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FILIACIN MATRIMONIAL

TTULO PRIMERO: FILIACIN MATRIMONIAL

CAPTULO PRIMERO

HIJOS MATRIMONIALES

Introduccin

El trmino filiacin nos conduce al lazo existente entre padres e hijos. La filiacin alude
al hijo, y si a l sumamos la figura del padre, entonces estamos ante la relacin paterno
filial, o si se trata de la madre, materno filial.
La situacin de los hijos no siempre ha recibido un trato igualitario. Sus derechos estaban
condicionados a que nazcan dentro de u matrimonio, pues si lo hacan fuera de l,
entonces se encontraban en una situacin de inferioridad y con derechos restringidos, a
la par de la denominacin de ilegtimos que se les dio. En el Cdigo Civil de 1936 se les
clasific en legtimos en tanto que haban nacido de un matrimonio e ilegtimos si el
nacimiento se produca fuera del matrimonio. Por ejemplo, en sucesiones, el hijo ilegtimo
heredaba la mitad de lo que le corresponda al legtimo. Con el Cdigo Civil de 1984, se
supera este trato discriminatorio en consonancia con el artculo 6 de la Constitucin de
1979. Hoy son matrimoniales o extramatrimoniales, pero con iguales derechos.
La nueva Constitucin de 1993, en su artculo 6, recoge la igualdad de los hijos. Sin
embargo, esta igualdad de los hijos no significa, por cuanto el ejercicio de los derechos
de las diferentes instituciones familiares se basa en criterios dispares para uno y otros,
basados en al situacin de hecho en que se encuentran los hijos. As el ejercicio de la
patria potestad respecto de hijos matrimoniales no es igual a la de los
extramatrimoniales. En el primer caso, los dos padres ejercen de consumo el ejercicio
de esta institucin familiar. Y en el segundo, existen criterios para otorgar a uno u otro el
ejercicio, como tampoco lo es en la autorizacin para matrimonios de menores. Para la
designacin de tutores, en el caso de los matrimoniales no se requiere confirmacin
judicial, lo cual s es necesario tratndose de los extramatrimoniales. Por lo tanto es
necesario saber la condicin de los hijos: los matrimoniales cuando nacen de padres
casados, y los extramatrimoniales cuando nacen de padres no casados, entendindose
que la divisin de los hijos no clasifica sino describe la situacin de ellos.

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Filiacin matrimonial

Es comn definir la filiacin matrimonial refirindola al hijo tenido en las relaciones

matrimoniales de sus padres, sin embargo el concepto termina siendo impreciso, pues
hay dos momentos distanciados en el tiempo, la concepcin y el nacimiento o
alumbramiento y que estos no necesariamente ocurran en el matrimonio, y as puede ser
concebido antes del matrimonio y nazca dentro de l, o concebido en el matrimonio y
nazca despus de la disolucin o anulacin de ste; entonces, es necesario saber si por
tenido ha de entenderse al concebido o alumbrado, y por ltimo que el hecho de que una
mujer casada concebida y/o alumbre un hijo, no significa necesariamente que el padre
ste sea el marido de aquella.

Teoras de la concepcin y el alumbramiento

La concepcin significar que si el hijo ha sido procreado dentro del matrimonio,
entonces ser tenido como matrimonial, aun cuando el nacimiento se produzca fuera del
matrimonio; mientras que el alumbramiento significar que el hijo nacido dentro el
matrimonio ser matrimonial, aun cuando hubiera sido concebido fuera del matrimonio.
Pues bien, ambas teoras por separado llevan implcitas injurias, as, si adoptamos la
teora de la concepcin, se considerar extramatrimonial al hijo concebido fuera del
matrimonio pese a que nazca dentro de l, y si adoptamos la teora del alumbramiento,
se considerar extramatrimonial al hijo nacido fuera del matrimonio pese a que fue
concebido dentro de l.

