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247
L.C.T.)
Captulo 5
Reestructuracion productiva
El empleador no podr adoptar medidas que afecten el empleo hasta que se expida
la comisin o venzan los plazos previstos.
ARTICULO 103. - Si las partes, dentro de los plazos previstos en este captulo,
arribaren a un acuerdo, lo elevarn al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social,
quien dentro del plazo de diez (10) das podr:
La violacin de esta norma por parte del empleador determinar que los
trabajadores afectados mantengan su relacin de trabajo y deba pagrseles los
salarios cados.
ARTICULO 105. - Vencidos los plazos previstos en este captulo sin acuerdo de
partes se dar por concluido el procedimiento de crisis.
La extincin por falta o disminucin de trabajo o por causa de fuerza mayor
Concepto de extincin del contrato de trabajo por falta o disminucin de trabajo y fuerza mayor:
se denomina as a la falta o disminucin de trabajo no imputables al empleador y fehacientemente
justificada, y a los hechos imprevisibles o que previstos no han podido evitarse, que motivan el
despido del trabajador, respectivamente.
La LCT establece que en el caso de despido por causas econmicas o por fuerza mayor
corresponde abonar al trabajador una indemnizacin equivalente al 50% de la prevista en el
artculo 245 (LCT), a cuyos fines deber comenzar por el personal menos antiguo, y con los
ingresados en un mismo semestre, deber comenzar a despedir a los que registren menos cargas
de familia.
Se discute en doctrina la entidad de las causas que pueden ser incluidas en las causales precitadas.
No existen dudas sobre que son causales de fuerza mayor los hechos de la naturaleza, como un
terremoto o una inundacin, que obligan a cerrar un establecimiento.
Cules son las causales econmicas que puede invocar la empresa como circunstancias ajenas a
ella y fehacientemente justificadas, como lo pide el artculo 247 (LCT)?
Desde el extremo de no admitir ninguna causal econmica, por la teora del riesgo propio de la
empresa, por la cual la mera interposicin del empleador en el mercado lo hace responsable de
cualquier vicisitud (Paul Durand), hasta la que admite cualquier hecho econmico o la teora de la
imprevisin.
Por ltimo, cabe destacar que los trabajadores con estabilidad gremial la pierden si se cierra el
establecimiento, y pueden ser despedidos junto al resto de los afectados por las medidas (art. 51,
ley 23.551).
I.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Contenido
La accin de las exigencias protectorias del Derecho del Trabajo, en la inteligencia de los
artculos 98 a 105 de la Ley N 24.013, resulta propulsada por la elaboracin del procedimiento
preventivo de crisis como un mecanismo instrumental que operativiza un medio tcnico de tutela
de la relacin jurdica laboral obligatoria, esto es, la estabilidad a modo derecho que garantiza al
trabajador la conservacin de su empleo . El equilibrio jurdico y la continuidad del trabajo como
garanta politicolaboral conducen a la construccin por la ingeniera laboral, en el mbito de la
situacin econmica desfavorable, de una frmula ecunime previa a las dos modalidades
interruptoras del contrato de trabajo; aquella preliminar y negocial, traducindose en un
procedimiento administrativo de entidad conciliatoria; mientras que estas, se verifican ex post,
una con carcter relativo u temporal, significando su suspensin, la otra de modo absoluto u
definitivo, constituyendo el despido. En efecto, lo esencial y sustantivo de la estabilidad es el
sistema de garantas que efectivizan, de modo concreto, en la realidad de la situacin jurdica de
los sujetos laborales, la permanencia como posibilidad jurdica de repeticin indefinida de las
prestaciones convenidas en virtud de su vocacin u aptitud material de perdurabilidad .
2.1.1.- Falta o disminucin de trabajo no imputable al empleador: se entiende por tal el hecho que
afecta al mercado e impacta en la empresa, excepcional y ajeno al empresario, que este no pudo
prever ni evitar empleando la mxima diligencia exigible a un buen hombre de negocios, tornando
a tal extremo onerosas las prestaciones de los trabajadores, que las convierte en intiles a los
fines de la empresa. El operador del Derecho Laboral asume ndices precisos a los efectos de su
identificacin. En primer trmino, la rentabilidad de la empresa, toda vez que en orden a ella las
prestaciones de los sujetos laborales se tornan parcialmente intiles, esto es, a tal extremo
gravosas que pierden, temporaria u definitivamente, su condicin de instrumentos coadyuvantes
para la obtencin del rdito . Asimismo, aquella es objeto de anlisis desde dos ngulos diversos:
subjetivo, vinculado al nimo de lucro del empleador; y objetivo, referente a la necesidad de que
la empresa como institucin cumpla sus contenidos econmicos y sociales. Cuando el problema
particular del empresario trasciende al extremo de convertirse en un problema social, el
ordenamiento jurdico laboral despliega su Ciencia y Tcnica en la perspectiva objetiva,
legitimando la produccin de un dao suspensin sin goce de haberes o bien, excusando la
responsabilidad indemnizatoria despido tarifado de indemnizacin reducida- no para atenuacin
de la situacin patrimonial deficitaria del establecimiento empresario, sino para su mantenimiento
como fuente de trabajo, sin perjuicio de la asuncin plena de los riesgos de la explotacin. Por
consiguiente, la tcnica protectoria del legislador laboral se incardina en los objetivos superiores
de la comunidad, procurando la realizacin personal del trabajador, la eliminacin del desempleo
y del subempleo que frustran tal desarrollo, y el crecimiento econmico responsable y eficiente de
la empresa.
