AUTO SUPREMO N:192/2012

FECHA AUTO:2012-06-27
TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
SALACIVIL
Auto Supremo: 192/2012
Sucre: 27 de junio de 2012
Expediente: CB-30-12-S
Partes: Viviana Scott Thellaeche c/ Gerardo Enrique Caldern Icochea
Proceso: Divorcio y tenencia de menor
Distrito: Cochabamba

VISTOS: El recurso de casacin en la forma de fs. 1214 a 1217 vlta. de obrados, interpuesto por Gerardo
Enrique Caldern Icochea contra el Auto de Vista N 51/2012 de 9 de marzo 2012, cursante de fs. 1211 a 1211
vlta., pronunciado por la Sala Civil Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, dentro del
proceso de Divorcio que sigue Viviana Scott Thellaeche contra el recurrente, los antecedentes procesales; y,
CONSIDERANDO I:
ANTECEDENTES DEL PROCESO:
Que, en fecha 30 de septiembre 2010, Viviana Scott Thellaeche interpone demanda de divorcio en contra de
Gerardo Enrique Caldern Icochea, argumentando agresiones psicolgicas y verbales, amenazas de
desaparicin de sus hijos, repercutiendo ello en la estabilidad y formacin de los menores, quienes tambin son
objeto de agresin psicolgica al evitar que dichos menores entablen relacin materno-filial con ella, por lo que
solicita se declare probada la demanda de divorcio por la causal prevista en el art. 130 num. 4) del Cdigo de
Familia. Citado el demandado respondi a la demanda de divorcio y reconvino por la misma causal; es decir por
el art. 130 nm. 4) del Cdigo de Familia por injurias, sevicias y malos tratos. Dentro dicho proceso, se
interpuso incidente respecto a la guarda y custodia de los menores.
Sustanciado el proceso, el juez Sexto de Partido de Familia, mediante Sentencia N 747 de 26 de noviembre
2011, cursante de fs. 1149 a 1154 declar:
Probada la demanda principal as como las excepciones perentorias opuestas a la accin reconvencional
Improbada la reconvencin as como las excepciones perentorias opuestas a la demanda principal
Disuelto el vnculo matrimonial entre Viviana Scott Thellaeche y Gerardo Enrique Caldern Icochea.
Improbada la demanda incidental de guarda y se dispuso que la permanencia de los menores Alejandro Mario y
Leslie ambos Caldern Scott en poder del progenitor Gerardo Enrique Caldern Icochea, con derecho a visitas
de la madre.
Se orden que ambos progenitores y los menores Alejandro Mario y Leslie reciban terapia psicolgica en el
SEDEGES por el bienestar del entorno familiar.
Finalmente se declar probada la demanda incidental de asistencia familiar, fijndose la suma de Bs.500.- a
favor de los menores Alejandro Mario y Leslie Caldern Scott a ser cancelados por Viviana Scott Thellaeche.
Conforme consta de fs. 1166 a 1168, el demandado interpuso recurso de apelacin en contra de la sentencia,
remitindose el expediente ante el Tribunal de Alzada, instancia que mediante Auto de Vista N 51/12 de 9 de
marzo 2012 confirm la sentencia apelada.
En conocimiento del Auto de Vista, Gerardo Enrique Caldern Icochea interpuso recurso de casacin en la
forma, mismo que se pasa a considerar.
CONSIDERANDO II:
HECHOS QUE MOTIVAN LA IMPUGNACION:
Acusa de falta de pertinencia en el Auto de Vista N 51/12, toda vez que el Ad quem habra omitido el deber de
motivacin o fundamentacin de las resoluciones judiciales, elemento estructural del debido proceso, toda vez
que en la resolucin seala que el juez a quo al haber declarado probada la demanda principal e improbada la
demanda reconvencional, ha obrado correctamente, aplicando las normas que circunscriben el marco jurdico de
la presente causa, sin conocer de cmo el Ad quem llega a dicha conclusin porque no seala cules son esas
normas que se circunscriben al marco jurdico, no se pronuncia ni revis la causa respecto a la expresin de
agravios presentada por el ahora recurrente, referidos a la falta de fundamentacin en la sentencia, falta de
valoracin de la prueba y la vulneracin de los arts. 190 y 192 nm. 2) del Cdigo de Procedimiento Civil. Y al
no haberse el Tribunal de alzada circunscrito a lo previsto en el art. 236 del adjetivo civil sobre los puntos
resueltos por el inferior ha violado lo previsto en dicha normativa legal as como el art. 227 del Cdigo de
Procedimiento Civil, cayendo en la nulidad prevista por el art. 252 de la misma norma legal al haberse
vulnerado las formas esenciales previstas en el art. 254 nm. 4) del mismo cuerpo procesal.