1. TEORA MIXTA.

Habiendo demostrado la injusticia de ambas teoras en su aplicacin por separado,

resulta necesario en beneficio del hijo combinar ambas teoras. El artculo 361 del Cdigo
Civil refiere que el hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los 300 das siguientes
a su disolucin tiene por padre al marido, en consecuencia, sern, matrimoniales los
hijos nacidos durante el matrimonio aunque hubieran sido concebidos fuera de l, y lo
sern los nacidos despus de la disolucin del matrimonio si han concebido durante su
vigencia. Sin embargo, una aplicacin estricta del artculo 361 del Cdigo Civil puede
llevarnos a situaciones injustas, por cuanto bajo esta presuncin, pueden imputarse hijos
a maridos que no se consideren padres de ellos, en razn de no haber cohabitado con
la mujer en la poca de la concepcin, y por lo tanto dicho marido de la mujer que alumbr
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el hijo, al no considerarse padre de l, debe tener accin para enervar esta presuncin;
y en efecto, la ley le concede accin pero no en forma irrestricta, limitndose a supuestos
que enerven esta relacin paterno filial.

2. PLAZO MXIMO Y MNIMO DE GESTIN

La frmula de artculo 361 del Cdigo Civil es en beneficio del hijo, sin embargo es
necesario, como ya lo hemos manifestado, abrir la posibilidad de que el marido que no
se crea padre del hijo que alumbr su mujer pueda negarlo. Pero cules sern sus
argumentos para impugnar al hijo, obviamente estos debern estar referidos a la
negativa de l, de haber tenido trato ntimo con su mujer y en particular en el perodo de
la concepcin. Pues bien, estas exigencias nos llevan a considerar el plazo de gestacin,
dentro del cual debe comprenderse la concepcin y el alumbramiento; sobre el particular
no es posible establecer un plazo nico de gestacin, pues ello depender del organismo
de la mujer, sin embargo resulta necesario fijar un plazo mnimo y mximo, y as lo ha
entendido el derecho, estableciendo plazos de 180 das y 300 como mnimo y mximo
de gestacin.

3. LA PRESUNCIN PATER IS Y SU APLICACIN.

Desde Roma nos llega la presuncin pater is quem nuptiae demostrant y que
etimolgicamente significa padre es quien las nupcias demuestran, y que se traduce en
el hecho de que si una mujer casada alumbra un hijo, se tiene como padre de ste a su
marido, sin embargo, el hecho de que una mujer casada conciba o alumbre un hijo o no
significa necesariamente que ese hijo sea de su marido. Sobre el particular veamos dos
hiptesis:
Nacimiento producido despus de 180 das de celebrado el matrimonio o antes
de vencidos los 300 siguientes a su disolucin o anulacin. - En este caso el hijo
gozar de la llamada presuncin pater is est que nuptiae demonstrant, y ello es as por
los deberes que impone el matrimonio, por lo tanto, si se produce el nacimiento de un
hijo dentro de esos plazos, el hijo se reputar del marido de la mujer casada que lo
alumbr.
Nacimiento se produce antes de cumplir los 180 de la celebracin de
matrimonio o despus de los 300 das de disuelto o anulado el matrimonio.- Aqu
la concepcin ha ocurrido fuera del matrimonio, por lo tanto el hijo no goza de la

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presuncin pater is, pues las relaciones extramatrimoniales no pueden presumirse. Por
otro lado, tratndose del hijo que nace despus de los 300 das de haber terminado el
matrimonio, no hay mayor problema en reconocer que ese hijo ser extramatrimonial aun
cuando el padre sea el marido de su ex mujer.

Acciones de estado con respecto a la filiacin matrimonial

En sede matrimonial, quien se considera hijo y no goza de la calidad de tal puede
reclamar tal condicin, o quien no se considera padre de un determinado hijo puede
impugnar la condicin del hijo, entonces estamos ante acciones de reclamacin y de
negacin o impugnacin. En la reclamacin encontramos la de filiacin matrimonial, y en
la de negacin o impugnacin encontramos la negacin de la paternidad.

