Derecho Sucesorio Modulo 4

EL DERECHO SUCESORIO EN EL NUEVO
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL

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INSTITUCIN DE HEREDEROS Y LEGATARIOS
Contenido del testamento

Se ha sealado que en el testamento se pueden efectuar disposiciones que tengan un
contenido patrimonial y extrapatrimonial.
MODALIDADES DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

En el Cdigo Civil derogado se establecan normas especficas referidas a las
modalidades de las disposiciones testamentarias, en algunos supuestos en
consonancia con lo establecido respecto de los actos jurdicos y en otros en forma
contradictoria con la norma general.
La nueva redaccin del CCCN no contiene una regulacin especial de las
modalidades testamentarias y como el testamento es un acto jurdico, se aplican
plenamente las disposiciones que regulan dichas modalidades a partir del art. 343
hasta el art. 357.
Por lo tanto, no existe un tratamiento peculiar de las modalidades testamentarias y
cuando se analice un caso de condicin, plazo o cargo, debern aplicarse las
disposiciones generales de los actos jurdicos.
INSTITUCIN DE HEREDEROS
a) Concepto
Se ha sealado ya que una de las formas que tiene el causante de disponer de sus
bienes para despus de su muerte mediante un testamento es instituyendo herederos.
Debe recordarse que el art. 2278 del CCCN define al heredero como la persona a la
que se le transmite la universalidad o una parte indivisa de la herencia.
Por lo tanto, habr institucin de heredero cuando el causante llama en su
testamento a una o ms personas para recibir la herencia sin asignacin de partes.
Este concepto no incluye al llamado heredero de cuota que es regulado por el art.
2488 del CCCN porque tiene limitado su llamamiento a la porcin de la herencia
asignada por el testador.
Vbaldo B. Roldn -Mat. N 10549

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La caracterstica esencial del heredero es que al no tener una cuota designada que
limita su llamamiento, tiene vocacin a todos los bienes de la herencia a los que el
testador no haya dado un destino diferente (art. 2486, CCCN).
Una situacin peculiar se puede presentar cuando el causante ha nombrado
herederos y les ha fijado su cuota, pero sta coincide con lo que recibiran si nada
hubiera determinado. Tal caso se puede presentar, por ejemplo, si el testador ha
instituido heredero a Juan en un tercio, a Pedro en otro tercio y a Jos en el tercio
restante.
La asignacin de partes en ese supuesto resulta superflua y puede interpretarse que
el testador en realidad no tuvo la intencin de limitar el llamamiento.
Por ello, si uno de los herederos designados renuncia a la herencia o es excluido de
ella, los restantes acrecen su porcin porque su llamamiento es universal.
b) Forma de la designacin
La institucin de heredero slo puede ser realizada por el causante mediante un
testamento vlido.
As lo establece el art. 2484 del CCCN; "La institucin de herederos y legatarios
slo puede ser hecha en el testamento.
Esta forma de instituir heredero no puede ser confundida con el llamamiento que
hace la ley en la sucesin intestada a determinados miembros de la familia en
calidad de herederos porque la fuente que da origen a esa condicin es diferente. En
un caso depender de la voluntad del causante instrumentada en un testamento y en
el otro proviene de la ley.
Otro requisito que tiene la institucin de heredero es que debe estar individualizada
la persona llamada por el testador en esa condicin.
El mismo art. 2484 en su parte final dispone: "... y no debe dejar dudas sobre la
identidad de la persona instituida".
Esta norma es concordante con la causa de nulidad de la disposicin testamentaria
hecha a favor de persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda
llegar a ser cierta (art. 2467, inc. g, CCCN).

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La individualizacin del heredero debe ser hecha por el causante, ya que el art. 2465
del CCCN establece que las disposiciones testamentarias deben ser la expresin
directa de la voluntad del testador.
No existir ningn inconveniente cuando la determinacin del heredero se haga con
el nombre y apellido y eventualmente tambin con su documento de identidad.
Sin embargo, pueden presentarse problemas interpretativos cuando la designacin
no haya sido tan precisa, como por ejemplo, si nombra heredero a su sobrino.
En este caso resulta necesario verificar si slo existe un sobrino y si es as, l habr
quedado instituido; pero si hubiese ms de un sobrino, ninguno de ellos tendr
derecho a considerarse instituido porque habr incertidumbre acerca de su
designacin.
Por el contrario, si se instituye heredero a "los sobrinos", adems de interpretarse
que deben quedar incluidos todos los que ostenten ese parentesco con el testador,
surge la duda de si tambin deber considerarse que han sido instituidas "las
sobrinas".
Sin embargo, la doctrina entiende que a menos que exista alguna razn que pudiera
justificar la exclusin de stas, debe ser entendido que tambin han sido instituidas
herederas.
Por ello, lo importante en este punto es que la designacin del heredero sea
determinada o, por lo menos, determinable.
En este segundo aspecto, deben surgir del mismo testamento las pautas para hacer
cesar la incertidumbre acerca de la persona designada como heredero.
Del concepto enunciado surge que el heredero instituido tiene vocacin al todo de la
herencia y como se trata de un llamamiento universal no se encuentra limitada la
expansin de sus derechos ante la imposibilidad de recibir la herencia por parte de
los otros que han sido llamados juntamente con aqul.
Para instituir heredero por testamento no se requiere el empleo de frmulas
sacramentales o estrictas sino que ser necesario desentraar la verdadera
intencin del testador ms all de las palabras utilizadas (art. 2487, parte Ia,
CCCN).

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Habr institucin de heredero aunque el testador haya expresado: "lego todos mis
bienes a ..." porque en este caso el llamamiento es universal y no est limitado a una
parte de la herencia, a pesar de que el testador lo llama legado.
Por el contrario, no habr institucin de heredero si el causante ha dispuesto:
"instituyo heredero de mi casa de la calle ... a" porque est asignando un bien
determinado y no una universalidad y ser entonces un legado, ms all de la
expresin usada por el testador.
As resulta de la ltima parte del art. 2487 del CCCN que dice: "... El heredero
instituido en uno o ms bienes determinados es legatario.
c) Instituciones especiales
Hay casos de incertidumbre en la individualizacin del heredero que han sido
resueltos en forma expresa por la nueva ley, tal como lo haba hecho la legislacin
anterior.
1 Institucin de heredero a los parientes

Puede suceder que el causante haya instituido heredero a "sus parientes" sin
ninguna otra especificacin.
La primera parte del art. 2485 del CCCN resuelve esta cuestin: "La institucin a
los parientes se entiende hecha a los de grado ms prximo, segn el orden de la su
cesin intestada y teniendo en cuenta el derecho de representacin. Si a la fecha del
testamento hay un soto pariente en el grado ms prximo, se entienden llamados al
mismo tiempo los del grado siguiente
La solucin del artculo es clara en cuanto significa interpretar la voluntad del
testador a travs de la expresin utilizada para efectuar la designacin.
El llamamiento tendr lugar, en tal caso, a favor de los parientes ms prximos con
la peculiaridad de imponer, por va de excepcin, en la sucesin testamentaria el
derecho de representacin.
Tambin hay que tener en cuenta que si al momento de testar quedaba un solo
pariente en el grado ms prximo, la utilizacin por parte del testador de la
expresin "parientes" en plural significa que sern tambin llamados los del grado

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sub siguiente, con la peculiaridad que recibirn la herencia por derecho propio y no
en virtud del derecho de representacin.
2 Institucin a favor de simples asociaciones

Innovando respecto del Cdigo Civil anterior que guardaba silencio sobre la
indeterminacin del heredero, la segunda parte del art. 2485 del CCCN establece:
",.. La institucin a favor de simples asociaciones se entiende hecha a favor de las
autoridades superiores respectivas del lugar del ltimo domicilio del testador con
cargo de aplicar los bienes a los fines indicados por el causante.
Las simples asociaciones han sido reguladas a partir del art. 187 del CCCN,
constituyen personas jurdicas privadas segn el art. 148 y se diferencian de las
asociaciones civiles en que aqullas tienen una estructura legal ms simple, pero
comparten que el objeto debe ser acorde con el inters general o el bien comn y no
pueden tener fines de lucro.
Los beneficiarios de la Institucin sern las autoridades de la simple asociacin y si
tuviere varias sedes debe entenderse que corresponden a la que funcione en el lugar
del ltimo domicilio del testador.
Los bienes que reciba la simple asociacin como consecuencia de la Institucin
deben destinarse a cumplir con el fin que haya establecido el causante siempre, da
ro est, que sea acorde con el objeto de la asociacin.
3 Institucin a los pobres

Cuando el causante ha instituido heredero "a los pobres" sin otra especificacin, la
incertidumbre cesa aplicando lo dispuesto en el tercer prrafo del art. 2485 del
CCCN: "... La institucin a los pobres se entiende hecha al Estado municipal del
lugar del ltimo domicilio del testador o a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en
su caso, con cargo de aplicarlos bienes a fines de asistencia social
La referencia del testador a los pobres indica su intencin de que resulten
beneficiarios de sus bienes y ello se logra, cuando no ha indicado una institucin o
la forma de concretarla, mediante la entrega de los bienes a la reparticin municipal

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que corresponda al ltimo domicilio del causante.

Dentro de esta dependencia, deber actuar el departamento o direccin que se
encuentre encargada de cumplir con la asistencia social y ella ser la destinataria
final de los bienes a fin de poder cumplir con el cargo impuesto por el testamento.
4 Institucin al alma del testador o de otras personas

La institucin al alma del testador o de otras personas ha quedado como una figura
anacrnica dentro de nuestro ordenamiento jurdico que la reforma ha mantenido.
Era frecuente en tiempos pasados que una persona bajo la forma jurdica de instituir
heredero a su alma pretendiera que sus bienes fueran destinados a realizar sufragios
o misas para su salvacin.
Ante la indeterminacin de quin deba recibir los bienes, el Cdigo Civil anterior
dispona que tenan que ser destinados a sufragios y limosnas.
La ltima parte del art. 2485 del CCCN resuelve de manera similar esta cuestin
aunque la ampla al mencionar a la religin del testador: "... La institucin a favor
del alma del testador o de otras personas se entiende hecha a la autoridad superior
de la religin a la cual pertenece el testador, con cargo de aplicar los bienes a
sufragios y fines de asistencia social".
Se ha incluido dentro de esta posibilidad no slo que se designe heredero al alma del
testador sino que ste tambin podr hacerlo respecto del alma de otras personas
que sern las destinatarias de los sufragios a realizar.
Los bienes pasarn a poder de la autoridad religiosa que corresponda segn las
creencias del testador y debern dedicarse a cumplir con el objetivo que marca la
ley; es decir, a realizar sufragios a la memoria del testador o de la persona
designada y a la asistencia social, esto es, a cubrir necesidades de personas
carenciadas.
d) Clusulas que importan instituir herederos

Se ha sealado ya que la institucin de heredero importa atribuir a la persona
llamada por el testador una universalidad de bienes sin limitacin y que para

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hacerlo no se necesita que se utilice alguna frmula en particular.

Por ese motivo, el art. 2487 del CCCN ha reseado diversos supuestos en los que a
pesar de no haber sido explicitado por el testador, la naturaleza del llamamiento es
considerada como institucin de heredero.
1 Atribucin de la universalidad de bienes aunque sea tan slo de la nuda propiedad

El art. 2487 del CCCN dispone: "La institucin de herederos universales no requiere
el empleo de trminos sacramentales. La constituye especialmente: a) la atribucin
de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se limite a la nuda
propiedad...",
El caso principal no puede ofrecer dudas porque si se ha atribuido la universalidad
de bienes que componen la herencia en plena propiedad, se ha hecho un
llamamiento sin limitacin por lo que quien reciba esos bienes debe ser considerado
como heredero.
Lo que se resuelve especialmente, al igual que lo que traa la legislacin anterior, es
la situacin que se presenta cuando se ha dispuesto la nuda propiedad de la
universalidad a favor de una persona mientras que el usufructo se atribuye a otra.
En tal supuesto, ser heredero el que reciba la nuda propiedad de la universalidad,
aunque se lo denomine como legatario, porque el usufructo es temporario y en algn
momento cesar recomponindose en cabeza del nudo propietario la plena
propiedad de los bienes que componen la herencia.
2 - Legado de remanente
Este supuesto se encuentra contemplado en el inc. b) del art. 2487 del CCCN: "... b)
el legado de lo que reste despus de cumplidos los dems legados".
Este enunciado requiere que sea precisado, ya que tal como est redactado puede
dar lugar a equvocos.
Cuando el causante ha instituido herederos de cuota y lega el resto, ste tambin
ser una cuota y por ello tiene limitado el llamamiento de lo que surge que no habr
institucin de heredero.

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La norma alude a que se legue el resto despus de cumplidos los dems legados y
stos deben ser entendidos como legados particulares.
En tal supuesto, el resto se encuentra indeterminado; por ese motivo se trata de un
llamamiento que no tiene limitacin y configura la atribucin de la universalidad
que quede sin estar acotada a una cuota, debiendo entender como una institucin de
heredero.
No tiene relevancia ni la importancia que puedan tener los legados particulares ni el
contenido del remanente, pues la institucin de heredero se define por la vocacin al
todo de la herencia y no por el contenido concreto que reciba el heredero.
3 Legado de todos los bienes con posibilidad de acrecer

El inc. c) del art. 2487 del CCCN contempla expresamente esta forma de instituir
heredero: "... los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador
confiere a los legatarios el derecho de acrecer...".
La caracterstica esencial de la institucin de heredero es el llamamiento sin
limitacin y con la consiguiente posibilidad de Incrementar la porcin asignada por
el testador.
Por lo tanto, cuando se ha legado a travs de distintas disposiciones la totalidad de
los bienes hereditarios y se ha dispuesto que a falta de uno los otros acrecen su
porcin, en realidad se est haciendo un llamamiento que no tiene limitacin y por
ello, importa haber instituido heredero a quienes figuran como legatarios.
Ntese que esta misma solucin se aplica en el caso de los herederos de cuota
cuando el causante ha dispuesto que tienen vocacin al todo de la herencia cuando
otro legado no pueda cumplirse por cualquier causa (art. 2488, CCCN).
e) Derechos de los herederos universales

No existen diferencias esenciales entre los herederos instituidos en el testamento y
los llamados por la ley.
Sin embargo, pueden presentarse algunas situaciones peculiares en las que hay un
tratamiento diferente de acuerdo a la naturaleza del llamamiento como heredero.

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La investidura de la calidad de heredero la tienen de pleno derecho los

descendientes, los ascendientes y el cnyuge, pero los restantes parientes colaterales
hasta el cuarto grado y los herederos testamentarios deben obtenerla en forma
judicial.
Tambin los descendientes, ascendientes y el cnyuge se encuentran protegidos por
la legtima, mientras que el resto de los parientes y los instituidos en el testamento
no gozan de ese resguardo legal.
La colacin slo es debida entre descendientes y el cnyuge y los herederos
instituidos no podrn alegar la existencia de donaciones que deban ser
colacionadas.
En la sucesin intestada funciona el derecho de representacin entre los
descendientes y entre los descendientes de los hermanos, mientras que en principio
no hay derecho de representacin en la sucesin testamentaria.
Slo este derecho tendr vigencia si el testador expresamente lo ha dispuesto o bien
cuando designa heredero a los parientes.
Ms all de estas diferencias, los derechos de los herederos son idnticos ya sea que
hayan sido llamados por la ley o por el testador.
A su vez, el art. 2486 del CCCN resuelve algunas cuestiones peculiares: "Los
herederos instituidos sin asignacin de partes suceden al causante por partes iguales
y tienen vocacin a todos los bienes de la herencia a los que el testador no haya
dado un destino diferente.
Si el testamento instituye uno o varios herederos con asignacin de partes y otro u
otros sin ella, a stos corresponde el remanente de bienes despus de haber sido
satisfechas las porciones atribuidas por el testador. Si stas absorben toda la
herencia, se reducen proporcionalmente, de manera que cada heredero sin parte
designada reciba tanto como el heredero instituido en la fraccin menor".
Se ha mantenido la solucin que traa la legislacin anterior para el caso en que se
haba instituido a varias personas, aclarando que recibirn partes iguales.
En el segundo prrafo tambin se resuelve una cuestin que puede ser objeto de
controversia. Si se han instituido herederos de cuota y otros sin asignacin de partes,

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stos recibirn lo que quede despus de haber entregado las porciones a aquellos
herederos de cuota.
Este remanente no debe ser confundido con el legado de remanente que es precedido
de legados. En este ltimo caso se considera por imperio de la ley que el legatario
de remanente es un heredero instituido.
Pero como resulta de este prrafo del art. 2486, si hay herederos de cuota y otros sin
asignacin de parte, stos sern tambin herederos de cuota porque el remanente
ser otra cuota.
Ello ocurre si el testador ha instituido un heredero en un tercio de la herencia y a
otro lo ha instituido en el remanente, la porcin de ste est determinada por otra
cuota, que en el ejemplo ser de dos tercios.
A menos que la intencin del testador haya sido que tenga el instituido en el
remanente, que es una cuota, la posibilidad de acrecer tendr limitado su derecho a
la cuota resultante.
La parte final del art. 2486 del CCCAZ brinda una solucin al caso que tiene lugar
cuando el testador ha asignado cuotas que absorben la totalidad de la herencia y al
mismo tiempo ha instituido herederos sin atribucin de partes.
En tal supuesto, las cuotas asignadas debern reducirse de tal manera que cada
heredero sin parte reciba lo mismo que el heredero que tenga la cuota menor.
f) Herederos de cuota
En la legislacin anterior se encontraba la figura del legatario de cuota o parte
alcuota que slo poda recibir esa porcin sin posibilidad de acrecer y que, por ello,
se encontraba en una situacin jurdica intermedia entre el heredero y el legatario
particular.
Haba tenido una regulacin insuficiente y la doctrina discuta si se trataba de un
sucesor universal o de un sucesor particular, ya que existan normas que podan dar
sustento a ambas alternativas.
A pesar de ello, se entenda que el legatario de cuota slo responda por las deudas
del causante hasta el valor de su cuota y se le reconoca el derecho a promover el

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juicio sucesorio, pedir medidas cautelares sobre los bienes hereditarios, intervenir
en toda accin referida a dichos bienes y en su administracin y a requerir la
particin.
La reforma del CCCN ha cambiado la denominacin y ahora se refiere al heredero
de cuota, cuyos derechos surgen de lo dispuesto por el art. 2488: "Los herederos
instituidos en una fraccin de la herencia no tienen vocacin a todos los bienes de
sta, excepto que deba entenderse que el testador ha querido conferirles ese llamado
para el supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier causa, las dems
disposiciones testamentarias.
Si la adicin de las fracciones consignadas en el testamento excede la unidad, se
reducen proporcionalmente hasta ese lmite. Si la suma de las fracciones no cubre
todo el patrimonio, el remanente de los bienes corresponde a los herederos legtimos
y, a falta de ellos, a los herederos instituidos en proporcin a sus cuotas".
Como se puede apreciar, el heredero de cuota tiene, en principio, limitado su
derecho a la porcin asignada por el testador, sin posibilidad de acrecer.
Sin embargo, este principio sufre dos importantes excepciones; es decir, dos casos en
los que el llamamiento del heredero de cuota no se encuentra limitado sino que tiene
posibilidades de incrementar su porcin.
Uno de esos supuestos tiene lugar cuando de las disposiciones testamentarias pueda
inferirse que sa ha sido la intencin del testador para el caso en que no pueda
cumplirse alguna de las restantes disposiciones. En esta situacin, el heredero de
cuota puede acrecer.
El otro caso tiene lugar cuando el testador, luego de haber instituido herederos de
cuota, no cubre con otras disposiciones el resto de los bienes y la ltima parte del
art. 2488 del CCCN considera que son llamados a este remanente los herederos
legtimos y si faltan, los herederos de cuota acrecen en proporcin a su parte.
Debe destacarse que el llamamiento que hace la norma a los herederos legtimos se
justifica porque el causante no ha instituido herederos universales ni ha cubierto con
herederos de cuota o legatarios particulares la totalidad de los bienes.
Cuando los herederos legtimos no existan, antes de que pasen los bienes remanentes

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al Estado, el legislador ha preferido que acrezcan los herederos de cuota.

El heredero de cuota tiene todos los derechos y acciones que le correspondan al
causante de manera indivisa, continan la posesin que ste tena y responde por las
deudas con los bienes que recibe o con su valor si han sido enajenados (art. 2280,
CCCN).
Tambin, el heredero de cuota puede ser declarado indigno (art. 2284); puede ceder
su cuota (art. 2302); puede pedir la adopcin de medidas necesarias para la
conservacin de los bienes indivisos (art. 2324); puede designar administrador de la
herencia y puede ser nombrado para ese cargo (art. 2346); y se encuentra facultado
para requerir la particin (art. 2364).
g) Derecho de acrecer
1 Concepto
A pesar de que el CCCN no trae una definicin del derecho de acrecer, a diferencia
de lo que suceda en el anterior, es posible elaborar un concepto a partir del
contenido de lo dispuesto en el art. 2489 en consonancia con el art. 3811 del Cdigo
Civil derogado.
El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta
del difunto a un heredero de cuota o a un legatario, de aprovechar la parte de su
coheredero o colegatario, cuando el derecho de ste se frustra o caduca.
Este derecho es gozado slo por los herederos de cuota o los legatarios, ya que el
heredero universal, al no tener limitacin en su llamamiento, tiene siempre la
vocacin al todo de la herencia.
Por el contrario, el heredero de cuota y el legatario tienen su derecho limitado en el
primer caso a la cuota asignada por el testador y en el segundo, al objeto legado.
2 Aplicacin y requisitos
Como el derecho de acrecer supone siempre una vocacin parcial o limitada, es
evidente que su mbito de aplicacin ser exclusivamente la sucesin testamentaria.
Para que pueda existir el derecho de acrecer es necesario que el testador haya

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llamado a varias personas a una misma cuota o a un mismo bien.

