Apunte Sobre Incidentes y Potestad Cautelar (Prof. Felipe Bertin)

F.
Bertin Incidentes y Potestad Cautelar
Pontificia Universidad Catlica de Chile

Facultad de Derecho
Departamento de Derecho Procesal
APUNTES DE CLASES
CURSO DE DERECHO PROCESAL 2009
INCIDENTES
PROF. FELIPE BERTIN PUGA
AYUDANTES:
Jos Manuel Cruz G.
Gabriel Cisternas Z.
Camila Glmez
Constanza Weber
Monserrat Moya
Ricardo Quezada
Rodrigo Jeria
Vernica Simonet
0
F. Bertin Incidentes y Potestad Cautelar
CAPTULO III: LOS INCIDENTES.
I. GENERALIDADES.
A. Concepto y Caractersticas:
Durante la tramitacin del juicio surgen, o pueden surgir, cuestiones accesorias relacionadas con la materia
principal, que requieren de un pronunciamiento especial del tribunal, y que se conocen con el nombre de
incidentes, tambin denominados cuestiones incidentales, incidencias o artculos (esta ltima
nomenclatura proviene de la antigua legislacin espaola).
Etimolgicamente, el vocablo incidente procede del latn in cadere, que significa venir en. Ya en las Siete
Partidas de Alfonso X se contemplaba esta institucin procesal.
El Diccionario de la Real Academia Espaola define con bastante acierto- el incidente, en la acepcin
pertinente, como la cuestin distinta del principal asunto del juicio, pero con l relacionada, que se ventila y
decide por separado, suspendiendo a veces el curso de aquel, y denominndose entonces de previo y especial
pronunciamiento.1
Lo principal en un juicio normalmente se relaciona con la demanda y la contestacin. As que lo accesorio

en general corresponde a los incidentes.
Por otro lado, en la doctrina extranjera se han dado mltiples definiciones de los incidentes, entre las que
podemos destacar:2
Hugo Alsina: llmanse incidentes a las cuestiones que se suscitan durante la tramitacin del litigio, y
que tienen relacin ms o menos inmediata con el objeto principal del pleito en que se promueven.
Francesco Carnelutti: pueden, durante la instruccin, aflorar cuestiones que sea necesario resolver
antes de la decisin, o que su resolucin constituye un medio respecto de sta. Debido a que tales
1
Fuente: www.rae.es
2
Cfr. GUZMN SANTA CRUZ, Roberto: Repertorio de Conceptos de Derecho Procesal Civil, Tomo I, editor Carlos E.
Gibbs A., Santiago, 1966, p. 266.
1
cuestiones caen en medio, entre la comparecencia y el pronunciamiento se llaman incidentes o

cuestiones incidentales.
Eduardo Couture: litigio accesorio que se suscita con ocasin de un juicio, normalmente sobre
circunstancias de orden procesal y que se deciden mediante una sentencia interlocutoria.
Jos Mara Manresa: la palabra incidente se deriva del latn incido, incidens, significa en su ms
lata acepcin lo que sobreviene accesoriamente en algn asunto o negocio fuera de lo principal. Se
entiende pues por incidente toda cuestin, distinta de la principal, que se suscita durante la
sustanciacin de un juicio, y haga necesaria una resolucin previa o especial.
Ahora bien, a partir de su regulacin legal, se puede conceptualizar el incidente como toda cuestin accesoria
del juicio y que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal (artculo 82 del CPC).
En consecuencia, segn se deriva de la propia ley (y como ha sido confirmado por la jurisprudencia), los
incidentes poseen dos elementos esenciales:
a) Accesoriedad; y
b) Pronunciamiento especial.
Aunque el artculo 82 del CPC alude a que los incidentes se tramitan con audiencia de las partes, en rigor no
siempre ocurre as, ya que algunos se resuelven de plano y, adems, la ley no exige que se decidan
necesariamente con audiencia.
Asimismo, si bien el artculo 82 citado no prescribe expresamente que el asunto de que se trate deba estar
relacionado con lo principal, esa caracterstica se desprende ineludiblemente de otros elementos: lo
accesorio es algo que debe estar obviamente vinculado a lo principal; y por otro lado, el tribunal como
veremos- puede rechazar de plano las cuestiones inconexas que se promuevan. Asimismo la jurisprudencia ha
refrendado esta exigencia de conexin entre el asunto principal y el incidente.
Cabe precisar que la accesoriedad no necesariamente significa una relacin de jerarqua o importancia, ya que el
asunto incidental puede ser tanto o ms relevante jurdicamente que el principal (esta interpretacin se refuerza
con el antecedente de historia fidedigna de que el proyecto del CPC propona la palabra subordinada en vez de
accesoria, lo que no fue aprobado). Lo que ocurre es que ambas cuestiones se tramitan conjuntamente, en un
mismo juicio, por razones de economa procesal y de coherencia judicial.
2
La resolucin del tribunal recada sobre un incidente slo podr ser una sentencia interlocutoria o un auto, pero
jams una sentencia definitiva, puesto que sta es la que pone trmino a la instancia, resolviendo la cuestin que
ha sido objeto del juicio.
Esto no debe confundirse con aquellos casos en que la resolucin del incidente se deja para definitiva, ya que
esto no implica que aqul deba fallarse en una sentencia definitiva, sino que al dictarse la sentencia definitiva
que resuelva la cuestin principal deber incluirse a su vez la decisin de la cuestin incidental, pero en esta
parte la resolucin tendr el carcter de sentencia interlocutoria o de auto, segn el caso.
En la misma lnea se ha argumentado adems que lo esencial a todo incidente es que provenga de lo actuado en
el proceso y no su incidencia en la marcha de ste o en la resolucin final. Como consecuencia de ello es que
requiere de un pronunciamiento especial, porque constituye en s mismo una especie de proceso, con peticiones
al juez diversas a las de la materia principal. Y an en los casos en que la resolucin por la que se falla un
incidente, se contempla en la sentencia del asunto principal, aquella forma una individualidad dentro de lo
resuelto en sta; tiene, podramos decir, una unidad fsica con la sentencia del proceso principal, pero su
contenido es absolutamente ajeno a ella.3
Finalmente, respecto de la competencia para resolver de los incidentes, el Artculo 111 del Cdigo Orgnico de
Tribunales consagra la Regla de la Extensin, en virtud de la cual el tribunal que es competente para conocer
de un asunto, lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan.
B. Clasificacin:
a. Segn la oportunidad en que se promueven:

i) Incidentes anteriores al juicio: son aquellos que se promueven con anterioridad al asunto principal. Ej.: las
medidas prejudiciales.
ii) Incidentes simultneos: son aquellos que se deducen durante el curso del asunto principal. Ej.: las
excepciones dilatorias.
iii) Incidentes posteriores: son aquellos que se deducen con posterioridad al pronunciamiento del asunto
principal. Ej.: la tasacin de las costas.
b. Segn su procedimiento:
3
Alex Avsolomovich, Germn Luhrs Antoncich y Ernesto Noguera, citados por GUZMN SANTA CRUZ, op.
cit., Tomo I, p. 266.
3
i) Incidentes ordinarios: son aquellos sometidos al procedimiento comn y general aplicable a los incidentes,
establecido en el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil (Arts. 82 a 91).
ii) Incidentes especiales: son aquellos sometidos a reglas particulares de procedimiento establecidas por la ley,
aplicndose en forma supletoria las reglas de los incidentes ordinarios. Ej.: acumulacin de autos, cuestiones de
competencia, implicancias y recusaciones, costas, abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda, etc.
c. Segn si paralizan o no el curso del juicio:

i) Incidentes de previo y especial pronunciamiento: son aquellos que se tramitan en el cuaderno principal y sin
cuya previa resolucin no se puede seguir sustanciando la causa, suspendiendo el curso de sta. Ej.: incidentes
de incompetencia (Art. 87 inciso 1 CPC). En consecuencia, son aquellos que deben resolverse para continuar
con la causa principal, a la que suspenden, y se tramitan en el mismo cuaderno (o ramo). Ej.: cuestiones de
competencia, excepciones dilatorias.
ii) Incidentes que no son de previo y especial pronunciamiento: son aquellos que no suspenden el curso de la
causa principal, sustancindose en cuaderno separado (Art. 87 inciso 2 CPC). Ej.: oposicin a medidas
precautorias, privilegio de pobreza.
d. Segn el cuaderno en que se tramitan:

i) Incidentes que se tramitan en cuaderno separado: son aquellos que no suspenden el curso del juicio y, por lo
tanto, no son de previo y especial pronunciamiento. Ej.: las medidas precautorias.
ii) Incidentes que se tramitan en el cuaderno principal: son aquellos que suspenden el curso del juicio, porque
son de previo y especial pronunciamiento.
e. Segn su carcter:
i) Incidentes dilatorios: son aquellos que tienen por objeto corregir vicios de forma en el procedimiento y su
efecto es dilatar la decisin de fondo del asunto. No debe confundirse con el incidente dilatorio a que hace
referencia el Artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil, que sanciona a aquellos incidentes que son
interpuestos de mala fe con el slo objeto de demorar el juicio.
ii) Incidentes no dilatorios: son aquellos que no tienen por objeto corregir vicios de procedimiento.
f. Segn su relacin o conexin con el asunto principal:

i) Incidentes pertinentes o conexos: son aquellos que se relacionan de alguna manera con el asunto que es
materia del juicio.
ii) Incidentes no pertinentes o inconexos: son aquellos que no tienen conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio. Tienen la particularidad de que pueden ser rechazados de plano por el tribunal (Art. 84 inciso
1 CPC).
g. Segn cmo se resuelven:
4
i) Incidentes que se resuelven de plano: son aquellos que se fallan sin previa audiencia de las partes, debido a
que las peticiones formuladas se pueden resolver fundando la decisin sobre hechos que constan en el proceso
(v. g. la mensura practicada por un perito) o que sean de pblica notoriedad (Art. 89 CPC).
ii) Incidentes que se resuelven previa tramitacin: son aquellos en que debe ser oda la otra parte, por ello se
resuelven previa audiencia de la partes. Constituyen la regla general, en virtud del principio formativo del
procedimiento de la bilateralidad de la audiencia.
h. Incidentes que deben rechazarse de plano e incidentes que deben tramitarse:

i) Incidentes que deben rechazarse de plano: son aquellos que no tienen conexin alguna con el asunto que es
materia del juicio (Art. 84 inciso 1 CPC).
ii) Incidentes que deben tramitarse: son aquellos que tienen alguna relacin con el asunto que es materia del
juicio.
II. INCIDENTES ORDINARIOS.
Como se seal anteriormente, los incidentes ordinarios son aquellos sometidos al