En segundo trmino, las razones econmicas adversas, pues la empresa afronta un riesgo al
comenzar su existencia y con el mismo permanece a lo largo de su devenir histrico. El empresario
aprovecha los beneficios del trabajo ajeno y afronta, en consecuencia, las contingencias de la
gestin de la empresa, lo que corresponde a su condicin de dueo del capital y de organizador de
los medios de produccin. Como apunta Montoya Melgar, el trabajo es por cuenta ajena en
cuanto su utilidad patrimonial se atribuye al empresario , quien sometido a las vicisitudes del
mercado, interno e internacional, debe continuamente adaptar su accionar a las contingencias y
aspectos coyunturales. Todas las dificultades razonables de ndole econmica vinculadas a la
actividad empresarial que aquel debe afrontar constituyen el denominado riesgo de empresa .
Distinto es el riesgo extraordinario, que excede la inteligencia previsora y la conducta razonable
del empresario, en funcin de que en el devenir de la actividad empresarial, por circunstancias
ajenas al empleador, se presentan situaciones econmicas adversas, respecto de las cuales, este,
responsable del giro, carece de defensa alguna ad impossibilia nemo tenetur- . El esquema de
hiptesis fcticas resulta amplio : disminucin en el giro empresario de la demanda de bienes y
servicios, necesarios para la conservacin de la rentabilidad objetiva; falta de dicha demanda, por
circunstancias del mercado que, no obstante una diligente estrategia empresaria en precios u
promocin, resulta imposible restablecer; ausencia de materia prima, recesin del mercado, crisis
econmica general u sectorial; paralizacin total del establecimiento empresario, anulando in
totum la relacin laboral, porque de mantenerse su continuidad, con todos sus costos, se
generara la destruccin u deterioro absoluto de la fuente de trabajo, o bien, se provocara, en
forma directa, el concurso u quiebra del empresario. Los trabajadores, a su vez, resultan sujetos a
alteraciones fundamentales del programa obligacional que trasunta el contrato de trabajo, es
decir, suspensiones y despidos que comprometen la subsistencia del vnculo laboral .
Cabe destacar, que la mens legis ha eliminado en el diseo de esta causal que la necesidad de su
incorporacin no obedezca a supuestos de imputabilidad empresaria, planteando de este modo,
dos hiptesis posibles: a).- incorporacin de innovacin tecnolgica impuesta por una situacin
econmica crtica y por la obsolescencia del material productivo; b).- mutacin tecnolgica
independiente de un estado de crisis econmica, donde el cambio se produce para evitar la
exclusin del mercado en el futuro. Confalonieri postula que slo la segunda hiptesis es
susceptible de resultar comprendida en el rgimen normativo de Ley N 24.013, con fundamento
en el Artculo 23 de dicho cuerpo normativo, mientras que el primer supuesto resultara inclusive
exorbitante como causa econmica strictu sensu por ausencia del requisito objetivo o ajenidad.
Por el contrario, Toselli advierte que aquella no resulta comprendida a los supuestos de
suspensin del contrato de trabajo, en razn de falta de estipulacin expresa de ley, mxime
cuando el Artculo 23 del ordenamiento de empleo es un precepto programtico. Inclusive, seala
que ante el hecho consumado de la situacin de crisis empresarial, la Autoridad de aplicacin
proceder a la apertura del procedimiento preventivo de crisis, sometindose los trabajadores a
las resultas del mismo. Distinta sera la situacin planteada, en la hiptesis de despido por causas
tecnolgicas, en el que el contradictorio judicial, mediante la valoracin de los medios probatorios,
legitimar el cuestionamiento por la parte trabajadora de la decisin extintiva.
