de tra-


PALABRAS CLAVE bajo saludables y trabajo decente.
Despido arbitrario / Daos extrapatrimoniales / Da-
os patrimoniales / Dao moral / Indemnizacin / El caso judicial es el siguiente: el seor Ma-
Responsabilidad contractual nuel Adalberto Grandos Tejerina interpone de-
manda en la va civil a fin de que lo indem-
Recibido: 14/08/2016 nicen por concepto de dao emergente, lucro
Aprobado: 15/08/2016 cesante y dao moral. Funda su demanda se-
alando que labor en Sedapal desde el 2 de
julio de 1984 hasta el 25 de junio de 2003, fe-
Introduccin cha en que fue despedido arbitrariamente por
habrsele imputado faltas graves.
La Casacin N 699-2015-Lima sobre indem-
nizacin por daos y perjuicios emitida por la Debe precisarse que el demandante anterior-
INFORME ESPECIAL

Sala Civil Permanente de la Corte Suprema, mente haba interpuesto demanda por des-
constituye una sentencia que, si bien enrare- pido arbitrario en la va laboral, la misma
ce la jurisprudencia en materia laboral, sin que quedo ejecutoriado declarando funda-
embargo al tutelar un espacio poco visibiliza- da la demanda y se dispuso como indemni-
do como es el dao moral del trabajador (en zacin por despido arbitrario (artculo 38 del
una intensidad no vista antes) resulta trascen- Decreto Supremo N 003-97-TR) el pago de
dental para implementar derechos laborales de S/ 137 460.96 soles.

(*) Abogado y magster en Derecho del Trabajo y la Seguridad Social. Egresado del doctorado. Miembro del Instituto de Ciencia
Procesal Penal, especialista en derechos fundamentales y de la seguridad y salud en el trabajo. Juez Laboral. Docente univer-
sitario, expositor y articulista de revistas nacionales y extranjeras.