procedimiento comn y general regulado en el Titulo IX del Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil (Arts. 82 a 91).
A. Oportunidad para plantearlos:
Tcnicamente, se utiliza el trmino promover para referirse al hecho de presentar o deducir un

incidente.
Ahora bien, respecto de la oportunidad para plantear los incidentes ordinarios, es necesario
distinguir diversas situaciones:
a) Si el incidente nace o se origina en un hecho anterior al juicio (esto es, previamente a la notificacin de
la demanda), o bien que coexiste con su principio, como un defecto legal en el modo de proponer la demanda,
el incidente deber promoverse antes de realizar cualquier gestin principal en el pleito.
Para estos efectos, se entiende por gestin principal la presentacin al tribunal de cualquier
escrito fundamental (contestacin, rplica, dplica, etc.)
Si el incidente se promueve en una oportunidad distinta a la sealada, es decir, despus de una
gestin que no sea precisamente promover el incidente; ste ser rechazado de oficio por el
tribunal4, salvo que: i) se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso el tribunal
declarar la nulidad; o ii) se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del
4
Al decir la ley que debe rechazarse de oficio debe interpretarse como de plano.
5
juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que
el proceso siga su curso legal (Art. 84 incisos 2 y 3 CPC).
b) Si el incidente nace o se origina en un hecho que acontece durante la tramitacin del juicio (es decir,
entre la notificacin de la demanda y la citacin para or sentencia), deber promoverse tan pronto como el
hecho que origina el incidente llegue a conocimiento de la parte respectiva.
Si el incidente se promueve despus, es decir, si en el proceso consta que el hecho ha llegado al
conocimiento de la parte, y sta ha practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, el
incidente promovido extemporneamente ser rechazado de plano, salvo que: i) se trate de un
vicio que anule el proceso, en cuyo caso el tribunal declarar la nulidad; o ii) se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en el cual el tribunal
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal (Art.
85 CPC).
c) Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez.
En caso contrario, es decir, si se promueven despus, sern rechazados de oficio por el tribunal,
salvo nuevamente- que: i) se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso el tribunal
declarar la nulidad; o ii) se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del
juicio, evento en el cual el tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que
el proceso siga su curso legal (Art. 86 CPC).
El inciso final del Artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil establece una facultad especial
del juez para poder corregir vicios de procedimiento, al indicar que el juez podr: i) corregir de
oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso; y ii) tomar medidas que tiendan a
evitar la nulidad de los actos de procedimiento. Sin embargo, el juez no podr subsanar las
actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
B. Tramitacin (Artculos 89, 90 y 91 CPC):
El incidente se promueve (inicia) a travs de una DEMANDA INCIDENTAL. Segn Hugo
Alsina, sta supone un proceso ya iniciado con relacin al cual es un accesorio, porque agrega
al debate un nuevo punto a resolver. Puede emanar del actor, del demandado o de un tercero.5
Lo que en definitiva se est solicitando es un pronunciamiento del tribunal sobre lo pedido,

dentro de un juicio ya iniciado o inminente (ejemplo tpico de esta ltima hiptesis son las
medidas prejudiciales).
5
GUZMN SANTA CRUZ, op. cit., Tomo I, p. 181.
6
Una vez promovido el incidente, el tribunal deber resolver. Esta resolucin se notifica por el
estado.
Para estos efectos deben distinguirse dos situaciones:
i) Si el incidente no es pertinente, es decir, si no tiene conexin alguna con el asunto que es

materia del juicio (Artculo 84 inciso 1 CPC), o bien es extemporneo (no se presenta en la
oportunidad correspondiente), el tribunal lo rechazar de plano;
ii) Si el incidente es pertinente y oportuno, el tribunal tendr dos alternativas:

a) puede resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten
en el proceso o que sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin;
b) puede darle curso a la demanda incidental; en este caso, el tribunal le dar traslado a la otra
parte por un plazo de 3 das, y vencido este trmino, haya o no contestado la otra parte (mediante
el escrito de Responde o Evacua Traslado), el tribunal tendr nuevamente dos alternativas:
1) resolver el incidente, si a su juicio no hay necesidad de prueba, es decir, si no hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos;
2) si, en cambio, el tribunal estima que hay necesidad de prueba, se recibir el incidente a prueba
por un trmino de 8 das, debiendo determinarse los puntos sobre los cuales deber recaer.
Al efecto, el Artculo 323 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que cuando haya que
rendirse prueba en un incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre los
cuales deber recaer, y la recepcin de la prueba se har conforme a las reglas establecidas para
la prueba principal, es decir, rigen las mismas reglas de la prueba en el juicio ordinario, salvo en
lo que expresamente sea modificado por las normas de los incidentes. La resolucin que recibe
el incidente a prueba deber notificarse por el estado diario.
El trmino probatorio (ordinario), como se apunt, es por un trmino de 8 das, para que dentro
de ellos se rindan y se justifiquen tambin las tachas a los testigos si hay lugar a ellas. Dentro de
los 2 primeros das del probatorio, cada parte deber acompaar la nmina de testigos de que
piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Lo anterior
reviste gran relevancia, porque slo sern examinados los testigos que figuren en dicha nmina.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en el que se sigue el juicio,
el tribunal podr, por motivos fundados, ampliar por una sola vez el trmino probatorio, por el
nmero de das que estime necesario, los cuales en ningn caso podrn exceder del plazo total de
30 das contados desde que se recibi el incidente a prueba. Esto constituye un trmino
probatorio extraordinario, y su concesin es facultativa para el tribunal (podr).
7
Una vez vencido el trmino probatorio, haya o no sido rendida la prueba por las partes, y aun
cuando stas no lo pidan, el tribunal fallar inmediatamente o, a ms tardar, dentro de tercero
da, la cuestin que haya dado origen al incidente.
Los gastos originados en el juicio, es decir, las costas procesales y personales, debern ser
pagadas por la parte totalmente vencida, salvo en dos casos excepcionales: i) cuando el tribunal
declare expresamente que la parte vencida tuvo motivos plausibles para litigar; o ii) cuando en
un tribunal colegiado se hayan emitido uno o ms votos favorables a la parte que pierde la
cuestin resuelta.
La resolucin que falla un incidente podr ser un auto o una sentencia interlocutoria, y en este
ltimo caso, podr ser interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin, o no. La naturaleza de esta resolucin ser de suma importancia para efectos de los
recursos.
C. Recursos:
Si la resolucin que falla el incidente es un auto, slo ser procedente el recurso de reposicin.
Si la resolucin que falla el incidente tiene la naturaleza de una sentencia interlocutoria, ser
susceptible de apelacin; y si adems es de aquellas interlocutorias que ponen trmino al
juicio o que hacen imposible su continuacin, ser susceptible de casacin. Ej.: la declaracin
de nulidad o el abandono del procedimiento establecen derechos permanentes a favor de las
partes y ponen trmino al juicio.
Los incidentes que se susciten en el curso de una apelacin, se fallan de plano por el tribunal, o
bien se tramitan como incidentes. En este ltimo caso, el tribunal puede fallarlos en cuenta o
bien ordenar que se traigan en relacin los autos para resolver (Art. 220 CPC).
Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se
dictarn slo por el tribunal de alzada y sern inapelables (Art. 210 CPC).
D. Incidentes Dilatorios deducidos de mala fe (Artculo 88 CPC):

El Artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil regula este tipo de incidentes, con la finalidad de evitar sus
efectos perniciosos.
Los llamados incidentes dilatorios corresponden a aquellos incidentes que son interpuestos de mala fe y con
el slo objeto de dilatar o retardar el juicio.
De esta forma, cuando una parte haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo
juicio, no podr promover ningn otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del
tribunal la cantidad que ste determine.
En la resolucin que deseche el segundo incidente, y de oficio, el tribunal determinar el monto
del depsito. En todo caso, este depsito deber fluctuar entre 1 y 10 UTM y se aplicar como
multa a beneficio fiscal en caso de que sea rechazado el respectivo incidente.
8
En la determinacin del monto del depsito, el tribunal deber considerar la actuacin procesal
de la parte, y si observa mala fe en ella en la interposicin de los incidentes, podr en este caso
aumentar el depsito hasta por el duplo.
Si alguna de las partes goza de privilegio de pobreza, no estar obligada a efectuar depsito
previo. Sin embargo, si sta interpone nuevos incidentes y stos son rechazados, el juez en la
misma resolucin que rechaza el nuevo incidente, podr imponer personalmente al abogado o al
mandatario judicial que lo hubiere promovido, como pena, una multa a beneficio fiscal de 1 a 10
UTM, si considera que en su interposicin ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el
proceso.
Si se presenta un incidente sin antes haber realizado el respectivo depsito que se le haya fijado,
se tendr ste por no interpuesto y se extinguir su derecho a promoverlo nuevamente.
Todo incidente que requiere de depsito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin
afectar el curso de la cuestin principal ni de ninguna otra, sin perjuicio de lo que se pueda
resolver en el fallo del respectivo incidente.
Por ltimo, cabe acotar que las resoluciones que se dicten en cuanto al monto del depsito y las
multas son inapelables.
III. INCIDENTES ESPECIALES.
A.- ACUMULACIN DE AUTOS.
1) Concepto.
Existe un inters evidente por disminuir el nmero de procesos que se siguen ante los tribunales, toda vez que
ello se traduce en una economa para los litigantes, en un ahorro de tiempo y de trabajo, en una garanta de
igualdad ante la ley, certeza jurdica, confianza y respeto hacia la institucionalizad judicial. Todo ello se ve
dificultado si se pronuncian resoluciones contradictorias en casos similares, razn por la cual el Derecho ha
creado instituciones que evitan que ello ocurra. 6
Si se renen en un solo proceso los diversos juicios que tienen un ntimo grado de relacin, se puede suponer que
lo fallado en uno va a ser perfectamente aplicable o de gran influencia en otro.
De esta forma, podemos definir a la acumulacin de autos como la reunin de dos o ms procesos que se
tramitan separadamente, con el objeto de que constituyan un solo juicio y terminen por una sola
sentencia, para mantener la continencia o unidad de la causa (Art. 92 inciso 1 CPC).
6
Otras instituciones que cumplen con el mismo propsito son, por ejemplo, la Cosa Juzgada y la Litispendencia.
9
2) Requisitos de Procedencia.
De los artculos 92 y 95 del Cdigo de Procedimiento Civil se desprenden cules son los requisitos que deben
concurrir para decretarse la acumulacin e autos:
a) Existencia de causa legal, es decir, slo procede en los casos sealados en la ley (Arts. 92 y 93 CPC),
esto es:
i) Cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en otro,
o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos.
ii) Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean
distintas.
iii) En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la
excepcin de cosa juzgada en otro.
iv) Habr tambin lugar a la acumulacin de autos en los casos de quiebra. Sin embargo, esta
acumulacin es diferente por varias razones (principalmente porque cada juicio sigue su tramitacin por
separado, y su unidad se basa especialmente en la identidad del patrimonio donde todos los acreedores desean
ejecutar sus crditos). Esta acumulacin se trata en la regulacin de las quiebras contenida en el Cdigo de
Comercio.
b) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento (Art. 95 CPC).
c) Analoga de instancias, es decir, que la sustanciacin de todos los juicios se encuentre en la misma
instancia.
3) Casos en que procede.
El artculo 92 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa el motivo de mantener la continencia o unidad de la
causa, sin definirlo. As, corresponde a la doctrina y a la jurisprudencia dar sentido a esa disposicin. Si bien el
mismo artculo 92 incluye una enumeracin por va meramente ejemplar-, incumbir en la prctica al buen
criterio determinar cundo deben ser acumuladas dos o ms causas que tengan entre s una ntima relacin.
4) Tramitacin.
a.- Clases: Lo primero que hay que sealar es que la acumulacin de autos podr ser decretada:
i) de oficio o a peticin de parte, cuando los juicios se encuentren radicados en un mismo tribunal; o
ii) solamente a peticin de parte, cuando los procesos se estn tramitando en distintos tribunales.
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Slo en caso que se disponga a solicitud de parte estaremos frente al incidente especial en cuestin (Art. 94
inciso 1 CPC).
b.- Sujeto Activo: Respecto de quin es el sujeto activo en trminos de poder pedir la acumulacin de autos, el
Artculo 94 del Cdigo de Procedimiento Civil, en su inciso 2, puntualiza que ser parte legtima para solicitarla
todo el que haya sido admitido como parte litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se pretende 7.
c.- Oportunidad: En cuanto a la oportunidad para pedirla, debe distinguirse:

i) la regla general es que se puede pedir en cualquier estado del juicio, pero antes de la sentencia de trmino 8; ii)
en el caso de los juicios ejecutivos, se podr pedir hasta antes del pago de la obligacin.
d.- Tribunal Competente: Si todos los juicios cuya acumulacin se pretende se tramitan ante el mismo tribunal,
obviamente ste ser el competente.
Por otro lado, si las causas se siguen ante varios tribunales, la acumulacin de autos deber ser solicitada ante el
tribunal al que le corresponda continuar conociendo del asunto una vez acumulados los procesos (Art. 98 parte
final CPC). Para determinar lo anterior debe distinguirse:
I. Si los juicios se encuentran pendientes ante tribunales de la misma jerarqua, el proceso ms moderno
se acumular al ms antiguo;
II. Si los juicios se encuentran pendientes ante tribunales de distinta jerarqua, la acumulacin se har
sobre aquel juicio que est sometido al tribunal superior (Art. 96 CPC).
e.- Procedimiento: Una vez presentada la solicitud de acumulacin de autos ante el tribunal que corresponda, se
conceder un plazo de 3 das a la otra parte para que exponga lo conveniente sobre ella.
Vencido este trmino, haya o no respuesta de la otra parte, el tribunal -previamente a resolver y con el objeto de
determinar la concurrencia del requisito de la existencia de causa legal-, deber proceder en la siguiente forma:
1) si todos los procedimientos cuya acumulacin se solicita se encuentran pendientes ante l, los har traer a la
vista;
2) en caso contrario, podr pedir que se le remitan los que se sigan ante otros tribunales (Art. 99 CPC).
Recibidos los procesos, el tribunal resolver acogiendo o negando la acumulacin. La resolucin del tribunal
slo ser apelable en el efecto devolutivo (Art. 100 CPC).
Siempre que tenga lugar la acumulacin, el curso de los juicios que se encuentren ms avanzados se suspender
hasta que todos lleguen a un mismo estado (Art. 97 CPC).
Luego se tramitan y fallan conjuntamente (un solo juicio, una sola sentencia). Lo anterior constituye una
excepcin al principio de radicacin o fijeza.
5) Diferencias entre la Acumulacin de Autos y los incidentes ordinarios.

7
Con muchos argumentos, se discute a quin se debe considerar parte litigante.
8
La sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia o que falla el ltimo recurso.
11
Acumulacin de Autos Incidentes Ordinarios