As resulta del art. 2489 del CCCN: "Cuando el testador instituye a varios herederos
en una misma cuota, o atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios, cada
beneficiario aprovecha proporcionalmente de la parte perteneciente al heredero o
legatario cuyo derecho se frustra o caduca
En consecuencia, el derecho de acrecer requiere que exista una nica disposicin a
favor de dos o ms personas; ya sea para que reciban conjuntamente una cuota de la
herencia o un bien en particular.
En esa situacin, la posibilidad de acrecimiento se dar cuando uno de los
coherederos de cuota o colegatarios no quiera o no pueda recibir lo asignado por el
testador o bien su derecho ha caducado.
Por ltimo, para que pueda tener lugar el derecho de acrecer el causante no tiene
que haber previsto en forma expresa el destino de la parte de la herencia o del bien
legado para el caso de frustrarse el derecho del beneficiario, pues de lo contrario,
habr que atenerse a la solucin impuesta por el testador.
3 Casos en que tiene lugar

En el Cdigo Civil anterior, siguiendo al derecho romano se distinguan distintos
casos de conjunciones para determinar si exista el derecho de acrecer.
La conjuncin retantum requera que dos individuos fueran llamados a un mismo
bien por dos disposiciones separadas y para que funcionara el derecho de acrecer
era necesario que no hubiera una contradiccin absoluta entre ambas clusulas.
La conjuncin re et verbis tena lugar cuando por la misma disposicin dos personas
eran llamadas a la misma cosa.
La conjuncin verbis tantum ocurra cuando el testador llamaba a varias personas a
una misma cosa sealando a cada una la parte que deba tener.
Los dos primeros supuestos daban lugar al derecho de acrecer, mientras que el
tercero no lo permita por estar determinadas las porciones del bien que a cada
colegatario le corresponda.
El art. 2489 del CCCN claramente alude a la conjuncin re et verbis al mencionar

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que una misma cuota o un bien son atribuidos conjuntamente a varios beneficiarios.
Sin embargo, tambin puede interpretarse que la conjuncin re tantum da lugar al
derecho de acrecer porque una misma cuota o un mismo bien ha sido atribuido en
disposiciones diferentes a distintas personas, pero sin que se pueda interpretar la
intencin de excluir al primero porque no hay una contradiccin evidente entre
ambas clusulas.
Queda tambin confirmado que en el caso de haberse asignado cuotas sobre un
mismo bien no habr derecho de acrecer, ya que cada beneficiario tiene determinada
la cuanta de lo que recibe.
4 Efectos del acrecimiento

Cuando ha operado el acrecimiento el coheredero de cuota o colegatario favorecido
tendr los derechos, pero tambin las obligaciones y las cargas que pesaban sobre la
parte acrecida, salvo, claro est, que hubiera existido una obligacin o carga de
carcter personal de quien ha dejado su derecho sobre la cuota hereditaria o sobre
el bien legado.
As resulta de la segunda parte del art. 2489 del CCCN: "... Los favorecidos por el
acrecimiento quedan sujetos a las obligaciones y cargas que pesaban sobre la parte
acrecida, excepto quesean de carcter personal...".
Finalmente, puede suceder que uno de los coherederos de cuota o colegatarios
fallezca despus de la muerte del causante; en ese caso, transmite su derecho a sus
propios herederos, tal como lo dispone la ltima parte del art. 2489: "... El derecho
de acrecerse transmite a los herederos".
5 Legado de usufructo
Puede suceder que se haya hecho un legado de usufructo a favor de varias personas
y luego de la muerte del testador, fallece uno de los colegatarios.
Al igual que lo establecido en el Cdigo Civil anterior, el art. 2490 del CCCN brinda
una solucin expresa a esta cuestin: "La muerte del colegatario de usufructo,
posterior a la del testador, no produce el acrecimiento de los otros colegatarios

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excepto disposicin en contrario del testamento".

Por ello, ante esta situacin primero hay que verificar si el testador ha previsto en
forma expresa el caso y habr que atenerse a la forma en que ha dispuesto el destino
del bien.
Cuando el testador ha guardado silencio, la muerte del legatario de usufructo
provoca la consolidacin de la nuda propiedad en cabeza del heredero y no acrecen
los restantes colegatarios.
Esta solucin constituye una aplicacin de la norma general del art. 2132 del CCCN
donde se establece que si se extingue el usufructo para una persona subsiste para las
restantes pero sin derecho de acrecer, salvo disposicin en contrario.
Hernndez y Ugarte distinguen el caso de la extincin por la muerte del colegatario
del supuesto en el que el colegatario no acepta el legado; en esta ltima situacin
entienden que funciona el derecho de acrecer y el colegatario aceptante recibir la
totalidad del usufructo.
SUSTITUCIN DE HEREDEROS Y LEGATARIOS
a) Concepto
Hay sustitucin de herederos o legatarios cuando el causante en el testamento
nombra otro heredero o legatario para el caso que el designado en primer lugar no
quiera o no pueda aceptar la herencia o el legado.
De esta manera, el testador se asegura que la transmisin hereditaria se efectuar
respetando su voluntad ms all de las vicisitudes que se pueden presentar respecto
del heredero o legatario designado en primer trmino.
b) Especies
En el Cdigo Civil anterior, Vlez Sarsfield mencionaba seis supuestos de
sustitucin, aunque admita slo la validez de la sustitucin llamada vulgar; es decir,
aquella que impone un sustituto para el caso que el instituido primero no pueda o no
quiera aceptar la disposicin hecha a su favor. El art. 2491 del CCCN regula la

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sustitucin permitida: "La facultad de instituir herederos o legatarios no importa el

derecho de imponer un sucesor a los instituidos. La disposicin que viola esta
prohibicin no afecta la validez de la institucin, y tiene eficacia si puede valer en
alguno de los dos casos del prrafo siguiente.
El testador puede subrogar al instituido para el supuesto de que ste no quiera o no
pueda aceptar la herencia o el legado. La sustitucin establecida para uno de esos
casos vale para el otro.
El heredero o legatario sustituto queda sujeto a las mismas cargas y condiciones
impuestas al sustituido si no aparece claramente que el testador quiso limitarlas al
llamado en primer trmino".
1 Sustitucin prohibida
La norma comienza con la prohibicin de la llamada sustitucin fideicomisaria que
implica que el heredero o legatario instituido en primer lugar debe mantener los
bienes sin facultad de disponer de ellos hasta su muerte y cuando eso ocurre dichos
bienes no pasan a sus herederos legtimos ni a los que el instituido podra haber
designado en su testamento, sino al heredero o legatario sustituto nombrado en el
testamento original.
Esta forma de sustitucin provoca que la voluntad del testador mantenga su vigencia
ms all de la muerte del instituido y esto significa, por un lado, imponer la
inmovilidad de los bienes durante la vida del instituido y, por otro, nombrarle a ste
su heredero.
Al igual que en el Cdigo Civil anterior, la norma que se comenta resuelve el caso en
que efectivamente se ha efectuado una sustitucin fideicomisaria en un testamento.
En ese supuesto, queda vigente la institucin hecha en primer trmino y carece de
eficacia jurdica la efectuada en segundo lugar y slo subsistir la sustitucin
efectuada si puede asimilarse a la que es permitida por la ley.
Puede suceder que de acuerdo a la forma en que se haya hecho la disposicin surjan
dudas acerca de la existencia o no de una sustitucin prohibida.
Si se ha nombrado un heredero sujeto a una condicin resolutoria y se ha designado

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otro para cuando se cumpla esa condicin, es evidente que los bienes pasarn de un
heredero al otro; pero la diferencia que existe con la sustitucin prohibida es que en
este caso el traspaso ocurre con la muerte, mientras que en la sustitucin
condicional dependen de un hecho futuro e incierto y ese hecho puede no ocurrir
nunca.
Por lo tanto, la institucin de heredero o legatario sujeta a condicin resolutoria es
vlida y lo mismo puede decirse cuando se la somete a una condicin suspensiva.
Otra situacin que puede presentar dudas es la que tiene lugar cuando se ha
instituido a una persona y se ha hecho un legado de usufructo de todos sus bienes a
otra. En este supuesto, es evidente que el heredero slo adquirir el pleno dominio
de la herencia a la muerte del legatario del usufructo.
La diferencia con la sustitucin prohibida radica en que el heredero tiene el derecho
sobre la nuda propiedad de los bienes desde el mismo momento de la muerte del
causante y slo se retarda en el tiempo el pleno ejercicio de los derechos de
propiedad.
Por esta razn, debe ser considerada vlida la institucin de heredero sobre la nuda
propiedad de todos los bienes.
Asimismo, vale una sustitucin fideicomisaria cuando el instituido en primer lugar
fallece antes que el causante, por lo que a la muerte de ste ya no se presentar la
sustitucin prohibida y valdr slo la institucin hecha en segundo trmino.
2 Sustitucin permitida
La parte siguiente del artculo que se comenta alude a la sustitucin autorizada que
no es otra que la llamada sustitucin vulgar; esto significa que ser vlida la
sustitucin cuando el instituido en primer lugar no quiera o no pueda aceptar la
herencia o el legado.
Los supuestos que ponen en accin la sustitucin tienen lugar cuando ha mediado
renuncia a la herencia o al legado o cuando no puede recibirlo porque ha sido
declarado indigno o por cualquier otra causa que contrare la vocacin sucesoria
conyugal o bien la vocacin sucesoria testamentaria.

240
Cuando en la disposicin se ha hecho referencia slo a uno de estos supuestos, la

norma interpreta que la voluntad del testador ha sido incluir a ambas posibilidades.
Esto significa que si se ha hecho la sustitucin para el caso de renuncia tambin
debe considerarse que tendr lugar para el caso de imposibilidad de recibir la
herencia o el legado y viceversa.
Aunque la norma no lo prev en forma expresa, como lo haca la legislacin
anterior, pero tampoco lo excluye, puede haber ms de una sustitucin y en el caso
que cobre vigencia el llamamiento efectuado en ltimo trmino, se entiende que ha
sustituido al heredero o legatario nombrado en primer lugar.
c) Efectos
La ltima parte del art. 2491 del CCCN regula la situacin en la que queda el
heredero o legatario sustituto luego de operada la sustitucin.
Es incuestionable que recibir la herencia o el bien legado que se le hubiera
atribuido al instituido en primer lugar, pero tendr las mismas cargas y condiciones
que el testador le hubiera impuesto a ste.
Slo queda a salvo el caso en que el causante en forma expresa haya dispuesto que
alcanza exclusivamente al instituido en primer trmino o bien cuando esa intencin
surge en forma clara de las disposiciones testamentarias.
d) Sustitucin en el resto
Otra clusula que puede darse en un testamento consiste en que se haya instituido
heredero o legatario a una persona y se estipule que a su muerte lo que quede de la
herencia o del bien legado pase el sustituto.
El art. 2492 del CCCN prohbe tambin este tipo de disposiciones: "No es vlida la
disposicin del testador por la que llame a un tercero a recibir lo que reste de su
herencia al morir el heredero o legatario instituido. La nulidad de esta disposicin
no perjudica los derechos de los instituidos".
Lo que se sanciona y no producir efectos es la sustitucin en el resto de la herencia
o del bien legado, pero mantendr vigencia la institucin hecha en primer lugar y a

241
la muerte de su beneficiarlo transmitir esos bienes a sus propios herederos.
e) Fideicomiso testamentario
Desde la sancin de la ley 24.441 y ahora con la reforma, es posible que una
persona constituya por contrato o por testamento un fideicomiso conforme resulta de
los arts. 1666 y 1699 del CCCN.
En el fideicomiso aparecen interviniendo distintas personas.
Se encuentra el fiduciante que es el propietario de los bienes y que decide constituir
el fideicomiso fijando sus condiciones (art. 1666, CCCN).
Esos bienes se transmiten al fiduciario que ser el encargado de administrarlos
siguiendo las instrucciones del fiduciante (art. 1673, CCCN).
Las rentas que produzcan los bienes sern recibidas por el beneficiario (art. 1671,
CCCN).
Finalmente, cuando se cumpla el plazo o la condicin a la que se ha sujetado la
duracin del fideicomiso, los bienes pasarn al fideicomisario (art. 1672, CCCN).
A la luz de estas disposiciones, es evidente que en el fideicomiso existe una especie
de sustitucin porque el beneficiario recibe la renta de los bienes durante un tiempo
y cumplido el plazo o la condicin pasarn al fideicomisario.
Es una sustitucin pero con caractersticas peculiares porque el beneficiario no es
propietario de los bienes, ya que stos se encuentran en cabeza del fiduciario.
Cuando la condicin que extingue el fideicomiso es la muerte del beneficiario la
semejanza con la sustitucin del fideicomisario se acrecienta, aun cuando subsiste la
diferencia mencionada en el prrafo anterior.
Sin embargo, la posibilidad de disponer un fideicomiso testamentario no slo surge
del art. 1699 del CCCN sino tambin del art. 2493: "El testador puede disponer un
fideicomiso sobre toda la herencia, una parte indivisa o bienes determinados, y
establecer instrucciones al heredero o legatario fiduciario, conforme a los recaudos
establecidos en la Seccin 8a, Captulo 30, Ttulo IV del Libro Tercero. La
constitucin del fideicomiso no debe afectar la legtima de los herederos forzosos,
excepto el caso previsto en el art. 2448".

242
Surge claramente de la norma que el heredero o legatario puede ser el fiduciario, es

decir, quien administra los bienes fideicomitidos y, a su vez, puede ser beneficiario
de las rentas que produzcan (art. 1673, CCCN), pero no puede ser fideicomisario
(art. 1672, CCCN) por lo que no podr ser el que reciba los bienes al fin del
fideicomiso.
Queda en claro que las disposiciones del fideicomiso no pueden afectar los derechos
de los legitimarios aqu la norma los denomina herederos forzosos salvo que se
trate de una mejora hecha a favor de una persona con discapacidad prevista por el
art. 2448.
A su vez, el art. 1700 del CCCN dispone al respecto: "Es nulo el fideicomiso
constituido con el fin de que el fiduciario est obligado a mantener o administrar el
patrimonio fideicomitido para ser transmitido nicamente a su muerte a otro
fiduciario de existencia actual o futura".
No podr haber, entonces, una sustitucin del fiduciario como consecuencia de su
muerte.
LEGADOS
a) Concepto
Por la variedad de objetos sobre los que puede recaer una disposicin testamentaria
particular, es dificultoso elaborar un concepto de legados.
Tal vez, ha sido Fassi el que se ha aproximado con mayor precisin al decir que es
toda disposicin testamentaria de uno o ms objetos singulares o universalidades de
cosas, sea que existan en la herencia o deba adquirirlas el sucesor universal para
transferirlas al beneficiario.
b) Caracteres
El legado es un acto a ttulo gratuito que realiza el causante a favor del legatario.
Como deca Vlez Sarsfield en la nota al art. 3787 del Cdigo Civil derogado "El
legado es un ttulo de pura liberalidad y se presume que siempre es hecho animus

243
donandi, aun cuando sea a un acreedor del testador".

En el caso de un legado remuneratorio en el que el valor del bien legado coincide
con la retribucin del servicio prestado, no se presenta esta caracterstica.
Otra peculiaridad es que el legatario particular, en principio, limita su derecho a
recibir el bien legado a menos, como se ha sealado, que el propio testador haya
establecido la posibilidad de acrecer.
Tambin hay que tener en cuenta que el objeto legado debe tener un contenido
patrimonial e implica una transmisin de derechos a favor del legatario.
Puede suceder que el objeto del legado sea el derecho a oponerse al reclamo de un
crdito que pudiera tener el causante contra el legatario como ocurre con el legado
de remisin de deuda.
A su vez, "el legado no puede dejarse al arbitrio de un tercero ni del heredero " (art.
2495, CCCN), con lo que la suerte del objeto legado como de su contenido y del
tiempo de cumplirlo queda sellada por la disposicin testamentaria.
En el Cdigo Civil anterior se admita la posibilidad de dejar a juicio del heredero
el importe del legado y la oportunidad de entregarlo, situacin que no se ha
reproducido en la nueva normativa.
Como se expres precedentemente, el legatario nunca responde con su patrimonio
personal por las deudas del causante sino que su responsabilidad queda limitada al
objeto legado, de tal manera que si hay deudas primero deben ser solventadas con
los bienes hereditarios y si no alcanzan, el legado no se cumple.
c) Normas aplicables
El art. 2494 del CCC7V determina las normas a las que se encuentra obligado el
heredero para cumplir con los legados: "El heredero est obligado a cumplirlos
legados hechos por el testador conforme a lo dispuesto en este Cdigo sobre las
obligaciones en general, excepto disposicin expresa en contrario de este Captulo".
El art. 3776 del Cdigo Civil anterior no era tan especfico en cuanto a la forma de
cumplir con los legados, ya que tan slo haca alusin a la obligacin personal de
su pago.

244
Por el contrario, la norma que se comenta tiene un alcance ms amplio, ya que no

slo Impone al heredero la obligacin de cumplir con los legados hechos por el
testador sino que remite para llevarla a cabo a las disposiciones referidas al
cumplimiento de las obligaciones con las modificaciones especficas que puedan
surgir a lo largo del presente Captulo.
La disposicin ha sido tomada textualmente del art. 2438 del Proyecto de Cdigo
Civil de 1998. La nica diferencia entre ambos textos es que se ha sustituido la
expresin "salvo" por "excepto" lo que no cambia su alcance ni significado.
Es evidente que el heredero es quien debe cumplir con las disposiciones contenidas
en un testamento y dentro de ellas se pueden encontrar las distintas especies de
legados, entre otras clusulas, tanto de contenido patrimonial como
extrapatrimonial.
Para concretar la voluntad del testador, en primer lugar el heredero debe atenerse a
lo que pudiera haber dispuesto el causante en el testamento porque debe priorizarse
su deseo frente a las normas del CCCN que tienen carcter supletorio.
Esto significa que, mientras lo ordenado en el testamento no contrare disposiciones
de orden pblico, debe prevalecer dicha voluntad.
Ahora bien, si nada estableci en forma expresa el testador, en el cumplimiento de
los legados habr que recurrir a las disposiciones generales del Cdigo en materia
de cumplimiento de las obligaciones y a las modalidades especficas que hayan sido
previstas respecto de los legados.
La remisin, si bien esclarece el alcance de los legados, puede resultar redundante
porque no existen dudas doctrinarias sobre que se trata del cumplimiento de una
obligacin. Ello es as porque el art. 724 del CCCN define la obligacin como la
relacin jurdica en virtud de la cual el acreedor tiene derecho a exigir del deudor
una prestacin destinada a satisfacer un inters lcito y, ante el incumplimiento, a
obtener forzadamente la satisfaccin de dicho inters.
Tal concepto encuadra perfectamente dentro del legado, puesto que el legatario
puede ser considerado como un acreedor que tiene derecho a exigir del heredero,
quien tendr la condicin de deudor, el cumplimiento de lo dispuesto por el testador

245
en la medida de que no tenga un objeto ilcito.

En caso de incumplimiento voluntario, el legatario tiene accin para exigir la
entrega del objeto legado en forma judicial.
d) Indelegabilidad del legado

Como ya se seal al hacer referencia a las caractersticas del legado, el art. 2495
del CCCN prohbe que sea dejado al arbitrio de un tercero ni del heredero.
La principal diferencia con el art. 3759 del Cdigo Civil derogado consiste en que se
clarifica el alcance de la norma al incluir en la prohibicin tambin al heredero,
vedando en consecuencia que ste pudiera determinar el importe del legado y la
oportunidad de entregarlo.
Esta norma ha sido tomada textualmente del art. 2439 del Proyecto de Cdigo Civil
de 1998.
El artculo mantiene el principio de la indelegabilidad de las disposiciones testa
mentaras que es esencial para que la voluntad del testador se vea reflejada de una
manera directa en el testamento.
Pero no slo lo mantiene sino que tambin lo ampla por cuanto aade que tampoco
el legado puede quedar sujeto al arbitrio del heredero.
Este principio se aplica a todas cuestiones vinculadas con el legado.
En particular, se refiere tanto a la designacin de la persona que va a recibir el
legado, como al importe del legado y al tiempo para cumplir con esa disposicin.
Por ello, estos aspectos referidos al legado deben resultar expresamente de la
disposicin testamentaria correspondiente y, de ese modo, emanar de la voluntad del
testador.
El testador no podr ya dejar al juicio del heredero el importe del legado, como
estaba facultado por la legislacin anterior. Un ejemplo de esta disposicin era:
"Lego a 'Juan' la cantidad de trigo que determine mi heredero 'Pedro'".
Es evidente que la facultad para decidir la cuanta del legado que tena el heredero
ahora corresponde exclusivamente al testador.
Debe recordarse en este sentido que el legado es un acto de pura liberalidad que se

246
efecta animus donandi, por lo que siempre existe una intencin de beneficiar al
legatario. En consecuencia, resulta razonable que el heredero no pueda decidir la
cuanta del legado porque podra desvirtuarlo si entregase una cantidad in
significante o ridcula con relacin al acervo de la herencia y a las circunstancias
personales del legatario.
Dispona tambin el art. 3759 que el testador poda dejar a juicio del heredero la
oportunidad para entregar el legado.
En la actualidad, el heredero carece de esa facultad, por lo que deber en principio
atenerse a lo dispuesto por el causante en su testamento.
En el caso que el testador hubiera estipulado una fecha cierta de cumplimiento del
legado, la mora se producir en forma automtica con el transcurso de ese da,
conforme lo establece el art. 886 del CCCN.
Si el testador nada hubiera establecido acerca del tiempo de la entrega del legado,
esta obligacin no tendr, en principio, un plazo para su cumplimiento, pero el
heredero no la puede diferir en forma arbitraria.
El legatario tendr derecho a reclamar su entrega ajustndose a las normas que
rigen el cumplimiento de las obligaciones, conforme lo establece el art. 2494 del
CCCN y en particular de lo dispuesto por el art. 887, inc. b) del CCCN.
En tal supuesto, el legatario podr pedir al juez la fijacin de un plazo para el
cumplimiento de la entrega del legado y a su vencimiento exigir judicialmente su
ejecucin.
e) Adquisicin del legado

En el rgimen del Cdigo Civil anterior no haba una norma genrica que se
refiriese a la adquisicin del derecho al legado. Tan slo el art. 3766 se refera a que
el legatario de cosas determinadas era propietario de ellas desde la muerte del
testador.
Esta falta de regulacin expresa haba llevado a la doctrina anterior a distinguir
entre el derecho al legado y el derecho sobre el objeto legado.
En cuanto al derecho al legado exista coincidencia autoral en considerarlo

247
adquirido con la muerte del testador, mientras que el derecho sobre el objeto legado
se concretaba de manera diversa segn la especie de legado particular que se
hubiese realizado.
Esta situacin ha sido regulada de manera especfica por el art. 2496 del CCCN:
"El derecho al legado se adquiere a partir de la muerte del testador o, en su caso,
desde el cumplimiento de la condicin a que est sujeto.
El legado con cargo se rige por las disposiciones relativas a las donaciones sujetas a
esa modalidad".
La nueva norma precisa ahora en un enunciado especfico que el derecho al legado
se adquiere a partir de la muerte del testador y ello es correcto porque con el
fallecimiento se concreta el llamamiento que surge de la voluntad instrumentada en
el testamento.
A partir de la muerte, entonces, el legatario tiene derecho a que se cumpla con ese
legado y, en consecuencia, a exigir de los herederos la entrega del bien.
A su vez, cuando el legado se hubiera supeditado al cumplimiento de una condicin,
despus de ocurrido ese hecho futuro e incierto, se considera adquirido el derecho al
legado.
Es obvio que la norma se refiere a una condicin suspensiva porque si se hubiese
tratado de una condicin resolutoria el derecho se adquiere con el deceso del
testador y el cumplimiento de dicha condicin extingue el derecho.
Se ha suprimido la referencia al legado sujeto a plazo que traa el art. 2440 del
Proyecto de Cdigo Civil de 1998 de donde ha sido extrada esta norma, por cuanto
si se trataba de un plazo para el cumplimiento del legado, el derecho a ste se
consideraba adquirido con el fallecimiento.
En cuanto al legado sujeto a un cargo, la norma remite a lo dispuesto en las
donaciones con esta modalidad.
Sin embargo, tal remisin deviene superflua, ya que el art. 2520 del CCCN
contempla expresamente la revocacin del legado por el incumplimiento del cargo.
En efecto, dicha norma dispone en su parte pertinente: "Los legados pueden ser
revocados, a instancia de los interesados:... b) por incumplimiento de los cargos

248
impuestos por el testador si son la causa final de la disposicin. En este caso, los
herederos quedan obligados al cumplimiento de los cargos".
Y eventualmente sera tambin de aplicacin lo dispuesto por el art. 1570 del CCCN
que dice: "Incumplimiento de los cargos. La donacin puede ser revocada por
incumplimiento de los cargos.
La revocacin no perjudica a los terceros en cuyo beneficio se establecen los cargos.
Los terceros a quienes el donatario transmite bienes gravados con cargos slo deben
restituirlos al donante, al revocarse la donacin, si son de mala fe; pero pueden
impedir los efectos de la revocacin ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas
al donatario si las prestaciones que constituyen los cargos no deben ser ejecutadas
precisa y personalmente por aqul. El donatario que enajena los bienes donados, o
imposibilita su devolucin por su culpa, debe resarcir al donante el valor de las
cosas donadas al tiempo de promoverse la accin de revocacin, con sus intereses".
Por lo tanto, el incumplimiento de los cargos por parte del legatario posibilita la
revocacin del legado.
La accin compete al heredero que, ante esa revocacin, quedar obligado al
cumplimiento de los cargos.
El beneficiario del cargo slo puede exigir su cumplimiento, pero no la revocacin
del legado en el cual el mismo ha sido estipulado.
En cuanto al derecho sobre el objeto legado, la redaccin del CCCN mantiene la
diferencia existente con anterioridad, ya que el art. 2497 especifica que el legatario
de bienes determinados es propietario de ellos desde la muerte del causante,
mientras que respecto de los otros legados guarda silencio.
En este ltimo aspecto, resulta necesario establecer el momento en que se adquiere
la propiedad del bien legado cuando no se trate de un bien determinado.
Ello ocurrir cuando el legatario reciba el objeto legado, luego de haberlo
requerido al heredero o a quien se encuentre obligado a cumplir con la disposicin
testamentaria.
Recin en el momento en que se efecte la tradicin del objeto legado el legatario
adquirir su propiedad.