24 pp. 24-29ISSN 1996-3076AGOSTO 2016N 104 | SOLUCIONES LABORALES


INFORME ESPECIAL

El trabajador perciba S/ 12 395.55 La indemnizacin por despido por considerar en forma ineludi-
soles mensuales y al verse privado de arbitrario es equivalente a una ble que el despido de todo traba-
dicha remuneracin a los 52 aos de remuneracin y media ordinaria jador efectuado en forma arbitra-
edad, se endeud con entidades ban- mensual por cada ao completo ria es repulsivo al ordenamiento
carias y financieras, para pagar las de servicios con un mximo de jurdico de all que lo previsto en
universidades y colegios donde estu- doce (12) remuneraciones. Las las normas antes examinadas re-
diaban sus hijos; por otro lado su es- fracciones de ao se abonan por sulte acorde y proporcional con
posa se fue a EE.UU. en el ao 2004 dozavos y treintavos, segn co- tal mandato constitucional por lo
para conseguir mejores ingresos y rresponda. Su abono procede su- tanto si Juez advierte la configu-
posteriormente la madre de su hijo le perado el perodo de prueba. racin del despido arbitrario no
entabl una demanda de alimentos. puede sino reconocer el derecho
La indemnizacin tasada est pre del trabajador, () , tal como lo
La Sala Civil de la Corte Suprema determinada en la Ley y se encuen- prev el artculo 38 del Decreto
expres que la dao emergente y lu- tra implcita la sancin al empleador Supremo N 003-97-TR(1).
cro cesante producto del despido ya por ejercer desproporcionalmente
se encontraban incorporados dentro sus poderes de facultad de direccin, Por su parte el Tribunal Constitucio-
de la indemnizacin tasada seguida quedando quebrada la subordinacin nal(2) ha establecido la intensidad de
en la va laboral por lo que solo aten- jurdica a la que es sometida el traba- la proteccin contra el despido arbi-
di en la va civil el dao moral ge- jador, perdiendo legitimidad el poder trario, de acuerdo a la decisin que
nerado por el despido arbitrario. del empleador. opte el trabajador de dos maneras:
En este anlisis ingresamos a ventilar Como se aprecia la arbitrariedad es Proteccin de eficacia resarcito-
la responsabilidad contractual y ex- sancionada con una indemnizacin ria, cuando el trabajador opta por
tracontractual del despido arbitrario de una remuneracin y meda, por recurrir a la va ordinaria solici-
y el dao moral, es catapultado como cada ao laborado, hasta el tope de tando el pago de la indemniza-
la cereza de la torta, mostrando las 12 remuneraciones (artculo 38 del cin por despido arbitrario; y
afectaciones que sufre el trabajador Decreto Supremo N 003-97-TR).
cuando es desvinculado del centro de Proteccin de eficacia restitu-
Dentro de esa ptica, el escenario no toria, cuando el trabajador opta
trabajo. analiza el dao sufrido por el trabaja- por recurrir a la va constitucio-
dor sino el comportamiento adopta- nal a travs del proceso de ampa-
I. La indemnizacin por el do por el empleador y el sobredimen- ro constitucional.
despido arbitrario: la in- sionamiento de sus facultades ms
mensidad de los concep- all de los concedidos por la Ley, por La Corte Interamericana de los Dere-
tos que an falta por des- cuanto el dao que cubre la indemni- chos Humanos tambin ha estableci-
cubrir y tutelar zacin se encuentra implcita. do cmo debe atenderse ante un des-
pido laboral, al pronunciarse por la
En el Derecho Laboral la indemni- La Corte Suprema a travs de la Sala reinstalacin de los Magistrados del
zacin por despido arbitrario se en- de Derecho Constitucional y Social Tribunal Constitucional:
cuentra tasada y el ordenamiento ju- Permanente resume lo que expresa-
rdico cobertura este aspecto en el do as: La reparacin del dao ocasiona-
artculo 27 de la Constitucin Pol- do por la infraccin de una obli-
(...) el marco ordinario de pro- gacin internacional requiere la
tica del Estado que seala: La ley teccin frente al despido arbi-
otorga al trabajador adecuada pro- plena restitucin (restitutio in in-
trario constituye el desarrollo y tegrum), lo que consiste en el
teccin contra el despido arbitrario.
plasmacin de lo que manda el restablecimiento de la situacin
Este dispositivo permite interpre-
artculo 27 de la Constitucin Po- anterior, y la reparacin de las
taciones amplas segn el grado de
ltica del Estado () que al es- consecuencias que la infraccin
proteccin y tutela que se pretenda
tipular que la Ley otorga al tra- produjo, as como el pago de una
imprimir, por un lado para proscribir
las arbitrariedades en el ambiente la- bajador adecuada proteccin indemnizacin como compensa-
boral as como tutelar los efectos da- contra el despido arbitrario, parte cin por los daos ocasionados(3).
inos con que impactan en todos sus
espacios del trabajador.
(1) Casacin Laboral 3002-2012 Junn del 11 de marzo del 2013. Sala Constitucional y Social Permanen-
La indemnizacin laboral se encuen- te de la Corte Suprema. f. 14.
tra desarrollada por el artculo 38 del (2) STC N 03631-2012-PA/TC, caso Juan Jos Quispe Sosa, Moquegua, del 23.01.2013. f. 3.3.1
Decreto Supremo N 003-97-TR del (3) Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso del Tribunal Constitucional Vs.
modo siguiente: Per Sentencia de 31 de enero de 2001 (Fondo, Reparaciones y Costas). f. 119