Contestacin de la paternidad

En doctrina se distingue la negacin o desconocimiento de la paternidad, de la

impugnacin. La primera ocurre cuando el hijo tenido por mujer casada no est
amparado por la presuncin pater is, de modo que el marido se limita a expresar que no
es suyo el hijo de su mujer, y es a la madre y al hijo a quienes corresponde probar lo
contrario. La impugnacin corresponde al marido cuando el hijo tenido, por su mujer y a
quien no considera suyo, est amparado por la presuncin pater is, recayendo la carga
de la prueba en el marido.

Casos de negacin de la paternidad

El artculo 363 del Cdigo Civil modificado por la ley 27048, que el marido que no se crea
padre del hijo de su mujer puede negarlo en los siguientes casos:
6.1. Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes a la
celebracin del matrimonio.- Obviamente aqu la concepcin se ha dado antes del
matrimonio, por lo tanto ese hijo no goza de la presuncin pater is, por cuanto, como ya
lo hemos sealado, la ley no puede presumir relaciones extramatrimoniales, por lo tanto
el marido slo probar la fecha del matrimonio y la del nacimiento del hijo (artculo 370),
recayendo la carga de la prueba en al madre y el hijo, y adems porque no resulta lgico
acreditar que no se supo algo o que no ocurri algo.
Sin embargo por excepcin se limita esta accin, y estos son los caso del artculo 366
del Cdigo Civil. As, si antes del matrimonio el marido ha tenido conocimiento del

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embarazo, entonces su conducta traducida en la celebracin el matrimonio con esa
mujer, revela que l se considera responsable del embarazo, o admite expresa o
tcitamente que es su hijo.
6.2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya
cohabitado con su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al del
nacimiento del hijo.- Esta causal est referida a los plazos mnimo y mximo de
gestacin, y en particular la concepcin. Entonces, cuando el marido acredite que fue
imposible tener trato ntimo con su mujer en el perodo de la concepcin, podr resultar
victorioso. Ahora bien, esta imposibilidad podra ser ausencia, privacin de libertad,
enfermedad, accidente, separacin de hecho, pero en cualquiera de estos casos la
prueba recae en el marido, pues en este supuesto la presuncin pater is tiene plena
vigencia. Un ejemplo fcil de aplicacin de esta causal lo tendramos con un hijo nacido
un 31 de octubre del 2000, entonces el marido de la mujer que alumbr a ese hijo deber
probar que fue imposible haber cohabitado con su mujer en los meses enero, febrero,
marzo y abril del 2000 que viene a ser el perodo de concepcin y que abarcan los 121
das a que alude el cdigo.
6.3. Cuando est judicialmente separado durante los primeros 121 das de los 300
anteriores al del nacimiento del hijo.- Segn el artculo 332 del Cdigo Civil, la
separacin judicial suspende el deber de cohabitacin; tanto marido y mujer ya no tienen
la obligacin de tener trato ntimo. Al marido le bastar probar con la resolucin judicial
de separacin y la partida de nacimiento del pretendido hijo, con la cual estar
acreditando que la concepcin se dio cuando ya estaba separado judicialmente de su
mujer. Si la mujer alega que, no obstante la separacin judicial, cohabitaron durante el
perodo de la concepcin, o que los cnyuges se reconciliaron despus de la resolucin
de separacin, sobe ella recaer la obligacin de probar tales hechos.
6.4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.- Debi estar comprendido dentro del
segundo inciso. Aqu la importancia que s e regula es la coeundi, esto es, la importancia
de realizar el coito. Esta importancia absoluta debe haber existido durante el perodo de
la concepcin. La carga de la prueba recae en el marido.
6.5. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de validez
cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo parental.- Este
nuevo inciso ha sido adicionado por la ley 17048 del 28 de diciembre de 1998. Refiere la
norma que el juez desestimar las presunciones de los incisos precedentes, cuando se
hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado

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de certeza. Recogiendo los ltimos avances en gentica, el legislador ha introducido una
prueba cientfica para negar la paternidad, y ello nos parece oportuno y conveniente, en
razn de que se daban muchos casos en que el marido no se encontraba en ninguno de
los supuestos del artculo 363 del Cdigo Civil, por lo que quedaba sin posibilidad de
accin. Sin embargo, ahora con esa prueba, podr recurrirse a la prueba cientfica, pese
a que la madre y el hijo gocen de la presuncin pater is.
Plazo para accionar
Es breve para favorecer la filiacin matrimonial y para no prolongar una situacin de
incertidumbre. El artculo 364 del Cdigo Civil dice que debe ser interpuesta por el
marido dentro del plazo de 90 das contados desde el da del parto, si estuvo presente
en el lugar, o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo ausente, presumindose
que conoci el hecho del parto el mismo da a aquel que regres. Este plazo es fatal y
juega incluso en el caso del inciso 5 del artculo 363, que el supuesto padre puede
tomar conocimiento de la falsedad de esa imputacin vencido el plazo, e incluso al tener
dudas sobre esa paternidad, dudas que le sobrevienen vencido el plazo, realiza una
prueba cientfica en la que se descarta su paternidad y pese a ello no podra accionar,
concluyndose que nuestros legisladores siguen prefiriendo la verdad legal antes que la
verdad biolgica.
Titulares de la accin
Corresponde al marido y si ste hubiera muerto o se encuentra incapacitado, entonces
la ley prev otras personas para negar la paternidad. Por ejemplo: Si el marido se
encuentra incapacitado por encontrarse privado de discernimiento, o sordomudo, ciego
sordo, ciego mudo, sufre retardo mental o deterioro mental, entonces la accin puede
ser ejercitada por los ascendientes del marido. Si el marido ha fallecido sin admitirlo como
hijo y antes de vencerse el plazo de negacin, en este caso, refiere el artculo 367 que
los herederos y los ascendientes del marido pueden incoar la accin dentro del plazo
todava disponible, y naturalmente continuarla si el marido la dej planteada.
Impugnacin de la maternidad matrimonial
El caso se presenta cuando una persona ostenta la calidad de hijo matrimonial de una
determinada mujer casada, y sin embargo no es realmente hijo de esa mujer. Ello puede
ocurrir cuando se ha supuesto un parto respecto de la mujer casada o se ha suplantado
al hijo verdaderamente alumbrado.
Esta situacin no fue regulada en el Cdigo de 1936. Hoy el Cdigo Civil de 1984, en su
artculo 371, s se ocupa de ella, sealando que la maternidad puede ser impugnada en

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los casos de parto supuesto; por ejemplo un matrimonio en el que el cnyuge ha tenido
con una mujer diferente a su consorte un hijo, y lo inscribe como si fuera hijo de la
sociedad conyugal. Entonces, aqu se est imputando falsamente un hijo matrimonial a
una mujer casada; o de suplantacin de hijo. La accin debe interponerse dentro del
plazo de 90 das, contados desde el da siguiente de descubierto el fraude y corresponde
nicamente a la supuesta madre. Los herederos y ascendientes de sta slo pueden
continuar el juicio si aquella lo dej iniciado, tal como es de verse del numeral 372 del
Cdigo Civil. La accin se ejercita contra el hijo y contra el varn que apareciere como
padre.
Reclamacin de la filiacin matrimonial
El hijo no goza de la filiacin matrimonial respecto de sus padres, y por lo tanto tiene el
derecho de reclamar tal filiacin. Este proceso el actor deber probar que hubo
alumbramiento de una mujer, y que hay identidad entre el nacido y el demandante. As
mismo que en el momento del nacimiento la mujer estuvo casada. Entonces, probando
estos hechos, podrn tener xito para emplazarse en el estado de hijo matrimonial de
esa sociedad conyugal a la que demand.
La demanda de filiacin puede ser planteada por el propio hijo y no caduca, tal como lo
seala el artculo 373 del Cdigo Civil.
Este artculo ha sido complementado por la Ley 27048 posibilitando actuar pruebas de
validez cientfica.