Mientras las causales precedentes reconocen previsin normativa en el Artculo 219 y 247
de la Ley N 20.744, la de marras devino incorporada por el Artculo 98 de la Ley N 24.013. Tal
tcnica legislativa ha generado diversas interpretaciones dogmticas. Para una primera posicin
las causales tecnolgicas no son susceptibles de regulacin por los tipos legales de la Ley de
Contrato de Trabajo, en razn de la falta de norma de constancia explcita en ella. Por tanto,
resultan circunscriptas a la regulacin y procedimientos especficos establecidos por la Ley de
Empleo, no habilitando su ampliacin a un mbito de excepcin y de aplicacin restrictiva . Se ha
observado que tal construccin, de sostenerse el pago de las suspensiones por causas
tecnolgicas, y eventualmente la indemnizacin por extincin de la relacin laboral, determinara
que la apertura y desarrollo del procedimiento preventivo de crisis resultara privada de sentido .
Desde tal perspectiva, que propulsa el diseo e incorporacin de una nueva causal autnoma de
suspensiones y despidos, Rodrguez Mancini postula la existencia de la causal tecnolgica,
aunque con fundamento en el Artculo 23 de Ley N 24.013, rechazando la posibilidad de
reconocer a las causas organizativas o de mercado, receptadas por el Artculo 97 de Ley 24.467,
como una causal ex novo. No obstante, Carcavallo advierte que a la fuerza mayor y a las razones
econmicas adversas por falta u disminucin de trabajo, la Ley de Empleo incorpor como causal
tpica de entidad particular a las tecnolgicas, diferencindolas de las previstas por Ley N 24.467
en orden a los nuevos tipos de causales que determinan el procedimiento a sustanciarse por las
pequeas empresas en la reestructuracin de las plantas de personal por razones tecnolgicas,
organizativas u de mercado. En esta inteligencia, Confalonieri distingue el despido por causas
econmicas falta o disminucin de trabajo y fuerza mayor- y empresariales -tecnolgicas,
organizativas, de mercado-, toda vez que el Artculo 98 de la Ley N 24.013, al hacer referencia a
las causas tecnolgicas, ha ampliado el mbito del despido causado, al incorporar una causal no
prevista ex ante. Y tambin lo ha hecho, con relacin al rgimen normativo de las PYMES, el
Artculo 97 de Ley N 24.467 al tipificar las causas organizativas y de mercado.
2.3.- En definitiva, los presupuestos fcticos circunstanciales que originan el status empresarial
crtico confieren a cada situcin caractersticas peculiares y exigen una diferente valoracin de los
intereses comprometidos, pero siempre generan la afectacin del personal de la empresa en su
conjunto, motivando la gestin de garanta y defensa del inters social. En definitiva, como
observa Capn Filas, cuando las razones econmicas adversas y/o las causas tecnolgicas, gestan,
agravan u influyen negativamente en el estado patrimonial de la empresa, en sus partes o en toda
su estructura, las previsiones normativas de tutela de las relaciones laborales ante la crisis de la
empresa devienen aplicables, siempre que el problema econmico u tcnico no reconozca
causacin u agravamiento por inconducta u impericia del titular del establecimiento empresario
inimputabilidad subjetiva y objetiva- .
5.- La Ley 20.744 en su Artculo 276 derogado por Ley N 21.297 (t.o. Dec. N 390/76-DT, 1976,
328)- verificaba un preciso antecedente del procedimiento preventivo de crisis , el que abrevaba
en la legislacin espaola al disponer que cuando como consecuencia de un estado de crisis que
comprenda a la actividad, se operasen en el seno de la empresa situaciones o circunstancias
objetivas de receso, que afecten considerablemente a su desenvolvimiento y a una pluralidad de
trabajadores, el empleador, conforme procedimiento disciplinado por ley reglamentaria a dictarse,
podra solicitar se le autorizara a la cesacin de actividades de la empresa, con los consiguientes
despidos , o a la suspensin de las actividades empresarias, o a la modificacin de clausulas
contractuales, modificacin o reduccin de planteles de personal, jornada u otras condiciones o
modalidades de empleo y desenvolvimiento de las condiciones de trabajo.
Con posterioridad, se sancion el Decreto N 1250/85 (DT, 1985-B, 1305) el que estableci
un procedimiento a observar por el empleador con anterioridad a disponer medidas de
suspensin, reduccin de la jornada de trabajo o despidos por causas econmicas o falta o
disminucin de trabajo, que afectaren a parte o la totalidad del personal. La norma en cuestin
dispona la notificacin al Ministerio de Trabajo, con cinco das de anticipacin, de cualquiera de
las medidas precedentemente sealadas, acompaando los antecedentes tcnicos y econmicos
que las justificasen. Empero, la participacin de los representantes sindicales resultaba excluda.
La regulacin se instrument por intermedio de una disposicin transitoria: plazo de 120 das,
prorrogado ex post por 120 das mediante Decreto N 2144/85 (DT, 1986-A, 200).
Ante la renuencia de las crisis econmicas se dict el Decreto N 328/88 (DT, 1988-A, 630).