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SOLUCIONES

LABORALES

II. La indemnizacion tasa- Si el despido es arbitrario por no arbitrariedad y los impactos en su en-
da del Decreto Supremo haberse expresado causa o no po- torno. Por ejemplo quin puede negar
N 003-97-TR derse demostrar esta en juicio, el los daos generados por el despido
trabajador tiene derecho al pago cuando el trabajador ya no dispone de
de la indemnizacin establecida un presupuesto mensual para atender
Merece tomar en cuenta que la Corte en el artculo 38, como nica re- las necesidades personales y familia-
Suprema en la sentencia N 699-2015 paracin por el dao sufrido. res que vena solventando y adems
ha considerado que la indemnizacin (subrayado del autor). no siempre resulta fcil volverse a in-
tasada del Decreto Supremo N 003- corporar en otro centro de trabajo por
97-TR se incorpore como parte del cuanto las ofertas laborales son es-
lucro cesante y dao emergente, am- III. El despido arbitrario y sus casas. Quin puede negar que la re-
bos de carcter laboral. Pero cuando consecuencias. Afectacio- muneracin cubre necesidades bsi-
la indemnizacin es por dao moral nes al trabajador cas como la alimentacin, educacin
orienta su accionar a la va civil ha- y salud entre otros, incluso el Tribu-
ciendo hincapi que en este escenario La Sentencia de Casacin N 699- nal Constitucional(5) ha reconocido a
no se puede reclamar el lucro cesante 2015-Lima, sobre indemnizacin la remuneracin carcter alimentario
y dao emergente si ya se encuentra por daos y perjuicios emitida por en su concepto ms amplio de la pa-
cubierto por la indemnizacin tasada la Sala Civil Permanente de la Cor- labra y es lgico que una fractura del
del Decreto Supremo N 003-97-TR. te Suprema lo que evala especial- patrimonio del que dispone el traba-
El fundamento dcimo seala: mente es el dao generado al traba- jador genera un crisis en sus espacios
jador por la conducta arbitraria del donde participa.
Habiendo el demandante opta-
empleador. En esa ptica nos trasla-
do por la indemnizacin, como se Estas situaciones que se presentan
da a analizar el dao de carcter la-
aprecia del proceso laboral, cuyo en la desvinculacin laboral parece
boral bajo dos parmetros:
monto se encuentra sustentado que no seran materia laboral pero si
debidamente conforme al citado Determinar la conducta antijur- lo son porque el trabajador es un ser
Decreto Supremo, no resulta via- dica del empleador que califica que tiene diferentes espacios, el fa-
ble establecer un monto indemni- como arbitraria. miliar, el social, el profesional, el la-
zatorio por los conceptos de lu- boral y todos ellos se agrietan cuan-
cro cesante ni dao emergente, de Determinar el dao generado al do un trabajador es despedido ya que
lo contrario, se generara un en- trabajador. el trabajo no solo proporciona remu-
riquecimiento o pago indebido, neracin sino tambin brinda estatus,
contrario a nuestro ordenamiento Para estos casos no es aplicable en-
tonces la predeterminacin de la identidad, poder, relaciones socia-
jurdico; por lo tanto, tales con- les, etc. Cuando todo este entrama-
ceptos demandados deben ser de- compensacin tasada sino se destra-
ba esos mrgenes establecidos en la do social se destroza genera una se-
clarados infundados. rie de afectaciones que perturban al
Ley siempre y cuando exista la pro-
La Sala Civil considera que una re- banza de la afectacin al trabajador. ser humano especialmente a la inte-
paracin sobre dimensionada puede rioridad, el mismo que puede soma-
generar una gravosidad al emplea- El dao moral no requiere una pro- tizarse y de ah la importancia de la
dor y un enriquecimiento indebido al banza rigurosa y puede incluso en al- jurisprudencia que comentamos. Una
trabajador. gunos casos no requerir prueba(4) sino referencia de lo que venimos dicien-
el conocimiento de las condiciones do la encontramos en la caractersti-
Pero asimismo nos permite sealar antropolgicas del trabajador respec- ca del trabajo construida por la psi-
que con la indemnizacin conteni- to de los lmites de asimilacin de la cloga Yolanda Sierra Castellanos(6):
da en el artculo 38 del Decreto Su-
premo N 003-97-TR no se cubre el
dao moral (derecho extrapatrimo- (4) La Corte Interamericana de los Derechos Humanos ha considerado que existe algunos hechos graves que
nial) que sufre el trabajador produc- no requiere probanza para acreditar el dao sufrido por la persona, por cuanto puede establecerse del gra-
do de sufrimiento contenido en los hechos probados de la arbitrariedad. Y no tratamos de magnificar el
to del despido arbitrario y esa sera despido arbitrario sino pretendemos dimensionarlo adecuadamente como lo hace la Sala Civil de la Cor-
lo novedoso del fallo de la Sala Ci- te Suprema. Ver la sentencia de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, Caso Myrna Mack
vil, muy a pesar que el artculo 34 del Chang vs. Guatemala Sentencia de 25 de noviembre de 2003 (Fondo, Reparaciones y Costas) f. 264.
(5) STC N 3172-2004-AA/TC, Piura, Ortiz Quezada. 20.01.2005. f. 4.
Decreto Supremo N 003-97-TR se- (6) La psicloga Yolanda Sierra Castellanos es una destacada profesional colombiana que particip en
ala que el despido arbitrario genera Lima Per en la elaboracin del Informe Tcnico de los Factores de Riesgo Psicosocial en Traba-
como nica indemnizacin la repara- jadores de Lima Metropolitana que fue analizado desde el Consejo Regional de Seguridad y Salud
en el Trabajo de Lima Metropolitana, donde el autor del presente artculo integro el Equipo Tcnico.
cin contenida en el artculo 38 del El Informe Tcnico puede ser visualizado en: <http://www.trabajo.gob.pe/CONSEJO_REGIONAL/
mismo Decreto Supremo: PDF/documentos5.pdf >.