249
f) Bienes que pueden ser legados

Se ha reunido en una sola norma los dos artculos del Cdigo Civil anterior que se
referan a estos temas.
En efecto, el art. 2497 del CCCN establece: "Pueden ser legados todos los bienes
que estn en el comercio, aun los que no existan todava pero que existirn despus.
El legatario de bienes determinados es propietario de ellos desde la muerte del
causante y puede ejercer todas las acciones de que aquel era titular".
La diferencia est dada por la diversa enunciacin que se hace de los actos que
puede realizar el legatario de un bien determinado a partir de la muerte del
causante en su condicin de propietario del mismo.
En el anterior art. 3766 se aluda a que transmita a sus herederos el derecho al
legado, especificaba que los frutos le pertenecan y que su prdida, deterioros o
aumentos eran de su cuenta.
Con mayor precisin, la nueva norma hace referencia a que puede ejercer todas las
acciones de las que el causante era titular.
Esta disposicin ha sido tomada casi literalmente del art. 2441 del Proyecto de
Cdigo Civil de 1998. Tan slo difiere en el tiempo verbal utilizado.
1 Objeto del legado

Tal como surge de la norma que se comenta, pueden legarse todas las cosas que
estn en el comercio.
Para comprender el alcance de esta disposicin es necesario recurrir al art. 234 del
CCCN en tanto dispone que: "Estn fuera del comercio los bienes cuya transmisin
est expresamente prohibida: a) por la ley; b) por actos jurdicos, en cuanto este
Cdigo permite tales prohibiciones".
En sentido contrario, estn en el comercio todos los bienes cuya transmisin no se
encuentre prohibida por la ley o por actos jurdicos en los casos en los que el
Cdigo lo autoriza.
Por otra parte, tambin existe la limitacin genrica establecida por el art. 279 del

250
CCCN respecto del objeto de los actos jurdicos: "El objeto del acto jurdico no debe
ser un hecho imposible o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas
costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad
humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido
que lo sea".
Por lo tanto, debe tratarse el acto jurdico y por consiguiente el legado de un hecho
posible y adems lcito o bien cuando no exista una prohibicin expresa, debe ser
acorde con las pautas que se marcan en dicha norma.
2 Legado de cosa futura

El art. 2497 del CCCN permite que se leguen cosas que no existen todava pero que
existirn despus.
Obviamente, para que el legado de cosa futura tenga validez es necesario que el
objeto legado exista y se incorpore al patrimonio del testador antes de su
fallecimiento.
El legado de cosa futura lleva implcita la condicin de que debe existir el bien en el
patrimonio del causante al tiempo del fallecimiento, pues, de lo contrario, no sera
posible su transmisin.
Si la cosa no llega a existir, sin culpa del heredero, el legado no tendr objeto y por
ello, carecer de valor jurdico. Si hubiere mediado culpa del heredero, ste ser
responsable por los perjuicios causados al legatario. Si la cosa futura existe pero en
menor cantidad a la legada, el legado tendr eficacia jurdica en la cuanta que
exista. Un ejemplo de legado de cosa futura podra ser: "Lego mil toneladas de trigo
de la cosecha del ao 2025 de mi campo de Ayacucho".
3 Transmisin directa al legatario

La situacin del legatario de bienes determinados, en cuanto a la adquisicin del
objeto legado, se asimila al heredero. Es obvio que no se trata de situaciones
idnticas sino que presentan algunas semejanzas.
La transmisin es instantnea y se produce como consecuencia de la muerte del

251
causante. En el rgimen anterior, ni siquiera tena que expresar su aceptacin del

legado, ya que sta se presuma por imperio de lo que dispona el art. 3804del
Cdigo Civil derogado.
En la actualidad ya no se presume aceptado el legado sino que ser necesario que se
expida expresamente y, conforme lo establece la ltima parte del art. 2521 del
CCCN, cualquier interesado puede pedir al juez la fijacin de un plazo para que el
instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante.
La consolidacin del derecho sobre el bien determinado en cabeza del legatario no
se contradeca con la necesidad de pedir la entrega del legado establecida en el art.
3768 del Cdigo Civil anterior, por cuanto era imprescindible que se evitaran las
vas de hecho y que se contina exigiendo en el art. 2498 del CCCN.
Adems, el heredero siempre tiene la posibilidad de cuestionar la validez del
testamento, o considerar que el legado afecta la legtima y pedir su reduccin o
cualquier otra defensa que pueda afectar el derecho del legatario.
g) Legado de cosa cierta y determinada
El legado de cosa cierta y determinada se encuentra regulado por la ltima parte del
art. 2497 del CCCN ya transcripto y por los arts. 2498 y 2499.
Existen algunas diferencias entre las normas anteriores y la que se ha implementado.
La primera de ellas consiste en que ahora se han refundido en una disposicin
ambas normas anteriores.
La otra modificacin es que se incluye al administrador entre los sujetos obligados a
cumplir con los legados y, por consiguiente, ante quien el legatario debe requerir la
entrega.
Esta nueva disposicin ha sido tomada textualmente del art. 2442 del Proyecto de
Cdigo Civil de 1998.
1 Concepto de legado de cosa cierta y determinada

Con una tcnica legislativa cuestionable, la norma comienza a tratar el legado de
cosa cierta y determinada por un aspecto accesorio como es el derecho a reivindicar
el bien legado.
Pareciera que debi iniciar su tratamiento con un concepto del legado de cosa cierta

252
y determinada pero no lo ha hecho.

En tal sentido, la doctrina entiende que el legado de cosa cierta es aquel que tiene
por objeto un bien material cierto y determinado que debe pertenecer, en principio,
al testador.
Se seala que en determinados supuestos es posible el legado de cosa ajena
conforme lo autoriza el art. 2507 del CCCN.
El legado de cosa cierta y determinada es el ms frecuente de los legados y su objeto
debe quedar individualizado por el testador en su testamento para que encuadre
dentro de esta especie de legado y el mismo sea vlido.
2 Derechos del legatario de cosa cierta y determinada

La ltima parte del art. 2497 del CCCN dispone que: "... El legatario de bienes
determinados es propietario de ellos desde la muerte del causante y puede ejercer
todas las acciones de que aquel era titular".
Coinciden en este caso el derecho al legado y el derecho al bien legado, ya que
ambos se adquieren con la muerte del testador.
I Acciones protectoras del derecho de propiedad

En su condicin de propietario del bien determinado desde la muerte del causante,
el legatario puede ejercer todas las acciones de que aqul era titular.
En tal sentido, se encuentra facultado entablar todas las acciones que sean
pertinentes para resguardar su derecho de propiedad sobre el bien legado.
En este aspecto, la primera parte del art. 2498 del CCCN dispone: "El legatario de
cosa cierta y determinada puede reivindicarla, con citacin del heredero...".
Se ha mantenido el derecho a ejercer la accin de reivindicacin, pero se le ha
aadido el recaudo de que debe comunicrselo al heredero.
El art. 2248 del CCCN dispone que la accin reivindicatoria tiene por finalidad
defender la existencia del derecho real que se ejerce por la posesin y corresponde
ante actos que producen el desapoderamiento.
La citacin del heredero cuando el legatario promueva la accin de reivindicacin
es razonable por cuanto, en principio, es ste quien tiene que cumplir con la entrega

253
del legado y para ello, debera estar en posesin del objeto legado.
Asimismo, se justifica porque el heredero puede cuestionar la validez del legado, o la
capacidad del legatario, como sostiene Vlez en la nota al art. 3775, o bien invocar
la insuficiencia de los bienes que deben ser destinados a cubrir el pasivo o que se ha
vulnerado la legtima.
II Transmisin a sus propios herederos

En el Cdigo Civil anterior se especificaba que el legatario transmita su derecho al
legado a sus herederos y sta es una consecuencia lgica de la adquisicin de la
propiedad del bien legado en el mismo momento de la muerte del causante, por lo
que se mantiene vigente en la actualidad.
III Adquisicin de los frutos y productos

Idntica consecuencia se presenta respecto de los frutos que se devenguen despus
del fallecimiento porque le pertenecen al legatario en virtud de la transmisin
instantnea del derecho de propiedad sobre el legado de bien determinado.
En el rgimen anterior, tal como se explicaba en la nota al art. 3766 del Cdigo
Civil derogado, en el Cdigo francs la solucin era distinta reconocindole al
heredero los frutos de la cosa legada hasta que el legatario la demandase.
Al no haber exclusiones, deben considerarse comprendidas todas las especies de
frutos, ya sean stos naturales, industriales o civiles.
Tambin, y con mayor razn, corresponden al legatario los productos que puedan
haberse extrado de la cosa cierta legada.
El heredero que hubiera percibido tales frutos o productos debe entregarlos al
legatario y slo podr liberarse de esta obligacin alegando su buena fe conforme lo
autoriza el art. 1935 del CCCN, por ejemplo, argumentando el desconocimiento del
testamento en el que se hizo el legado.
IV Prdidas, deterioros o aumentos

Otra consecuencia de adquirir el derecho de propiedad desde la muerte del causante

254
es que el legatario sufre las prdidas o el deterioro del bien o se beneficia con sus
aumentos.
Sin embargo, como el heredero, el administrador o el albacea son responsables del
cumplimiento de los legados, debern responder por la prdida o deterioro
producida por su culpa o cuando se encontraba en mora en la obligacin de
entregar la cosa legada.
V Legado a plazo o con condicin resolutoria

En ambos casos hay una efectiva adquisicin de la cosa cierta legada por parte del
legatario desde la muerte del causante.
Lo que sucede es que cumplido el plazo o producido el hecho futuro e incierto que
condicionaba su derecho, el legatario perder la cosa cierta y determinada que se le
haba legado y deber restituirla al heredero o a quien haya dispuesto el causante en
su testamento.
A pesar de que se ha suprimido en el artculo que se comenta esta referencia que en
el texto anterior era explcita, no puede haber duda de su aplicacin porque cuando
el derecho del legatario se pierde por una causa prevista en la disposicin que lo
instituy, carecer de derecho a conservar el bien y deber entregarlo a quien
resulte ser el nuevo propietario.
3 Entrega del legado
I Sujetos obligados
La parte final del art. 2498 del CCCN establece la necesidad de requerir la entrega
del legado: "... Debe pedir su entrega al heredero, al administrador o al albacea,
aunque la tenga en su poder por cualquier ttulo.
Los gastos de entrega del legado estn a cargo de la sucesin
Con esta disposicin se procura evitar las vas de hecho que se podran producir si
el legatario pudiera tomar directamente el bien legado.
Por otra parte, en la nota al anterior art. 3767 Vlez explicaba claramente su

255
contenido al sostener: "Una cosa es la propiedad, otra la posesin de la cosa

legada. Si la propiedad es adquirida desde el da de la muerte del testador, la
posesin es deferida hasta la entrega voluntaria o forzada que haga el heredero".
El obligado a entregar la cosa legada, era el heredero y el albacea testamentario, en
su caso.
Se ha agregado ahora como sujeto obligado al administrador de la herencia. Este
deber surge en forma explcita del art. 2358 del CCCN que le impone al
administrador la funcin de pagara los acreedores y luego cumplir con los legados.
A su vez, la obligacin del albacea respecto del cumplimiento de los legados se
encuentra impuesta por el art. 2526 del CCCN.
Antes de la reforma haba sido reconocido que el legatario de cuota poda ser
obligado a entregar la cosa legada, ya que su derecho a una cuota ideal de la
herencia lo haca responsable de esta obligacin. Idntica apreciacin cabe hacer en
la actualidad respecto del heredero de cuota, ya que su derecho a una porcin ideal
lo hace tambin responsable del cumplimiento de los legados hechos por el
causante.
II Tiempo de la entrega
No existe una norma expresa que determine el tiempo en que un legado debe ser
entregado por el obligado. Para determinar el tiempo de la entrega del legado es
necesario establecer primero si se trata de una disposicin sujeta a plazo o
condicin suspensiva o si no tiene ninguna de estas modalidades.
En el primer caso, recin cuando se cumpla el plazo o la condicin el legatario
tendr el derecho a pedir la entrega, mientras que en el segundo supuesto, el
legatario tiene ese derecho desde el momento mismo de la muerte del causante.
Sin embargo, puede haber circunstancias que en la prctica demoren la entrega del
legado.
La primera de ellas es que el legatario deber respetar los nueve das antes
conocidos como de luto y llanto que establece el art. 2289, prr. 2o del CCCN; la
segunda consiste en que si el heredero no tiene la investidura hereditaria de pleno

256
derecho, el legatario deber esperar hasta que la adquiera judicialmente para poder
reclamar, y si aqul no es diligente, el legatario podr actuar como acreedor del
causante.
En tercer trmino es posible que la herencia sea manifiestamente insolvente y, en ese
caso, como los acreedores cobran antes que los legatarios conforme al
procedimiento establecido en el art. 2358 del CCCN, hasta que aqullos sean
satisfechos se puede demorar la entrega del legado.
Por ltimo, puede suceder que se cuestione el testamento, o bien el legado, por
afectar la legtima de los legitimarios y en ambos supuestos la entrega del legado
queda sujeta al resultado de esos planteos.
Tambin hay que considerar hasta cundo se puede pedir la entrega del legado.
Para aclarar esta situacin hay que hacer una distincin: si se trata de un legado de
cosa cierta su derecho no se extingue por ser ya el propietario de la cosa legada, y
eventualmente slo podr oponrsele la prescripcin adquisitiva de un tercero sobre
esa cosa.
Por el contrario, en los otros casos, como se trata de un crdito, la accin para
hacer efectiva la entrega del legado prescribe a los cinco aos a partir de la muerte
del causante, conforme lo dispone el art. 2560 del CCCN.
III Lugar de entrega

Tampoco hay normas especficas sobre el lugar de la entrega del legado; por ello se
aplican las referidas al cumplimiento de las obligaciones.
Siguiendo estas pautas, los legados de cosa cierta deben ser entregados en el lugar
donde se encontraba la cosa al tiempo del fallecimiento y en los restantes casos en el
domicilio del deudor en el momento en que la obligacin debe cumplirse,
entendindose que el deudor era el causante; por ello los legatarios deben acudir al
lugar donde tramite el juicio sucesorio para recibir el legado.
IV Gastos de la entrega
La solucin que da el CCCN en este punto es supletoria de la voluntad del causante.

257
Por lo tanto si ste ha dispuesto en forma expresa que los gastos de entrega sean
soportados por el legatario, deber estarse a esa solucin.
Vlez, en la nota al art. 3767, sostena: "Los gastos para hacer un pago son siempre
de cuenta del deudor". Adems, en forma concordante, en la nota al art. 3474 se
mencionaban los gastos de liquidacin como algunos de los que deben ser
soportados con los bienes hereditarios.
Tales fundamentos resultan plenamente aplicables a lo dispuesto por el art. 2498 que
se comenta, ya que la solucin no ha variado.
Los gastos que quedan a cargo de la sucesin son los que resulten necesarios para
la entrega del bien al legatario en las condiciones dispuestas por el causante. Por lo
tanto, y a ttulo de ejemplo, si se ha legado una tonelada de trigo de las cinco que
tena el causante, quedarn a cargo de la sucesin los gastos para el pesado y
separacin de dicha cantidad, el almacenaje y transporte hasta el lugar de la
entrega, y la confeccin de toda la documentacin necesaria para que el legatario
pueda acreditar la titularidad de dicho bien.
V Estado en que debe entregarse el bien

Las condiciones referidas al estado en que debe ser entregado el bien legado surgen
de lo dispuesto en el art. 2499 del CCCN: "El heredero debe entregarla cosa legada
en el estado en que se encuentra a la muerte del testador, con todos sus accesorios".
No se presentan diferencias sustanciales respecto de la legislacin anterior; tan slo
se mejora la referencia a los accesorios que quedan comprendidos dentro del legado.
El nuevo artculo ha sido tomado en forma textual del art. 2443 del Proyecto de
Cdigo Civil de 1998.
Cabe sealar que se hace referencia a que la entrega es responsabilidad del
heredero cuando, de acuerdo con el art. 2498 del CCCN, tambin son responsables
de cumplir con esa obligacin el administrador y el albacea.
VI Estado de la cosa legada

Tal como lo dispone la primera parte del art. 2499 del CCCN, la especie legada se
debe en el estado que exista al tiempo de la muerte del testador, por cuanto es en ese

258
momento cuando se produce la transmisin hereditaria (art. 2280, CCCN).

Los cambios que pueda haber sufrido la cosa legada entre el momento en que se
otorg el testamento y la muerte del causante deben ser interpretados como
integrativos de su voluntad testamentaria.
Por lo tanto, las mejoras producidas en el bien legado benefician al legatario. Igual
criterio se debe aplicar a la destruccin, deterioro o prdida de valor producido en
el bien legado, ya que en este supuesto debern ser soportados por el legatario.
En forma coherente con lo aqu establecido, el art. 2501 del CCCN referido a
legados de inmueble, dispone que quedan comprendidas las mejoras existentes
cualquiera que sea la poca en que hayan sido realizadas.
VII Accesorios
El artculo contina estableciendo un criterio supletorio de la voluntad del causante
respecto del alcance del legado. En efecto, all se sostiene que comprende todos los
accesorios.
La expresin "tiles necesarios" que empleaba el Cdigo Civil anterior haba
originado dificultades interpretativas por cuanto careca de la precisin
imprescindible, sobretodo cuando en el art. 3763 se daba una interpretacin
aclaratoria de determinados accesorios.
En la actualidad, se ha reemplazado tal expresin quedando comprendidos dentro
del legado todos sus accesorios.
Al respecto es preciso tener en cuenta que el art. 230 del CCCN brinda un concepto
de cosas accesorias, al disponer: "Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y
naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn
adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa principal, excepto disposicin legal
en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre s para formar un todo sin que sea posible
distinguir la accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del
mismo valor no hay cosa principal ni accesoria
A su vez, resulta necesario remarcar que no se consideran inmuebles por accesin
las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del propietario,

259
conforme lo establece el art. 226, ltima parte del CCCN.

Queda entonces sujeta a la apreciacin judicial la determinacin del alcance del
objeto legado, pudiendo entenderse, por ejemplo, que si se lega un taller quedan
comprendidas todas las herramientas que se utilicen para ese destino y que se
encuentren all.
No se ha reproducido el contenido del art. 3763 del Cdigo Civil derogado que
estableca: "Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encontrase en
ella, no se entendern comprendidos en el legado sino los muebles que forman el
ajuar de la casa y que se encuentran en ella; y as, si se legase de la misma manera
una hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas que
las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y que se encuentran en ella".
Sin embargo, tales ejemplos quedan comprendidos dentro del alcance del trmino
"accesorios" que utiliza el art. 2499 del CCCN.
h) Legado de cosa gravada

El art. 2500 del CCCN regula el legado de cosa gravada: "El heredero no est
obligado a liberar la cosa legada de las cargas que soporta. El legatario responde
por las obligaciones a cuya satisfaccin est afectada la cosa legada, hasta la
concurrencia del valor de sta".
Frente a la misma solucin de fondo, entre la redaccin anterior y la transcripta
existen diferencias esenciales.
Una de ellas tiene lugar porque ahora se hace referencia a las cargas que soporta la
cosa legada, mientras que en el rgimen anterior se enunciaban en forma
incompleta los gravmenes que podan afectar a dicho bien.
La otra diferencia se encuentra en el lmite que se establece a la responsabilidad del
legatario frente a las obligaciones que surgen de los gravmenes impuestos a la cosa
legada.
Esta norma ha sido tomada textualmente del art. 2444 del Proyecto de Cdigo Civil
de 1998.
Bajo la denominacin genrica de legado de cosa gravada quedan incluidos los

260
distintos casos que pueden disminuir el valor del bien legado por haber quedado
afectado al pago de una deuda o bien que sufra una restriccin al dominio, o que
ste se encuentre desmembrado.
Ejemplos de la primera alternativa son la hipoteca o la prenda; en el segundo
supuesto la constitucin de una servidumbre y en el tercero el usufructo.
La norma que se comenta establece que el heredero no est obligado a liberar la
cosa legada de las cargas que la gravan. Por lo tanto, el legatario recibir el bien
con los gravmenes, restricciones o desmembramientos que existan al momento del
fallecimiento del causante.
Es claro que esta solucin se aplicar cuando el testador no haya establecido alguna
solucin especfica distinta en su testamento.
En caso que el bien legado est gravado por una hipoteca o por una prenda, resulta
evidente que existe una deuda del causante garantizada por ese bien. De tal manera,
el legatario no est obligado a solventar esa deuda y slo recibir el remanente que
exista luego de ser cancelada. Si nada queda, nada recibir y si el bien no alcanz a
cubrir toda la deuda, el legatario no es responsable de pagar el remanente porque
nunca puede ser afectado su patrimonio personal y porque la responsabilidad por el
pago de las deudas recae sobre el heredero.
Debe recordarse que el legado es un acto de pura liberalidad y que siempre cobran
primero los acreedores del causante y luego se debe cumplir con los legados, por lo
que si el legatario pretende recibir el bien libre de gravamen deber l hacer frente
al pago de la deuda, pero no puede exigir que el heredero libere la cosa legada.
Si el heredero paga voluntariamente la deuda que afectaba el bien legado y entrega
el objeto libre de gravamen, est realizando l una liberalidad, ya que no se
encuentra obligado a hacerlo.
Cuando el bien legado est afectado por una servidumbre o existe un usufructo a
favor de otra persona, el legatario recibir el bien con estas limitaciones.
En el primer caso mantendr su vigencia la servidumbre de acuerdo a las
condiciones existentes, sin que la transmisin por causa de muerte la pueda afectar,
y en el segundo, el legatario recibir la nuda propiedad hasta que se produzca la

261
extincin del usufructo.