La preceptuacin normativa en cuestin dispone que para los supuestos de suspensin u despido
por causas econmicas, falta de trabajo o disminucin deber sustanciarse el procedimiento
preventivo de crisis. Establece que la comunicacin al Ministerio deber cumplirse en un lapso de
tiempo no inferior a los 10 das previos a la adopcin de la medida, debiendo notificarse la misma
a la asociacin gremial correspondiente. Disciplina los requisitos de la comunicacin al Ministerio
de Trabajo: 1.-explicitacin de las causas que determinan la apertura del procedimiento
preventivo de crisis; 2.- enunciacin de la clase de afectacin: total u parcial; 3.- exposicin de las
medidas propuestas; 4.- enunciacin de los lapsos de tiempo para su instrumentacin transitoria u
definitiva; 5.- detalle de los datos personales y laborales de los trabajadores afectados por las
medidas individualizacin personal, cargas de familia, fecha de ingreso, especialidad-. Habilita a
la autoridad de aplicacin, ex officio u a peticin de parte, a convocar a los sectores involucrados a
la celebracin de audiencia, requerir opinin escrita de las asociaciones sindicales, realizar
investigaciones para el conocimiento pleno de las cuestiones planteadas, proponer formulas de
entendimiento y solucin procurando un acuerdo entre las partes intervinientes. El cauce
procedimental impreso no puede ser interpretado como modificacin a la facultad del trabajador
de deducir acciones judiciales si considerase que las medidas adoptadas por el empleador resultan
lesivas de sus derechos laborales. Empero la tramitacin en sede administrativa de tipo
conciliador no resultaba de carcter vinculante respecto de la validez de las medidas de
suspensin , puesto que su falta de realizacin se traduca en la imposicin de una sancin de
multa.
Grisola conceptualiza al procedimiento preventivo de crisis como aquel que tiene por finalidad
lograr que las partes arriben a un acuerdo frente a la crisis que torna necesario efectuar
suspensiones u despidos. Confalonieri deriva que implica un procedimiento de negociacin entre
las partes frente a la Autoridad de aplicacin, con anterioridad a la aplicacin de despidos y
suspensiones que afectan el contrato de trabajo. Martnez Vivot precisa que es un sistema que
institucionaliza un procedimiento previo, en caso de suspensin o despido por razones previstas
por ley cuando afecten un nmero determinado de trabajadores, por medio del cual los
trabajadores que pretenden adoptar las medidas antes mencionadas, deben cumplir una
actuacin administrativa.
El procedimiento de crisis reglado por la Ley de Empleo 24.013 (DT, 1991-B, 2333), no
acredita la existencia de fuerza mayor, ni la ley autoriza a los funcionarios administrativos a
declarar la misma o autorizar despidos o suspensiones .
7.- La Ley N 24.013 en su Artculo 98 reza: Con carcter previo a la comunicacin de despidos o
suspensiones por razones de fuerza mayor, causas econmicas o tecnolgicas, que afecten a ms
del quince por ciento (15%) de los trabajadores en empresas de no menos de cuatrocientos (400)
trabajadores; a ms del diez (10%) por ciento en empresas de entre cuatrocientos (400)
trabajadores y mil (1.000) trabajadores; y a ms del cinco por ciento (5%) en empresas de ms de
mil (1.000) trabajadores, deber sustanciarse el procedimiento de crisis previsto en este captulo.
Cabe destacar, observa Confalonieri , que el Artculo 98 de la Ley N 24.013 tipifica las
causas econmicas falta o disminucin de trabajo y fuerza mayor- y tecnolgicas, mientras que
con relacin al rgimen normativo de las PYMES, el Artculo 97 de Ley 24.467 prev las causas
organizativas y de mercado.
7.3.- La sustanciacin del andarivel procedimental por prescripcin legal debe realizarse con
carcter previo a la comunicacin de despidos o suspensiones de expansin colectiva. Empero, la
Ley N 24.013 no establece sancin para el supuesto de que el empleador disponga las medidas
interruptoras u extintivas del vnculo laboral que afecten a los porcentajes de trabajadores
precisados por el Artculo 98 sin que este haya iniciado con antelacin el procedimiento
preventivo de crisis, es decir, no existe previsin de conminacin por incumplimiento previo. El
Artculo 104 de Ley N 24.013 prev un universos de casos y propiedades especficos, con omisin
de referencia a las medidas adoptadas con anterioridad, por el contrario se extiende a las hiptesis
en que se ha iniciado el cauce procedimental e incurso en ella prev la sancin de nulidad de los
despidos y suspensiones colectivas ejecutados ex post la notificacin de la apertura del
procedimiento .