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INFORME ESPECIAL

GRFICO N 1
haya incurrido en la inejecucin
de la obligacin contractual,
CARACTERSTICAS DEL TRABAJO acto que constituye una conducta
antijurdica y causa adecuada de
dao injusto e indemnizable.
Es fuente de oportunidad Transmite normas,
Facilita la realizacin para desarrollar creencias y expectativas Ah encontramos los dos requisitos
personal habilidades y destrezas sociales para que opere la indemnizacin: la
conducta antijurdica y el dao al tra-
bajador que resulte indemnizable.
Proporciona estatus, Mantiene al individuo bajo
prestigio y relaciones una actividad ms o menos
Proporciona poder Puede apreciarse que el dao moral
y control
sociales obligatoria al que se refiere la Sala Civil de la
Corte Suprema es producto de una
obligacin contractual por lo que se
Es fuente de identidad Estructura al tiempo
Cumple con la configura dentro de una responsabi-
personal de las personas
funcin de comodidad lidad contractual. Este es otro de los
y confort
importantes aportes que nos brinda la
sentencia jurisprudencial que la jus-
ticia laboral no estuvo reconociendo
Es fuente econmica que le Es fuente de oportunidades
permite al individuo garantizar
en su intensidad.
para la interacin
un mnimo de supervivencia y los contactos sociales
Este criterio ampla los mrgenes de
la indemnizacin por cuanto el Pri-
mer Pleno Jurisdiccional Supre-
P.S. Yolanda Sierra Castellanos mo en Materia Laboral de mayo del
2012 haba construido la indemniza-
cin laboral (dao moral) siempre y
La Sentencia de Casacin N 699- IV. Analizando la sentencia cuando provena de una enfermedad
2055-Lima de la Corte Suprema ha de Casacion N 699-2015- profesional.
identificado las caractersticas del Lima: sobre la obligacin
dao moral sufrido por el trabajador contractual y la responsa-
al quedar desvinculado del centro de V. Desentraando los efec-
bilidad contractual tos extrapatrimoniales del
trabajo, permitiendo establecer los
componentes y amplitud del dao. despido arbitrario y la tu-
La sentencia de Casacin N 699- tela del dao moral
El fundamento dcimo segundo de la 2015-Lima incorpora desde la ver-
sentencia nos expresa: tiente civil las consecuencias que
Un resumen de lo dicho hasta aqu, es
Finalmente, en cuanto a la pre- genera cualquier dao a la persona
que la Casacin N 699-2015-Lima
tensin por dao moral, tenien- en su componente de unidad bio-psi-
nos muestra que la indemnizacin
do en cuenta que ste consiste co-socio-cultural, que en el ambien-
del despido arbitrario puede tener dos
en el dolor, angustia, afliccin te laboral haba sido invisibiliza-
normas que tutelan los efectos de la
fsica o espiritual que sufre la do y existe mucha reticencia para
arbitrariedad generada al trabajador.
vctima del evento daoso, en tutelarlos porque puede parecer
Por un lado tenemos el artculo 38
el presente caso resulta ampa- imperceptible.
del Decreto Supremo N 003-97-TR
rable tal concepto peticionado El fundamento siete de la sentencia que est construido bsicamente para
como indemnizacin de ser des- nos expresa: atender el lucro cesante y el dao
pedido sin causa justa produce emergente, que son daos patrimonia-
sufrimiento en el demandante, Que, al haberse puesto fin a la re- les, sin que sea necesario probar am-
quin puede ver un posible de- lacin laboral entre el demandan- bos daos esto ya viene empaqueta-
terioro de su imagen ante sus te y su empleador, sin que medie do y predeterminado para tal funcin.
familiares, amigos y la socie- causa justa de despido conforme En este caso la relacin laboral tiene
dad en general; por lo tanto, co- a ley, renuncia a acuerdo consen- la caracterstica contractual.
rresponde fijar de manera pru- sual entre las partes, resulta cla-
dencial el monto indemnizatorio ro que SEDAPAL no habra res- Sin embargo existe el dao moral por
del concepto indicado (nfasis petado el contrato de trabajo, despido arbitrario que igualmente
del autor). lo cual implica entonces que se est sujeto a la relacin contractual,

