Universidad Nacional Autnoma de Mxico

Facultad de Derecho

Reflexiones en torno a la teora del contrato

Angeles Morales Axel A.

Robledo Michelle
 Reflexiones en torno a la teora del contrato
I. Problemtica
Existe una similitud o semejanza entre los trminos de contrato, acuerdo, pacto los
cuales se refieren a situaciones similares, no hay que olvidar que cada trmino tiene
sus mritos propios, es necesario encontrar puntos comunes. Qu tipo de teora
jurdica tenemos si no generalizamos?. Para ello es necesario analizar sobre los
elementos bsicos que permitan encontrar puntos en comn entre tanta aparente
individualidad confusa.
El ensayo pretende ser general y descriptivo. General por que no pretende apegarse
a ningn sistema jurdico, sino encontrar elementos en comunes
Descriptivos porque reconoce la historicidad y hace explcitos los supuestos de la
teora del contrato exponiendo sus rasgos generales
II. Procedimiento jurdico convencional vs. Norma jurdica convencional
La palabra convenio refiere dos acepciones:
a) Como procedimiento diversas voluntades concurren y generan un efecto
en el mundo jurdico
b) Por otro lado, es el producto del procedimiento citado, es decir, es una
norma(provisin)1
La teora Francesa la convencin no era creacin de una disposicin jurdica, sino
aplicacin de una norma general (ley) la norma convencional tiene casi siempre
un carcter erga singulum, inter pares, mientras que la ley es oponible erga omnes.
Un estudio integral del convenio conlleva el anlisis del binomio procedimiento
convencional vs. norma convencional. En primer lugar se estudia el proceso
gentico por medio del cual nace la norma convencional junto con los elementos
que intervienen para su formacin. En segundo lugar se analizan los efectos de las
obligaciones creadas, sus mbitos de vigencia,2 y su relacin con el resto del
sistema jurdico.
V. El convenio como procedimiento
1. La voluntad convencional
Norma convencional es creada por un acuerdo de voluntades (consensus) o varios
rganos del sistema jurdico que dan origen a otro. El (consensus) debe ser
reconocido por el sistema legal de la base (grundlegung). No todo acuerdo de

1
Los contratos son, en un sentido, derecho privado creado por acuerdo de las partes, cfr. D. Reed
Freeman, Jr., http://profs.lp.findlaw.com/contracts/contract_1.html, 1999.
2
En Teora general de las normas, Kelsen cambi los trminos de mbitos de validez por el ms apropiado
de mbitos de vigencia. Cfr. Kelsen, Hans, Teora general de las normas (1979), Mxico, Trillas, 1994, p. 151
voluntades es consensus, es decir, capaz de generar una norma convencional. El
consensu refleja el inters comn o personal de las personas.
La distincin entre voluntad psquica y exteriorizacin de la misma da lugar a varios
problemas en el procedimiento de creacin de la norma convencional: cul es la
consecuencia de una discrepancia entre la voluntad real y su expresin? Kelsen
seala que la solucin no puede encontrarse en la ciencia jurdica, sino que
depende de circunstancias ajenas a la misma. Existen dos extremos de solucin:
por un lado, se puede adoptar el principio individualista y sealar que la voluntad
real priva sobre la expresin de la misma; por otro lado, se puede adoptar el principio
colectivista y establecer que lo que debe ser protegido, en inters de la seguridad
del derecho, es la confianza en los hechos exteriores.3
2. El objeto de la convencin
El consensus debe aparecer dirigido hacia el objeto de la convencin
El objeto de la convencin no es inmediatamente lo que se pretende obtener por su
celebracin, que denominaremos la cosa o finalidad de la convencin, sino
conductas humanas, prestacin y contraprestacin
Kant seala al respecto que por contrato... no adquiero yo inmediatamente una
cosa exterior... Adquiero, pues, por el contrato la promesa de otro (y no la cosa
prometida) y agrega Pero qu cosa exterior adquiero por contrato? Como no se
trata ms que de la causalidad del arbitrio de otra persona con relacin a la
prestacin a que esa persona se ha obligado respecto de mi
Al nacer el consensus concluye el procedimiento que crea la norma convencional.
Distinguir dos actos preparatorios y dos actos constitutivos de la norma
convencional. Etapa de actos preparatorios (tratado) y constitutivos (conclusin).

3
Kelsen, Hans, op. cit., nota 10, p. 19
4. El procedimiento convencional como procedimiento noumnico, no fenomnico
Procedimiento convencional, la concordancia de las voluntades hacia un mismo
objeto slo tiene lgica si se le percibe como un fenmeno jurdico, inteligible, no
tangible. El mundo fenomnico, la concordancia de voluntades, el consensus, no
existe, pues las voluntades de las partes que acuerdan nunca podrn presentarse
al mismo tiempo, lo ms seguro es que entre la declaracin de la voluntad de una
parte y la declaracin de voluntad de la otra transcurra un periodo de tiempo La
simultaneidad de la aceptatio de B sobre la promissum de A y la aceptatio de A
sobre la promissum de B, el consensus se da solamente en el mundo jurdico,
neumnico.
Kant deca que las formalidades exteriores (solemnia) de la conclusin de un
contrato... indican ms que otra cosa el embarazo de los contratantes acerca de la
manera de representarse como en un relmpago la existencia simultnea de las
declaraciones sucesivas que se han hecho uno al otro
VI. Conclusin
a) convencin entendido desde dos puntos de vista: como un procedimiento
donde diversas voluntades concurren y generan un efecto en el mundo jurdico, y
como una provisin (norma) producto de dicho procedimiento.
b) El procedimiento convencional slo tiene lgica si se percibe como un fenmeno
jurdico, no tangible, noumnico, no fenomnico.
c) Las convenciones se rigen de una mezcla de disposiciones legales de tipo
regulatorio (grundlegung) y otras de tipo contractual (consensus).
d) La norma convencional es una norma hipottica, pues nace de la aplicacin de
una hiptesis. Contrario a las normas tticas, las hipotticas generan desigualdades
y exclusin entre los miembros del sistema jurdico, desigualdad que es resultado
inevitable de la autonoma negocial.