A diferencia de lo que estableca el art. 3755 del Cdigo Civil derogado, la nueva
norma no hace referencia alguna al momento en que el gravamen fue constituido,
pero tal omisin no implica que deba adoptarse una solucin diferente.
Todo lo que se ha expresado precedentemente se aplica cualquiera sea el tiempo en
que el causante ha constituido el gravamen o la restriccin al dominio; es decir, que
no tiene relevancia que estos actos sean anteriores o posteriores al otorga miento del
testamento. Lo relevante ser la situacin en que se encuentren los bienes al tiempo
del fallecimiento del causante.
i) Legado de un bien inmueble

El rgimen al que debe ajustarse el legado de un bien Inmueble ha sido establecido
por el art. 2501 del CCCN: "El legado de un inmueble comprende las mejoras
existentes, cualquiera sea la poca en que hayan sido realizadas. Los terrenos
adquiridos por el testador despus de testar, que constituyen una ampliacin del
fundo legado, se deben al legatario siempre que no sean susceptibles de explotacin
independiente".
La diferencia esencial con el rgimen anterior es que se adopta en la nueva
legislacin una solucin opuesta a la que traa el Cdigo Civil de Vlez Sarsfleld.
La nueva norma ha sido tomada del art. 2445 del Proyecto de Cdigo Civil do 1998
con una ligera modificacin, ya que se ha sustituido la anterior palabra "inmuebles"
por la actual "terrenos".
1 Mejoras en el Inmueble legado

Tal como se seal al comentar el art. 2499 del CCCN, la cosa legada debe ser
entregada en el estado en que se encuentre al tiempo de la muerte del causante.
La solucin que adopta el art. 2501 del CCCN es concordante con ese principio
general y de ese modo se modifica el criterio existente con anterioridad.
Este encuadre jurdico se justifica porque si el causante ha realizado mejoras en el
bien legado despus de haber efectuado el testamento y no lo modifica, se tiene que

262
considerar que ha convalidado la disposicin.

No tiene relevancia en la actualidad, si la mejora es separable del bien legado o no
porque la misma ha quedado Incluida dentro de esa liberalidad.
Tampoco tiene importancia, en caso de no ser separables la mejora del bien in
mueble legado, el valor que tenga aqulla con relacin a ste porque la nueva
norma no permite discriminar esos conceptos, como lo haca la legislacin anterior.
Queda en claro que esta solucin legal tendr vigencia en la medida en que el
testador no haya dispuesto en el testamento algn destino especfico para la mejora.
2 Terrenos adquiridos con posterioridad

Tambin el artculo que se comenta resuelve la situacin que se presenta cuan do el
causante, luego de haber efectuado el legado, adquiere terrenos que constituyen una
ampliacin del fundo legado.
La regla que se establece es que, en principio, esos inmuebles aadidos al objeto
legado quedan comprendidos dentro de la liberalidad.
Sin embargo, se introduce aqu una situacin particular que se presenta cuando los
terrenos que constituyen una ampliacin del bien inmueble legado son susceptibles
de explotacin independiente.
Sera el caso de un campo al que se le han agregado nuevas hectreas adquiridas
con posterioridad al testamento. En ese supuesto, en la medida en que la propia
explotacin del nuevo predio pueda llevarse a cabo con independencia del objeto
legado, quedar excluido del mismo.
Si se presentase esa situacin los terrenos que constituyan una ampliacin, pero que
puedan ser objeto de explotacin independiente quedarn para los herederos sin que
el legatario tenga derecho a compensacin alguna.
Se tratar de un evidente caso de prueba determinar que se ha presentado la
situacin de excepcin que contempla el art. 2501 del CCCN en su ltima parte y la
prueba de esta posibilidad de explotacin autnoma quedar a cargo del heredero
que ser quien se beneficiar con dicha exclusin.
Nuevamente, es preciso remarcar que esta alternativa podr tener lugar cuando el

263
causante no haya dispuesto lo contrario en forma expresa en su testamento.
j) Legado de gnero
El legado de gnero se encuentra contemplado por el art. 2502 del CCCN: "Elle-
gado cuyo objeto est determinado genricamente es vlido aunque no exista cosa
alguna de ese gnero en el patrimonio del testador.
Si la eleccin ha sido conferida expresamente al heredero o al legatario, stos
pueden optar, respectivamente, por la cosa de peor o de mejor calidad. Si hay una
sola cosa en el patrimonio del testador, con ella debe cumplirse el legado".
Una de las diferencias es que con anterioridad el gnero deba estar determinado
por la naturaleza, mientras que en la actualidad esa diferenciacin no existe y el
legado de cualquier gnero es vlido aunque haya sido originado por la accin del
hombre.
Otra de las diferencias consiste en que antes el elector poda haber sido determinado
por el causante o bien haber guardado silencio y en este supuesto era el heredero,
mientras que en la nueva norma se contemplan las distintas alternativas que se
presentan cuando el testador ha determinado a quien corresponde la eleccin.
Nada se dice en el nuevo artculo acerca de quin tiene la facultad de elegir cuando
el testador ha guardado silencio sobre ese aspecto.
Tambin se ha modificado el criterio en cuanto a la eleccin del objeto que deber
ser entregado porque el heredero deba cumplir con un bien que no fuera ni el mejor
ni el peor, mientras que la nueva norma, como se dijo, no ha previsto esta
posibilidad.
Finalmente, se ha eliminado la referencia a las circunstancias personales del
legatario como elemento para tener en cuenta en la determinacin del objeto legado.
Esta disposicin ha sido tomada casi al pie de la letra del art. 2446 del Proyecto de
Cdigo Civil de 1998. Tan slo se ha suprimido el criterio de que para determinar el
legado deber tomarse la importancia del acervo hereditario y la condicin personal
del beneficiario.
A diferencia de lo que ocurre en el legado de cosa cierta en que el objeto legado est

264
especificado con precisin, en el legado de gnero existe alguna indeterminacin

sobre lo que se debe entregar al legatario. Esta indeterminacin se produce porque
el testador ha individualizado el objeto legado refirindose tan slo a un gnero o
especie.
El Cdigo Civil anterior estableca una diferencia entre los gneros o especies
determinados por la naturaleza y los determinados por el hombre. Tal distincin
adquira relevancia jurdica cuando en el acervo sucesorio no existan bienes del
gnero establecido por el testador.
En ese caso, si se haba legado una cosa indeterminada pero comprendida en algn
gnero o especie determinada por la naturaleza, el legado era vlido, como se
estableca en el art. 3756 del Cdigo Civil derogado, aun cuando no hubiese esa
clase de bienes dentro del acervo.
Por el contrario, si se trataba de un legado indeterminado respecto de un gnero o
especie creado por el hombre, ese legado no tena validez si no existan tales bienes
dentro de la herencia.
En base a estas conclusiones se poda ejemplificar, diciendo que era vlido el legado
de un caballo pura sangre de carrera aunque el causante no fuera propietario de
ninguno al tiempo de su fallecimiento, y era nulo el legado de un equipo de msica,
si no era dueo de ninguno.
Aunque esta distincin se remonta a Las Partidas, como Vlez citaba en la nota al
art. 3756, en la actualidad no tiene justificacin la diferencia de soluciones entre los
gneros determinados por la naturaleza y por el hombre.
Por ese motivo, resulta atinada la nueva normativa que incorpora el art. 2502 del
CCCN al no efectuar distincin alguna respecto de la naturaleza del gnero legado.
Sin perjuicio de ello, cabe sostener que la incertidumbre acerca del gnero no puede
ser tan amplia e imprecisa que impida su cumplimiento, como por ejemplo, si se
legara un animal sin ninguna otra aclaracin.
1 Quin tiene la posibilidad de elegir

El testador puede haber individualizado expresamente quin tiene la eleccin del

265
bien correspondiente al gnero legado y, en ese supuesto, su cumplimiento se regir

por el artculo que se comenta.
Cuando el causante ha establecido que la eleccin la tiene el heredero, ste puede
entregar lo peor y en el caso inverso, el legatario puede elegir lo mejor.
Ninguna directiva trae la norma en cuestin acerca de la manera en que debe
ejercerse esa facultad y si se aplicara literalmente podra llegar a desvirtuarse, en
un caso, el propsito de beneficiar al legatario cuando se le puede entregar lo peor
de la especie, o bien, puede sufrir un menoscabo significativo el heredero cuando el
legatario elige lo mejor.
Aunque la disposicin no establece ningn criterio al respecto, deber tomarse en
cuenta que tales prerrogativas no pueden ser ejercidas en forma abusiva conforme lo
autoriza el art. 10 del CCCN.
En el caso de que el testador no hubiera determinado a cargo de quin se encuentra
la eleccin, ser funcin de la persona que deba cumplir con los legados; en tal
sentido esa responsabilidad recae sobre el heredero, sobre el administrador judicial
o sobre el albacea, segn corresponda.
Resulta inconveniente que, para este supuesto, no se hayan reproducido las pautas
que traa la legislacin anterior para que se efectuara la determinacin del legado
de gnero.
Sin perjuicio de ello y teniendo en cuenta siempre la posibilidad de que quien elija
acte en forma abusiva, es posible afirmar que el capital hereditario y las
circunstancias personales del legatario seguirn siendo criterios en base a los
cuales se deber determinar el objeto genrico legado.
Siguiendo esos criterios deber elegir un bien de calidad media, ni lo mejor ni lo
peor del gnero o especie legada. Como se puede apreciar, determinar si el heredero
ha obrado correctamente depender de la situacin de hecho que se presente en el
caso particular, por lo que no se pueden hacer mayores precisiones al respecto.
2 Bien legado existente en la herencia

Las pautas anteriores se aplican para el caso que no hubiera un objeto del gnero

266
legado dentro de la herencia del causante.

Por el contrario, en el supuesto que hubiera una sola cosa dentro de la herencia del
gnero legado, con ella se deber cumplir con la disposicin testamentaria.
Ya no habr posibilidad de eleccin porque el bien nico integra la herencia y, en
ese aspecto, slo cabe la alternativa de cumplir con el legado entregndolo al
legatario.
No se podr ya discutir acerca de la calidad del bien legado ni la eleccin de otra
alternativa, puesto que la situacin de excepcin que contempla la primera parte de
la norma pierde vigencia cuando existe un bien del gnero legado dentro de la
herencia.
k) El legado de cosa fungible y el legado alternativo. La eviccin

No se han regulado concretamente el legado de cosa fungible ni el legado
alternativo sino tan slo la garanta de eviccin que tiene lugar en determinados
supuestos.
Con relacin a la legislacin anterior, se ha eliminado la remisin a lo dispuesto
para las obligaciones alternativas como as tambin la carencia de derecho de
eviccin en el caso de legado de cosa cierta.
Se mantiene, aunque con mejor redaccin y ms claridad, la solucin que se
presenta en caso de eviccin cuando se trata de legados de cosas fungibles o bajo
alternativa.
Salvo una pequea diferencia en el enunciado del artculo, la nueva norma ha sido
tomada textualmente del art. 2447 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998.
Como se seal, no existen disposiciones especficas que regulen los casos de
legados de cosa fungible y de legados alternativos, sino que tan slo se establecen
las formas en que se deber cumplir con la disposicin testamentaria en caso de que
el bien entregado en cumplimiento del legado haya sido reivindicado.
Por ese motivo, se comentar en primer trmino los alcances de los legados de cosas
fungibles y alternativos.

267
1 Legado de cosa fungible

Debe recordarse que son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la
especie equivale a otro individuo de la misma especie y que pueden sustituirse las
unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad (art. 232, CCCN).
Esto significa que para que exista fungibilidad debe tratarse de cosas de la misma
calidad, pues de lo contrario, no existe equivalencia entre uno y otro individuo de la
especie.
A su vez, la determinacin de las cosas fungibles se hace por nmero, peso o medida,
ya que no hay otra forma de individualizar esos bienes.
Por lo tanto, es preciso que el testador determine de algn modo, aunque sea en
forma indirecta, la cantidad que debe ser comprendida en el legado de cosa fungible
pues, en caso contrario, el legado es de ningn valor. Caera por falta de precisin
una disposicin que estableciese: "lego 100 kilos" sin especificar la cosa, o bien
"lego lea" sin establecer cantidad, calidad ni destino.
2 Legado de sumas de dinero

Se trata en este caso de un supuesto peculiar del legado de cosas fungibles que tiene
gran aplicacin prctica, pero que no ha sido contemplado expresamente en el
nuevo CCC/V al igual que lo que suceda en el anterior.
En cuanto a la determinacin de la cantidad legada es preciso sealar que puede
haber sido establecida la suma en forma expresa o sta puede ser determinable,
como por ejemplo, si se lega el importe necesario para realizar una operacin de
ciruga esttica.
Pero si se legasen pesos sin establecer directa ni indirectamente la suma, ese le gado
es de ningn valor.
Una cuestin muy importante que se presenta con frecuencia es la prdida de
significacin econmica de la suma legada por la desvalorizacin monetaria
producida entre la fecha del testamento y la muerte del causante.
La jurisprudencia estableci que deban ser reajustadas las sumas de dinero
legadas. "La circunstancia de que el causante no haya incorporado al testamento

268
una clusula que previera la actualizacin de las cantidades legadas no permite

concluir que su intencin fue legar un importe que fuera desvalorizndose en el
tiempo. Tampoco cabe inferir esa intencin del hecho de que el testador no
actualizara el testamento antes de morir, no obstante el proceso inflacionario que
padeci nuestra economa entre la fecha del acto de ltima voluntad y el deceso;
amn de que la muerte es un acontecimiento fatal pero de fecha incierta, de seguirse
ese criterio habra que exigir que peridicamente se redactara un nuevo testamento,
lo que resulta inaceptable".
A pesar de que no puede interpretarse que ese legado ha implicado una institucin
de heredero de cuota, es posible establecer la significacin que tuvo esa suma en el
patrimonio del testador al tiempo de testar, para poder recomponer esa equivalencia
al tiempo de la muerte.
De esta manera se soluciona una grave injusticia por cuanto se reajusta el importe
del legado en base a la importancia econmica que tuvo al momento de efectuarlo.
En la actualidad, la ley 25.561 mantiene la prohibicin de utilizar reajustes que
impliquen la indexacin de los importes establecidos, pero ello, segn mi parecer, no
impide que se pueda reajustar equitativamente el monto de un legado de dinero
deteriorado por la inflacin producida entre el momento en que se hizo el legado y el
momento de su cumplimiento.
Como bien sealan Hernndez y Ugarte, nada impide que la "calidad mediocre"
preconizada por Vlez en la nota al art. 3756, implique una prudente actualizacin
de la suma de dinero legada, de acuerdo con las particularidades del caso, el capital
hereditario y las circunstancias personales del legatario.
En cuanto a los legados de sumas de dinero efectuados en moneda extranjera hay
que tener en cuenta dos situaciones diversas.
Si el legado ha sido efectuado antes de la vigencia de la ley 25.561, es decir, del 6 de
enero de 2002, y el fallecimiento se ha producido con posterioridad a esa fecha,
habr que determinar la forma de cumplimiento de dicho legado.
Es cierto que la ley mencionada ha mantenido la vigencia del art. 619 del Cdigo
Civil derogado, pero ello lo ha hecho "con las excepciones y alcances establecidos

269
en la presente ley" (art. 5o, ley 25.561).

Por lo tanto, no ser posible reclamar el cumplimiento del legado mediante la
entrega de la suma de dinero tal como la previo el testador, es decir, en moneda
extranjera porque ello implicara un ejercicio abusivo del derecho, ya que puede
significar que, mientras todos los otros bienes se devaluaron con relacin a la
moneda de referencia, el legado se mantendra inclume.
La solucin en este caso ser el restablecimiento equitativo de la significacin
econmica que tena el legado dentro del acervo hereditario, a travs de una
ponderacin judicial de las circunstancias del caso.
Sin embargo, existe otra posicin doctrinal que afirma que cuando el fallecimiento
es posterior a la vigencia de la citada ley de emergencia no corresponde aplicar la
pesificacin por cuanto no se trata de una deuda existente a la fecha entrada en
vigor de la misma. A ello se agrega que si el testador mantuvo la disposicin sin
modificacin luego de la emergencia es porque quiso que efectivamente se entregara
la suma legada en moneda extranjera.
En este sentido lo ha resuelto la jurisprudencia: "Resultan inaplicables las leyes
25.561, 25.820, los decrs. 214/02; 320/02 y normas complementarias respecto del
cumplimiento de un legado, en tanto no resulta una deuda existente a la fecha de
sancin de la ley 25.561 por cuanto el deceso del causante aconteci con
posterioridad al dictado de la mencionada norma".
La otra situacin se puede presentar cuando el legado ha sido hecho en moneda
extranjera con posterioridad a la vigencia de la ley 25.561 porque no pudo escapar
al conocimiento del testador la situacin que se presentaba en la Repblica
Argentina como consecuencia de la devaluacin y pesificacin.
En tal supuesto, el legado realizado en esas circunstancias debera cumplirse tal
como lo estableci el testador, ya que no existen motivos que justifiquen su
modificacin y, por consiguiente, deber entregarse la suma de dinero en la moneda
determinada por el causante.
En la actualidad, cuando se haya legado una suma de dinero en una moneda que no
sea de curso legal en la Repblica Argentina, habr que atenerse a la solucin que

270
brinda el art. 765 del CCCN.

En la parte pertinente de dicha norma se establece: "... Si por el acto por el que se
ha constituido la obligacin, se estipul dar moneda que no sea de curso legal en la
Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades de cosas y el
deudor podr liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal".
Esta solucin implica una modificacin de la disposicin testamentaria y puede
derivar en situaciones conflictivas.
Puede suceder que el causante tuviera la cantidad de dinero que no sea de curso
legal dentro de su patrimonio y, por lo tanto, formara parte de la herencia.
La pretensin del obligado al cumplimiento del legado de liberarse entregando la
cantidad de dinero equivalente en moneda argentina, en este caso no implicara el
cumpl miento cabal del legado. Sobre todo cuando existen diferencias significativas
entre la cotizacin oficial y extraoficial de dicha moneda.
En caso que no hubiera dentro de la herencia la divisa legada, el heredero podr en
tal caso entregar en pesos la cantidad equivalente, tal como lo faculta el art. 765 del
CCCN.
Hay que tener en cuenta, adems, que pueden existir restricciones reglamentarias
para poder acceder a la compra de la divisa legada, lo que hara imposible el
cumplimiento especfico del legado tal como lo hubiera estipulado el testador.
A pesar de la solucin especfica que menciona el art. 765, es preciso mencionar que
el art. 766 dispone que el deudor debe entregar la cantidad correspondiente de la
especie designada, por lo que podra presentarse una contradiccin entre ambas
soluciones.
3 Legado de objeto alternativo

El llamamiento alternativo puede tener dos variantes distintas. Una especie de
legado alternativo se refiere al llamamiento de dos legatarios bajo la conjuncin
"o", como cuando se establece: "lego mi casa de fin de semana a 'Juan' o a 'Pedro'".
En este supuesto, algunos autores sostienen que debe entenderse que la conjuncin
ha sido "y" de tal manera que aparezcan ambos como colegatarios y otros afirman

271
que existe una incertidumbre insalvable y que ninguno de ellos debe ser tenido por
legatario.
No existe en el CCCN ninguna disposicin que permita dar una solucin terminante
a esta cuestin, por lo que, en mi opinin, debe declararse la ineficacia de la
disposicin.
El otro supuesto de legado alternativo se presenta respecto del objeto legado como
cuando se expresa: "Lego a 'Juan' mi casa de fin de semana o mi departamento de
Mar del Plata".
El Cdigo anterior haba resuelto este caso remitiendo a lo dispuesto para las
obligaciones alternativas.
Nada se ha expresado en el CCCN sobre las cuestiones que pueden derivar de un
legado alternativo, limitndose a resolver en forma expresa tan slo la garanta de
eviccin.
Sin embargo, es posible recurrir a lo dispuesto en los arts. 779 a 785 del CCCN para
solucionar las cuestiones que se puedan presentar en el cumplimiento de un legado
alternativo.
Si el causante nada ha establecido respecto a la forma en que debe efectuarse la
eleccin, sta corresponde al deudor, por imperio de lo que reza el art. 780 del
CCCN yen este caso ser el heredero quien debe optar entre uno u otro objeto
legado.
Esta opcin no est sujeta a ninguna limitacin en cuanto a valores o importancia
de los objetos legados, pudiendo entregar lo que ms convenga al heredero.
4 Imposibilidad de cumplimiento
Puede suceder que una de las alternativas se haya hecho imposible y en ese caso es
preciso distinguir varias situaciones.
Cuando la eleccin ha quedado en cabeza del heredero y uno de los bienes no puede
entregarse, por cualquier causa, aun por culpa del obligado a hacerlo, debe
entregarse el que ha quedado.
Por el contrario, si la imposibilidad proviene de causas atribuibles al acreedor, en