CONSIDERANDO III:
FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCION:
Que, conforme seala el art. 180 pargrafo II de la Constitucin Poltica del Estado, se garantiza el principio de
impugnacin en los procesos judiciales, derecho que se efectiviza una vez que el Tribunal al que se acude
responde a los motivos de su impugnacin, respuesta que adems debe ser motivada y fundamentada, aspecto
que se tiene desarrollado por el Tribunal Constitucional a travs de la SC-0758/2010-R, que seala: "La garanta
del debido proceso, comprende entre uno de sus elementos la exigencia de la motivacin de las resoluciones, lo
que significa, que toda autoridad que conozca de un reclamo, solicitud o que dicte una resolucin resolviendo
una situacin jurdica, debe ineludiblemente exponer los motivos que sustentan su decisin, para lo cual,
tambin es necesario que exponga los hechos establecidos, si la problemtica lo exige, de manera que el
justiciable al momento de conocer la decisin del juzgador lea y comprenda la misma, pues la estructura de una
resolucin tanto en el fondo como en la forma, dejar pleno convencimiento a las partes de que se ha actuado no
slo de acuerdo a las normas sustantivas y procesales aplicables al caso, sino que tambin la decisin est
regida por los principios y valores supremos rectores que rigen al juzgador, eliminndose cualquier inters y
parcialidad, dando al administrado el pleno convencimiento de que no haba otra forma de resolver los hechos
juzgados sino de la forma en que se decidi. Al contrario, cuando aquella motivacin no existe y se emite
nicamente la conclusin a la que se ha arribado, son razonables las dudas del justiciable en sentido de que los
hechos no fueron juzgados conforme a los principios y valores supremos, vale decir, no se le convence que ha
actuado con apego a la justicia, por lo mismo se le abren los canales que la Ley Fundamental le otorga para que
en bsqueda de la justicia, acuda a este Tribunal como contralor de la misma, a fin de que dentro del proceso se
observen sus derechos y garantas fundamentales, y as pueda obtener una resolucin que ordene la restitucin
de dichos derechos y garantas". En ese orden, tambin es preciso destacar que este Tribunal Constitucional a
travs de la SC 0632/2010-R de 19 de julio, entre otras, aclar que: "...la motivacin no implicar la exposicin
ampulosa de consideraciones y citas legales, sino que exige una estructura de forma y de fondo. En cuanto a
esta segunda, la motivacin puede ser concisa, pero clara y satisfacer todos los puntos demandados, debiendo
expresar el Juez sus convicciones determinativas que justifiquen razonablemente su decisin en cuyo caso las
normas del debido proceso se tendrn por fielmente cumplidas. En sentido contrario, cuando la resolucin an
siendo extensa no traduce las razones o motivos por los cuales se toma una decisin, dichas normas se tendrn
por vulneradas".