No hay trmino probatorio; se reemplaza por la vista Si existen hechos sustanciales, pertinentes y
de los procesos cuya acumulacin se pide. controvertidos, se abre un trmino probatorio.
Puede solicitarse durante toda la tramitacin del juicio Hay reglas distintas respecto de la oportunidad para
hasta antes de la sentencia de trmino. plantearlos.
Su fin es obtener la acumulacin de autos. Tiene por finalidad el pronunciamiento sobre
cuestiones que son accesorias al juicio.
B.- CUESTIONES DE COMPETENCIA.
1) Concepto.
Las cuestiones de competencia son, especficamente, problemas de competencia que han sido promovidos
por las partes.
Por el contrario, si el problema se suscita entre dos o ms tribunales, sin injerencia de las partes, se trata de una
contienda de competencia.
Pues bien, los problemas de competencia se pueden suscitar cuando: i) dos o ms tribunales se creen igualmente
competentes para conocer de un mismo asunto; ii) o cuando ningn tribunal se cree competente para conocer un
determinado asunto.
Las contiendas de competencia son resueltas por los tribunales conforme a lo dispuesto en los Artculos 190, 191
y 192 del COT. Por el contrario, las cuestiones de competencia se rigen por las reglas sealadas en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
De esta manera, las cuestiones de competencia se definen como aquellos incidentes que formulan las partes
litigantes ante los tribunales, mediante los cuales hacen saber a stos si tienen o no la facultad para
conocer de un determinado negocio judicial.
2) Formas de alegar las cuestiones de competencia.
Las cuestiones de competencia se pueden reclamar de dos maneras o vas:
i) a travs de la inhibitoria; o
ii) por la declinatoria.
La Inhibitoria es aquella que se intenta ante el tribunal que se cree que es el competente, pidindole que se dirija
al que est conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los autos (Art. 102 inciso 1 CPC).
12
Como ha postulado Carlos Anabaln, por medio de la inhibitoria, el litigante o parte legtima en un negocio
judicial se presenta al tribunal que considera competente pidiendo a ste que se dirija al que est conociendo
del negocio para que se inhiba y le remita los autos.9
La Declinatoria es aquella que se propone ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un
negocio que le est sometido, indicndole cul es el tribunal que se estima competente y pidindole que se
abstenga de dicho conocimiento (Art. 111 CPC).
Para Manresa, la declinatoria es la peticin que el que ha sido citado por juez, a quien cree incompetente,
deduce ante este mismo juez para que se separe del conocimiento del negocio y remita los autos al
competente.10
Por lo tanto, la inhibitoria se entabla ante un tribunal cuya competencia se afirma; mientras que la
declinatoria se interpone ante un tribunal cuya competencia se niega.
Una y otra va son incompatibles. Una vez que se haya optado por uno de estos medios, no podr ser ste
abandonado para recurrirse al otro. Tampoco podrn emplearse en forma simultnea ni sucesiva ambos caminos,
en virtud del principio formativo del procedimiento de la Preclusin (Artculo 101 inciso 2 CPC).
3) Oportunidad para promoverlas.
El Cdigo de Procedimiento Civil nada dice al respecto, por lo que debern ser aplicados los principios
generales del Derecho Procesal. De esta forma, y considerando que las normas sobre competencia se presumen
conocidas de todos, la regla general ser que la cuestin de competencia deber ser planteada antes de cualquier
gestin en el juicio. Por excepcin, la incompetencia absoluta se puede solicitar en cualquier estado del juicio
(antes de la sentencia de trmino en el juicio ordinario y antes del pago en el procedimiento ejecutivo). En
cambio, si no ha sido la primera gestin del juicio, la incompetencia relativa ser rechazada de plano por el
tribunal (pues habr operado la prrroga de competencia).
4) Tramitacin de la Inhibitoria.
Lo primero que debe tenerse presente es que en su tramitacin van a intervenir dos tribunales:
i) el tribunal requirente, que es aquel ante el cual se plantea la cuestin de competencia y cuya competencia se
afirma;
9
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ii) el tribunal requerido, que es aquel que se encuentra conociendo del negocio y cuya competencia se
desconoce.
La solicitud de inhibitoria se presentar ante el tribunal cuya competencia se afirma, es decir, ante el tribunal
requirente. En concreto, la solicitud consistir en pedirle al tribunal requirente que se dirija al tribunal requerido
para que ste se inhiba y le remita los autos.
Si el solicitante pretende acreditar con documentos su derecho, debern ser stos acompaados junto a la
solicitud de inhibitoria, o pedir en ella los testimonios correspondientes (Art. 102 inciso 2 CPC).
Presentada la solicitud, con el slo mrito de lo que exponga la parte y de los documentos que presente o que el
tribunal de oficio mande agregar, si lo juzga necesario, se acceder a la solicitud o se negar lugar a ella (Art.
103 CPC). La resolucin que rechaza la solicitud de inhibitoria es apelable (Art. 107 CPC).
Si el tribunal requirente accede, dirigir al que est conociendo del negocio tribunal requerido- la
correspondiente comunicacin. Dicha comunicacin deber insertar la solicitud de la parte y los dems
documentos que el tribunal requirente estime necesarios para fundar su competencia (Art. 104 CPC).
Recibida la comunicacin, el tribunal requerido oir a la parte que ante l litigue (para esto no hay un plazo
legal, por lo que por costumbre ste es de 3 das), y con lo que ella exponga y con el mrito que arrojen los
documentos que presente o que el tribunal mande agregar de oficio, acceder a la inhibicin o negar lugar a
ella.
Si el tribunal requerido accede a la inhibicin, una vez ejecutoriada la sentencia remitir los autos al tribunal
requirente (Art. 106 inciso 1 CPC). Esta resolucin es apelable (Art. 107 CPC).
Si el Tribunal requerido deniega la inhibicin, se pondr en conocimiento de lo resuelto al tribunal requirente, y
cada uno (tanto el tribunal requirente como el requerido), con citacin de la parte que gestione ante l, remitir
los autos al tribunal a quien corresponda resolver la contienda (Art. 106 inciso 2 CPC). Es decir, se formar una
contienda de competencia, la cual se resolver conforme a las reglas establecidas en el Cdigo Orgnico de
Tribunales.
La resolucin que dicta el tribunal superior resolviendo la contienda de competencia es pronunciada en nica
instancia (Art. 192 COT). Una vez expedida, el mismo tribunal que la dicta remitir los autos que ante l obran
al tribunal que ha sido declarado como competente, para que ste comience o bien siga conociendo del negocio,
segn el caso, y comunicar lo resuelto al otro tribunal.
Las apelaciones, ya sea de la resolucin que deniega la solicitud de inhibicin o de la que pronuncia el tribunal
requerido accediendo a ella (Art. 107 CPC), debern ser llevadas ante el tribunal a quien correspondera conocer
de la contienda de competencia. Si los tribunales dependen de distintos superiores, pero son iguales en jerarqua,
la apelacin deber ser conocida por el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada (Art. 108
CPC).
El tribunal superior que resuelva la contienda de competencia declarar cul de los tribunales es competente, o
bien que ninguno de ellos lo es. Para poder pronunciar esta resolucin, citar a uno y otro litigante, pudiendo
pedir los informes que estime necesarios, y aun recibir a prueba el incidente. Si los tribunales de cuya
competencia se trata ejercen jurisdiccin de diferente clase (aqu jurisdiccin debe entenderse como
14
competencia de distinta clase en razn de la materia), se oir tambin al fiscal judicial (Art. 109 inciso final
CPC).
Por ltimo, respecto de cules son los efectos de la inhibitoria frente a la causa principal, el Artculo 112, incisos
1 y 3, del Cdigo de Procedimiento Civil establece que mientras se encuentre pendiente el incidente de
competencia, se suspender el curso de la causa principal; pero el tribunal que est conociendo de ella podr
librar aquellas providencias que tengan el carcter de urgentes. La tramitacin de la causa continuar despus de
notificada la resolucin denegatoria del tribunal requerido, sin perjuicio de que esas gestiones queden sin valor si
el tribunal correspondiente declara que el que est conociendo del juicio es incompetente para ello.
5) Tramitacin de la Declinatoria.
Como se dijo, la declinatoria se propone ante el tribunal que se cree incompetente para conocer de un negocio
que le est sometido, indicndole cul es el tribunal que se estima competente y pidindole que se abstenga de
dicho conocimiento.
La tramitacin de la declinatoria se sujeta a las reglas establecidas para los incidentes ordinarios, pues se tramita
ante el mismo tribunal y en el mismo expediente (Art. 111 CPC). Es de aquellas incidencias que, por su
naturaleza, requieren de un previo y especial pronunciamiento.
Si se presenta como cuestin previa a la contestacin de la demanda, revestir el carcter de una excepcin
dilatoria (Art. 303 N 1 CPC); en cambio, si se presenta durante el curso del juicio, tendr el carcter de un
incidente de nulidad de todo lo obrado, pero slo en el caso de la incompetencia absoluta, puesto que si se tratara
de la incompetencia relativa habra operado la prrroga de la competencia (Art. 187 N 2 COT).
Respecto de cules son los efectos que se producen en la causa principal, el Artculo 112 inciso 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil precepta que mientras se encuentre pendiente la declinatoria, se suspender el curso de la
causa principal; sin embargo, el tribunal que conozca de ella podr librar aquellas providencias que tengan el
carcter de urgentes11.
La resolucin que acoja la declinatoria ser apelable en ambos efectos (Art. 194 N 2 CPC). La apelacin de la
resolucin que rechaza la declinatoria se conceder en el slo efecto devolutivo (Art. 112 inciso 2 y Art. 307
inciso 2).
C.- IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.
1) Concepto.
11
Existe abundante jurisprudencia que estima que constituye una falta grave, susceptible de queja inclusive para rbitros
arbitradores, seguir conociendo de la causa estando pendiente una reclamacin por incompetencia .
15
Las implicancias y recusaciones son causas legales que, una vez constatadas y declaradas, hacen que un juez que
normalmente tiene competencia suficiente para conocer de un determinado negocio judicial, deje de tenerla, en
razn de carecer de la imparcialidad necesaria para intervenir en l.
Tambin reciben el nombre de causas legales de inhabilidad de los jueces 12.
Las implicancias son verdaderas prohibiciones que le impone el legislador al juez para intervenir en un
determinado negocio judicial. Se encuentran establecidas en el Artculo 195 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Las recusaciones, a su vez, estn consagradas en beneficio de determinada parte litigante, la cual es la nica
llamada a hacerlas valer. Estn enumeradas en el Artculo 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Los jueces que se encuentren comprendidos en alguna de las causales legales de implicancia o recusacin,
debern, tan pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar en el proceso, declarndose inhabilitados para
continuar funcionando, o bien pidiendo que se haga esta declaracin por parte del tribunal del que forme parte, si
se trata de un tribunal colegiado (Art. 199 inciso 1 COT). Sin embargo, los Ministros de Corte de Apelaciones y
Corte Suprema no estn obligados a dejar constancia de las causales de recusacin 13.
Si la parte en cuyo favor se ha establecido la causal no reclama la recusacin dentro de 5 das desde notificada la
resolucin respectiva, se considera renunciada (las causales de implicancia, en tanto, son irrenunciables).
El artculo 200 del Cdigo Orgnico de Tribunales advierte que, si bien la implicancia puede y debe ser
declarada de oficio o a peticin de parte, la recusacin slo puede ser solicitada, por aquel a quien, segn la
presuncin legal, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en el juez14.
2) Tramitacin.
a.- Oportunidad:
Deben distinguirse las siguientes situaciones:
i) Si la declaracin de implicancia o recusacin se debe fundar en causa legal, hay que nuevamente distinguir:
A.- Si la causa legal alegada existe y es conocida de la parte, debe solicitarse antes de toda gestin que ataa al
fondo del negocio; o antes que comience a actuar la persona contra quien se dirige.
B.- Si la causa es posterior, o bien no ha llegado a conocimiento de la parte, sta deber proponerla tan pronto
como tenga noticia de ella. Tratndose de recusaciones, si no se justifica esta ltima circunstancia, es decir, que
la causa es posterior o que no se conoca, el tribunal desechar la solicitud. En cambio, por su gravedad, una
implicancia puede ser alegada en cualquier estado del juicio, aun despus de haber tenido noticia de ella. En este
caso, el tribunal podr imponer a la parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una
multa que no exceda de un sueldo vital (Art. 114 CPC).
12
No obstante las definiciones tradicionales, tambin afectan a los auxiliares de la administracin de justicia, funcionarios
del tribunal, abogados integrantes, peritos y jueces rbitros.
13
Tambin hay una excepcin para los jueces, en relacin a la titularidad de acciones de una sociedad annima.
14
Es frecuente que se den situaciones contra intuitivas. Ejemplo: El vnculo de parentesco debiera generar preferencias, pero
por un problema personal existente, puede provocar una disposicin contraria.
16
ii) Si la declaracin de implicancia o recusacin no necesita fundarse en causa legal: en este caso se har valer
en el momento que se estime conveniente15.
b.- Tribunal Competente:

Para determinar al tribunal que es competente para conocer de las implicancias y recusaciones, deben realizarse
varias distinciones:
i.- Si se trata de implicar a un juez que se desempea en un tribunal unipersonal, se har valer ante l mismo
(Art. 115 CPC y 202 COT).
ii.- Si se trata de implicar a miembros de un tribunal colegiado, se har valer igualmente ante el tribunal que,
segn la ley, deba conocer de dichos incidentes (Art. 116 CPC). De esta manera, de la implicancia de jueces que
sirven en tribunales colegiados conocer el mismo tribunal, pero con exclusin del miembro o miembros de cuya
implicancia se trata (Art. 203 COT);
iii.- Si se trata de recusar a un juez que se desempea en un tribunal unipersonal, se har ante el tribunal que,
segn la ley, deba conocer de estos incidentes (Art. 116 CPC). El artculo 204, incisos 1 y 4 del Cdigo
Orgnico de Tribunales prescribe que de la recusacin de un juez de letras conocer la Corte de Apelaciones16.
iv.- Si se trata de recusar a un juez que se desempea en un tribunal colegiado, se debe distinguir:
A.- Si se trata de la recusacin de uno o ms miembros de una Corte de Apelaciones, la conocer la Corte
Suprema (Art. 204 inciso 2 COT);
B.- Si se trata de la recusacin de uno o ms miembros de la Corte Suprema, conocer la Corte de Apelaciones
de Santiago (Art. 204 inciso 3 COT).
v.- De la implicancia o recusacin de los funcionarios subalternaos, se reclamar ante el tribunal que conozca
del negocio en que aqullos deban intervenir, y se admitirn sin ms trmite cuando no necesiten fundarse en
causa legal (Art. 117 CPC).
c.- Procedimiento:
Si la solicitud de implicancia o recusacin debe fundarse en causa legal, deber incluir lo siguiente: a) el nombre
del funcionario que se trata de inhabilitar; b) la causa legal en que se apoya; c) los hechos en que se funda; d)
acompaar u ofrecer acompaar especficamente las pruebas necesarias para probar lo sealado; y e) pedirle al
juez que se inhiba del conocimiento del negocio (Art. 115 CPC).
Adems, cuando deba expresarse causa, no se dar curso a la solicitud, a menos que el ocurrente (solicitante) sea
declarado pobre, si no se acompaa testimonio (boleta de consignacin) de haber efectuado un depsito en la
cuenta corriente el tribunal que deba conocer de la implicancia o recusacin, cuando sta recaiga en los
siguientes funcionarios y por los siguientes montos:
15
Procede slo para recusaciones, y para inhabilitar a receptores y abogados integrantes. En el caso de receptores, se presenta
un escrito y se realiza la consignacin correspondiente. En el caso de los abogados integrantes, se le comunica verbalmente o
por escrito al relator antes de la vista de la causa, y se paga el Impuesto de Timbres y Estampillas respectivo. Slo se puede
hacer una vez por parte, y si son varias partes, como mximo dos veces en total. El Presidente debe proceder inmediatamente
a formar sala, salvo que ello no sea posible.
16
La recusacin de un juez rbitro ser conocida por el juez ordinario del lugar donde se sigue el juicio.
17
i) Presidente, Ministro o Fiscal de La Corte Suprema: 1 UTM;