272
este caso, al legatario, el deudor, o sea, el heredero, tiene derecho a optar entre dar
por cumplida su obligacin o cumplir con la prestacin que todava es posible y
reclamar los daos y perjuicios emergentes de la mayor onerosidad que le cause el
pago realizado, con relacin al que result imposible, conforme lo establece el art.
781, inc. a) del CCCN.
A su vez, si todas las prestaciones resultan imposibles y la imposibilidad es sucesiva,
la obligacin se concentra en esta ltima, excepto si la imposibilidad de alguna de
ellas obedece a causas que comprometen la responsabilidad del acreedor; en este
caso, el deudor tiene derecho a elegir con cul queda liberado (art. 781, inc. b,
CCCN).
Si todas las prestaciones resultan imposibles por causas atribuibles a la
responsabilidad del deudor y la imposibilidad es simultnea, se libera entregando el
valor de cualquiera de ellas; si lo son por causas atribuibles a la responsabilidad
del acreedor, el deudor tiene derecho a dar por cumplida su obligacin con una y
reclamar los daos y perjuicios emergentes de la mayor onerosidad que le ocasione
el pago realizado, con relacin al que result imposible (art. 781, inc. c, CCCN).
Si todas las prestaciones resultan imposibles por causas ajenas a la responsabilidad
de las partes, la obligacin se extingue (art. 781, inc. d, CCCN).
En el caso que la eleccin haya sido dejada al legatario, y se presente la
imposibilidad de cumplimiento, la cuestin se encuentra regulada en el art. 782 del
CCCN, que dispone: "En los casos en que la eleccin corresponde al acreedor y la
alternativa se da entre dos prestaciones, se aplican las siguientes reglas: a) si una de
las prestaciones resulta imposible por causas ajenas a la responsabilidad de las
partes, o atribuibles a la responsabilidad del acreedor, la obligacin se concentra en
la restante; si la imposibilidad proviene de causas atribuibles a la responsabilidad
del deudor, el acreedor tiene derecho a optar entre reclamar la prestacin que es
posible, o el valor de la que resulta imposible; b) si todas las prestaciones resultan
imposibles y la imposibilidad es sucesiva, la obligacin se concentra en la ltima,
excepto que la imposibilidad de la primera obedezca a causas que comprometan la
responsabilidad del deudor; en este caso el acreedor tiene derecho a redamar el

273
valor de cualquiera de las prestaciones; c) si todas las prestaciones resultan

imposibles por causas atribuibles a la responsabilidad del acreedor, y la
imposibilidad es simultnea, el acreedor tiene derecho a elegir con cul de ellas
queda satisfecho, y debe al deudor los daos y perjuicios emergentes de la mayor
onerosidad que le reporte el pago realizado; si lo son por causas atribuibles a la
responsabilidad del deudor, el acreedor tiene derecho a elegir con el valor de cul
de ellas queda satisfecho; d) si todas las prestaciones resultan imposibles por causas
ajenas a la responsabilidad de las partes, la obligacin se extingue.
5 La garanta de eviccin
El art. 2503 del CCCN regula la garanta de eviccin en el legado de cosa fungible y
en el legado alternativo: Si ocurre la eviccin de la cosa fungible entregada al
legatario, ste puede reclamar la entrega de otra de la misma especie y calidad. Si el
legado es alternativo, producida la eviccin del bien entregado al legatario, ste
puede pedir alguno de los otros comprendidos en la alternativa.
La garanta de eviccin asegura la existencia y legitimidad del derecho transmitido,
conforme resulta del art. 1004 del CCCN y de esa manera se garantiza al legatario
que podr gozar de la propiedad del objeto legado sin que pueda perder ese derecho
por una causa anterior a su adquisicin.
En el caso de los legados de cosas fungibles, la garanta de eviccin se materializa
cuando el legatario ha sido desposedo de los bienes entregados por una causa
anterior a la muerte del causante y se concreta en la obligacin del heredero de
cumplir con la manda entregando otra cosa de la misma especie y calidad.
De este modo se cumple acabadamente con la disposicin testamentaria, ya que si la
primera entrega se frustr por la accin de un tercero que tena un derecho sobre el
bien fungible anterior a la muerte, no puede por ello resultar perjudicado el
legatario.
Idntica solucin se presenta en el legado de objeto alternativo cuando la opcin
elegida para cumplir con el legado se ha perdido por una causa anterior al
fallecimiento del causante.

274
En tal supuesto se cumple con el legado entregando alguno de los otros objetos
legados en forma alternativa.
I) Legado con determinacin del lugar

En el caso que tiene lugar cuando el testador ha determinado el objeto legado por el
lugar donde se encuentra, la solucin se ha plasmado en el art. 2504 del CCCN: "El
legado de cosas que deben encontrarse en determinado lugar se cumple entregando
la cantidad all existente a la muerte del testador, aunque sea menor que la
designada. Si es mayor, entregando la cantidad designada. Si no se encuentra cosa
alguna, nada se debe.
Si las cosas legadas han sido removidas temporariamente del lugar habitual de
ubicacin aludido en el testamento, el legado comprende las que subsistan en el
patrimonio del testador hasta la concurrencia de la cantidad indicada por ste.
Se ha mejorado la redaccin manteniendo las soluciones que sobre este tema traa el
Cdigo Civil de Vlez Sarsfield.
Adems se ha contemplado expresamente la situacin que se presenta cuando
existen cosas fungibles dentro de la herencia, pero han sido temporariamente
removidas del lugar designado por el testador.
Esta norma ha sido adoptada textualmente del art. 2448 del Proyecto de Cdigo
Civil de 1998.
1 Determinacin del legado por la cantidad y el lugar
El testador puede haber establecido el legado de cosa fungible indicando la cantidad
y el lugar donde se encuentra.
En este supuesto, el objeto legado ser la cantidad de cosas fungibles determinada
en el testamento, aunque en el lugar designado exista mayor cantidad.
Si en ese sitio, al tiempo del fallecimiento, existe una menor cantidad que la
establecida en el testamento, se deber entregar slo lo que all se encuentre.
Cuando a pesar de lo dispuesto en el testamento, en el lugar designado no hay
cantidad alguna de la cosa fungible legada, nada se debe.
Estas soluciones tienden a interpretar la voluntad del testador que ha quedado en

275
alguna medida indeterminada.
2 Determinacin por el lugar en el que se encuentre la cosa legada

Cuando el testador se ha limitado a establecer la cosa fungible relacionndola con
el lugar en que se encuentre, sin especificar la cantidad legada, se deber entregar
la cantidad que all exista al tiempo de la muerte del causante.
Si no existiera nada en ese lugar, nada se deber por haber quedado revocado el
legado.
3 Remocin temporaria de la cosa fungible

Puede suceder que, a pesar de estar el legado determinado por el lugar donde se
encuentra la cosa fungible, sta ha sido retirada temporariamente de ese sitio.
Si se aplicara tan slo la primera parte de este artculo, el legado habra quedado
revocado porque no se encontrara en el lugar determinado ninguna especie de la
cosa legada.
Sin embargo, la remocin temporaria del objeto legado de su lugar habitual que
pueda haber efectuado el testador en vida, no altera la validez del legado en la
medida en que dentro de la herencia subsistan bienes de esa especie.
En este supuesto, el legatario tendr derecho a que se le entregue la cantidad
indicada en el testamento, conforme resulta de la norma que se comenta.
Por lo tanto, para que esta clusula pueda ser aplicable ser necesario que se
indique la cantidad legada y el lugar donde deba encontrarse. El cambio de
ubicacin temporaria no impide el cumplimiento del legado con la entrega de la
cantidad legada aunque est en otro sitio, siempre que exista dentro de la herencia.
Si tan slo se ha dejado en el testamento la cantidad que se encontrase en un lugar
determinado, sin especificar la cuanta del legado, en el caso de remocin nada se
encontrar all y, por ello, nada se deber.
m) Legado de crdito y legado de liberacin

Se han unificado en una sola norma los legados de crdito y de liberacin de deuda

276
sin alterar esencialmente la solucin anterior.

El art. 2505 del CCCN establece: "El legado de un crdito o la liberacin de una
deuda comprende la parte del crdito o de la deuda que subsiste a la muerte del
testador y los intereses desde entonces. El heredero debe entregar al legatario las
constancias de la obligacin que el testador tena en su poder.
La liberacin de deuda no comprende las obligaciones contradas por el legatario
con posterioridad a la fecha del testamento".
La relacin que existe entre ambos legados es que el testador es titular de un crdito.
Frente a esta situacin, el testador puede decidir que ese crdito sea cobrado por su
legatario o bien puede darlo por cancelado liberando al deudor de su pago, tambin
mediante un legado a su favor.
Como el objeto legado debe ser entregado en el estado en que se encuentre al
momento del fallecimiento, en este caso particular habr que tener en cuenta el
estado de ese crdito y si fue cancelado parcialmente, el legatario tendr derecho
sobre el remanente que todava se adeude.
Si se hubiera cancelado en su totalidad se ha extinguido el objeto legado y, por lo
tanto, esa disposicin no podr hacerse efectiva.
Quedan incorporados al legado los intereses que se hubieran devengado antes de la
muerte porque son los accesorios de ese crdito y la norma dispone que tambin se
incorporen los que se devenguen desde la muerte del testador.
Sin embargo, el causante puede disponer salvedades y establecer que los intereses
quedan condonados o bien legar a una persona el capital y a otro los intereses.
El heredero no es garante de la solvencia del deudor, ya que se trata de una
liberalidad hecha a favor del legatario.
El heredero, el administrador o el albacea, como encargados de cumplir con los
legados, deben entregar al legatario la documentacin respaldatoria del crdito.
Si el obligado a cumplir con el legado se encontrase en mora con la entrega de la
documentacin y el deudor cae en insolvencia con posterioridad a ese momento, el
heredero deber responder por los daos y perjuicios ocasionados al legatario.
Aunque la norma no lo explcita, el legatario del crdito tiene todas las acciones que

277
le correspondan al testador para perseguir el cobro y podr ejercerlas luego de

haber reclamado la entrega del legado al obligado para su cumplimiento.
Cuando el causante es acreedor de una persona y lega ese crdito a favor de su
deudor, estamos frente a un legado de liberacin.
La liberacin puede ser total o parcial, tambin puede abarcar el capital ms los
intereses o slo uno de ellos; adems puede liberar del derecho de garanta que
tiene sobre ese crdito.
En realidad lo que sucede cuando se hace un legado de liberacin es que se est
cancelando la obligacin por la remisin de la deuda.
De all que se considere remitida la deuda cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el documento original en el que conste la deuda (art. 950,
CCCN).
Puede suceder que el deudor, ignorando el legado de liberacin, abone la deuda en
cuyo caso estara abonando una suma no debida por lo que podra repetir el importe
pagado.
Si el testador ha reclamado el pago de la deuda luego de otorgado el testamento o
cede el derecho de crdito a un tercero, el legado se considera revocado porque la
conducta posterior del causante as lo pone en evidencia (art. 2516, CCCN).
La remisin de deuda no comprende las deudas contradas por el legatario despus
de otorgado el testamento.
El testador puede determinar con precisin las deudas que quedan liberadas con el
legado. Inclusive puede establecer que la liberacin alcance a todos los deudores
que existan a la fecha de su fallecimiento, pero para que la disposicin tenga este
alcance debe ser clara y precisa en ese sentido. De lo contrario, quedan liberados
los deudores existentes al momento de redactar el testamento.
Aunque no se ha reproducido la norma anterior que lo contemplaba en forma
expresa, el legado de una deuda hecha a favor de uno de los deudores solidarios
provoca que todos queden liberados.
As resulta de la interpretacin del art. 835, inc. b) del CCCN que establece la
extincin de la deuda cuando el acreedor renuncia a su crdito a favor de uno de los

278
deudores solidarios.
Sin embargo, el testador puede manifestar expresamente en su testamento que libera
de la deuda a uno de los deudores solidarios manteniendo vigente la obligacin
respecto de los restantes.
Si se extingue la obligacin principal por la liberacin de la deuda quedan tambin
extinguidas las garantas o fianzas que puedan existir, ya que stas son accesorias
de aqulla.
Se trata de la aplicacin al legado de liberacin de las disposiciones especficas
contempladas por los arts. 857 y 952 del CCCN.
n) Legado al acreedor; legado de reconocimiento de deuda y legado por error

Estas tres especies de legados son contempladas en el art. 2506 del CCCN: "Lo que
el testador legue a su acreedor no se imputa al pago de la deuda, excepto
disposicin expresa en contrario.
El reconocimiento de una deuda hecho en el testamento se considera un legado,
excepto prueba en contarlo.
Si el testador manda pagar lo que errneamente cree deber, la disposicin se tiene
por no escrita. Si manda pagar ms de lo que debe, el exceso no se considera
legado".
1 Legado al acreedor
Manteniendo lo establecido en la legislacin anterior, se dispone que el legado
hecho a un acreedor no se puede imputar, en principio, al pago de la deuda.
Esta solucin es lgica porque se trata de dos derechos distintos; una cosa es la
deuda y otra el legado que se hace con nimo de donar.
Por supuesto que si surge explcitamente del testamento que el legado tiene por
objeto cancelar esa deuda, habr que tomar en cuenta la voluntad del testador, pues
en este supuesto no hay intencin de beneficiar al acreedor.
En ese caso, la disposicin debe ser interpretada no como un legado sino como la
asignacin de un bien al pago de una deuda, que en definitiva es lo que corresponde

279
que hagan los herederos con los bienes hereditarios.
2 Legado de reconocimiento de deuda

Puede suceder que el testador, en su testamento, se declare deudor de una persona.
En ese caso habr que determinar si el acreedor puede demostrar la existencia de su
crdito por otros instrumentos ajenos al testamento o si su derecho slo emana de l.
Si el acreedor tiene documentos que justifican su crdito, la disposicin
testamentaria tan slo ratifica su derecho y no se altera la naturaleza de la
obligacin existente.
Pero cuando el acreedor no tiene documentado su crdito o la cuanta es incierta, el
reconocimiento de deuda hecho en el testamento constituye un legado.
Es importante la diferencia porque en el caso de ser un legado puede ser revocado
en cualquier momento antes del fallecimiento del causante. Adems, el legatario
cobra despus que los acreedores y ese legado puede ser objeto de reduccin por
parte de los legitimarios en caso de afectar la legtima.
La norma en cuestin deja a salvo la posibilidad de acreditar que en realidad no se
trata de un legado sino de un simple reconocimiento de una deuda que ya se
encontraba documentada y, en tal supuesto, el tercero acta como un acreedor y no
como legatario.
3 Legado por error

La ltima parte del art. 2505 del CCCN mantiene la solucin que traa el anterior
art. 3789.
El error en el que incurre el testador cuando manda pagar lo que cree que debe y no
debe, provoca que esa disposicin se tenga por no escrita porque ha existido un
claro vicio del consentimiento y adems falta la causa de la disposicin porque no
hay deuda y tampoco se tiene el nimo de efectuar una liberalidad a su favor.
Se tratar de una cuestin de prueba demostrar el error en el que ha incurrido el
testador para invalidar la disposicin testamentaria.
La misma solucin se aplica cuando el testador manda pagar ms de lo que debe, ya

280
que la norma entiende que el exceso no constituye un legado.

Habr que desentraar la voluntad del testador, ya que si no se demuestra la
intencin de beneficiar al acreedor sino que slo se debi a un error, slo se deber
abonar el monto debido y no el excedente que dispuso el causante.
La prueba de estas circunstancias recae sobre el heredero, que es quien est
obligado a cumplir con la disposicin testamentaria y quien se puede beneficiar si
ella se limita.
) Legado de cosa ajena

Se ha modificado el criterio de la legislacin anterior respecto del legado de cosa
ajena conforme resulta del art. 2507 del CCCN: "El legado de cosa ajena no es
vlido, pero se convalida con la posterior adquisicin de ella por el testador.
El legado de cosa ajena es vlido si el testador impone al heredero la obligacin de
adquirirla para transmitirla al legatario o a pagara ste su justo precio si no puede
obtenerla en condiciones equitativas.
Si la cosa legada ha sido adquirida por el legatario antes de la apertura de la
sucesin, se le debe su precio equitativo. El legado queda sin efecto si la adquisicin
es gratuita.
Aunque el artculo no lo menciona es indudable que se refiere a los legados de cosa
cierta y determinada porque no hay inconveniente en que los legados de gnero o
cantidad puedan hacerse sobre bienes que no pertenecen al causante.
La solucin propuesta por la nueva norma se contrapone a lo que estableca el art.
3752 del Cdigo Civil derogado que restaba de valor al legado de cosa ajena cierta
y determinada aunque despus adquiriese el testador la propiedad de ella.
Luego de sentar el criterio rector de que el legado de cosa ajena es invlido, permite
la nueva disposicin dos casos de excepcin.
Uno de ellos tiene lugar cuando el testador no es propietario del bien legado al
tiempo de hacer el testamento, pero luego adquiere su propiedad. En tal supuesto,
como a la muerte del causante el bien legado forma parte de su patrimonio, el
legado es vlido.

281
La otra excepcin tiene lugar cuando el testador, a sabiendas de que se est legando
una cosa ajena, le impone al heredero la obligacin de adquirirla para entregarla al
legatario.
En este supuesto, el heredero debe hacer las gestiones necesarias para adquirir el
bien legado y si lo consigue se perfecciona la disposicin testamentaria hacindole
su entrega al legatario.
Pero puede suceder que el heredero no consiga, a pesar de haber sido diligente,
adquirir el bien legado. Ello puede ocurrir porque su propietario no desea vendarlo
o bien porque pretende un precio excesivo.
En tal supuesto, la norma dispone que el heredero se libera de esa obligacin y
cumple con el legado entregando al legatario el justo precio del bien legado.
Ser responsabilidad del heredero acreditar estas circunstancias, tanto para
demostrar que su intencin de adquirir el bien se ha visto frustrada porua razn
valedera como tambin para establecer la compensacin equitativa que deber
brindar al legatario.
Lo relevante es, entonces, que el heredero no se encuentra obligado a abonar
cualquier precio por exorbitante que sea para adquirir el bien.
Tambin el heredero deber al legatario el precio equitativo del bien legado cuando
ste lo haya adquirido antes de la muerte del causante por un ttulo oneroso. El
artculo anterior pona como punto crucial de la adquisicin antes del testamento,
mientras que ahora lo relevante es la situacin del bien cuando ocurre el
fallecimiento.
Lo que no est resuelto en la norma es el caso que tiene lugar cuando el legatario
adquiri el bien a ttulo oneroso despus de la muerte del causante, aunque ya con
anterioridad la doctrina entenda que se le deba el justo precio.
No ser significativo el precio que el legatario pag sino que deber calcularse una
cantidad equitativa, por lo que ste no tendr derecho a reclamo en caso que
hubiera abonado una suma superior.
Finalmente, queda resuelto, al igual que la legislacin anterior, el caso en que el
legatario ha adquirido el bien por un ttulo gratuito, pues, ante esa situacin el

282
legado queda sin efecto.
o) Legado de un bien en condominio

Puede suceder que el testador pretenda legar un bien del que no es el nico
propietario.
Si ese legado se hace respecto de su porcin ideal en el condominio, no existe
dificultad por cuanto est legando lo que le pertenece.
El problema se presenta cuando se lega la totalidad de un bien del cual el testador
es tan slo propietario de una parte indivisa porque se encuentra en condominio con
otros copropietarios.
El art. 2508 del CCCN resuelve esta cuestin: "El legado de un bien cuya propiedad
es comn a varias personas transmite los derechos que corresponden al testador al
tiempo de la muerte.
El legado de un bien comprendido en una masa patrimonial comn a varias
personas es vlido si el bien resulta adjudicado al testador antes de su muerte; en
caso contrario, vale como legado de cantidad por el valor que tena el bien al
momento de la muerte del testador".
La solucin que trae la norma que se comenta no es ms que una aplicacin del
legado de cosa ajena; es decir que se toma en cuenta la situacin en que se
encuentra el bien al momento de la muerte y, en tal supuesto, el legado valdr por
los derechos que le corresponden al causante en la propiedad en condominio con
otros copropietarios.
En el caso en que la comunidad ha cesado antes de la muerte y el bien ha sido
adjudicado al testador, el legado hecho sobre la totalidad de dicho bien es vlido
porque ste es el propietario exclusivo al tiempo de su fallecimiento.
Ello puede ocurrir, por ejemplo, si se lega un bien que integra el acervo de una
herencia que recibi el causante junto con otros coherederos. Producida la
particin, si el bien legado le es adjudicado al causante, el legado es vlido.
Por el contrario, si la comunidad no ha terminado o el bien ha sido adjudicado a
otra persona, se considera que se ha hecho un legado de cantidad por el valor que el

283
bien tena al momento de la muerte del testador. Queda comprendido dentro de este
enunciado el caso que se presenta cuando un cnyuge, casado bajo el rgimen de
comunidad, pretende legar la totalidad de un bien ganancial.
Si la comunidad ha cesado antes de la muerte, la integracin del legado depender
de la liquidacin y particin de la masa ganancial, ya que para que el legado sea
vlido se le tiene que haber adjudicado el bien al testador.
En caso que la comunidad subsista y se disuelve por la muerte del testador, el le
gado valdr como uno de cantidad por el valor que tena el bien al fallecimiento del
causante.
p) Legados de alimentos
El legado de alimentos es una especie de legado de prestaciones peridicas que por
sus caractersticas peculiares ha merecido un tratamiento diferenciado.
As resulta del art. 2509 del CCCN: "El legado de alimentos comprende la
Instruccin adecuada a la condicin y aptitudes del legatario, el sustento, vestido,
vivienda y asistencia en las enfermedades hasta que alcance la mayora de edad o
recupere la capacidad.
Si alcanzada la mayora de edad por el legatario persiste su falta de aptitud para
procurarse los alimentos, se extiende hasta que se encuentre en condiciones de
hacerlo.
El legado de alimentos a una persona capaz vale como legado de prestaciones
peridicas en la medida dispuesta por el testador".
Con muy ligeras variantes se ha mantenido la regulacin del legado de alimentos,
sin perjuicio de haber mejorado la redaccin.
El legado de alimentos se diferencia segn que beneficie a un incapaz o bien que se
haga a favor de una persona capaz.
El alcance del legado de alimentos depende, en principio, de la disposicin del
testador de tal manera que l pudo haber regulado todas las condiciones de esa
prestacin, incluido el lapso de su duracin y su cuanta.
Si no lo ha hecho, rige la norma transcripta que suple su voluntad, con las