Por tanto, en la mens legis del ordenamiento de empleo la Ciencia y Tcnica del Derecho
del Trabajo discrepa en torno a un segmento preciso de extinciones e interrupciones colectivas del
contrato de trabajo: aquellas medidas efectivizadas sin apertura del procedimiento preventivo de
crisis . Rubio sostiene que las mismas resultan plenamente efectivas, excluyendo toda posibilidad
de apertura del andarivel procedimental. Rodrguez Mancini sostiene que si el empleador
comunic las suspensiones y despidos, y con posterioridad se habilit la apertura del
procedimiento a peticin de la asociacin sindical, aquellas permanezcan en suspenso en orden a
su ejecucin desde la notificacin del traslado de la presentacin sindical, pero sin privacin de
eficacia por ausencia de norma positiva alguna en el ordenamiento de empleo que sancione con
invalidez las suspensiones y despidos conminados. Confalonieri deriva la imperatividad de la
sancin de nulidad del despido, por aplicacin de normas de derecho comn Artculo 18 del
Cdigo Civil-, la que requerir declaracin previa a instancia de cada trabajador afectado, sin
perjuicio de la confirmacin por este del acto interruptivo u extintivo dispuesto mediante la
abstencin de la accin respectiva. Inclusive, apunta, el trabajador damnificado podra solicitar el
pago de la indemnizacin por despido, debiendo el empleador acreditar que obedeci a las
causales taxativamente determinadas por el Artculo 98 de Ley 24.013 u 97 de Ley 24.467, como
as tambin el pago de los salarios que hubiere tenido derecho a percibir de no haberse producido
el despido hasta que el empleador decida notificarle que ha sido sin causa. Vzquez Vialard
sostiene que el incumplimiento por el empleador de la sustanciacin del procedimiento priva a la
suspensin de toda validez jurdica, por aplicacin del Artculo 104 de Ley N 24.013. Etala Etala
De Virgilis admiten la ineficacia de la medida dispuesta conforme la normativa vigente, pero
advierten que en tal supuesto resultara aplicable el Artculo 10 de Ley 14.786 debiendo
disponerse que el estado de cosas se retrotraiga con anterioridad al conflicto con lo cual los
despidos y suspensiones dejaran de producir plenos efectos.
Ni el art. 98, ni el resto de los que componen el Cap. 6 de la Ley 24.013, prohben los
despidos sin observancia del procedimiento preventivo de crisis, que constituye una medida del
ordenamiento para evitar despidos masivos, puesta a favor de los trabajadores y, por ello, exigible
por stos, pero no obligatoria para ellos. Lo nico que se prohbe es despedir o suspender
colectivamente, y el ejercicio de medidas colectivas de accin directa (art. 104) a partir de la
notificacin de la apertura del procedimiento, que no es automtico. Antes de esa notificacin no
existen reglas limitativas de la libre disposicin de los contratos, en defecto de norma expresa
prohibitiva, o que como la del citado art. 104, consagre la inoponibilidad a los trabajadores
afectados de las que se adopten en el curso del procedimiento (S.D. 30.964 del 13/12/02 in re
Keen v. SMATA s/accin de nulidad).
Empero, se ha observado que los trabajadores individualmente resultan habilitados para requerir
la apertura del procedimiento en los supuestos de falta de afiliacin a la asociacin o de actividad
no sindicalizada . Asimismo, se ha concluido que la autoridad del Trabajo puede promoverlo ex
officio . En efecto, por imperio del Decreto 265/02 se incorpor la posibilidad de que el Ministerio
de Trabajo, Empleo y Seguridad Social disponga de oficio la apertura del procedimiento preventivo
cuando la crisis implique despidos en violacin al Artculo 98 de Ley N 24.013.
Asimismo existen discrepancias en orden al rgano administrativo competente, pues para una
posicin slo lo es el de la esfera federal, pudiendo tramitarse nicamente ante el Ministerio de
Trabajo, Empleo y Formacin de Recursos Humanos de la Nacin, como en sus delegaciones
respectivas , pues importa su intervencin en conflictos cuyo diferendo asume jerarqua de
convenio colectivo. Por el contrario, para otra tesitura nada obsta a que por va de convenios con
las administraciones provinciales, con delegacin de los poderes de polica y administracin del
trabajo, se sustancien ante las mismas. En efecto, si bien, como regla general, la competencia para
el trmite del procedimiento corresponde al Ministerio de Trabajo, Empleo y Formacin de
Recursos Humanos, en virtud de la RTSS N 337/02 (B.O, 05.03.02) las Administraciones Locales
podrn sustanciar y completar en sus respectivos mbitos el procedimiento de marras , sin
perjuicio de la opcin por parte de las reparticiones estaduales de remitir las actuaciones a la
rbita nacional por razones de conveniencia .