PRUEBA DE LA FILIACIN MATRIMONIAL

Segn el artculo 375 del Cdigo Civil, la filiacin matrimonial se prueba con la partida
de nacimiento y la de matrimonio de los padres.

Ley general de salud

La ley 26842, llamada Ley General de Salud considera al concebido como sujeto de
derecho en el campo de la salud; ahora bien, en lo que atae a las Teras, el artculo 7
dice textualmente: Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad,
as como a procrear mediante el uso de tcnicas de reproduccin asistida, siempre que
la condicin de madre gentica y de madre gestante recaiga sobre la misma persona.
Para la aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida se requiere el consentimiento
previo y por escrito de los padres biolgicos. Est prohibida la fecundacin de vulos

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humanos con fines distintos a la procreacin, as como la clonacin de seres humanos.
Es de verse que esta ley exige que la madre gentica (la que aporta el vulo) y la madre
gestante (la que desarrolla en su vientre la gestacin, o madre biolgica) deben coincidir,
con lo cual est dejando de lado las otras variables desarrolladas lneas arriba, como
que la madre gentica no coincida con la madre biolgica, por lo tanto no permite al
alquiler de vientre, adems exige el consentimiento escrito del padre biolgico, con lo
cual est dejando de lado que las Teras se realice sin consentimiento e incluso
conocimiento del padre biolgico, y por ltimo acepta implcitamente la fecundacin in
vitro, pero slo con fines de procreacin.
Es de verse del citado artculo de la ley general de Salud que no aborda todos los
problemas que se derivan de las Teras, por ello se hace urgente su regulacin a travs
de una ley especial que proteja no slo los derechos de los usuarios, sino especialmente
los derechos de los concebidos pro medio de ellas. La no existencia de una ley especial
que regule las tcnicas de reproduccin asistida va creando gran confusin y desazn
en los magistrados, que al estar al frente de estos problemas no tiene una direccin ni
referencia legal que los ayude a resolverlos.

CAPTULO SEGUNDO

La adopcin
1. INTRODUCCIN
La adopcin se establece una relacin paterno o materno filial entre dos personas que
no lo son por naturaleza, relacin que genera los mismos derechos y deberes recprocos
entre padres e hijos, como si se tratara de una relacin paterno o materno filial natural.
Lo que natura no da, judicatura lo otorga con la solemnidad sealada por la ley. El
adoptado ingresa en calidad y con los derechos del hijo matrimonial, por ello su
regulacin legal se encuentra en la filiacin matrimonial.
La adopcin es una institucin social que viene a satisfacer, por un lado el anhelo de
paternidad en personas que por diversos motivos la naturaleza les ha negado la
posibilidad de procrear, y por otro lado, otorga una familia a aquellas personas que no la
tienen, o que tenindola no encuentran en ella el calor de una filiacin digna y solidaria.
Nuestro Cdigo Civil de 1852 acogi la figura gobernndola en forma muy semejante a
la del Cdigo napolenico, as slo adoptaban los mayores de 50 aos que no haban
hecho voto de castidad y sin hijos. La adopcin cesaba si el adoptante tena hijos

