El delito de contrabando.

La
sustraccin, elusin o burla del
control aduanero como presupuestos
insuficientes

Segn el art. 1 de la Ley de Delitos Aduaneros, Ley N 28008, incurre en delito de

contrabando El que se sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando mercancas
del extranjero o las extrae del territorio nacional o no las presenta para su verificacin o
reconocimiento fsico en las dependencias de la Administracin Aduanera o en los
lugares habilitados para tal efecto, cuyo valor sea superior a cuatro (4) Unidades
Impositivas Tributarias ().

Rolando Mrquez Cisneros

Segn el art. 1 de la Ley de Delitos Aduaneros, Ley N 28008, incurre en delito
de contrabando El que se sustrae, elude o burla el control aduanero ingresando
mercancas del extranjero o las extrae del territorio nacional o no las presenta para su
verificacin o reconocimiento fsico en las dependencias de la Administracin Aduanera
o en los lugares habilitados para tal efecto, cuyo valor sea superior a cuatro (4)
Unidades Impositivas Tributarias ().

Una interpretacin literal del precepto nos llevara a concluir, inicialmente, que para la
configuracin de este delito basta con que el sujeto activo realice cualquiera de esas
conductas, sin necesidad de que se llegue a verificar resultado alguno. Se tratara, pues,
de un delito de mera actividad.

Sin embargo, desde mi punto de vista, conforme con una interpretacin teleolgica de
dicho precepto, el delito de contrabando exige que el sujeto activo se sustraiga, eluda o
burle el control aduanero y, como consecuencia de ello, no pague los tributos que
corresponden. En otras palabras, no basta que el agente despliegue las conductas tpicas
sealadas en la ley sino que a este comportamiento se ha de agregar una finalidad, la
misma que tiene que ser alcanzada: no pagar los tributos.

De esto se deduce que el delito de contrabando implica un ataque a las funciones de

control y de recaudacin de tributos que tiene la autoridad aduanera. Ambos (el control
y la recaudacin) son, por tanto, desde mi punto de vista, los bienes jurdicos que
protege dicho tipo penal. Y digo que esas dos funciones son las que se pretenden tutelar
con el delito de contrabando pues ambas estn estrecha y directamente relacionadas: al
controlar las mercancas que se trasladan, ingresando o egresando a y desde territorio
nacional, se sabe la veracidad de los montos que ingresan al Fisco.

No es de recibo el argumento de que el delito de contrabando protege slo la funcin de

control y, con ello, es un delito de mera actividad porque, de ser as, es decir, si la
funcin de la autoridad aduanera fuese slo el controlar, entonces no existira
explicacin alguna a por qu tambin ella recauda el tributo. La SUNAT controla y
recauda porque le preocupan esas dos funciones. Por eso, para que dicho ente pueda ser
considerado (representante del) sujeto pasivo del delito de contrabando, tienen que
afectarse ambas funciones, igual de importantes y, como dije, directa y estrechamente
vinculadas.
Contribuye a reforzar mi planteamiento de que, en definitiva, el bien jurdico-penal
protegido en el delito de contrabando es de contenido evidentemente econmico (la
recaudacin de tributos), el hecho de que el Estado ha decidido criminalizar tal
comportamiento slo cuando ha visto que su capacidad recaudatoria est en riesgo
porque entonces, y slo entonces, al dejar de percibir los tributos, se ve imposibilitado
de cumplir su deber de atender los sectores sociales bsicos (educacin, salud,
infraestructura, etc.) y satisfacer sus obligaciones financieras.

Dicho de otra forma, si el ciudadano se limitase a eludir o a burlar el control aduanero,

sin omitir el pago de los tributos que corresponden, el Estado no habra decidido
penalizar el contrabando pues en este caso, para prevenir los meros actos de burla o de
elusin del control sin omisin del pago de impuestos, la intervencin del Derecho
administrativo-sancionador resulta suficiente.

En efecto, las solas funciones de control no tienen suficiente capacidad de rendimiento

como para merecer la tutela del Derecho penal, de ah que han de estar resguardadas por
el ordenamiento administrativo. En cambio, si a esa funcin de control se le apareja la
de recaudacin, estamos ya ante un bien jurdico-penal propiamente dicho que, en
cuanto tal, merece la proteccin del Derecho penal.

Insisto, el bien jurdico protegido en el delito de contrabando es doble; por un lado, se

busca garantizar el adecuado desempeo de la funcin de control aduanero y, por otro,
garantizar la renta fiscal mediante la funcin de recaudacin.

En resumen, una interpretacin teleolgica, aquella que tiene en cuenta la finalidad que
persigue el legislador al adoptar una determinada decisin, permite concluir que el
Estado criminaliza el contrabando para evitar, en ltima instancia, que los ciudadanos
incumplan el pago de los tributos que corresponden, es decir, para evitar un perjuicio en
la economa nacional. En consecuencia, el delito de contrabando debe entenderse
configurado slo si no se satisfacen los impuestos que toca pagar. El no incremento del
erario pblico, el desincentivo para las empresas que negocian con mercadera
lcitamente importada, entre otros, son perjuicios que slo tendrn lugar si el
contrabandista efectivamente no paga los tributos que corresponden. Por eso el delito de
contrabando es uno de resultado de lesin que, en cuanto tal, ha de implicar un dao al
bien jurdico-penal renta fiscal.
Con esto termino. El significado que la RAE atribuye a la expresin contrabando:
Introduccin en un pas o exportacin de mercancas sin pagar los derechos de aduana
a que estn sometidas legalmente contribuye a ratificar mi postura: el delito de
contrabando se ha de entender configurado slo si no se efecta el pago de los tributos
que corresponden.