284
consiguientes limitaciones en cuanto a la edad del beneficiario y a la cuanta de la

prestacin que se fijar para cubrir las necesidades que all se mencionan.
Como la causa del legado de alimentos es la voluntad del causante, no existe
limitacin alguna en cuanto a la eleccin de los beneficiarios del legado, quienes
pueden ser parientes dentro de los comprendidos en la obligacin alimentaria o bien
terceros extraos con los cuales no exista ninguna obligacin legal.
En cuanto al monto, es posible establecer una suma peridica o bien determinar las
necesidades que se debern cubrir con los alimentos.
Cuando el causante ha fijado una suma determinada, es posible adecuarla
peridicamente para no desvirtuar la intencin del testador que se vera frustrada si
el monto quedara desactualizado.
Para establecer la cuanta se debern considerar las condiciones del legatario y las
circunstancias que motivaron esa liberalidad, ya que esas pautas sern tiles para
fijar un monto que cubra las necesidades del legatario.
Respecto de la duracin del legado es posible que el causante exprese claramente su
voluntad, ya sea indicando la edad en la que debe cesar, o bien algn hecho
determinante de la extincin, como por ejemplo, la terminacin de una carrera
universitaria.
En este ltimo supuesto, puede el heredero solicitar la fijacin de un plazo para la
finalizacin de los estudios y, por ende, del legado, pues de lo contrario su duracin
dependera de la sola voluntad del beneficiarlo.
Si nada se ha dicho en el testamento, el legado caduca a los dieciocho aos o
cuando se recupere la capacidad. En caso de perdurar la imposibilidad de
procurarse alimentos por s mismo, el legado podra extenderse durante toda la vida
del legatario incapaz. Es claro que si cesan las condiciones que el testador tuvo en
mira para establecer la disposicin testamentaria, por ejemplo, si recupera la
capacidad superando la imposibilidad de procurarse alimentos, el legado caduca
aun cuando el testador nada haya dispuesto al respecto.
Cuando el legado de alimentos se ha efectuado a favor de una persona capaz, la
propia norma que se comenta remite a lo dispuesto por el art. 2510 del CCCN que

285
rige los legados de prestaciones peridicas.
q) Legado de prestaciones peridicas

Puede suceder que el testador disponga que una suma de dinero se pague al
legatario en determinados perodos.
Es necesario atender minuciosamente las expresiones utilizadas por el causante
para desentraar su intencin y de esa manera interpretar el alcance de su
disposicin.
En efecto, una cosa es un legado nico cuyo cumplimiento se difiere en el tiempo y
otra cosa es una disposicin que contenga tantos legados como perodos en que
deban cumplirse.
Slo en este ltimo caso estaremos frente a un tpico legado de pagos peridicos,
como ocurre con el legado de alimentos o de renta vitalicia.
El art. 2510 del CCCN as lo establece: "Cuando el legado es de cumplimiento
peridico, se entiende que existen tantos legados cuantas prestaciones se deban
cumplir.
A partir de la muerte del testador se debe cada cuota ntegramente, con tal de que
haya comenzado a transcurrir el perodo correspondiente, aun si el legatario fallece
durante su transcurso".
Esto significa que al comienzo de cada perodo el legado es puro y simple, pero para
los otros perodos est subordinado a la condicin de que el legatario viva cuando
se inicia uno nuevo.
Cuando se ha operado el inicio de un perodo sin que el heredero cumpla con la
prestacin, el legatario deber reclamar su cumplimiento y ese accionar lo deber
repetir en cada una de esas oportunidades, ya que se trata de legados
independientes unos de los otros.
En caso que se haya cumplido el plazo y el legatario no reclame, su derecho a
hacerlo prescribe a los dos aos, de acuerdo a lo dispuesto por el art. 2562, inc. c)
del CCCN.
Este plazo de prescripcin comienza a correr al inicio de cada uno de los perodos

286
en que deba ser cumplida la prestacin.
REVOCACIN Y CADUCIDAD DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
Revocacin de testamentos
a) Concepto
Al detallar las caractersticas del testamento se seal que se trata de un acto
esencialmente revocable.
Por ese motivo, mientras no se produzca el fallecimiento del testador, podr variar
su voluntad todas las veces que lo considere pertinente.
En consecuencia, habr revocacin del testamento cuando el testador cambia esa
voluntad y la exterioriza por un medio idneo previsto en la ley para producir ese
efecto.
Existe una diferencia conceptual con la caducidad del testamento porque en este
caso no tiene relevancia la voluntad del testador sino que opera por una causa legal.
El art. 2511 del CCCN establece: "El testamento es revocable a voluntad del
testador y no confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la
sucesin.
La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es irrenunciable e
irrestringible.
Ya se ha sealado que el testamento recin adquiere vigencia jurdica a partir de la
muerte del testador, ya que sus efectos se desencadenan a partir de ese hecho
jurdico.
La nica excepcin que se reconoce al efecto post mortem tiene lugar cuando en el
testamento se ha efectuado el reconocimiento de un hijo extramatrimonial y la razn
de ser de esa caracterstica peculiar es que el reconocimiento puede instrumentarse
mediante cualquier documento pblico o privado con lo cual, el testamento tendr
esa consecuencia inmediata sin tener que esperar a la muerte del causante.
La norma tambin pone de manifiesto que la posibilidad de dejar sin efecto o
modificar las disposiciones de un testamento no puede sufrir ninguna restriccin.

287
Por ello, aunque se hubiera renunciado a la facultad de revocar un testamento o

cambiar su contenido, se podr actuar en ese sentido sin que la renuncia pueda
producir efecto jurdico alguno.
Lo mismo sucede con las clusulas que el propio testador haya impuesto en un
testamento tendiente a restringir la posibilidad de modificar su voluntad.
Aunque no se mencione en forma expresa, la revocacin puede ser total o parcial.
Ser total cuando queda sin efecto en forma ntegra todo el testamento y ser parcial
cuando se plasma el cambio de voluntad respecto de alguna de las disposiciones
testamentarias.
b) Capacidad para revocar el testamento

Como la revocacin se hace por otro testamento, el testador debe tener la capacidad
para revocarlo de acuerdo al derecho vigente en el momento en que aqul se realiza.
As resulta del art. 2647 del CCCN: "La capacidad para otorgar testamento y
revocarlo se rige por el derecho del domicilio del testador al tiempo de la
realizacin del acto".
Por ello, si al revocar el testador tena capacidad y luego la pierde, la revocacin
ser vlida porque al momento de efectuar ese acto gozaba de la aptitud que la ley
requera a ese fin.
Ej: Revocacin expresa
La revocacin del testamento puede ser expresa o tcita. Ser expresa cuando un
nuevo acto revestido de las formas testamentarias dispone que revoca un testa ment
anterior y ser tcita o presunta cuando la ley le confiere ese efecto a determinados
actos o hechos del testador.
El art. 2512 del CCCN seala los recaudos que requiere la revocacin expresa: La
revocacin expresa debe ajustarse a las formalidades propias de los testamentos
Por lo tanto, un nuevo testamento debe ser efectuado y en l el testador debe
manifestar en forma clara y terminante su voluntad de dejar sin efecto el testamento
anterior.
En el nuevo testamento por el que se revoca en forma expresa el anterior no es

288
necesario que se realice una nueva disposicin de bienes sino que es suficiente que
se ajuste a las formalidades propias de los testamentos. En tal supuesto, la sucesin
ser deferida de acuerdo a la ley.
d) Revocacin tcita por testamento posterior

En el rgimen originario del Cdigo, de acuerdo al art. 3828, el testamento
posterior anulaba el anterior en todas sus partes si no contena la confirmacin del
primero.
Ms all de la deficiencia tcnica de llamar "anulacin" a lo que en verdad era
"revocacin", los efectos eran claros. Perda total vigencia el testamento anterior a
menos que surgiera del nuevo testamento la intencin expresa de confirmarlo.
La jurisprudencia moriger el alcance de esta norma en un fallo plenario dictado
por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal en el ao
1961 en el que se estableci como doctrina legal: "La redaccin de un testamento no
importa necesariamente la revocacin de otro no mentado en aqul, anteriormente
otorgado por el mismo testador, si por las circunstancias del caso parece indudable
la voluntad del otorgante en el sentido de mantener la eficacia de las disposiciones
primitivas".
A fin de solucionar la clara contradiccin entre la norma citada y la jurisprudencia
plenaria, la ley 17.711 modific la redaccin del art. 3828 del Cdigo Civil de la
siguiente manera: "El testamento posterior revoca al anterior, slo en cuanto sea
incompatible con las disposiciones de ste".
A partir de esta norma era una cuestin de interpretacin establecer si haba
mediado o no una redaccin incompatible entre las disposiciones de ambos
testamentos y, en caso afirmativo, prevaleca la ltima.
Poda darse el caso en que hubiera compatibilidad de disposiciones a pesar de la
intencin del testador de dejar sin efecto el testamento anterior o la clusula en l
contenida.
Sin embargo, como sostenan Hernndez y Ligarte, era presupuesto implcito del art.
3828 del Cdigo Civil anterior que a esa incompatibilidad deba unirse el

289
mantenimiento de la voluntad del testador anteriormente enunciada.

La doctrina analizaba diversas causas de incompatibilidad como la imposibilidad
material de conciliar ambas disposiciones o bien cuando la incompatibilidad era
intencional. En ese caso, las restantes partes del testamento anterior quedaban en
plena vigencia, ya que se parta de la idea de que al redactar el segundo testamento
no haba mediado la intencin de revocar el anterior y en caso de duda prevaleca la
interpretacin que mantena en vigor ambas disposiciones.
Por otra parte, ante una revocacin expresa no caba analizar si las clusulas
existentes en ambos testamentos podan ser compatibles, puesto que prevaleca la
voluntad manifestada por el testador de dejar sin efecto el testamento anterior o
alguna de sus disposiciones.
El art. 2513 del CCCN adopta en el tema de la revocacin por el testamento
posterior una solucin parecida, con algunas excepciones, a la del Cdigo Civil
original: "El testamento posterior revoca al anterior si no contiene su confirmacin
expresa, excepto que de las disposiciones del segundo resulte la voluntad del
testador de mantener las del primero en todo o en parte.
La regla que emana de esta norma es que el testamento posterior revoca al anterior,
como principio general.
Se trata de un claro ejemplo de revocacin tcita del testamento anterior, ya que no
debe manifestarlo de manera explcita sino que se configura por la sola redaccin de
un nuevo testamento.
Una de las excepciones que contempla el artculo en cuestin se presenta cuando en
el testamento posterior el testador ha confirmado de forma expresa el testamento
anterior.
Lo que no ha resuelto esta norma es la situacin que se puede presentar cuando se
ha ratificado expresamente la vigencia del primer testamento y existen clusulas
incompatibles entre ambas disposiciones.
Por ejemplo, si en el primer testamento se ha hecho un legado de liberacin de
deuda a favor del deudor del causante y en el segundo se ratifica la vigencia del
anterior, pero se lega ese crdito a otra persona.

290
La forma de resolver este conflicto de clusulas incompatibles ser mantener la

validez de la ltima disposicin aunque se haya manifestado la intencin de
confirmar el primer testamento.
La otra excepcin tiene lugar cuando sin haber confirmacin expresa, de las
clusulas del segundo testamento se puede inferir que el testador ha querido
mantener la vigencia del primero en todo o en parte.
En este caso se abre un amplio campo a la interpretacin de la voluntad del testador.
Sin embargo, puede sostenerse que esa intencin de mantener la vigencia del
primero se debe manifestar en que no se hayan redactado nuevas disposiciones
incompatibles con las anteriores sino que se refieren a otros bienes.
Al no surgir conflictos para cumplir con los dos testamentos, ser posible afirmar
que el nuevo no ha revocado el anterior.
e) Revocacin tcita por matrimonio

Otro de los casos de revocacin tcita del testamento tiene lugar cuando el testador
celebra un matrimonio con posterioridad a haber otorgado la disposicin de ltima
voluntad.
La legislacin anterior impona esta revocacin en todos los casos sin admitir
matices que atenuaran el rigor de la norma.
La revocacin se produca de pleno derecho como consecuencia del casamiento y no
era posible admitir prueba para demostrar que no haba sido sa la intencin del
testador.
Nosetratabanisiquieradeunapresuncin/ur/setde/uresinoqueelartculoera imperativo
al imponer la revocacin por el solo hecho del matrimonio posterior.
Por lo tanto, si el testador quera mantener su voluntad deba redactar un nuevo
testamento.
Sin embargo, una parte de la doctrina sostuvo que el art. 3826 del Cdigo Civil
derogado constitua una presuncin iuris tantum y, en consecuencia, entendan que
era posible la prueba en contrario a fin de mantener la validez del testamento a
pesar de la celebracin de las nupcias cuando se pudiera demostrar que no haba

291
existido una intencin de revocar el testamento.

A su vez, dentro de esta postura haba autores que afirmaban que la falta de
revocacin slo operaba cuando el testador se casaba con el beneficiario del
testamento o cuando en ste se haba tomado en cuenta la celebracin de las futuras
nupcias haciendo constar esa circunstancia al momento de redactar el testamento,
solucin sta que haba sido receptada por la jurisprudencia.
Otros autores sostenan que la falta de intencin revocatoria poda acreditarse en
cualquier caso, mientras que Zannoni afirmaba que se trataba de un supuesto de
caducidad y que operaba de pleno derecho la revocacin del testamento.
Tambin haba discrepancias doctrinarias acerca del momento en que se produca la
revocacin, ya que los que afirmaban la revocacin de pleno derecho sostenan que
quedaba revocado en el mismo momento de las nupcias, mientras que los que
argumentaban que se trataba de una presuncin iuris tantum requeran que la
cuestin se planteara judicialmente para permitir la prueba tendiente a acreditar
que no haba existido la voluntad de recovar el testamento.
Al tratar este tema el art. 2514 del CCCN dispone: El matrimonio contrado por el
testador revoca el testamento anteriormente otorgado, excepto que en ste se
instituya heredero al cnyuge o que de sus disposiciones resulta la voluntad de
mantenerlas despus del matrimonio".
La regla general se mantiene de manera idntica a la anterior; es decir, que el
matrimonio provoca la revocacin del testamento anterior.
No tiene importancia el estado civil del testador al tiempo de otorgarlo porque no es
un requisito que se contemple en la norma. Por ello si estaba casado el testador y
luego ese matrimonio se disuelve y vuelve a contraer nupcias queda revocado.
Se ha sostenido que el fundamento de la revocacin tcita por el matrimonio
posterior se encuentra en la variacin de los afectos del testador y en la aparicin
de un nuevo legitimario que ser el cnyuge y que con ello el testamento deja de
reflejar su voluntad.
Sin embargo, se afirma que cuando nace un hijo tambin varan los afectos y existe
un nuevo legitimario y a pesar de eso no se produce la revocacin del testamento.

292
La nueva norma, reflejando la doctrina y jurisprudencia reseada, admite dos

situaciones de excepcin; es decir, dos casos en los que el testamento mantiene su
vigencia a pesar de haberse contrado las nupcias con posterioridad a su
otorgamiento.
Una de ellas tiene lugar cuando el matrimonio se contrae con la misma persona que
era beneficiara del testamento porque en tal supuesto se est ratificando la voluntad
de que se constituya en su heredero.
La otra excepcin deja abierta la posibilidad de interpretar las disposiciones del
testamento para desentraar si la intencin ha sido que mantenga su validez a pesar
de haberse celebrado un matrimonio.
Tal sera el caso que se presenta cuando en el testamento se hace referencia al futuro
matrimonio o si de alguna manera se da a entender que tiene la intencin de
contraerlo.
La forma en que ha quedado redactado el art. 2514 del CCCN parece indicar que la
revocacin opera de pleno derecho con la celebracin del matrimonio a menos que
se pueda demostrar el mantenimiento de su vigencia por tratarse de alguno de los
casos de excepcin.
No se ha resuelto en forma expresa la situacin que se presenta cuando el
matrimonio posterior se anula, pero es posible argumentar que al cesar los efectos
de las nupcias invlidas con posterioridad a la sentencia, el testamento recobra su
vigencia. Pero si la muerte se produjera antes de la sentencia que decreta la nulidad
de las nupcias aunque el cnyuge suprstite hubiese sido de buena fe, la revocacin
del testamento otorgado con anterioridad se mantiene.
Si el matrimonio que provoc la revocacin del testamento termina por el divorcio,
en nada altera esa consecuencia, porque lo relevante es la celebracin de las
nupcias en forma vlida.
Si el causante hace un testamento a favor de su cnyuge y luego se divorcia se
produce la prdida de la vocacin sucesoria intestada que es consecuencia del
divorcio, pero no altera la vocacin sucesoria testamentaria; en tal supuesto debera
revocar el testamento.

293
Tambin queda revocado el testamento por el matrimonio in extremis a menos que

sea contrado con el beneficiario de la ltima voluntad.
f) Cancelacin o destruccin del testamento olgrafo
1 Caso del ejemplar nico

Cuando un testamento olgrafo es cancelado o destruido por su autor o por otra
persona que sigue sus directivas, es evidente que existe una clara intencin del
testador de dejarlo sin efecto.
As surge de la primera parte del art. 2515 del CCCN: "El testamento olgrafo es
revocado por su cancelacin o destruccin hecha por el testador o por orden
suya...".
En esta parte se alude fundamentalmente al supuesto en que haya un solo ejemplar
del testamento olgrafo.
2 Caso en que existe ms de un ejemplar

En el caso que exista ms de un ejemplar del testamento olgrafo ser necesario que
se cancelen o destruyan todos los testamentos similares.
El art. 2515 del CCCN en su parte pertinente establece esta solucin y al mismo
tiempo contempla una situacin de excepcin: "... Cuando existen varios ejemplares
del testamento, ste queda revocado por la cancelacin o destruccin de todos los
originales, y tambin cuando ha quedado algn ejemplar sin ser cancelado o
destruido por error, dolo o violencia sufridos por el testador
La cancelacin o destruccin de todos los ejemplares pone en evidencia la intencin
de revocar sus disposiciones.
Se excepta el caso en que pueda haber quedado algn ejemplar y sin embargo
quedar revocado cuando la permanencia del testamento que no ha sido cancelado
se ha debido a un vicio del consentimiento sufrido por el testador.
Ello ocurrir, por ejemplo, si ha sido engaado hacindole creer que ya haban
quedado cancelados todos los ejemplares del testamento.

294
3 Forma de la cancelacin o destruccin

La cancelacin o destruccin ocurre, como lo afirman Hernndez y Ligarte 4, cuando
se le prende fuego, se rompe el papel donde est escrito en varios trozos, se lave
completamente, se tracen barras o rayas en su texto completo, en su firma o
cualquier otro acto equivalente.
Un tercero puede recibir un mandato para destruir o cancelar un testamento y obra
legtimamente en la medida en que pueda demostrar que se ha ajustado a las
instrucciones recibidas.
Esta actuacin del mandatario tiene que haberse producido en vida del causante,
pues su fallecimiento implica el fin del mandato conforme resulta del art. 1329, inc.
e) del CCCN.
4 Cancelacin parcial
Para determinar si ha existido una cancelacin parcial del testamento es preciso
evaluar el alcance de la tachadura o rotura. Si estos hechos se circunscriben a una
parte limitada del testamento sin afectar sus elementos esenciales, habr tenido
lugar una cancelacin parcial.
Pero en el caso que la destruccin o tachadura abarquen formalidades que la ley
exige en el testamento olgrafo bajo pena de nulidad, ste carecer de efecto
jurdico en forma ntegra.
5 Presuncin de la autora
En el art. 2515 del CCCN tambin se establece una presuncin de la autora de la
cancelacin o destruccin: "... Si el testamento se encuentra total o parcialmente
destruido o cancelado en casa del testador, se presume que la destruccin o
cancelacin es obra suya, mientras no se pruebe lo contrario
Se trata de una presuncin iuristantum porque admite prueba en contrario que
estar a cargo de quien sostenga la validez del testamento porque ha actuado un
tercero sin instrucciones del testador.

295
La pauta objetiva que se ha establecido a ese fin que el testamento cancelado o

destruido se encuentre en la casa del testadortiene fundamental importancia para
determinar si ha existido la voluntad de revocar el testamento por parte del testador.
La expresin que ya utilizaba la legislacin anterior, referida a la casa del testador,
ha sido interpretada por extensin como todo lugar que quede reservado al control
exclusivo del testador, como puede ser una caja de seguridad bancaria.
6 Alteraciones por accidente o por hechos de terceros

No se puede interpretar que el testador ha tenido la voluntad de revocar el
testamento cuando la cancelacin o la destruccin ha tenido lugar en forma
accidental o proviene del accionar de un tercero que no ha obrado siguiendo
instrucciones del testador.
El mismo art. 2515 del CCCN en su penltimo prrafo establece: "... Las
alteraciones casuales o provenientes de un extrao no afectan la eficacia del
testamento con tal de que pueda identificarse la voluntad del testador por el
testamento mismo... ".
Por lo tanto, en la medida en que a pesar del accidente o de la accin del tercero sea
posible establecer en forma fehaciente el contenido de las disposiciones
testamentarias, dicho testamento tendr plena vigencia.
No se podr alegar prueba extraa al testamento en este caso, como en ningn otro,
para establecer el contenido de las disposiciones testamentarias.
Sin embargo, hay que tener en cuenta que si el testador tiene conocimiento de las
alteraciones accidentales o por el hecho del tercero, ante el riesgo de que sus
disposiciones no puedan ser reproducidas, debera realizar uno nuevo a fin de que se
haga efectiva su ltima voluntad.
7 Destruccin por caso fortuito

La ltima parte del art. 2515 contempla esta situacin: "... No se admite prueba
alguna tendiente a demostrar las disposiciones de un testamento destruido antes de
la muerte del testador, aunque la destruccin se haya debido a caso fortuito".