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legtimos o reconoca a hijos naturales. El Cdigo Civil de 1936 regul la adopcin en
sus dos matices, la adopcin plena, en la que se estableca una relacin paterno filial
autntica, y tambin se regul la adopcin menos plena o semi plena, que se limitaba a
la obligacin del adoptante de alimentar al adoptado, pudiendo adoptar slo los mayores
de 50 aos sin descendencia con derecho a heredar, debiendo ser sancionada
judicialmente. El adoptante ejerca la patria potestad sin embargo el adoptado mantena
los derechos y deberes con su familia natural. El Cdigo de Menores, Ley 13968,
sealaba que en el caso de menores abandonados o en peligro moral, los requisitos de
edad y la falta de herederos podan ser dispensados por el Juez. La adopcin recin se
haca plena despus de un ao de ser concedida y poda ser revocada en cualquier
momento por el Juez. Esta ley fue modificada por el Decreto Ley 22209 que estableci
la irrevocabilidad de la adopcin, y se acept como plena la adopcin desde que la
sentencia quedaba consentida sin tener que esperar un ao.

2. ALGUNAS DEFINICIONES DE ADOPCIN

Castn Tobeas refiere que es un acto jurdico entre dos personas que genera una
relacin anloga a la que resulta de la paternidad y filiacin. Para Josserand es un
contrato que rea entre dos personas relaciones puramente civiles de paternidad o
maternidad y de filiacin. Cornejo Chvez dice que es un contrato solemne de derecho
familiar, en cuya virtud el adoptado adquiere en general la calidad de hijo matrimonial del
adoptante. Para nosotros la adopcin es una institucin basada en una ficcin legal, por
la que se establece una relacin paterno filial o materno filial, entre dos personas que no
tienen esa relacin por naturaleza, generando entre adoptante y adoptado los mismos
derechos u obligaciones de la relacin paterno o materno filial natural.

3. CLASES DE ADOPCIN
En legislaciones como la francesa existen varias clases de adopciones, como la
remunerativa que se da cuando el adoptado salva la vida del adoptante, o la
testamentaria que es la que deja el tutor a su pupilo cuando fallece, antes de que ste
cumpla la mayora de edad, siempre que haya estado bajo su tutela al menos cinco aos.
En Chile existen an la adopcin plena, que crea la relacin paterno filial entre adoptante
y adoptado y la menos plena, que slo da al adoptado derechos alimentarios y confiere
al adoptante la patria potestad, pero el adoptado sigue manteniendo sus vnculos con a
familia natural. Con el Cdigo Civil del Per de 1936 tambin tuvimos la adopcin plena

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y la semi plena, sin embargo en el presente, con el Cdigo Civil de 1984, y tambin el
Cdigo de los Nios y Adolescente, slo existe una adopcin, la plena, que significa que
el adoptante deja de pertenecer a su familia natural y se establece una relacin paterno
filial entre adoptante y adoptado, con los mismos derechos y deberes de la sociedad
paterno filial natural.

4. REQUISITOS DE LA ADOPCIN
La adopcin, para que tenga validez y por lo tanto produzca efectos, debe cumplir con
requisitos sustantivos y formales.
4.1. REQUISITOS SUSTANTIVOS
EDAD. - Con respecto al adoptante ha variado; con el Cdigo Civil de 1852 y el de
1936 se exiga que deban tener por lo menos 50 aos de edad. Hoy no existe un mnimo,
sin embargo se exige que entre el adoptante y adoptado exista una diferencia mnima de
18 aos de edad. Sobre el particular el artculo 378, inciso 2, del Cdigo Civil, refiere que
la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por
adoptar. En lo que atae al adoptado, si bien en un inicio slo estaba autorizado adoptar
a mayores de 21 y 18 aos (Cdigo napolenico), atendiendo a la necesidad del
consentimiento, actualmente se autoriza adoptar a menores de edad as como a mayores
de edad.
CONSENTIMEINTO. - Con respecto del adoptante, es un requisito indispensable, y
debe manifestarse en el petitorio y en la ratificacin ante la autoridad que conoce el
proceso de adopcin. Ahora bien, si el adoptante es casado, se exige el asentimiento de
su cnyuge, lo que no implica que tal asentimiento convierta igualmente al cnyuge del
adoptante en otro adoptante. En lo referente al adoptado, si es mayor de edad debe ser
expreso, y si es menor de edad, la doctrina seala que este consentimiento lo prestan
los representantes legales, no obstantes se exige el consentimiento del menor cuando
sea mayor de diez aos de edad, tal como expresamente lo manda el artculo 378, inciso
4 del Cdigo Civil.
IRREVOCABILIDAD. - Implica que el adoptante no puede dejar sin efecto la
adopcin, lo que no impide que el adoptado que llegue a la capacidad pueda solicitar
que se deje sin efecto la adopcin, debiendo precisarse que en este ltimo caso no se
trata de una excepcin a la irrevocabilidad. Por otro lado, debe precisarse que al dejarse
sin efecto la adopcin, recupera vigencia sin efecto retroactivo la filiacin consangunea
y la partida correspondiente.