ii) Presidente, Ministros o Fiscales de una Corte de Apelaciones: 0,5 UTM; y
iii) Juez letrado o de un subrogante legal, juez rbitro, defensor pblico, relator, perito, secretario o receptor:
0,25 UTM.
Esta consignacin se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitacin deducida por la
misma parte, al triple en la tercera y as sucesivamente (Art. 118 CPC).
El objeto de esta consignacin es que, si la implicancia o recusacin es rechazada, se condenar en costas a
quien la haya promovido y se le impondr una multa que no bajar de la mitad ni superar del doble de la
consignacin realizada con motivo de la solicitud17.
Recibida la solicitud por el tribunal, ste puede adoptar tres actitudes:
1) Estimar que la causa alegada no es legal, o bien que no la constituyen los hechos en que se funda, o que los
hechos no aparecen debidamente especificados: entonces el tribunal desechar de plano la solicitud (Art. 119
inciso 1 CPC).
2) Si el tribunal estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos en que se funda, y que los
hechos han sido debidamente especificados: el tribunal declarar bastante la causal (esto es lo que se denomina
el bastanteo); y si los hechos en que se funda constan al tribunal o resultan de los antecedentes acompaados o
que el mismo tribunal de oficio mande agregar, se declarar sin ms trmite la implicancia o recusacin (Art. 119
inciso 2 CPC).
3) Si el Tribunal estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos en que se funda, y que los
hechos han sido debidamente especificados, pero, sin embargo, no consta al tribunal o no aparece de manifiesto
la causa alegada: se proceder en conformidad a las reglas generales de los incidentes, formndose pieza
separada18 (Art. 119 inciso 3 CPC).
Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitacin, o bien cuando el tribunal declare sin ms trmite la
implicancia o recusacin, se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o
recusacin se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva
el incidente (Art. 120 CPC).
d.- Recurso de Apelacin19:

Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusacin sern inapelables, salvo:
i) la sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida ante l;
ii) la sentencia que acepta la recusacin amistosa o que se declara de oficio inhabilitado por alguna causal de
recusacin (Art. 126 inciso 1 CPC).
17
Para imponer esta multa, que no puede bajo ninguna circunstancia superar las 2 UTM, se considerar la categora de la
persona que se quiso inhabilitar, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y el hecho de que se haya o no procedido
con malicia.
18
La resolucin dir: Se declara bastante la causal. Traslado y autos. Frmese cuaderno separado.
19
Conocer de las apelaciones el tribunal a quien corresponde o correspondera la segunda instancia del negocio en que la
implicancia o recusacin inciden. En el caso de un juez rbitro de nica o segunda instancia, se entiende, para tal efecto,
como tribunal de alzada a la Corte de Apelaciones respectiva (Art. 205 COT).
18
Toda sentencia sobre implicancia o recusacin ser transcrita de oficio al juez o tribunal a quien afecte (Art. 126
inciso 2 CPC).
e.- Efecto de las sentencias sobre implicancias y recusaciones:

Sobre el particular se debe distinguir:
i) Si la sentencia rechaza la implicancia o recusacin, se condenar en costas al que la haya reclamado, y se
impondr una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma consignada junto a la solicitud. Esta
multa se elevar al doble cuando se trate de la segunda solicitud, al triple en la tercera y as sucesivamente (Art.
122 CPC). El tribunal fijar la multa considerando: a) la categora del funcionario contra quien se ha reclamado;
b) la importancia del juicio; c) la fortuna del litigante; d) la circunstancia de haberse procedido o no con malicia.
Cuando la inhabilidad se ha referido a un funcionario por cuyas actuaciones devenga derechos, la parte que haya
pedido la solicitud de inhabilitacin deber pagar los correspondientes derechos al funcionario subrogante y al
subrogado, que ha debido ser reemplazado mientras penda el incidente.
ii) Podr el tribunal, luego de que se hayan rechazado 2 o ms incidentes de implicancia o recusacin, sealarle
a la parte un plazo fatal para interponer todos los incidentes que procedan, bajo el apercibimiento de no ser odas
aquellas alegaciones que tengan su origen en fecha previa al decreto.
iii) Si el tribunal declara bastante la causal de inhabilitacin, o bien si declara sin ms trmite la implicancia o
recusacin, se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusacin se haya
pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente (Art.
120 CPC).
Mientras penda la tramitacin del incidente, y si la inhabilitacin se refiere a un juez de un tribunal unipersonal,
deber actuar su subrogante legal, quien continuar conociendo de la causa principal en todos los trmites
anteriores a la citacin para or sentencia, y en este estado de la causa se suspender el juicio hasta que se declare
si ha o no lugar a la inhabilitacin (Art.121 inciso 1 CPC). Si la inhabilitacin se pide respecto de un tribunal
colegiado, continuar funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusin de el o los
miembros que se intentan inhabilitar, y se suspender el curso del juicio en el mismo caso anterior, es decir, antes
de la citacin para or sentencia (Art. 121 inciso 2 CPC). Tratndose de otros funcionarios, stos sern
reemplazados, mientras se tramite el incidente, por los respectivos subrogantes legales (Art.121 inciso 3 CPC).
iv) Si la sentencia acoge en definitiva la implicancia o recusacin, el juez o funcionario de que se trate quedar
inhabilitado para conocer del asunto y actuar su subrogante legal, con todas las atribuciones y facultades del
subrogado (Art. 214 COT).
f.- Abandono del incidente:

El objetivo del legislador es que estos incidentes sean tramitados en forma rpida, para que la imparcialidad de
los jueces no est en duda por mucho tiempo.
19
Por este motivo, si se paraliza el incidente de implicancia o recusacin por ms de 10 das, sin que la parte que lo
haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarar
de oficio abandonado, con citacin del solicitante (Art. 123 CPC).
g.- Recusacin Amistosa:

La recusacin amistosa puede definirse como aquella que se hace valer contra un juez sin las solemnidades
establecidas por el Cdigo de Procedimiento Civil para el incidente.
La recusacin amistosa (Art. 124 CPC) debe ser solicitada antes de iniciar la va incidental, y ante el mismo
recusado, si funciona solo, o al tribunal de que forma parte, exponindole la causa en la que la recusacin se
funda y pidindole que la declare sin ms trmite.
Si esta solicitud es rechazada, se podr deducir la recusacin ante el tribunal que corresponda.
h.- Renuncia de la Recusacin:

El Artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales consagra la llamada manifestacin espontnea de las causa
de inhabilidad, que consiste en que los jueces que se consideren comprendidos en algunas de as causales legales
de implicancia o recusacin, debern, tan pronto como tengan noticia de ello, hacerlo constar en el proceso,
declarndose inhabilitados para continuar funcionando, o pidiendo que se haga esta declaracin por el tribunal
del que forman parte si ste es colegiado.
La parte a quien, segn la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en un juez a quien afecta
alguna de las causales de recusacin, en el caso del Artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales
(manifestacin espontnea), deber alegar la inhabilitacin dentro de un plazo de 5 das desde que se le notifique
esta declaracin espontnea; si as no lo hiciere se considerar renunciada la respectiva causal. Durante este
plazo de 5 das el juez se considerar inhabilitado y lo subrogar quien corresponda (Art. 125 CPC).
i.- Reglas Especiales:

En el Cdigo de Procedimiento Civil se consagran ciertas reglas especiales respecto a la pluralidad de juicios y
de partes en los incidentes de implicancia o recusaciones.
Primero, respecto de aquellos casos en que exista pluralidad de juicios entre las mismas partes, la implicancia y
recusacin que deban surtir efecto en diversos juicios podrn hacerse valer en una sola gestin 20 (Art. 127 CPC).
Esto est establecido en virtud del principio formativo del procedimiento de la economa procesal.
Segundo, en aquellos casos en que sean varios los demandantes o demandados (pluralidad de partes), la
implicancia o recusacin deducida por alguno de ellos, no podr renovarse por los otros, a menos que se funde
en alguna causa personal del recusante (Art. 128 CPC).
D.- DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.
20
Una suerte de acumulacin de incidentes.
20
1) Concepto.21
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal en virtud del cual el demandante manifiesta su
propsito de no continuar ejercitando la accin en contra del demandado, despus que aqulla le ha sido
notificada.
En otras palabras, mediante el desistimiento el actor expresa su voluntad de no seguir impulsando el proceso, lo
cual slo puede ocurrir despus que se ha trabado la litis, esto es, con posterioridad a la notificacin de la
demanda.
Es un sustituto jurisdiccional, por lo que produce Cosa Juzgada.
2) Oportunidad.
Antes de notificada la demanda, el actor puede retirarla sin ms trmite y se considerar como si no hubiese sido
presentada (Art. 148 CPC). Esto se denomina simple retiro o retiro material de la demanda.
Una vez notificada la demanda, el actor podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella (desistimiento
propiamente tal).
3) Tramitacin.
Para estos efectos, el tribunal competente ser aqul que conoce del asunto principal.
La peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes (Art. 148 CPC). Es decir, una vez
presentada la solicitud, se le dar traslado al demandado y, si ste se opone al desistimiento o si slo lo acepta
parcial o condicionalmente, el tribunal deber resolver si contina o no el juicio, o la forma en que deber
tenerse por desistido al actor (Art. 149 CPC).
La resolucin que resuelve el desistimiento es una sentencia interlocutoria del primer tipo (lo cual es importante
para determinar qu recursos procesales caben contra ella).
4) Efectos.
La sentencia que acepta el desistimiento, haya o no habido oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera,
con relacin a: i) las partes litigantes; y ii) todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a
que se pone fin (Art. 150 CPC). En consecuencia, produce Cosa Juzgada, alcanzando a todos aquellos a quienes
hubiese afectado la sentencia.
21
No se debe confundir este incidente con la renuncia a las acciones (vinculada al artculo 12 del Cdigo Civil) ni con el
desistimiento de recursos legales (para lo cual conforme al artculo 7 del CPC- el mandatario requiere poder especial en
primera instancia, mientras que en la segunda se entiende tcitamente otorgado). La renuncia, por su naturaleza, es siempre
previa al ejercicio del derecho, en tanto que el desistimiento es posterior.
21
5) Reglas especiales respecto de la reconvencin.
El desistimiento de las peticiones que se formulen por va de reconvencin se entender aceptado, sin
declaracin expresa, por el slo hecho de proponerse. Sin perjuicio de lo anterior, hay un caso de excepcin: no
se entender aceptado por el slo hecho de su proposicin, cuando la parte contraria deduzca oposicin dentro de
tercero da despus de notificada. En este caso, la oposicin se tramitar como incidente y podr su resolucin
reservarse para la sentencia definitiva.
E.- ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.22 23
1) Concepto.
El abandono del procedimiento es una sancin procesal en contra del demandante que tiene lugar por la
inactividad de las partes en un juicio, durante un perodo determinado.
As, el Artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que el procedimiento se entiende abandonado
cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante 6 meses o ms,
contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para darle curso progresivo
a los autos.24
El efecto principal del abandono del procedimiento, como veremos, es que se pierde el derecho a continuar el
procedimiento abandonado y a hacerlo valer en un nuevo juicio.
2) Requisitos.
Los requisitos del abandono del procedimiento son las siguientes:
a) Inactividad total de las partes25, y no slo del demandante.