El Artculo 13 del Decreto 265/02 dispone la creacin, en el mbito del Ministerio de Trabajo,
Empleo y Formacin de Recursos Humanos, el Comit Internacional de Procedimientos de Crisis de
Empresas-CIPROCE-, el que intervendr, a requerimiento de la Autoridad del Trabajo, en los
trmites previstos por el decreto en cuestin, conforme las norma de funcionamiento que dicte
aquel, con funciones de asesoramiento y cooperacin en la bsqueda de soluciones. El mismo
resulta integrado por un representante del Ministerio de Trabajo, Empleo y Formacin de
Recursos Humanos en calidad de presidente, un representante del Ministerio de Economa y un
representante del Ministerio de la Produccin, designados por los titulares de las carteras
gubernamentales respectivas.
II.D ESTRCUTURA DEL PROCEDIMIENTO PREVENTIVO DE CRISIS
9.- La Ley N 24.013 luego de regular la extensin subjetiva de los intervinientes en la instancia de
marras, disea la objetivacin de la actividad y formas procedimentales, de carcter complejo, las
que se desenvuelven en forma continua y progresiva mediante actos concatenados entre s,
cumplidos por los sujetos participantes en el cauce procedimental de crisis.
El incumplimiento de los requisitos precedentes, en los trminos del Artculo 2 del Decreto
N 2072/94, habilitar a la autoridad de aplicacin a proceder a la intimacin a los efectos de la
subsanacin de los mismos, paralizando la tramitacin del procedimiento .
La Ley N 25.877 (B.O., 19.03.04), derog la Ley N 25.250, sustituyendo el Artculo 4 & 3
de la Ley N 23.546, por la siguiente previsin en materia de procedimientos de negociacin
colectiva: en el caso de procedimientos de crisis, la empresa deber informar sobre las siguientes
materias: I. Mantenimiento del empleo. II Movilidad funcional, horaria u salarial. III. Innovacin
tecnolgica y cambio organizacional. IV. Recalificacin u formacin profesional de los
trabajadores. V. Reubicacin interna y externa de los trabajadores y programas de reinsercin
laboral VI. Aportes convenidos al sistema integral de jubilaciones y pensiones. VII. Programas de
apoyo a la generacin de micro emprendimientos para los trabajadores afectados.
Por el contrario si quien requiere la sustanciacin del procedimiento resulta ser la entidad sindical
representativa de los trabajadores, esta deber fundar su peticin por escrito, indicando la prueba
necesaria para la tramitacin de las actuaciones. Tal tcnica legislativa, como advierte Toselli ,
habilita a la asociacin sindical, ante la sospecha u presuncin de despido incausado de
trabajadores por parte de la empresa, para requerir la apertura del cauce procedimental.
9.2.- De conformidad con el Artculo 100 del ordenamiento de empleo se estatuye que: Dentro de
las 48 horas de efectuada la presentacin el Ministerio dar traslado a la otra parte, y citar al
empleador y a la asociacin sindical a una primera audiencia, dentro de los 5 das. Los plazos son
perentorios y sumarsimos, de modo que la primera audiencia entre las partes debe celebrarse en
un plazo de 5 das, debiendo la resolucin ser dictada dentro de las 48 horas de recepcin de la
peticin, o bien, de la resolucin ex officio que resuelve su apertura. Se correr traslado a la otra
parte, si media requerimiento de la empresa u de la entidad sindical, o a ambas si la autoridad del
Trabajo procedi de oficio.
Ante la eventualidad de falta de acuerdo en la audiencia prevista por el precepto
precedente, el Artculo 101 de la Ley N 24.013 reza: En caso de no existir acuerdo en la audiencia
prevista en el artculo anterior, se abrir un perodo de negociacin entre el empleador y la
asociacin sindical, el que tendr una duracin mxima de 10 das . De modo que, en caso de no
concluir acuerdo interpartes, dentro del trmino de cinco das de celebrada la audiencia, la
autoridad del trabajo examinara la procedencia del la peticin en miras a ordenar la apertura del
perodo de negociacin Artculo 5 Decreto N 265/02-. La jurisprudencia ha interpretado el texto
legal en la inteligencia de que:
Si bien el Artculo 101 de Ley N 24.013 fija un plazo de 10 das para la tramitacin del
procedimiento ello no implica que tal lapso no pueda ser ampliado, sea por medidas que pueda
disponer la autoridad administrativa o bien por convencin de las propias partes.
Se ha observado que si bien del texto legal no surge consecuencia para el empleador si la
Autoridad del trabajo desestima la existencia de la causal invocada, la resolucin inhibitoria
importar la no autorizacin para la adopcin de las medidas en expectativa suspensin o
despido-, sin perjuicio de que aquella ordene la celebracin de una audiencia dirigida a neutralizar
los efectos de los despidos y suspensiones, y en caso de no obtener acatamiento, intimar al
empleador al cese inmediato de las medidas Artculo 6 Decreto N 265/02- con las consecuencias
previstas en el Artculo 8 de Ley N 14.786. En realidad dicho precepto remite al Artculo 9, el que
especifica el supuesto en el que si la medida adoptada consistiera en el cierre del establecimiento,
en la suspensin o rescisin de uno o ms contratos de trabajo, el incumplimiento a la intimacin
prevista para que no innove en la situacin anterior a la apertura del procedimiento preventivo de
crisis y por tanto deje sin efectos las medidas efectivizadas, conferir a los trabajadores el derecho
a percibir las remuneraciones que les hubieran correspondido si la medida no se hubiera
adoptado, sin perjuicio de las sanciones previstas por Ley N 25.212 .