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 REQUISITOS FORMALES. - Nos referimos al procedimiento para lograr la adopcin
y las exigencias establecidas en cada uno de estos procesos. Sobre el particular,
sealaremos que, tratndose de menores de edad, se establecen dos vas: la del
proceso administrativo, segn Ley 26981, incorporado al Cdigo de los Nios y
Adolescentes, y en el que se exige, como requisito indispensable para su procedencia,
que el menor haya sido previamente declarado en estado judicial de abandono por el
juez de familia en lo tutelar.
ADOPCIN ADMINISTRATIVA. - Por Ley 26981 del 1 de octubre de 1998,
reglamentada por Decreto Supremo 001-99-Promudeh del 30 de enero de 1999, se
encarga a la Secretara Nacional de Adopciones, la titularidad para llevar adelante el
programa de adopciones de menores de edad en estado de abandono (se llama
programa de adopciones al conjunto de actividades tendentes a brindar hogar definitivo
a un nio o adolescente). El procedimiento administrativo de adopcin comprende tres
etapas: La evaluacin, a cargo de la oficina de evaluacin integral y que emite informe
sobre los solicitantes nacionales y extranjeros as como de los nios por adoptar. La
etapa adoptiva, a cargo de la oficina de verificacin e integracin familiar, que designa al
nio por adoptar y en donde se realizan las diligencias de empata, esto es, presentacin
del futuro adoptado con los adoptantes, la colocacin familiar, que implica la internacin
del nio y la convivencia con los adoptantes por siete das prorrogables a otros siete
das, y si es favorable el informe social, se procede a emitir la resolucin administrativa
de adopcin. Entonces los padres adoptantes proceden a firmar el compromiso post-
adoptivo, y se oficia a la oficina del Registro Civil para que se deje sin efecto la partida
original y se extienda una nueva; y la etapa post adoptiva, a cargo de la oficina de
acompaamiento y control post adoptivo, control que se realiza cada seis meses y por
un perodo de tres aos en el caso de nacionales, y por un perodo de cuatro aos en el
caso de extranjeros, excepto Italia y Canad en cuyos convenios se establece tres aos,
controles que se realizan mediante visitas realizadas por profesionales de la Secretara,
y en el caso de los extranjeros por profesionales autorizados segn los convenios
internacionales, cuyos informes son remitidos al pas. En el presente, existen 34
organismos acreditados y autorizados por la Secretara Nacional de Adopciones para
patrocinar solicitudes de adopcin de residentes en el exterior.
El proceso judicial de adopcin ante Juzgado de Familia funciona sin necesidad de
declaracin judicial de abandono, pero slo para determinados casos, tal como lo
establece el artculo 128 del Cdigo de los Nios y Adolescentes. As, procede a favor
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del que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o adolescente por
adoptar. En este caso el nio o adolescente mantiene los vnculos de filiacin con el
padre o madre biolgico. Tambin procede para el caso del que posea vnculo de
parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con el nio
o adolescente pasible de adopcin, y por ltimo, procede a favor del que ha prohijado o
convivido con el nio o adolescente por adoptar durante un perodo no menor de dos
aos. Tngase presente que este cuerpo legal considera a la adopcin como una medida
de proteccin al nio y adolescente, por lo que, bajo la vigilancia del Estado, se establece
de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tienen por
naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad del hijo el adoptante y deja
de pertenecer a su familia consangunea.
Tratndose de mayores de edad, es el Cdigo Procesal Civil el que regula estas
adopciones, y seala el proceso no contencioso segn lo ordena el artculo 781 de ese
cuerpo de leyes. Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su
representante legal. Y si cesa la incapacidad del adoptado, ste puede solicitar se deje
sin efecto la adopcin. Y esto lo puede hacer dentro del ao siguiente del cese de la
incapacidad. Si los futuros adoptados son capaces, entonces, segn la ley 26662, Ley
de Competencia Notarial, modificada por la ley 26809, la va para solicitar la adopcin
puede sr la notarial, debiendo anotarse que si el adoptado es casado, deber prestar
asentimiento su cnyuge.
5. EFECTOS DE LA ADOPCIN
Se ha sealado que pro la adopcin se crea una relacin paterno o materno filial entre
adoptante y adoptado idntica a la que existe en la sociedad paterno o materno filial
biolgica. En consecuencia, los efectos se dan no slo en el derecho de familia, sino
tambin en el libro de personas y en el de sucesiones; ejemplo:
En el derecho de personas, en cuanto al nombre, el adoptado lleva los apellidos del
adoptante y se omiten sus apellidos anteriores. Recurdese que se otorga una nueva
partida de nacimiento, y que la originaria ya no tiene efecto alguno, salvo el referido al
impedimento matrimonial. En cuanto al Derecho de familia, el adoptado ingresa en
calidad y con los derechos del hijo matrimonial (represe que su regulacin se encuentra
en filiacin matrimonial), dejando de pertenecer a su familia consangunea, es decir se
desliga de sus padres naturales. Resulta por dems discutible que un buen sector de la
doctrina considere que la adopcin slo crea derechos y deberes exclusivamente entre
adoptante y adoptado, y que la adopcin surte efectos jurdicos hacia abajo, eso es,