296
Se ha mejorado la redaccin anterior al fijarse el tiempo en que tiene que haber

ocurrido la destruccin; es decir que debe haber sucedido antes de la muerte del
testador, ya que si la destruccin es posterior no puede entenderse que ha habido
revocacin, pues en nada ha intervenido ni siquiera en forma tcita la voluntad del
testador y en este caso podra acreditarse su contenido.
Tambin se ha eliminado la referencia que traa el art. 3837 del Cdigo Civil
derogado en el que se inclua a la fuerza mayor junto al caso fortuito.
La revocacin tiene lugar porque si el testador conoca la destruccin del testamento
y no hizo uno nuevo, est aceptando que quede sin efecto la voluntad en l
expresada.
Por el contrario, si se pudiera demostrar que el testador no tuvo conocimiento de la
destruccin no puede deducirse de ese desconocimiento una implicancia tan
importante como la revocacin del testamento. En este caso, debera admitirse la
posibilidad de probar su contenido.
g) Revocacin del legado

1 Revocacin expresa
Resulta evidente que el testador puede en cualquier momento antes de su muerte
revocar un legado manifestando esa voluntad en forma expresa en otro testamento.
Como lo que debe prevalecer es la ltima voluntad del causante, en la medida en
que el cambio de decisin se haya plasmado dentro de un testamento y all conste la
manifestacin de dejar sin efecto un legado efectuado en un testamento anterior, se
habr concretado su revocacin expresa.
2 Revocacin tcita
Pero tambin esa intencin de revocar el legado puede surgir en forma implcita de
determinados actos del propio testador o bien imponrsele al legatario como
consecuencia de su conducta.
3 Revocacin por transmisin de la cosa legada

297
En la normativa anterior se aluda a la enajenacin de la cosa legada, mientras que

el actual art. 2516 del CCCN hace referencia a su transmisin con lo que se ha
ampliado el espectro de actos que ponen de manifiesto la revocacin: "La
transmisin de la cosa legada revoca el legado, aunque el acto no sea vlido por
defecto de forma o la cosa vuelva al dominio del testador...",
La decisin de transmitir a otra persona el bien que se ha legado en un testamento
anterior pone de manifiesto que ya no se mantiene la voluntad de beneficiar al
legatario.
Se ha atenuado el rigor que traa la norma anterior que consideraba revocado el
legado aunque la enajenacin resultar nula.
Ahora se ha limitado esa situacin a los casos de nulidad por vicios deforma, pero
no cuando ocurre por incapacidad del propietario o por vicios del consentimiento.
No puede inferirse la intencin de revocar el testamento de una transmisin que se
ha hecho sin contar con la capacidad necesaria o cuando se encuentra afectado el
consentimiento por error, dolo o violencia. Por ello, la reforma es acertada en ese
punto.
Por otra parte, la solucin legal podra ceder si es posible demostrar que a pesar de
la transmisin del bien legado subsiste la intencin cierta del testador de mantener
la vigencia del legado.
Sin embargo, la revocacin tendr efectos aunque el bien vuelva al dominio del
testador por cualquier causa que sea, ya que la voluntad de desprenderse de l ha
puesto de manifiesto la intencin de dejar sin vigencia el legado.
Esta disposicin se aplica a los legados de cosa cierta por cuanto se encuentra
perfectamente individualizado el objeto del legado.
Pero no se producir cuando se trate de un legado de gnero o de cantidades de
cosas o de sumas de dinero por cuanto, en esos supuestos, los objetos legados
podrn obtenerse mediante la enajenacin de otros bienes del causante.
II Revocacin parcial
No hay solucin expresa ni en el Cdigo Civil anterior ni luego de la reforma acerca

298
de los efectos de la transmisin parcial del objeto legado.

Sin embargo, la doctrina entiende en forma pacfica que la porcin transmitida
queda revocada, pero subsiste el legado sobre la parte de la cosa que permanece en
poder del testador.
Cuando se transmita un bien principal y mantenga el testador los accesorios ser
una cuestin de interpretacin determinar en cada caso si puede presumirse la
intencin de revocar totalmente el legado o ste subsiste sobre los accesorios.
III Actos de los que resulta

Es evidente que los actos de transmisin del bien a ttulo gratuito revocan el legado
porque demuestran que el causante ha modificado su voluntad y la liberalidad que
surga del legado la ha realizado en vida a favor de otra persona.
Esta voluntad revocatoria tendr lugar tambin, como sealan Hernndez y Ugarte,
aunque la donacin no se perfeccione por falta de aceptacin del donatario o porque
ste es incapaz de recibir la donacin.
En cambio, si se hace la donacin al propio legatario se est reafirmando la
intencin de beneficiarlo por lo que, si por alguna circunstancia dicha donacin no
tuviera eficacia, el legado mantendr su plena vigencia.
Tambin quedan revocados los legados cuando el testador ha transmitido el bien
legado a ttulo oneroso y el legatario no podr reclamar ni el precio percibido ni el
saldo del precio que poda encontrarse impago al momento del fallecimiento.
En el caso que se hubiera transmitido el bien legado, sometiendo el acto a una
condicin suspensiva o resolutoria, igualmente se produce la revocacin, ya que se
pone de manifiesto la intencin de darle otro destino. Esto es as, aun en el caso de
la condicin resolutoria que, cumplida, provocara la vuelta del bien a poder del
testador, porque ya ha quedado plasmada la voluntad de dejar sin efecto el legado.
La misma interpretacin cabe hacer cuando el bien ha sido transmitido y como
consecuencia de un pacto de retroventa vuelve a poder del testador.
El art. 2516 del CCCN menciona, adems de la transmisin, a los siguientes actos:
"... El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa, aunque el acto

299
sea simulado. La subasta dispuesta judicialmente y la expropiacin implican

revocacin del legado, excepto que la cosa vuelva a ser propiedad del testador.
Mediante la suscripcin de un boleto de compraventa no se produce la transmisin
del bien, pero se obliga a otorgar la escritura traslativa de dominio que perfecciona
esa transferencia.
Por lo tanto es acertada su inclusin expresa en el texto del art. 2516 como supuesto
de revocacin del legado.
A pesar de ello, se menciona que la revocacin se producir aunque el acto sea
simulado.
En realidad, el caso de la simulacin se refiere a todos los actos de transmisin y no
slo al de la promesa de compraventa.
Como la norma no discrimina, quedarn involucrados todos actos de transmisin
cualquiera que haya sido el tipo de simulacin efectuada.
La doctrina matizaba la solucin cuando se pueda demostrar que, como
consecuencia de la simulacin, el bien no ha salido en realidad del patrimonio del
testador, y en ese supuesto no hay revocacin.
Por el contrario, si la simulacin se refiere a alguno de los elementos que integran el
acto de disposicin, como si se aparent una transmisin a ttulo oneroso cuando en
realidad era gratuita, la revocacin se habr producido.
Si la transmisin ha sido efectuada por un mandatario del testador tambin debe
considerarse recovado el legado. Adems de actuar el mandatario dentro de las
facultades conferidas por el testador, la convalidacin expresa de la transmisin
puede surgir de las instrucciones que le ha otorgado al mandatario y la tcita se
producir si no cuestiona el acto, o utiliza el dinero obtenido o por cualquier otra
circunstancia que indique que ha actuado con la aceptacin del mandato.
Los casos de subasta judicial y expropiacin del bien legado tienen caractersticas
peculiares porque en ambos supuestos no ha mediado voluntariedad del testador en
la transmisin sino que ella ha sido resultado de una sentencia o de una ley que
dispuso la expropiacin.
Por ese motivo, se ha adoptado una solucin diferente a la que emana de la primera

300
parte del artculo en cuestin, ya que si el bien vuelve a poder del testador el legado
no queda revocado sino que mantiene su vigencia.
La transformacin de la cosa legada tambin provoca la revocacin cuando ha sido
llevada a cabo por el testador.
As lo dispone la parte pertinente del art. 2516 del CCCN: "... La transformacin de
la cosa debida al hecho del testador importa revocacin del legado
Esta situacin no haba sido contemplada en la legislacin anterior y la solucin
propuesta resulta atinada, ya que si la transformacin se produce por caso fortuito,
por el hecho de un tercero o por un acto involuntario del testador habr caducidad
del legado (art. 2519, CCCN).
Por el contrario, cuando el testador es el autor de la transformacin de la cosa
ligada, sta ya no existe en la forma en que fue dispuesta en el testamento y surge
claramente el cambio de voluntad del testador que provoca la revocacin del legado.
Termina el art. 2516 haciendo referencia a la constitucin de un gravamen sobre el
bien legado: "... La constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no revoca el
legado".
La solucin es razonable porque el bien no ha salido del patrimonio del testador y
por eso no queda revocado el legado.
La consecuencia de esta solucin es que el legatario recibir el bien legado con su
gravamen, ya que el heredero no est obligado a liberarlos de las cargas que
soporta, conforme resulta del art. 2500 del CCCN.
h) Responsabilidad del heredero por la prdida o deterioro de la cosa legada

Esta situacin no haba sido contemplada en la legislacin anterior y ahora en el
art. 2517 del CCCN se le brinda una solucin expresa: "Si la cosa legada se pierde o
deteriora por el hecho o culpa de uno de los herederos, slo responde del legado el
heredero por cuya culpa o hecho se ha perdido o deteriorado
El bien legado puede perderse o deteriorarse y como el bien debe ser entregado al
legatario en el estado que se encuentra al momento de la muerte (art. 2499, CCCN)
deben analizarse las causas que provocaron la prdida o los daos que pueda haber

301
sufrido con posterioridad a ese instante.

La norma deja de lado la responsabilidad del heredero cuando la prdida o el
deterioro es ocasionado por el hecho de un tercero o por caso fortuito o fuerza
mayor.
Por el contrario, cuando por hechos que le son imputables a un heredero o cuando
ha obrado de manera culposa, el causante de la prdida o del deterioro ser
responsable frente al legatario.
Los otros coherederos que no han intervenido en ese accionar no tendrn
responsabilidad alguna.
Dicha responsabilidad recae exclusivamente sobre el heredero que con su accin o
con su culpa ha ocasionado la prdida o el deterioro del bien legado.
La medida de su responsabilidad ser el valor del bien legado o la diferencia entre
su valor original y el residual que corresponda al bien deteriorado.
i) Revocacin del legado por ingratitud o incumplimiento de cargos

El legado tambin puede ser revocado por causas imputables al legatario.
En estos casos, la revocacin debe ser solicitada por los herederos universales y por
los herederos de cuota que sern quienes resulten beneficiarios en caso de que quede
sin efecto el legado. Tambin podra ser demandada por el albacea, ya que es parte
en todo juicio en el que se cuestionen las disposiciones testamentarias (art. 2529,
CCC/V).
Ello puede ocurrir por ingratitud del legatario o por la inejecucin de los cargos
impuestos al legado.
El art. 2520 del CCCN regula estas situaciones: "Los legados pueden ser revocados,
a instancia de los interesados: a) por ingratitud del legatario que, despus de haber
entrado en el goce de los bienes legados, Injuria gravemente la memoria del
causante; b) por incumplimiento de los cargos Impuestos por el testador si son la
causa final de la disposicin. En este caso, los herederos quedan obligados al
cumplimiento de los cargos".
Respecto de la injuria cabe sealar que como el legado es un acto de pura

302
liberalidad no es ticamente posible mantenerlo cuando el beneficiario ha afectado

gravemente la memoria del testador.
Se han limitado los comportamientos ofensivos en los que pueda haber incurrido el
legatario que estaban contemplados en la legislacin anterior porque ahora pueden
encuadrar en las causales de indignidad previstas por el art. 2281, incs. a), b) e i)
del CCC/V que remite a la revocacin de la donacin por ingratitud que estatuye el
art. 1571.
La frmula que emplea la norma al referirse a la grave afectacin de la memoria del
testador es muy amplia y depender de las circunstancias del caso su encuadre para
justificar la revocacin del legado.
En cuanto a la inejecucin de los cargos habr que interpretar la voluntad del
causante para establecer si la modalidad impuesta ha sido o no la causa final del
legado.
Como la donacin puede ser revocada por el incumplimiento de los cargos como lo
dispone el art. 1570 del CCCN, tambin ello ocurrir en el caso de los legados.
Si el cargo no es la causa final de la disposicin, el legado mantendr su vigencia y
su inejecucin slo da lugar a la accin para exigir su cumplimiento.
Se entiende que el cargo ha sido la causa final del legado cuando haya sido el mvil
determinante para que se efectuara esa liberalidad a favor del legatario.
En ese supuesto, es imprescindible que el legatario se encuentre en mora en el
cumplimiento del cargo y la forma en que sta se configura depender de que la
exigibilidad del mismo tenga fecha cierta o no.
En el primer caso se producir por el solo vencimiento del plazo dentro del cual
deba ser cumplido el cargo conforme resulta del art. 886 del CCCN, mientras que
en el segundo requerir la intimacin previa y el establecimiento de un plazo para su
ejecucin.
Cuando el cargo sea cumplido parcialmente, quedar sujeta a la apreciacin
judicial la magnitud del incumplimiento y si se justifica la revocacin del legado.
El legatario podr defenderse de la accin revocatoria alegando que el cargo no ha
sido la causa final de la disposicin, que no ha mediado mora en su cumplimiento o

303
que ste se ha tornado imposible por caso fortuito o fuerza mayor.

Si la accin prospera, el heredero universal o el heredero de cuota quedan obligados
al cumplimiento de ese cargo.
j) Caducidad de la institucin de heredero y del legado por premoriencia del

beneficiario
Al igual que lo que se expres respecto de la caducidad de los testamentos, la
caducidad de los legados tiene lugar cuando ocurren circunstancias ajenas a la
voluntad del testador a las que la ley les atribuye el efecto de extinguir esa
disposicin.
Ya se trate de una institucin de heredero universal, de heredero de cuota o de un
legado, si se produce el fallecimiento del beneficiario antes que el testador, la
disposicin caduca.
Esta solucin se encuentra en el art. 2518 del CCCN: "La institucin de heredero o
legatario caduca cuando el instituido muere antes que el testador o antes del
cumplimiento de la condicin de la que depende la adquisicin de la herencia o el
legado".
Ya desde el concepto de sucesin por causa de muerte se impona como requisito de
la transmisin sucesoria que el beneficiario deba sobrevivir al causante (art. 2279,
CCCN).
Por lo tanto, el artculo que se comenta no es ms que una aplicacin de ese
principio.
Lo mismo sucede cuando el fallecimiento del beneficiario ha tenido lugar antes de
que se cumpliera la condicin a la que se haba sujetado la adquisicin del derecho
hereditario.
No se ha reproducido la norma del art. 3802 del Cdigo Civil derogado en la que se
subordinaba la institucin de heredero o el legado aun plazo incierto.
Sin embargo, si se produce el fallecimiento del beneficiario antes de que ste venza,
la disposicin caduca.

304
k) Caducidad del legado por perecimiento o transformacin de la cosa

Es evidente que la cosa legada puede perecer y que en este supuesto el legado
caduca.
As lo resuelve el art. 2519 del CCCN: "El legado de cosa cierta y determinada
caduca cuando sta perece totalmente, por cualquier causa, antes de la apertura de
la sucesin o del cumplimiento de la condicin suspensiva a que estaba sometido;
tambin cuando perece por caso fortuito, despus de la apertura de la sucesin o del
cumplimiento de la condicin.
Si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se
conserva.
El legado caduca por la transformacin de la cosa por causa ajena a la voluntad del
testador, anterior a la muerte de ste o al cumplimiento de la condicin suspensiva.
La caducidad opera slo respecto de los legados de cosa cierta y determinada
porque si se tratase de legados de gnero o cantidades de cosas debera obtenerse
una equivalente.
Si el perecimiento se produce despus de la muerte del causante y el legado no
estaba sujeto a condicin, el legatario habr ya adquirido el objeto legado y sufrir
sus consecuencias, teniendo la posibilidad de accionar contra los responsables del
perecimiento, en su caso.
Por lo tanto, si la cosa legada perece antes de la muerte o del cumplimiento de la
condicin, el legado caduca.
Cuando ha perecido en forma pardal, el legado subsiste por la parte restante.
Aunque la norma no lo explcita, quedar a salvo la posibilidad de establecer que la
intencin del testador ha sido que la cosa legada cumpliera una funcin
determinada y con la destruccin parcial ya no se pudiera lograr ese propsito.
En este supuesto, la caducidad del legado ser total.
La transformacin de una cosa tiene lugar cuando, mediante una actividad o la
incorporacin de otra cosa, se hace una nueva (art. 1957, CCCN).
Por lo tanto, el bien legado que ha sufrido una transformacin tiene ya otra
estructura diferenciada y no puede asimilarse al anterior.

305
En el caso que esa transformacin haya ocurrido por una causa ajena a la voluntad
del testador, ya sea por caso fortuito, por el hecho de un tercero o por un acto
involuntario del causante, el legado caduca porque su voluntad no ha intervenido.
En caso de recuperar el bien su forma original, el legado renace.
Por el contrario, cuando el testador es el autor de la transformacin de la cosa
legada, sta ya no existe en la forma en que fue dispuesta en el testamento y es
posible interpretar que ha mudado su voluntad revocando el legado tal como lo
dispone de manera expresa el art. 2516 del CCCN.
La diferencia es que en caso de volver la cosa a su forma anterior, el legado no
retomar su vigencia.
Aunque no se ha reiterado el art. 3809 del Cdigo Civil derogado, es evidente que
ante la caducidad del legado, se beneficia el obligado a su cumplimiento, es decir, el
heredero.
I) Renuncia al legado
En el rgimen anterior, el legado se presuma aceptado mientras no conste que haba
sido repudiado (art. 3804, Cdigo Civil derogado).
No se ha reproducido esta disposicin por lo que el legado debe ser aceptado.
El art. 2521 del CCCN pone de manifiesto este criterio diferente: "El legatario
puede renunciar al legado en tanto no lo haya aceptado.
Cualquier interesado puede pedir al juez la fijacin de un plazo para que el
instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante".
Por lo tanto, caduca el derecho a renunciar al legado cuando el legatario lo ha
aceptado.
A diferencia de lo establecido en el art. 2299 del CCCN respecto de la renuncia de la
herencia que debe instrumentarse en escritura pblica o bien en acta judicial en el
expediente siempre que el sistema informtico asegure la inalterabilidad del
instrumento, no hay norma expresa que se refiera a la renuncia al legado.
El art. 2494 del CCCN remite a lo dispuesto en las obligaciones en general y el art.
949 establece que la renuncia no est sujeta a formas especiales, aun cuando se

306
refiera a derechos que constan en un instrumento pblico, por lo que cabe

interpretar en forma amplala forma de la renuncia.
Sin perjuicio de ello, entiendo que resultara ms conveniente la aplicacin
analgica de lo dispuesto en el art. 2299 del CCCN y por consiguiente debera
requerirse la escritura pblica para renunciar al legado y el acta judicial en el
expediente siempre que el sistema informtico asegure la inalterabilidad del
instrumento.
La renuncia al legado puede efectuarse desde la apertura de la sucesin, pues una
renuncia anterior sera invlida.
A partir de ese momento, la renuncia puede hacerse en todo tiempo, y una vez
realizada podr ser retractada mediante una manifestacin de voluntad expresa en
sentido contrario.
No se ha reiterado lo dispuesto en el art. 3806 del Cdigo Civil derogado que pona
como lmite a la retractacin la realizacin de un acto de particin entre los
herederos.
El art. 947 del CCCN permite la retractacin de la renuncia mientras no haya sido
aceptada y es evidente que dicha aceptacin de la renuncia al legado la deben
efectuar los herederos que sern quienes se beneficien con ese acto.
Es claro que si se hubiera realizado la particin incluyendo en ella el bien legado,
ha quedado consolidado el derecho del heredero adjudicatario sobre ese bien de
acuerdo a lo dispuesto por el art. 2403 del CCCN.
Fuera de estos casos, no hay un tiempo estipulado dentro del cual el legatario tiene
que manifestarse acerca del legado. Es por ello que cualquier interesado podr
requerir la fijacin de un plazo para que el legatario se pronuncie.
En caso de guardar silencio luego de vencido el plazo se lo tendr por renunciante
al legado.
El legado es Indivisible y no puede repudiarse una parte del legado y aceptarse otra.
As lo dispone el art. 2522 del CCC/Ven su primera parte: "La renuncia de un legado
no puede ser parcial
Lo que no est resuelto es la consecuencia de una renuncia parcial. En el rgimen

307
anterior se lo tena por aceptante del legado porque se presuma su aceptacin, pero
ahora ya no existe tal presuncin.
Pareciera, entonces, que ante la prohibicin legal de efectuar una renuncia parcial,
se lo debe tener como renunciante del legado.
A pesar de ello, nada impide que el legatario acepte el legado y luego preste su
conformidad si se le entrega menos de lo legado.
A su vez, cuando el legatario ha sido beneficiario de varios legados y todos ellos no
estn sujetos a modalidades, puede aceptar unos y renunciar a los otros.
Distinto es el caso que se presenta cuando hay un legado con cargo y otro puro y
simple, porque no puede aceptar ste y repudiar el que tiene impuesto el cargo.
La ltima parte del art. 2522 del CCCN establece esta solucin: "... Si se han hecho
dos o ms legados a una misma persona, uno de los cuales es con cargo, no puede
renunciara ste y aceptar los legados libres".
La razn de ser de esta prohibicin es que no sera justo que el legatario eligiese la
disposicin que ms le conviene desprendindose de la otra liberalidad que le
impone un cargo.
En el caso que la renuncia del legatario perjudique los derechos de un acreedor
personal, ste podr ejercer la accin subrogatoria prevista por el art. 739 del
CCCN para cobrarse su crdito con la cosa legada.
Esta solucin resulta atendible a pesar de no haberse reproducido el anterior art.
3808 que contemplaba expresamente esa posibilidad.
ALBACEA
Concepto
No existe una definicin legal de albacea, pero la doctrina ha elaborado la
siguiente: el albacea es la persona designada por el causante en su testamento que
tiene como funcin hacer cumplir las disposiciones testamentarias.
De este concepto se pueden extraer algunas de las caractersticas del albacea.
Una de ellas es que tiene que haber sido designado por el testador y, obviamente,

308
ese nombramiento tiene que haber sido hecho en un testamento.