En el caso de autos y de la revisin del recurso de apelacin que cursa de fs. 1166 a 1168, el recurrente expuso
tres agravios: el primero referido a los fundamentos por los cuales se declar probada la demanda principal y las
excepciones perentorias presentadas por la demandante, sealando que el a quo no realiz una evaluacin
fundamentada de la prueba testifical con arreglo a las reglas de la sana crtica, no existiendo evaluacin de la
prueba documental, inobservando lo previsto en el art. 190 y 192 nm. 2) del Cdigo de Procedimiento Civil. Y
respecto a la accin reconvencional, el a quo seal sin mayor motivacin que la misma no ha sido probada por
no contar con elemento de prueba alguno sin fundamentar su determinacin incurriendo en la misma omisin de
la normativa antes sealada. El segundo agravio referido a los fundamentos por los cuales se declar improbado
el incidente de guarda y se orden terapia psicolgica para el grupo familiar, indicando que si se declar
improbada la demanda incidental de guarda no deba sancionarse con una medida para el grupo familiar como
la de asistir a terapia tanto los progenitores como los menores Alejandro Mario y Leslie Caldern Scott, por el
bienestar del entorno familiar, lo que constituye una decisin que no es clara ni precisa, incurriendo en lo
previsto en el art. 192 nm. 3) del Cdigo de Procedimiento Civil; toda vez que sa "medida" solamente se
aplica como sancin cuando se declara probada la demanda de guarda y en los casos en los que los derechos de
los nios hayan sido amenazados o violados por maltrato, faltas, abuso, supresin, omisin situacin que no
habra acontecido en el caso de autos. Finalmente el tercer agravio referido a los fundamentos por los cuales se
otorg la asistencia familiar slo en la suma de Bs.500.- cuando se demostr que la demandante contaba con un
trabajo a tiempo completo y con remuneracin mensual mayor, por lo que dicho monto fijado causaba gran
perjuicio a sus hijos vulnerando el art. 21 del Cdigo de Familia. Agravios al que el Auto de Vista N 51/2012
no dio respuesta y menos de manera motiva y fundamentada, contraviniendo lo previsto en el art. 236 del
Cdigo de Procedimiento Civil, toda vez que dicha resolucin no se ha circunscrito a resolver lo puntos que
fueron objeto de apelacin.
Que, el Tribunal de alzada, por una parte neg el derecho a la impugnacin que tiene todo litigante, as como el
derecho a recibir una respuesta al petitorio efectuado, sea sta afirmativa o negativa, pero debidamente
fundamentada, aspecto que es corroborado por la SC 0962/2010-R cuya lnea jurisprudencial respecto al
derecho de peticin puntualiza: "...debe entenderse el mismo como la potestad, capacidad o facultad que tiene
toda persona de formular quejas o reclamos frente a las conductas, actos, decisiones o resoluciones irregulares
de los funcionarios o autoridades pblicas... el ejercicio del derecho supone que una vez planteada la peticin,
cualquiera sea el motivo de la misma, la persona adquiere el derecho de obtener pronta resolucin, lo que
significa que el Estado est obligado a resolver la peticin. Sin embargo, el sentido de la decisin depender de
las circunstancias de cada caso en particular y, en esa medida podr ser positiva o negativa"; SC-1068/2010-R,
refiri: "La Constitucin Poltica del Estado actual ha ubicado a este derecho en el art. 24, dentro de la categora
de los derechos civiles, pues se entiende que parten de la dignidad de las personas entendiendo que cuando se
aduzca el derecho de peticin, la autoridad peticionada, ya sea dentro de cualquier trmite o proceso, ste tiene
el deber respecto a otros individuos de responder en el menor tiempo y de forma clara. En resumen las
autoridades vulneran el derecho de peticin cuando: a) La respuesta no se pone en conocimiento del
peticionario; b) Se presenta la negativa de recibirla o se obstaculiza su presentacin; c) Habindose presentado
la peticin respetuosa, la autoridad no la responde dentro de un plazo razonable; y, d) La solicitud no es
atendida de manera clara, precisa, completa y congruente con lo solicitado". (El subrayado es nuestro); y la SC
0195/2010-R que determina sobre el derecho a la peticin, que: "...no necesariamente debe ser de carcter
positivo o favorable, sino tambin de negativa o de rechazo, siempre y cuando sea fundamentada".
Por lo anterior, el Ad quem ha incurrido en la causal prevista en el art. 254 nm. 3) del Cdigo de
Procedimiento Civil, correspondiendo a este Tribunal anula el Auto de Vista impugnado a los efectos de que el
Tribunal de alzada se obligue a dictar uno nuevo resolviendo los agravios descritos en el recurso de apelacin
del recurrente.