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desde el adoptante hacia la lnea descendente , no extendindose efecto alguno entre
el adoptado y los ascendientes biolgicos del adoptante. Sobre el particular nuestra
posicin es diferente. Pensamos que la adopcin concede el ttulo de hijo al adoptado, y
como tal con los mismos derechos y deberes de cualquier hijo con respecto a su padre,
y el parentesco creado por la adopcin es entre el adoptado y el adoptante y los parientes
de ste. As mismo, que al establecerse la adopcin se crea un parentesco no slo con
el adoptante, sino tambin con los ascendientes del adoptante. Sealar trato diferente
es violentar las normas constitucionales de igualdad de los hijos, y un trato discriminatorio
respecto del adoptado, como algunos han credo ver en el caso del artculo 818 del
Cdigo Civil, respecto de la representacin sucesoria que, procedera respecto del
adoptante, adoptado y descendientes de ste, pero no procedera en el caso del
adoptado, adoptante y ascendientes de ste, lo que nos parece injusto.
La patria potestad del menor adoptado es asumida por los padres adoptantes, quedando
extinguida para los padres naturales, que no la recuperan aun en el caso de que los
adoptantes mueran. En cuanto a los alimentos, son deberes que corresponden al padre
adoptante. En fin, ser el padre adoptante el que ahora representar legalmente al hijo
adoptivo. Si fuere el caso, ser el que autorice el matrimonio del menor y podr, si lo cree
pertinente, designar tutor o curador testamentario para el adoptivo.
En cuanto el derecho sucesorio, a diferencia del Cdigo Civil de 1936, en el que el
adoptado heredaba al adoptante, pero ste heredaba al adoptado slo por sucesin
testamentaria, hoy ambos son herederos, tanto en la sucesin legal como en la
testamentaria.

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