Por ltimo, el Decreto N 402/99 estableci, dentro del procedimiento preventivo de crisis,
la posibilidad de que se celebrasen acuerdos que prevean la suspensin de la prestacin de
trabajo. Para su validez se requiere: a).- celebracin en forma consensuada entre el trabajador, la
entidad sindical que lo representa y la empresa; b).- aplicacin a aquellos trabajadores
comprendidos dentro del perodo mximo de cinco aos, previo a que el trabajador cumplimente
los requisitos exigidos para el acceso al Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones. Tal
instituto comporta, observa Toselli , un supuesto de suspensin consensuada, en cuyo plazo de
interrupcin de las prestaciones el empleador deber: a).- abonar al trabajador una prestacin
dineraria mensual no inferior a cuatro mdulos previsionales MOPRE-; ingreso de la totalidad de
los aportes y contribuciones al Sistema nico Integrado Social, sobre el monto de lo que se abone
como prestacin dineraria mensual; c).-pago de la alcuota correspondiente a la prima del contrato
de afiliacin con la aseguradora de riesgos de trabajo, salvo empresas auto aseguradas. La
prestacin dineraria abonada en tal concepto adquiere carcter remunerativo en los trminos del
Artculo 223 bis de la Ley N 20.744. Los acuerdos de suspensin concertada debern ser
homologados por la Autoridad del Trabajo, la que en forma previa deber verificar la factibilidad
econmica de la empresa, de modo tal que se garantice el efectivo cumplimiento del convenio
arribado. A tales efectos podr requerir documentacin sobre el estado econmico financiero de
la empresa, otorgndole participacin a la Secretara de Seguridad Social.
9.3.- En orden a los efectos del procedimiento preventivo de crisis, el Artculo 105 del
ordenamiento de empleo establece: A partir de la notificacin, y hasta la conclusin del
procedimiento de crisis, el empleador no podr ejecutar las medidas objeto del procedimiento, ni
los trabajadores ejercer huelgas u otras medidas de accin sindical. La violacin de esta norma por
parte del empleador determinar que los trabajadores afectados mantengan su relacin de
trabajo y deba pagrseles los salarios cados. Si los trabajadores ejercieren la huelga u otra medida
de accin sindical, se aplicar lo previsto en la Ley 14.786.
Durante la sustanciacin del cauce procedimental de crisis, observa Capn Filas , los sujetos
involucrados estn sujetos al imperio de la paz social. El empleador no detenta legitimacin para
suspender ni despedir. En caso transgresin a la normacin social, el distracto u la interrupcin del
vnculo laboral deviene nulo, ya que los trabajadores mantienen la relacin de trabajo y continan
en el devengamiento de los salarios. Si los operarios efectivizan medidas de accin directa debe
aplicarse el procedimiento de conciliacin obligatoria previsto en el Ley N 14.786. En esta
inteligencia, deriva Grisola , la creacin del procedimiento agrega una etapa procesal y produce
una estabilidad para los trabajadores afectados en funcin de que a partir de la notificacin y
hasta la conclusin del procedimiento de crisis, el empleador no puede concretar las medidas
extintivas u interruptoras de la relacin laboral, ni los trabajadores desplegar huelga u otras
medidas de accin sindical.
Las disposiciones contenidas en el Captulo 6 del Ttulo III de Ley 24.013 al disear una
instancia administrativa previa a la comunicacin por parte del empleador de despidos u
suspensiones por fuerza mayor, causas econmicas u tecnolgicas, destinada a encauzar toda
iniciativa de disponibilidad contractual, de incidencia pluriindividual, estableci claramente que en
el lapso que media entre la notificacin y la conclusin del procedimiento de crisis el empleador
no puede suspender ni despedir y est obligado a dar tareas a sus dependientes .
Por ltimo, el Artculo 25 de Ley N 25.877 ha previsto que la exclusin de una empresa en
crisis del convenio colectivo que le fuera aplicable, slo puede realizarse mediante acuerdo entre
el empleador y las partes signatarias del convenio colectivo, en el marco del procedimiento
colectivo de crisis. El convenio de crisis deber instrumentarse por un lapso temporal
determinado.