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SOLUCIONES

LABORALES

cubriendo daos extrapatrimoniales indistintamente y muchas veces los jurdica quebrantarse y devenir en
y de esta temtica se ha hecho eco la empleadores suelen decir a los tra- arbitraria. Un esquema que ayuda a
Sala Civil de la Corte Suprema. No bajadores: los problemas de la casa visibilizar este argumento encontra-
cabe duda de que el dao moral pro- los dejas en la casa, aqu solo se vie- mos en la siguiente figura (ver Gra-
ducto del despido arbitrario tiene ca- ne a trabajar, situacin equivocada fico N 3).
rcter laboral y que transitoriamen- por cuanto el ser humano es una uni-
te se hace cargo la justicia civil pero dad y no puede hacer esas divisiones; Algunos empleadores consideran
que la justicia laboral resguardan- bajo estas exigencias se propende a que la nica vinculacin trabajador
do la legitimidad de sus fueros pue- una baja productividad y al contra- empleador son las relaciones in-
de reconducirlo para no dejar puer- rio el empleador que entiende al tra- tralaborales y desconocen que las re-
tas abierta por donde fuguen daos bajador como ser humano en su in- percusiones individuales y extrala-
que no son tutelados adecuadamente tegridad logra que se desplace en su borales tengan carcter laboral pero
por la va laboral. mxima intensidad productiva. esa concepcin no mira al trabajador
en su conjunto como unidad, desde
El ser humano tiene diferen- El esquema que presentamos da lu- donde incluso proviene la creativi-
tes repercusiones que lo afectan ces sobre lo expresado: dad, iniciativa, inventiva, etc.