Que, de la revisin de los antecedentes, este Tribunal ha advertido durante la sustanciacin del proceso, una
total falta de atencin por parte de los administradores de justicia en ambas instancias, respecto a la conducta de
ambos progenitores, en especial a la del padre con relacin a la manipulacin que ejercita sobre los hijos,
afectando su desarrollo integral, su estabilidad emocional y la relacin afectiva que debe ejercitarse dentro del
ncleo familiar con identificacin de madre, padre, hermanos, abuelos, tos, primos tal cual ha sealado el
informe psicosocial cursante de fs. 180 a 184 de obrados (Dentro del entorno familiar se recomienda que los
nios compartan con las familias extendidas de ambos progenitores), evitando que se cumpla con dichas
recomendaciones, disfrazando en reiterados memoriales la posible agresin que estos puedan sufrir por parte de
la madre a tiempo de cumplirse las visitas ordenadas por la juez; sin tomar en cuenta lo manifestado por el
ltimo informe psicosocial presentado de fs. 966 a 971 vlta., cuando se menciona que no se utilice a Alejandro y
Leslie con manipulacin, que no se use estrategias en las que se est usando la falsedad de forma consciente,
comportndose de manera distinta a como es para conseguir el efecto contrario, por ejemplo, hacer sentir al otro
culpable. Entre ambos progenitores. Al respecto y como se dijo, ninguno de los de instancia ha advertido los
derechos con los que los menores cuentan y la proteccin que tanto la normativa nacional como internacional
les brinda, evidenciando tras cada informe psicosocial las deficiencias en la salud integral que han estado
ocasionando.
Los administradores de justicia, estamos en la obligacin de precautelar estos derechos y garantas
fundamentales de los menores, es por esta razn que por ley se ha determinado a jueces especializados en la
materia a los fines de resolver este tipo de conflictos, obligados por su experiencia, especialidad y sensibilidad a
proteger la salud integral de los menores (fsica, emocional, social y psicolgica), a objeto de que ante la ruptura
del matrimonio de los padres se vean lo menos afectados posible. Para tal efecto los Tribunales de instancia de
oficio tienen la obligacin de resguardar el mejor inters del menor cuando ste es producto de presiones,
manipulaciones u otro tipo de agresin externa o interna por parte de los actores y adoptar determinaciones para
resguardar los intereses del menor, determinacin que se tomar previo conocimiento de los informes
elaborados por el equipo multidisciplinario de los juzgados de familia, a travs de los cuales podr conocer la
estabilidad emocional y cmo evolucionan en enfrentar el problema del divorcio de los padres y si la guarda y
custodia confiada a uno de los padres es efectiva, razn por la cual dichos informes deben realizarse de manera
mensual, bimensual y as sucesivamente hasta consolidar un criterio correcto. Por lo que se hace necesario que
ante la determinacin de la guarda y custodia a uno de los padres, los informes psicosociales no solamente
deben ser orientados a los menores, sino tambin en forma especial y prioritaria para quien ejerce esa guarda.
Finalmente, sealar que no es suficiente descargar a travs de memoriales todos los derechos nacionales e
internacionales que tiene el nio o aseveraciones de orden psicolgico, sino ejercitarlos, evitando de esta
manera generar en ellos futuros traumas, pero sobre todo concebir escenarios de conflictos inexistentes.
Por lo anteriormente sealado, este Tribunal resolver el presente caso en virtud a lo previsto en el Art. 271
num. 3) del Cdigo de Procedimiento Civil.
POR TANTO: La Sala Civil del Tribunal Supremo de Justicia del Estado Plurinacional de Bolivia, con la
facultad conferida por el Art. 42 nm. 1) de la Ley del rgano Judicial y en aplicacin a lo previsto en el Art.
271 nm. 3) y 275 del Cdigo de Procedimiento Civil, ANULA el Auto de Vista N 51/2012 cursante de fs.
1214 a 1217 vlta. de obrados, interpuesto por Gerardo Enrique Caldern Icochea y dispone que el Tribunal de
alzada, sin espera de turno y previo sorteo, pronuncie nueva resolucin con arreglo a lo previsto por el art. 236
del Cdigo de Procedimiento Civil.
No siendo excusable, se multa con un da de haber al Tribunal Ad quem, debiendo al efecto hacerse conocer la
presente resolucin a la Direccin Administrativa y Financiera.
En virtud al art. 17 pargrafo IV de la Ley N 025 Ley del rgano Judicial, hgase conocer la presente
resolucin al Consejo de la Magistratura a los fines consiguientes.
Regstrese, comunquese y devulvase.
Relator: Mgdo. Rita Susana Nava Duran