b) Que hayan transcurrido seis meses o ms contados desde la ltima resolucin, y no desde la ltima
notificacin, lo cual es una excepcin al principio de que las resoluciones judiciales producen efectos desde su
notificacin.
c) Esa resolucin debe necesariamente haber recado en alguna gestin til para hacer avanzar el juicio.
22
No confundir con la Prescripcin de la Apelacin.
23
Antiguamente llamado Abandono de la Instancia.
24
Hay diferencias en la doctrina y en la jurisprudencia con respecto a los actos de prosecucin para el cmputo de los 6
meses. Ejemplo: sealar domicilio, designar abogado patrocinante, conferir y revocar poder, solicitar desarchivo, etc.
25
Tambin existen discrepancias entre los autores para determinar quines son las partes (si se incluye o no a los terceros
coadyudantes, etc.).
22
El abandono del procedimiento NO puede alegarse en los siguientes juicios: i) de quiebra; ii) de divisin o
liquidacin de herencias; iii) divisin o liquidacin de sociedades; iv) ni en los de divisin o liquidacin de
comunidades (Art.157 CPC)26
3) Tramitacin.
a) Respecto de la oportunidad para hacer valer el abandono del procedimiento, ste podr alegarse en cualquier
estado del juicio y hasta antes que se dicte sentencia ejecutoriada en la causa (Art. 153 inciso 1 CPC).
b) En cuanto a quin es el titular o sujeto activo, slo se podr hacer valer el abandono del procedimiento por
parte del demandado (Art. 153 inciso 1 CPC), pudiendo alegarlo por va de accin o de excepcin. En ambos
casos, se tramitar como incidente (Art. 154 CPC).
c) Situacin especial de los procedimientos ejecutivos: En estos procedimientos el ejecutado podr, adems,
solicitar el abandono del procedimiento despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para
oponer excepciones27.
En estos casos, en que ya hay sentencia condenatoria y, por lo tanto, existen derechos adquiridos, el plazo para
poder declarar el abandono del procedimiento ser de 3 aos contados desde la fecha de la ltima gestin til,
hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin (recordar
que la sentencia definitiva ya est ejecutoriada, y vencido el plazo para oponer excepciones). En este evento, si
se declara el abandono del procedimiento sin que haya opuesto oposicin el ejecutante, ste no ser condenado
en costas (Art. 153 inciso 2 CPC).
Por lo tanto, en el juicio ejecutivo pueden operar dos abandonos:
i) el abandono comn, cuyo plazo es de 6 meses en el cuaderno ejecutivo;
ii) el abandono excepcional, cuyo plazo es de 3 aos respecto del cuaderno de apremio.
d) Renuncia del derecho a pedir abandono: Si, renovado el procedimiento, realiza el demandado cualquier
gestin que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerar renunciado este derecho (Art. 155 CPC). Por
lo tanto, la renuncia del abandono del procedimiento puede ser de dos maneras: i) expresa, cuando el demandado
renuncia en trminos explcitos -a travs de un escrito- a su derecho a pedir que se declare abandonado el
procedimiento; y ii) tcita, cuando renovado el procedimiento, el demandado hace cualquier gestin que no sea
alegar el abandono.
4) Efectos.
26
Todas ellas son situaciones irregulares y esencialmente transitorias, en las cuales existe un procedimiento especial para que
se resuelvan a la brevedad (pagar a los acreedores, permitir la libre circulacin de los bienes, fortalecer el derecho de
propiedad, etc.).
27
Desde la Ley n 18.705 del ao 1988.
23
i) No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes; pero stas perdern el
derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio (Art. 156 inciso 1
CPC). Cabe resaltar que se pierde todo el procedimiento, no slo la instancia en que se encuentre.
ii) Subsistirn con todo su valor los actos y los contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos
(Art. 156 inciso 2 CPC). stos son los llamados negocios procesales. Ej.: la transaccin parcial, el
avenimiento parcial, la conciliacin parcial y la condena en costas.
La sentencia que declara abandonado el procedimiento es una sentencia interlocutoria de primer tipo,
impugnable por medio de los recursos pertinentes.
F.- LAS COSTAS.
1) Concepto.
Toda gestin judicial, durante su tramitacin, origina a las partes un conjunto de gastos que se traducen en el
pago de derechos (como los de los Receptores) y honorarios (como los de los abogados), etc.
Estos gastos reciben el nombre de Costas, y se definen como aquellos gastos necesarios y directos que
origina un procedimiento judicial y que deben ser soportados por las partes en conformidad a la ley.
Deben ser gastos necesarios y directos.
2) Clasificacin.
Segn el artculo 139 del Cdigo de Procedimiento Civil, las costas se dividen o clasifican en:
a) Procesales: Son aquellas causadas en la formacin del proceso y que corresponden a servicios estimados en
los aranceles judiciales.
Los aranceles judiciales son los derechos o sumas de dinero que se fijan por decreto, para el pago de los
honorarios de los funcionarios judiciales, especialmente de los Auxiliares de la Administracin de Justicia (ya
que los jueces y los funcionarios del tribunal no cobran por su trabajo).
b) Personales: Son aquellas provenientes de los honorarios de los abogados y dems personas que han
intervenido en el negocio, y de los defensores pblicos cuando stos puedan representar conforme a lo prevenido
en el Artculo 367 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
24
Los honorarios de los abogados, para efectos de las costas, corresponden a la estimacin que hace el juez (labor
que no se puede delegar) del trabajo de los abogados.
Conforme al CPC, se regulan (no se tasan) de acuerdo al arancel fijado por el respectivo Colegio Provincial de
Abogados, y a falta de ste, por el del Consejo General del Colegio de Abogados. Esto se encuentra tcitamente
derogado, debido a que hoy la afiliacin al Colegio de Abogados no es obligatoria.
Las costas personales correspondern siempre a la parte en cuyo favor se decret la condenacin en costas; pero
si el abogado lo percibe por cualquier motivo, se imputar a la suma acordada entre ste y la parte (Art.139
inciso 5 CPC).
3) Incidentes de Avaluacin o Tasacin de costas procesales y de Regulacin de

costas personales.
Cuando una de las partes sea condenada a pagar las costas de la causa, o de algn incidente o gestin particular,
se proceder a tasarlas y regularlas en conformidad a las siguientes reglas (Art. 138 CPC).
Debe tenerse presente que slo se tasarn las costas procesales tiles, eliminndose:
a) las que correspondan a diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas por la ley; y,
b) las de actuaciones o incidentes en que haya sido condenada la otra parte (Art. 140 inciso 1 CPC).
El tribunal de la causa, en cada instancia, regular el valor de las costas personales; y avaluar tambin las
procesales con arreglo a los aranceles judiciales. Esta funcin podr delegarla en uno de sus miembros si es un
tribunal colegiado, o en su Secretario respecto de las costas procesales (Art. 140 inciso 2 CPC). Las personales
debe resolverlas el tribunal exclusivamente.
Una vez realizada la tasacin y regulacin de las costas, debern ser puestas en conocimiento de las partes,
pudiendo objetarse dentro del plazo de 3 das. Si no se formulan objeciones, la tasacin se tendr por aprobada
(Art. 141 CPC).
Por el contrario, si alguna de las partes formula objeciones, el tribunal podr:
A.- Resolver de plano (apelable);
B.- Darles la tramitacin de un incidente.
La tasacin de las costas se entender sin perjuicio del derecho de las personas cuyos honorarios se hayan
tasado, para exigir de quien corresponda el pago de sus servicios (Art. 143 CPC).
4) Quin debe pagar las costas.28
La parte que sea totalmente vencida en un juicio o en un incidente, ser la condenada al pago de las costas.
Que la parte sea totalmente vencida significa que se hayan rechazado todas las peticiones de la demanda, o bien
todas las excepciones o defensas del demandado segn corresponda (Art. 144 inciso 1, primera parte, CPC).
A pesar de que la regla general es la sealada anteriormente, existen ciertas excepciones:
28
Consltense tambin las reglas pertinentes sobre las costas previstas en los artculos 45 y siguientes del Cdigo Procesal
Penal.
25
a) Cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar. Esto debe constar en una declaracin expresa
en la resolucin (Art. 144 inciso 1, segunda parte, CPC).
b) Slo en segunda instancia, el tribunal podr eximir de las costas causadas en ellas a la parte contra quien se
dicte la sentencia, sea que mantenga o no las que en primera instancia se hayan impuesto, expresndose los
motivos especiales que autoricen la exencin (Art. 145 CPC).
c) Cuando se hayan emitido, por los jueces que concurren a un fallo de un tribunal colegiado, uno o ms votos
favorables a la parte que pierde la cuestin resuelta (Art. 146 CPC).
Si el fallo no condena en costas a ninguna de las partes, cada una deber asumir el pago de ellas.
Sin perjuicio de las reglas anteriores, existen contraexcepciones, es decir, excepciones a que cuando hayan
motivos plausibles para litigar no se condenar en costas (Art. 144 inciso 2 CPC), a saber:
A.- Si la implicancia o recusacin es desechada, se condenar en costas al que la haya reclamado (Art. 122
CPC).
B.- En el juicio ejecutivo, aunque pague el deudor antes del requerimiento, sern de su cargo las costas causadas
en el juicio (Art. 446 CPC).
C.- Tambin en el juicio ejecutivo, si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante en la ejecucin, se
impondrn las costas al ejecutado. Por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en costas al
ejecutante.29
D.- En el caso de los interdictos o juicios posesorios sumarios, si se da lugar a la querella se condenar en costas
al demandado. En caso contrario, al actor o demandante (Art. 562 CPC).
E.- Cuando el recurso de revisin se declara improcedente, se condenar en las costas del juicio al que lo haya
promovido (Art. 816 CPC).
F.- Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser condenada en las
costas (Art. 147 CPC).
Finalmente, conforme al artculo 600 inciso 2 del COT, los abogados y procuradores de las Corporaciones de
Asistencia Judicial y de las entidades pblicas o privadas destinadas a prestar asistencia jurdica y judicial
gratuita, as como los abogados y Procuradores del Nmero que estn de turno, no sern responsables del pago
de las costas a que sean condenados sus patrocinados. Asimismo el inciso 3 de este precepto aade que las
personas que gocen de privilegio de pobreza no sern condenadas al pago de costas, a menos que el tribunal
respectivo, en resolucin fundada, declare que han obrado como litigantes temerarios o maliciosos.
G.- INCIDENTE DE NULIDAD.