GRFICO N 2 VI. La indemnizacin por


dao moral: responsabi-
FACTORES DE RIESGO PSICOSOCIAL lidad contractual y extra-
contractual

Medio ambiente Capacidades, necesidades y Merece hacer alguna anotacin so-


expectativas del trabajador
de trabajo bre la configuracin del dao moral
x x en el Primer Pleno Jurisdiccional Su-
premo en Materia Laboral sobre la
Satisfaccin en el trabajo Costumbres y culturas indemnizacin por daos y perjui-
cios por enfermedad profesional:
x x

Condiciones Condiciones personales


Este entorno laboral que rodea a la
de la organizacin para el trabajo responsabilidad contractual, hace
en principio que las normas que
inspiran el Derecho del Trabajo,
Que pueden repercutir en:
tambin sean exigidas a nivel de la
prestacin de servicios; sino que
tambin, sirven como fundamento
Rendimiento La salud del La satisfaccin del proceso en que se ventile un con-
en el trabajo trabajador en el trabajo flicto de este naturaleza; as, al mo-
mento de interponer una deman-
da de indemnizacin por daos y
P.S. Yolanda Sierra Castellanos perjuicios, y aun cuando la califi-
cacin efectuada por el trabajador
demandante sea el de una respon-
Los empleadores no deben olvidar el ambiente laboral (la discrimina- sabilidad extracontractual, el juez
que el trabajador cuando est en el ciones que efecte el jefe con el tra- laboral podr y debe adecuar la
centro de trabajo tiene una serie de bajador) influyen en la familia, por- demanda planteada en los trmi-
influencias laborales y extralabora- que el trabajador descargar en este nos de responsabilidad contrac-
les pero todas ellas concluyen en el ncleo su incomodidad y as los con- tual, en tanto, del tenor de esta se
centro de trabajo y es obvio que su flictos atizados continuarn elevando advertir que los hechos que sirven
reconocimiento pertenece al rea la- la conflictividad del trabajador em- como fundamento de la pretensin
boral. Las influencias extralaborales pleador y no hay duda de que el em- se derivan de la existencia de obli-
pueden generar un espiral de violen- pleador al tener el instrumento de la gaciones de salud y seguridad en el
cia en los distintos espacios en que facultad de direccin subordina para empleo, producto de la suscripcin
se mueve el trabajador, por ejemplo, que las rdenes dadas al trabajador de un contrato de trabajo (nfasis del
aquellas situaciones impactadas en sean cumplidas; puede esa relacin autor).

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INFORME ESPECIAL

GRFICO N 3
23 refiere que el trabajo, en sus diver-
sas modalidades, es objeto de atencin
CLASIFICACIN DE LOS FACTORES DE RIESGO PSICOSOCIAL prioritaria del Estado y promueve con-
diciones para el progreso social y eco-
nmico. Ninguna relacin laboral pue-
EXTRALABORALES
de limitar el ejercicio de los derechos
constitucionales, ni desconocer o re-
bajar la dignidad del trabajador. Nadie
INTRALABORALES
est obligado a prestar trabajo sin re-
tribucin o sin su libre consentimien-
to. El artculo 24 el trabajador tiene
derecho a una remuneracin equitati-
INDIVIDUALES
va y suficiente, que procure, para l y
su familia, el bienestar material y espi-
ritual. El artculo 26 incorpora princi-
pios de Igualdad de oportunidades sin
discriminacin, irrenunciabilidad de
derechos reconocidos por la Constitu-
P.S. Yolanda Sierra Castellanos
cin e interpretacin favorable al tra-
bajador en caso de duda insalvable so-
bre el sentido de una norma.
Como se aprecia aun cuando el dao El catlogo constitucional da cobertu- Si a ello incorporamos los derechos
moral sea peticionado como extra- ra la responsabilidad contractual por- inespecficos (derecho de libertad re-
contractual debe ser ubicado como que nos muestra la dimensin de los ligiosa; libertad de expresin; dere-
contractual y esa es la dinmica am- daos morales por el despido arbitra- cho a la identidad, etc) que tambin
plia en que debe interpretarse todas rio. El artculo 22 seala que el trabajo estn resguardados en los centros de
las responsabilidades que genere el es base del bienestar social y un medio trabajo se ampla la visin de la repa-
despido arbitrario. de realizacin de la persona. El artculo racin moral por despido arbitrario.

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