Otra de esas caractersticas es que su funcin es la de ejecutar la ltima voluntad
del causante o bien controlar su cumplimiento.
De all que el albacea tambin sea conocido como el ejecutor testamentario,
haciendo referencia a la etimologa de su nombre que proviene del rabe y que
significa precisamente ejecutor.
Se ha asimilado la esencia jurdica del albaceazgo con la del mandato, ya que en el
Cdigo Civil anterior, en la nota al art. 3844 se lo designaba como un mandatario
postmortem. A pesar de esa semejanza, tambin existen diferencias porque el
albacea debe ser nombrado en el testamento, mientras que el mandato puede ser
escrito o verbal, expreso o tcito.
A su vez, el mandatario puede ser incapaz (art. 1323, CCCN), mientras que el
albacea tiene que ser plenamente capaz (art. 2524, CCCN).
El albacea debe aceptar voluntariamente ese cargo y no puede delegar sus
funciones, ya que se trata de una designacin hecha intuitu personae (art. 2525,
CCCN).
Por esa funcin el albacea tiene derecho a una retribucin por lo que el cargo ser
oneroso (art. 2530, CCCN).
Atribuciones
Como el testador es quien designa al albacea, tambin se encuentra dentro de su
poder de decisin establecer las atribuciones que tendr para cumplir con su
cometido.
En tal sentido, el art. 2523 del CCCN ha regulado lo siguiente: "Las atribuciones del
albacea designado en el testamento son las conferidas por el testador y, en defecto
de ello, las que segn las circunstancias son necesarias para lograr el cumplimiento
de su voluntad. El testador no puede dispensar al albacea de los deberes de
inventariar los bienes y de rendir cuentas.
SI el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en
el orden en que estn nombrados, excepto que el testador disponga el desempeo de

309
todos conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser tomadas por mayora de
albaceas y, faltando sta, por el juez".
Varias son las cuestiones que se establecen en esta norma como se puede apreciar
con su simple lectura.
Como el testador puede o no designar albacea segn su decisin, tambin puede
conferirle las atribuciones que considere pertinente.
Pero esa voluntad del testador encuentra varias limitaciones. Una de ellas tiene
lugar, como se estipulaba en la legislacin anterior y que no ha sido reproducido
pero que igualmente debe considerarse vigente, porque las facultades del albacea
deben ajustarse a las leyes, ya que no podra conferirle la atribucin de obrar
ilegalmente.
Tambin hay que tener en cuenta que el testador no puede al determinar las
atribuciones del albacea vulnerar derechos de los herederos o que excedan el
alcance de sus funciones.
Por otra parte, el testador no puede liberar al albacea de cumplir con dos funciones
esenciales como son la de inventariar los bienes del causante y rendir cuentas de su
gestin.
En el caso que el testador se haya limitado a nombrar albacea, pero no disponga
expresamente las atribuciones que le competen, stas surgirn de las circunstancias
del caso y sern las necesarias para cumplir con las disposiciones testamentarias.
Otra de las cuestiones que son resueltas por la norma es la que tiene lugar cuando el
testador ha nombrado ms de un albacea.
Lo primero que hay que tener en cuenta es lo que pueda haber dispuesto el testador
acerca de la forma en que esos albaceas cumplirn con sus funciones.
En caso que nada haya establecido en forma expresa, en principio el ejercicio del
albaceazgo ser unipersonal y actuarn en orden sucesivo; en primer trmino, el
que fuera nombrado en primer lugar y, a falta de ste, el siguiente.
Pero puede suceder que el testador haya dispuesto que ejerzan esa funcin de
manera conjunta y tambin la forma en que adoptarn las decisiones.
Si nada hubiera regulado sobre este punto, la norma dispone que lo harn por

310
mayora de albaceas y cuando no fuera posible alcanzar esa mayora, como por
ejemplo, cuando son dos los designados y opinan de manera diferente, deber
necesariamente ser resuelto en forma judicial.
FORMA DE LA DESIGNACIN.
Capacidad para ser albacea

La forma de la designacin y la capacidad que deben ostentar para ejercer el
albaceazgo han quedado establecidas en el art. 2524 del CCCN: "El nombramiento
del albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aunque no se realice en el
testamento cuya ejecucin se encomienda.
Pueden ser albaceas las personas humanas plenamente capaces al momento en que
deben desempear el cargo, las personas jurdicas, y los organismos de la
administracin pblica centralizada o descentralizada.
Cuando se nombra a un funcionario pblico, la designacin se estimada ligada a la
funcin, cualquiera que sea la persona que la sirve".
No se exigen frmulas sacramentales para el nombramiento de un albacea; tan slo
se requiere que revista la forma de un testamento.
Tampoco tiene importancia si el testamento en el que es designado contiene las
disposiciones que deben ser cumplidas por el albacea, ya que es posible
encomendarle esa funcin en un testamento y las disposiciones haber sido
establecidas en otro.
La persona designada debe ser cierta y si surgieran dudas acerca de quin ha sido
nombrado, tal disposicin carecer de eficacia.
Se requiere que el albacea sea plenamente capaz al tiempo de ejercer el cargo, lo
que significa que no es necesario que tenga tal aptitud en el momento en que se hizo
el testamento sino que deber ostentarla luego de la muerte del causante.
No podrn ser albacea los que al momento del fallecimiento sean menores,
incapaces o con capacidad restringida y los prdigos, ya que tienen limitaciones
para realizar actos jurdicos y la norma exige la plena capacidad.

311
Otra situacin se puede presentar cuando se ha designado albacea a un heredero y

ste es declarado indigno. En principio esta exclusin de la herencia no significa
una incapacidad sino que se encuentra contrariada su vocacin sucesoria.
Sin embargo, la tacha moral que implica la declaracin de indignidad no permite
que se desempee como albacea, a menos que, como sealan Hernndez y Ligarte,
el nombramiento se haya hecho en un testamento posterior a la causa de indignidad
que implica su perdn conforme resulta del art. 2282 del CCCN.
Tambin puede ser designada una persona jurdica siempre que dentro de su objeto
tenga previsto el cumplimiento de esas funciones y lo mismo ocurre respecto de los
organismos de la administracin centralizada o descentralizada.
Es posible que se nombre a un funcionario pblico, pero no en su persona sino en
razn del cargo que desempea y, por ello, tal como resulta de la ltima parte de la
norma que se comenta, el albaceazgo ser desempeado por la persona que ocupe
ese cargo en el momento del fallecimiento del causante.
Delegacin
Como se seal al comienzo, el albacea no puede delegar su funcin porque es un
cargo designado intuitu personae, pero no est obligado a realizar personalmente
esa tarea sino que puede hacerlo a travs de mandatarios.
Estas directivas surgen del art. 2525 del CCCN: "El albacea no puede delegar el
encargo recibido, el que no se transmite a sus herederos. No est obligado a obrar
personalmente; le es permitido hacerlo por mandatarios que acten a su costa y por
su cuenta y riesgo, aun cuando el testador haya designado albacea subsidiario.
Si el albacea acta con patrocinio letrado, los honorarios del abogado patrocinante
slo deben ser sufragados por la sucesin si los trabajos resultan necesarios o
razonablemente convenientes para el cumplimiento del albaceazgo.
Como el testador debe haber tenido en cuenta las condiciones personales del
albacea para realizar su funcin, no es posible que delegue en otra persona el
cumplimiento de ese cargo y tampoco se produce que, a su muerte, el albaceazgo sea
ejercido por sus herederos.

312
Sin embargo, se admite que pueda actuar mediante mandatarios, ya que en ese caso
stos lo representan y los actos que realicen sern tenidos por hechos por el albacea,
ya que acta en su inters (art. 1319, CCCN).
Al ser facultativo del albacea nombrar un mandatario en caso de haber efectuado
esa designacin sern a su cargo los honorarios del mandatario, ya que el mandato
se presume oneroso (art. 1322, CCCN).
Distinta es la situacin que se presenta cuando el albacea hace intervenir a un
abogado como su letrado patrocinante, ya que la actuacin judicial requiere del
asesoramiento jurdico pertinente.
En tal supuesto, en la medida que la labor del abogado patrocinante haya sido
necesaria para el cumplimiento de la funcin del albacea, los honorarios quedarn
a cargo de la sucesin.
De lo contrario, debern ser soportados por el propio albacea.
Puede suceder que el albacea sea al mismo tiempo abogado y por ello tendr
derecho a la retribucin que le corresponde como patrocinante y tambin le cabe la
que se le atribuye al albacea (art. 2530, CCCN).
Si a pesar de ser abogado el albacea se hace patrocinar por otro abogado, los
honorarios de ste tambin son a cargo de la sucesin en la medida en que ese
asesoramiento resulte necesario o conveniente para el cumplimiento de su funcin.
Pero en esa situacin, la retribucin del albacea debe fijarse en forma estricta por
esa actividad porque si no se estara duplicando esa erogacin.
DEBERES Y FACULTADES DEL ALBACEA

Se han detallado los deberes y facultades del albacea en el art. 2526: "El albacea
debe poner en seguridad el caudal hereditario y practicar el inventario de los bienes
con citacin de los interesados.
Debe pagar los legados con conocimiento de los herederos y reservarlos bienes de la
herencia suficientes para proveer a las disposiciones del testador dndoles
oportunamente el destino adecuado. Debe demandara los herederos y legatarios por
el cumplimiento de los cargos que el testador les haya impuesto.

313
La oposicin de los herederos o de alguno de ellos al pago de los legados, suspende

su ejecucin hasta la resolucin de la controversia entre los herederos y los
legatarios afectados.
El albacea est obligado a rendir cuentas de su gestin a los herederos".
El inventario de los bienes hereditarios debe ser realizado en todos los casos por el
albacea, ya que no puede ser liberado de esa obligacin por el testador.
Para llevarlo a cabo debe citar a los herederos universales, herederos de cuota,
legatarios y eventualmente a otros interesados.
Puede requerir al juez la adopcin de todas las medidas que sean idneas para
asegurar la integridad de los bienes hereditarios, ya que es responsable frente a los
herederos y legatarios por los daos que les cause por el incumplimiento de sus
deberes (art. 2527, CCCN).
Adems, en tal caso podra ser destituido de su cargo por mal desempeo, conforme
lo estipula el art. 2351 del CCCN.
Las funciones del albacea varan segn que existan herederos o no por lo que las
facultades que le otorga el art. 2526 del CCCN dependen en gran medida de esa
otra circunstancia.
Ello es as porque el cumplimiento de los legados es tambin responsabilidad de los
herederos (art. 2317, CCCN) y del administrador de la herencia (art. 2358, CCCN).
Como deben ser canceladas las deudas del causante antes de cumplir con los
legados, el albacea podr hacerlo siempre que el crdito se encuentre reconocido
por los herederos o bien exista una sentencia condenatoria.
En este pleito no ser parte el albacea porque no guarda relacin con las
disposiciones testamentarias.
Por lo tanto, luego de canceladas las deudas, el albacea pagar los legados en la
medida en que stos no hayan sido entregados ya por los herederos o por el
administrador hereditario y en caso de tener que hacerlo, deber ponerlo en
conocimiento de los herederos.
En caso de oposicin de un heredero al pago de un legado, no podr actuar hasta
que se haya resuelto la controversia entre el heredero y el legatario, pleito en el que

314
tambin debe intervenir el albacea en calidad de parte (art. 2529, in fine, CCCN).
Adems deber reservar bienes para que puedan ser cumplidas las disposiciones
hechas por el testador.
El albacea es quien debe velar porque los cargos que impuso el testador se cumplan,
ya sea que pesen sobre los herederos o los legatarios y, en su caso, exigir su
cumplimiento.
Otro de los pleitos en que debe intervenir el albacea en calidad de parte es el que
tiene por objeto cuestionar la validez del testamento, ya sea que se trate de aquel en
el que ha sido designado como el que contenga las disposiciones que deben ser
cumplidas (art. 2529, CCCN).
El albacea podr promover el juicio sucesorio cuando exista una necesidad
impostergable de cumplir con alguna disposicin testamentaria.
Si el albacea tiene ttulo de abogado y patrocina a los herederos o legatarios puede
darse un conflicto de intereses entre ambas funciones cuando debe reclamar el
cumplimiento de las disposiciones testamentarias. Por ese motivo, no debe admitirse
su actuacin en ambas funciones.
Como se seal, el testador no puede liberar al albacea de su obligacin de rendir
cuentas de su actuacin a los herederos, ya que est obrando sobre bienes ajenos.
Por otra parte, segn surge del art. 1002, ltimo prrafo del CCCN, el albacea que
no sea heredero no puede celebrar un contrato de compraventa sobre los bienes de
la testamentaria que estn a su cargo.
FACULTADES DE LOS HEREDEROS Y LEGATARIOS

En el supuesto de que existan herederos, las funciones del albacea se limitan por
cuanto la responsabilidad que recae sobre aqullos no puede resultar acotada por la
actuacin del albacea, sino que ste debe complementar y controlar sus acciones.
El art. 2528 del CCCN menciona las siguientes facultades de los herederos y
legatarios: "Los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo desempeo
no es atribuido por la ley o por el testador al albacea. Los herederos pueden
solicitarla destitucin del albacea por incapacidad sobreviniente, negligencia,

315
insolvencia o mala conducta en el desempeo de la funcin, y en cualquier tiempo

poner trmino a su cometido pagando las deudas y legados, o depositando los
fondos necesarios a tal fin, o acordando al respecto con todos los interesados.
Los herederos y legatarios pueden solicitar las garantas necesarias en caso de justo
temor por la seguridad de los bienes que estn en poder del albacea.
El testador no puede excluir a los herederos de sus deberes; en particular no podra
impedir que cumplan con las disposiciones testamentarias.
Por ello, la funcin del albacea cuando existan herederos ser controlar el
cumplimiento del testamento y podr actuar cuando medie una demora por parte de
los herederos.
Los herederos pueden hacer cesar la actuacin del albacea en cualquier tiempo
cuando paguen las deudas que dej el causante y cumplan con los legados y dems
Disposiciones testamentarias, ya que la funcin de ste quedara sin contenido y
resultara innecesaria.
Tambin cesar la funcin del albacea cuando los herederos depositen el importe
necesario para cumplir con las disposiciones del testador o bien cuando lleguen a
un acuerdo con los legatarios y beneficiarios de los cargos que pudieran existir.
Los herederos y los legatarios pueden exigir que el albacea brinde garantas cuando
existan razones que hicieran presumir la posibilidad de que los bienes en poder del
albacea sean utilizados en forma indebida.
A su vez, los herederos pueden requerir la destitucin del albacea y la norma
menciona las causas a alegar como la incapacidad sobreviniente, la negligencia en
el cumplimiento de sus fundones, la insolvencia del albacea en cuyo caso resulta
adems atinada la exigencia de las garantas mencionadas y su mala conducta
dentro de las actividades propias del albacea.
La tramitacin del pedido de destitucin debe hacerse por incidente, en forma
independiente del juicio sucesorio y tramitar ante el mismo juez.
FACULTADES DEL ALBACEA CUANDO NO HAY HEREDEROS

316
En este supuesto, se amplan notablemente las funciones del albacea, ya que queda
como nico responsable del cumplimiento de las disposiciones testamentarias.
El art. 2529 del CCCN establece los alcances de su actuacin: "Cuando no hay
herederos o cuando los legados insumen la totalidad del haber sucesorio y no hay
derecho a acrecer entre los legatarios, el albacea es el representante de la sucesin,
debiendo hacer inventario judicial de los bienes recibidos e intervenir en todos los
juicios en que la sucesin es parte. Le compete la administracin de los bienes
sucesorios conforme a lo establecido para el curador de la herencia vacante. Est
facultado para proceder, con intervencin del juez, a la transmisin de los bienes
siempre que sea indispensable para cumplir la voluntad del causante.
Siempre que se cuestione la validez del testamento o el alcance de sus disposiciones,
el albacea es parte en el juicio aun cuando haya herederos instituidos".
Las facultades del albacea se amplan cuando no haya herederos o bien cuando se
han hecho legados que abarquen las totalidad de los bienes hereditarios y el
testador no haya dispuesto que exista entre los colegatarios el derecho de acrecer, ya
que si les hubiera conferido este derecho, habr institucin de herederos conforme lo
establece el art. 2487, inc. c) del CCCN.
El albacea actuar como representante de la sucesin, pero debe tenerse en cuenta
que sta no es un sujeto de derechos por lo que la expresin utilizada, si bien es
grfica para describir la funcin del albacea, no es correcta desde el punto de vista
jurdico.
Se le exige en este caso que el inventario sea judicial y por ello pareciera
diferenciarse del inventario que alude el art 7526 del CCCN. Sin embargo, no
existen razones valederas para que en un caso se pueda realizar en forma privada y
en el otro deba hacerse judicialmente. Ntese adems que el inventarlo debe ser
judicial y que el art. 2342 del CCCN slo autoriza a los herederos en forma unnime
a suplirlo por una denuncia de bienes.
Debe intervenir en todos los pleitos que se susciten respecto de los bienes
hereditarios ya sea para actuar en calidad de parte actora reclamando los crditos
que tena el causante y la reivindicacin de bienes hereditarios, por citar slo unos

317
ejemplos, o bien en calidad de demandado por el cobro de alguna deuda que pudo
haber dejado el causante.
Inclusive, el albacea ser parte en todo pleito en el que se cuestione la validez del
testamento o de sus disposiciones aunque haya herederos instituidos.
Tiene las mismas facultades que el curador de la herencia vacante por lo que el pago
de las deudas y el cumplimiento de los legados deber efectuarlos previa
autorizacin judicial y a tal fin podr requerir la venta de los bienes que sean
necesarios para cumplir con las disposiciones del testador (art. 2442, CCCN).
Finalmente, siempre con la autorizacin judicial correspondiente, proceder a
transmitir los bienes que sean necesarios para cumplir con el testamento.
RETRIBUCIN DEL ALBACEA

La forma de retribuir la labor del albacea resulta de lo estipulado en el art. 2530 del
CCCN: "El albacea debe percibir la remuneracin fijada en el testamento o, en su
defecto, la que el juez le asigna, conforme a la importancia de los bienes legados y a
la naturaleza y eficacia de los trabajos realizados.
Si el albacea es un legatario, se entiende que el desempeo de la funcin constituye
un cargo del legado, sin que corresponda otra remuneracin excepto que deba
entenderse, segn las circunstancias, que era otra la voluntad del testador.
Deben reembolsarse al albacea los gastos en que incurra para llenar su cometido y
pagrsele por separado los honorarios o la remuneracin que le corresponden por
trabajos de utilidad para la sucesin que haya efectuado en ejercicio de una
profesin".
Puede suceder que el propio testador haya fijado en el testamento los honorarios del
albacea. En ese caso, debe estarse a esa retribucin sin que los herederos ni el
propio albacea puedan impugnarla.
Los herederos slo se encuentran facultados para cuestionar la remuneracin si
pudiera resultar afectada la legtima y el albacea si no le resulta adecuada dicha
retribucin podr no aceptar el cargo.
Si el testador nada ha especificado en ese tema, la retribucin la fija el juez tomando

318
como pautas la importancia de los bienes legados y los trabajos realizados por el
albacea.
Puede suceder que el testador haya hecho un legado a favor del albacea en cuyo
caso habr que desentraar la voluntad del testador para determinar si ha querido
con el legado retribuir la actuacin como albacea o bien si una disposicin es
totalmente independiente de la otra.
En este ltimo caso, habr que entregar el legado y adems fijarle una
remuneracin al albacea.
Pero en el otro supuesto, se entender que el albaceazgo es una carga del legado de
forma tal que si pretende el bien legado deber cumplir con el cargo para el que ha
sido designado.
Obviamente los gastos en los que ha incurrido el albacea para el cumplimiento de su
cometido constituyen una carga de la sucesin y deben ser solventados con bienes
hereditarios.
Es por ello que si el albacea ha anticipado fondos propios para cubrir esos gastos,
le deben ser reembolsados.
Como se seal precedentemente, cuando el albacea cuenta con un ttulo profesional
y en ejercicio de esa actividad realiza actos que sean beneficiosos para el
desempeo del cargo, deber ser retribuido en forma independiente de la
remuneracin que le corresponde como albacea.
FIN DEL ALBACEAZGO

Las funciones del albacea deben encaminarse a cumplir con las disposiciones
testamentarias y cuando ha llevado a cabo enteramente ese cometido debe cesar el
albaceazgo.
Este es el modo habitual en que termina esa funcin, sin perjuicio de que puede
haber otros motivos que estn enumerados en el art. 2531 del CCCN: "El
albaceazgo concluye por la ejecucin completa del testamento, por el vencimiento
del plazo fijado por el testador y por la muerte, incapacidad sobreviniente, renuncia
o destitucin del albacea.

319
Cuando por cualquier causa cesa el albacea designado y subsiste la necesidad de

llenar el cargo vacante, lo provee el juez con audiencia de los herederos y
legatarios".
El testador puede haber fijado un plazo prudencial para el cumplimiento de las
disposiciones testamentarias y si el albacea no ha concluido con su labor antes de
esa fecha, cesar el albaceazgo.
Podra, eventualmente, argumentar el albacea que ha existido una imposibilidad de
hecho de agotar las disposiciones testamentarias a pesar de haber obrado con la
debida diligencia y reclamar la ampliacin judicial de dicho plazo.
La incapacidad sobreviniente y la muerte del albacea hacen imposible que se
contine en el desempeo del cargo y lo mismo sucede cuando es por decisin del
propio albacea mediante la renuncia a dicha designacin.
La destitucin puede tener lugar a instancia de los herederos por incapacidad
sobreviniere, negligencia, insolvencia o mala conducta, segn surge del art. 2528 del
CCCN.
La reiteracin de la incapacidad es injustificada, ya que si ella ha tenido lugar, con
su simple constatacin finaliza el albaceazgo sin que sea necesario requerir la
destitucin.
La negligencia ocurre por la demora injustificada en el cumplimiento de sus
funciones y deber ser acreditada judicialmente.
La insolvencia puede resultar de la presentacin en concurso de acreedores o en la
declaracin de la quiebra del albacea y para su demostracin es suficiente
acompaar copia certificada de la resolucin respectiva.
La mala conducta se refiere al accionar doloso o culposo del albacea que demora,
obstaculiza o realiza de manera ineficiente las disposiciones testamentarias.
A pesar de que el art. 2528 del CCCN refiere que la destitucin puede ser
demandada por los herederos, es preciso aclarar que no se requiere la unanimidad
sino que por lo menos uno de ellos alegue y pruebe la causal invocada.
Por otra parte, tambin pueden tener un inters legtimo en la destitucin del
albacea, los legatarios, los acreedores y el Fisco.

320
Por ltimo, cuando queden pendientes disposiciones testamentarias por cumplir,

haya cesado el albacea y en el testamento no se encuentre designado un sustituto, el
juez deber nombrar un nuevo albacea, previa audiencia con los herederos y
legatarios.

Derecho Sucesorio Modulo 4

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Derecho Sucesorio Modulo 4

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EL DERECHO SUCESORIO EN EL NUEVO

CODIGO CIVIL Y COMERCIAL

INSTITUCIN DE HEREDEROS Y LEGATARIOS

Contenido del testamento

MODALIDADES DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS

Vbaldo B. Roldn -Mat. N 10549

Vbaldo B. Roldn -Mat. N 10549

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1 Institucin de heredero a los parientes

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2 Institucin a favor de simples asociaciones

3 Institucin a los pobres

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que corresponda al ltimo domicilio del causante.

4 Institucin al alma del testador o de otras personas

d) Clusulas que importan instituir herederos

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hacerlo no se necesita que se utilice alguna frmula en particular.

1 Atribucin de la universalidad de bienes aunque sea tan slo de la nuda propiedad

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3 Legado de todos los bienes con posibilidad de acrecer

e) Derechos de los herederos universales

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La investidura de la calidad de heredero la tienen de pleno derecho los

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al Estado, el legislador ha preferido que acrezcan los herederos de cuota.

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llamado a varias personas a una misma cuota o a un mismo bien.

3 Casos en que tiene lugar

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4 Efectos del acrecimiento

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excepto disposicin en contrario del testamento".

SUSTITUCIN DE HEREDEROS Y LEGATARIOS

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sustitucin permitida: "La facultad de instituir herederos o legatarios no importa el

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Cuando en la disposicin se ha hecho referencia slo a uno de estos supuestos, la

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la muerte de su beneficiarlo transmitir esos bienes a sus propios herederos.

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Surge claramente de la norma que el heredero o legatario puede ser el fiduciario, es

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donandi, aun cuando sea a un acreedor del testador".

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Por el contrario, la norma que se comenta tiene un alcance ms amplio, ya que no

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en la medida de que no tenga un objeto ilcito.

d) Indelegabilidad del legado

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e) Adquisicin del legado

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f) Bienes que pueden ser legados

1 Objeto del legado

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2 Legado de cosa futura

3 Transmisin directa al legatario

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causante. En el rgimen anterior, ni siquiera tena que expresar su aceptacin del