El Artculo 106 de la Ley N 24.013 reza: Vencidos los plazos previstos en este captulo sin
acuerdo de partes, se dar por concluido el procedimiento de crisis. La clausura de la instancia
administrativa, opera ipso iure por el vencimiento de los plazos sealados por el precepto legal sin
obtencin de un convenio de partes. En consecuencia, el empleador resultar habilitado para
disponer despidos y suspensiones por las causales invocadas, con las indemnizaciones que por ley
correspondieren, y los trabajadores ejercitar oposicin u resistencia por medio de acciones
directas reguladas por el rgimen pertinente. En las hiptesis previstas por la norma de
conclusin del procedimiento por vencimiento del plazo y sin acuerdo de partes, la libertad del
empresario para disponer despidos y suspensiones generaba inmediatos conflictos colectivos con
la adopcin de medidas de accin directa por parte de los trabajadores, por lo que el Artculo 11
de Decreto 265/02 defini la problemtica al disponer que la existencia de un procedimiento de
crisis en trmite o concluido no impedir el ejercicio de facultades conferidas a la autoridad del
trabajo por Ley N 14.786 .
En definitiva, el derecho de las partes se juzgara de conformidad con las normas de la Ley
de Contrato de Trabajo, por lo que ad eventum del cuestionamiento por el trabajador de la
medida comunicada, la misma resultar debatida ante el respectivo rgano jurisdiccional
competente segn normas procedimentales aplicables al caso.
10.- Precisa Marcel Planiol que para Laurent el texto lo era todo, las soluciones injustas o
desagradables no le preocupaban, bastaba la aplicacin imperturbable del pensamiento del
legislador. Empero, el instituto de marras es un ndice preciso para el operador del Derecho que
asume la realidad de la praxis jurdica y la relatividad de los conceptos , en orden a verificar los
registros de su funcionamiento consecuencialista por el Derecho Judicial. La Ciencia Jurdica, y
con ella la Ciencia y Tcnica del Derecho del Trabajo, es ciencia prctica de la que no puede
marginarse la solucin justa para cada caso .
El procedimiento de crisis reglado por la Ley de Empleo 24.013 (DT, 1991-B, 2333), no
acredita la existencia de fuerza mayor, ni la ley autoriza a los funcionarios administrativos a
declarar la misma o autorizar despidos o suspensiones .
Ni el art. 98, ni el resto de los que componen el Cap. 6 de la Ley 24.013, prohben los
despidos sin observancia del procedimiento preventivo de crisis, que constituye una medida del
ordenamiento para evitar despidos masivos, puesta a favor de los trabajadores y, por ello, exigible
por stos, pero no obligatoria para ellos. Lo nico que se prohbe es despedir o suspender
colectivamente, y el ejercicio de medidas colectivas de accin directa (art. 104) a partir de la
notificacin de la apertura del procedimiento, que no es automtico. Antes de esa notificacin no
existen reglas limitativas de la libre disposicin de los contratos, en defecto de norma expresa
prohibitiva, o que como la del citado art. 104, consagre la inoponibilidad a los trabajadores
afectados de las que se adopten en el curso del procedimiento (S.D. 30.964 del 13/12/02 in re
Keen v. SMATA s/accin de nulidad).
Si bien el Artculo 101 de Ley N 24.013 fija un plazo de 10 das para la tramitacin del
procedimiento ello no implica que tal lapso no pueda ser ampliado, sea por medidas que pueda
disponer la autoridad administrativa o bien por convencin de las propias partes. .
a diferencia de lo que ocurre en otros pases como por ejemplo Espaa e Italia, en los
que tiende a obtener una decisin autorizante de los despidos, el procedimiento preventivo de
crisis regulado por la Ley Nacional de Empleo tiene un alcance meramente conciliador, por lo cual
eventualmente la homologacin del acuerdo al que llegaren las partes no tiene por efecto
convalidar la existencia de falta de trabajo no imputable al empleador, ni impedir la formulacin
de reclamos individuales por los trabajadores que se consideren afectados.
Las disposiciones contenidas en el Captulo 6 del Ttulo III de Ley 24.013 al disear una
instancia administrativa previa a la comunicacin por parte del empleador de despidos u
suspensiones por fuerza mayor, causas econmicas u tecnolgicas, destinada a encauzar toda
iniciativa de disponibilidad contractual, de incidencia pluriindividual, estableci claramente que en
el lapso que media entre la notificacin y la conclusin del procedimiento de crisis el empleador
no puede suspender ni despedir y est obligado a dar tareas a sus dependientes .
Toda vez que no se acredit en autos que el actor hubiera sido notificado de la
resolucin del Ministerio de Trabajo que declar la ilegalidad de la medida de fuerza y que
encuadr la situacin en las previsiones del procedimiento preventivo de crisis, as como tampoco
que la empresa le hubiera remitido las misivas que genricamente menciona, al no constituirlo en
mora, el despido comunicado bajo la causal de abandono de trabajo carece de justificacin (conf.
art. 244 LCT) .