29
Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas proporcionalmente; pero podrn imponerse
todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado (Art. 471 CPC).
26
1) Concepto.
La nulidad procesal consiste en la sancin de ineficacia que la ley establece para las actuaciones judiciales que se
realizan sin cumplir con las formalidades que exige la ley.
A la nulidad procesal se le aplican reglas diferentes que a la nulidad de los actos y contratos regida por el
Derecho Civil. Mientras la nulidad civil se alega en un juicio posterior al acto viciado, la procesal se alega dentro
del mismo juicio y antes que quede ejecutoriada la sentencia, ya que despus se purgan todos los vicios que
autorizaran la nulidad procesal.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no reglamenta la nulidad procesal en un ttulo especial, sino que en
varios artculos dispersos. As, el artculo 55 se refiere a la nulidad de la notificacin, el artculo 305 alude a las
excepciones dilatorias que se oponen como alegaciones o defensas, el artculo 80 al caso en que el litigante
rebelde no ha sido debidamente emplazado, etc.
Los artculos 83, 84 y 85 del Cdigo de Procedimiento Civil son los fundamentales en esta materia.
2) Caractersticas.
a) Slo puede intentarse durante el procedimiento (in limine litis).

b) Lo anterior importa que los vicios NORMALMENTE se sanean una vez fenecido el juicio.
c) Puede ser declarada de oficio o a peticin de parte. Sin embargo, el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento
Civil contiene una limitacin similar a la del 1683 del Cdigo Civil, esto es, que la parte que ha originado el
vicio o concurrido a su materializacin o que ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr
demandar la nulidad.
d) Los medios que la ley seala para alegarla no pueden ser objeto de renuncia anticipada. La ineficacia de un
acto es irrenunciable antes que se produzcan los vicios que la originan.
e) Puede solicitarse la declaracin de nulidad de un acto viciado, haya ste o no producido los efectos que est
llamado a tener.
f) Los efectos de la declaracin no necesariamente alcanzan a todos los actos posteriores (Art. 83 inciso 3
CPC).
g) La nulidad procesal est sistematizada bsicamente en los artculo 83 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil.
h) Para que sea declarada la nulidad procesal debe necesariamente producir un perjuicio reparable solamente
con la declaracin de nulidad. Esto corresponde al denominado Principio de la Trascendencia o de la
Proteccin.
i) La nulidad no opera de pleno derecho, sino que es necesaria la resolucin judicial que la declare.
27
3) Medios para reclamarla.
Los medios para reclamar la nulidad procesal son:
A.- MEDIOS DIRECTOS.

i.- La nulidad de oficio (que en rigor no es una forma de reclamarla).
ii.- El incidente de nulidad. Dentro de ste se distingue:
a) Incidente ordinario de nulidad (Art. 83 y 84 CPC).
b) Incidentes especiales de nulidad (Art. 79 y 80 CPC).
iii.- El Recurso de Casacin.
iv.- El Recurso de Nulidad (proceso penal).
v.- Excepciones dilatorias.
B.- MEDIOS INDIRECTOS.

i.- El Recurso de Reposicin.
ii.- El Recurso de Apelacin.
iii.- El Recurso de Queja.
iv.- El Recurso de Revisin.
4) Casos en que procede la nulidad procesal.
El artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que la nulidad procesal puede ser declarada, ya sea de
oficio o a peticin de parte:
a) en los casos en que la ley expresamente lo disponga, y
b) en todos aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo
con la declaracin de nulidad.
5) El incidente ordinario de nulidad procesal (Art. 83 y 84 CPC).
a) Concepto:
Es aquella cuestin accesoria de un proceso que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal, la que
versa sobre la nulidad de la relacin procesal misma o de uno o ms actos de procedimiento.
b) Clasificacin:
Atendiendo a la extensin de la nulidad solicitada, este incidente se clasifica en:
28
i) Aqul que tiene por objeto la nulidad de la relacin procesal misma. Ej.: el incidente de nulidad de todo lo
obrado por falta de emplazamiento, fundado en que no se ha notificado legalmente la demanda: si ste es
acogido, todo el proceso ser nulo.
ii) Aqul que persigue la ineficacia de actos procesales determinados. Como ejemplo podemos sealar aquel
incidente por el cual se solicita la nulidad de actuaciones probatorias, fundado en que no se notific legalmente
la recepcin de la causa a prueba.
c) Plazo para plantear el incidente de nulidad:

El incidente de nulidad slo puede deducirse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que
quien debe reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio; salvo que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal, en que la incidencia puede plantearse en cualquier momento, sin perjuicio de que el juez deba declararla
de oficio (Arts. 83 y 84 CPC).
Lo anterior, a menos que el vicio se refiera a alguna circunstancia previa a la contestacin de la demanda, toda
vez que en ese caso lo que corresponde es deducir la excepcin dilatoria pertinente en el plazo legal, antes de
contestar la demanda. De esta forma, si la nulidad se funda en que la demanda no ha sido notificada legalmente,
podr oponerse la excepcin dilatoria genrica contemplada en el artculo 303 N 6 del Cdigo de Procedimiento
Civil, por cuanto se refiere a la correccin del procedimiento.
d) Personas que no pueden solicitar la nulidad:

El artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil dice expresamente que la nulidad no podr ser solicitada por la
parte que:
i) ha originado el vicio;
ii) ha concurrido a su materializacin; o
iii) ha convalidado tcita o expresamente el acto nulo. Habr convalidacin tcita -por ejemplo- si contesta la
demanda sin reclamar de la nulidad de la notificacin.
e) Vicios que dan origen a la nulidad:

La nulidad existir en todos aquellos casos para los cuales la ley establezca expresamente esa sancin y, adems,
en todos los eventos en que exista algn vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio slo reparable con
la declaracin de nulidad.
Por lo tanto, si existe alguno de estos vicios, pero l no causa perjuicio reparable slo con la nulidad, no se dar
lugar a ella; por ejemplo, si se solicita la nulidad del probatorio por no haberse notificado legalmente la
recepcin de la causa a prueba, pero se encuentra acreditado que no obstante ello la parte tom debido
conocimiento de esa resolucin y present la lista de testigos dentro de plazo. Es decir, no debe existir nulidad
por ese slo hecho, sino que la nulidad debe necesariamente provocar un perjuicio.
29
Se ha discutido si en los casos en que la ley establece expresamente la nulidad como sancin, es tambin
imprescindible acreditar un perjuicio de carcter procesal. Nosotros estimamos que s, en el entendido de que
esta exigencia es un principio general cuyo fin es evitar la nulidad por la nulidad.
f) La extensin de la nulidad procesal:

Como lo dispone el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil en su inciso final, la declaracin de nulidad
de un acto no importa (necesariamente) la nulidad de todo lo obrado con posterioridad, toda vez que el juez
deber sealar en forma precisa cules son los actos nulos en razn de su conexin con el acto anulado. Esto es
sin perjuicio de que pueda invalidarse todo el proceso, cuando el vicio afecta a la relacin procesal misma, como
por ejemplo, si el demandado no ha sido emplazado.
6) Los incidentes especiales de nulidad procesal .
a) Incidente especial de nulidad procesal establecido en el artculo 79 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Un litigante podr solicitar la nulidad de lo obrado en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado impedido
de actuar por un motivo de fuerza mayor. Este derecho slo podr ejercerse dentro de tres das, contados desde
que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio.
En este caso existe una aplicacin del aforismo jurdico al impedido no le corre plazo. El ejemplo ms claro
que podemos mencionar es aqul en que se notifica una demanda a una persona gravemente enferma, que
precisamente por esa circunstancia no podr contestarla dentro de plazo legal.
b) Incidente especial de nulidad procesal establecido en el artculo 80 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Si al litigante rebelde no se le han hecho saber en persona ninguna de las resoluciones dictadas en el proceso,
ste podr pedir la nulidad de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no le es imputable, han
dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44 del CPC, o que ellas no son exactas
en su parte sustancial.
Este derecho nicamente podr reclamarse dentro de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que
el litigante tuvo conocimiento del juicio.
Este incidente tiene la especial particularidad que puede intentarse no obstante que se haya dictado sentencia
definitiva firme o ejecutoriada, toda vez que esa ejecutoriedad ser slo aparente en atencin a no haber existido
una relacin procesal vlida. Esto ltimo se desprende de los artculos 182 inciso 2 y 234 inciso final del
Cdigo de Procedimiento Civil. Del primero, porque esta disposicin indica expresamente que la norma que
prescribe que no podr modificarse una sentencia definitiva o interlocutoria por el mismo tribunal que la dict,
no rige en el caso del artculo 80 del Cdigo de Procedimiento Civil. El artculo 234 del Cdigo de
Procedimiento Civil, a su turno, se refiere a las excepciones que puede oponer el demandado ante la ejecucin de
la sentencia definitiva, precepto que en su inciso final acota que ello es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
80 del Cdigo de Procedimiento Civil.
30
Estos dos incidentes especiales de nulidad procesal debern sustanciarse por cuerda separada, lo que significa
que no se paraliza la causa principal (Art. 81 CPC).
c) Incidente de nulidad de la notificacin:

Si el incidente se funda en la nulidad de alguna notificacin y es acogido, la notificacin declarada nula se
entender practicada desde el momento en que se notifique a la parte esa resolucin que la declara nula. Si la
nulidad ha sido dispuesta por un tribunal superior, aquella notificacin se entender realizada cuando el tribunal
de primera instancia notifique por el estado diario la resolucin que ordena cumplir lo resuelto por ese tribunal
superior, es decir, el cmplase (Art. 55 inciso 2 CPC).
31
CAPTULO IV: POTESTAD CAUTELAR.
A.- MEDIDAS PREJUDICIALES.
1) Concepto:
Las Medidas Prejudiciales (MPJ) se definen como los incidentes anteriores al juicio que tienen como
finalidad: i) preparar la entrada en juicio, ii) conservar las pruebas que puedan desaparecer, o bien iii)
asegurar el resultado de la accin que se va a intentar.
Los autores han aportado diversos conceptos sobre las MPJ, a saber:30
Fernando Alessandri: son aquellas diligencias o actuaciones que pueden practicarse antes del juicio,
con el objeto de preparar el pleito mismo.
Mario Casarino: son los medios que franquea la ley a los futuros litigantes, para preparar la entrada
en juicio.
Jos Quezada: las medidas prejudiciales son aquellas diligencias o actuaciones practicadas antes del
juicio mismo y que tienen por objeto la preparacin de ste. Pueden ser propiamente tales (Art. 273),
precautorias (379 y 290) y probatorias (Art. 281 y ss.), teniendo, en todo caso como factor comn, el
hecho de ser presentadas antes de la demanda, que de manera jurdica viene a constituir el soporte
inicial del juicio, stricto sensu, considerado.
Igualmente se ha fallado que () las medidas prejudiciales no son sino aquellas seguridades que la ley permite
tomar previamente a quien pretende reclamar un derecho en juicio, que puede o no iniciar, pero no importan un
juicio mismo, an en el caso que lleguen a cumplirse con citacin del futuro demandado, ya que no llevan en s
el ejercicio de un derecho, base de toda demanda, sino que tienden al establecimiento de un hecho ().31
Pues bien, el Artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil estatuye, en su inciso 1, que el juicio ordinario
podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda,
alguna de las actuaciones que all se sealan.
No deben confundirse las medidas prejudiciales con las medidas precautorias, puesto que se diferencian en
varios aspectos, a saber: en cuanto a su titular, su finalidad y su oportunidad:
30
Cfr. GUZMN SANTA CRUZ, op. cit., Tomo II, p. 73.
31
dem.
32
Medidas Prejudiciales (MPJ) Medidas Precautorias (MP)

Pueden ser solicitadas tanto por el Slo las puede solicitar el demandante.
demandante como por el demandado.
Tienen por objeto preparar la entrada en Tienen por objeto asegurar el resultado de
juicio, conservar la prueba o asegurar el resultado de la accin deducida.
la accin.
Deben ser solicitadas antes de la iniciacin Se solicitan en cualquier estado del juicio,
del juicio. inclusive antes de su inicio.
2) Clasificacin:
Segn la naturaleza jurdica o finalidad de las MPJ, stas pueden clasificarse en:
a) MPJ propiamente tales: son aquellos incidentes anteriores al juicio que tienen por finalidad preparar
la entrada en l.
b) MPJ para prueba: son aquellos incidentes anteriores al juicio que tienen por finalidad conservar la
prueba que eventualmente puede desaparecer, o bien dejar prueba rendida cuando se tema que no se contar con
ella en el futuro.
c) MPJ precautorias: tienen como finalidad asegurar el resultado de la accin que se va a intentar.
3) Requisitos para decretar las MPJ:

Hay dos tipos de requisitos: generales y especficos. Los requisitos generales son aplicables a todas las MPJ,
mientras que los requisitos especficos slo se aplican a algunas de ellas y sern expuestos al momento de
analizar cada medida en particular.
Los requisitos generales son los siguientes: i) quien la solicite deber expresar la accin que pretende
deducir, y someramente sus fundamentos (Art. 287 CPC); y ii) que se decreten sin audiencia de la persona en
contra de la cual se solicitan, salvo los casos en que expresamente se exige su intervencin (Art. 289 CPC).
4) Medidas Prejudiciales Propiamente Tales:
a) Declaracin Jurada (Artculo 273 N 1 CPC):
Slo puede ser exigida por el futuro demandante al futuro demandado, y nicamente puede ser respecto a un
hecho relativo a: i) su capacidad para comparecer en juicio; ii) su personera; o iii) el nombre y domicilio de sus
representantes.
Esta MPJ se decretar solamente cuando, en criterio del tribunal, sea necesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (Art. 273 inciso final). En consecuencia, la procedencia de esta medida queda entregada al
criterio del tribunal.
33
El objetivo de esta medida es evitar los vicios del procedimiento que podran hacerse valer en un juicio a travs
de la interposicin de las excepciones dilatorias.
Si se decreta la procedencia de esta MPJ, deber fijarse una audiencia para que concurra a ella el futuro
demandado a prestar la declaracin jurada, notificndosele al efecto.
Si el futuro demandado no concurre, se rehsa a prestar la declaracin, o sta no es categrica, podrn imponerse
los siguientes apremios32:
i) multas, que no excedan de 2 sueldos vitales; o
ii) arrestos hasta por dos meses.
Estos apremios son determinados prudencialmente por el tribunal, y sin perjuicio de poder repetir la orden y el
apercibimiento (Art. 274 CPC).
b) Exhibicin de la Cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar (Artculo 274 N 2
CPC):
Solamente puede ser exigida esta MPJ por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
Igualmente, slo podr ser decretada cuando, en opinin del tribunal, sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio.
De esta manera, la accin que pretende ejercer el futuro demandante deber tener por objeto una cosa, la cual
desea examinar previamente, para el mejor xito de la futura accin.
Decretada esta MPJ, deber exhibirse la cosa. La forma de realizar esta exhibicin variar segn donde sta se
encuentre. As se distingue:
i) si la cosa se encuentra en poder del futuro demandado, la exhibicin se realizar mostrando la cosa, o bien
autorizando al futuro demandante para que la reconozca y dndole facilidades para ello;
ii) si se encuentra en poder de terceros, deber cumplir la persona a quien se le ordene la exhibicin expresando
el nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto se encuentre (Art. 275 CPC).
Siempre el solicitante de la MPJ tendr derecho a que se deje en el proceso una razn de la clase y estado actual
de los objetos exhibidos (Art. 283 CPC).
Si el futuro demandado se niega a efectuar la exhibicin ordenada, podr ser apremiado con: i) multas que no
excedan de 2 sueldos vitales; o ii) arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento; e inclusive iii) decretarse el allanamiento del local donde se
halle el objeto cuya exhibicin se pide. Estos mismos apremios podrn decretarse en contra de los terceros que,
siendo meros tenedores de la cosa cuya exhibicin de ordena, se nieguen a exhibirla (Art. 276 CPC).
32
Nunca deben confundirse los conceptos de apremio y apercibimiento. Apremio es el castigo o la consecuencia de la
infraccin de una norma determinada; mientras que el Apercibimiento es la advertencia de aplicar una medida de apremio
que se le hace a una persona para el caso de no cumplir con una disposicin u obligacin determinada (una suerte de
amenaza).
34
c) Exhibicin de Instrumentos (Artculo 274 N 3 CPC):

Esta MPJ se trata de la exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u
otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a distintas personas. Esto
ltimo es una cuestin de hecho que deber ser determinada caso a caso por el tribunal.
Slo puede ser exigida esta MPJ por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
Igualmente, slo podr ser decretada cuando, en consideracin del tribunal, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio.
Siempre que el futuro demandante lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que se presenten o de
su parte conducente (Art. 283 CPC).
Si los documentos cuya exhibicin se ha ordenado se encuentran en poder de terceras personas, NO podr
llevarse a efecto la medida, debiendo ser solicitada su exhibicin durante el curso del juicio conforme al
Artculo 349 del CPC33.
Por el contrario, si se encuentran en poder del futuro demandado, y ste desobedece la medida ordenada,
podr ser apremiado con: i) multas que no excedan de 2 sueldos vitales; ii) arrestos hasta de dos meses,
determinados prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento; iii)
decretarse el allanamiento del local donde se halle el documento cuya exhibicin se ordena. Adems, como
sancin, perder el derecho de poder hacer valer despus en el juicio los instrumentos cuya exhibicin
se le orden, salvo que: a) el demandante los haga valer tambin en apoyo de su defensa; b) se justifique o
aparezca de manifiesto que no pudo exhibirlos antes; o c) se refieran a hechos distintos de aquellos que
motivaron la solicitud de exhibicin (Art. 277 CPC).
d) Exhibicin de Libros de Contabilidad (Artculo 274 N 4 CPC):

Slo puede ser exigida esta MPJ por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
La exhibicin debe tratarse de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante.
Esta MPJ es sin perjuicio de lo que prescriben los Artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio, es decir, si lo que
se pretende es la exhibicin de los libros de contabilidad de un comerciante, la prctica de esta MPJ deber
ceirse a las siguientes limitaciones: i) la regla general es que no cabe decretar la manifestacin y
reconocimiento general de estos libros de contabilidad, salvo las excepciones legales; ii) la exhibicin de los
libros de contabilidad deber practicarse en el lugar donde se encuentran los libros y en presencia del dueo o de
la persona que l comisione; iii) la diligencia debe llevarse a cabo en forma estricta, es decir, slo debern
33
Este artculo precepta que podr decretarse, a solicitud de parte, la exhibicin de instrumentos que se encuentren en poder
de terceras personas, cuando dichos instrumentos tengan una relacin directa con la cuestin debatida y que no revistan el
carcter de secretos o confidenciales. / El tercero podr exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los
instrumentos por un ministro de fe. / Si se rehsa a hacer la exhibicin sin justa causa, podr apremiarse al desobediente con:
i) multas que no excedan de los dos sueldos vitales, o ii) arrestos hasta por dos meses; determinados prudencialmente por el
tribunal, sin perjuicio de poder repetirse tanto la orden como el apercibimiento. / Los gastos de la exhibicin sern de cargo
de quien la solicite, no obstante lo que se determine con respecto a las costas.
35
examinarse aquellos asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se pretende indagar, y la
precisin dice relacin con determinar si los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
La exhibicin de los libros de contabilidad deber ser decretada por el tribunal slo cuando, a su parecer, sea
necesaria para que el demandante pueda entrar en el juicio; y siempre que el solicitante lo exija, se dejar en el
proceso copia de las piezas que se presenten, o de su parte conducente (Art. 283 CPC).
Si la persona a quien se le ordena la exhibicin no la cumple, incurrir en una doble sancin: i) perder el
derecho a hacerlos valer, salvo en los casos contemplados en el Artculo 277 del Cdigo de Procedimiento Civil,
esto es: a) que el demandante los haga valer tambin en apoyo de su defensa; b) que se justifique o aparezca de
manifiesto que no pudo exhibirlos antes; o c) que se refieran a hechos distintos de aquellos que motivaron la
solicitud de exhibicin; ii) multa hasta por dos sueldos vitales o arrestos no superiores a dos meses, y aun
decretar el allanamiento del local donde se encuentran los libros (Art. 277 CPC).
An ms, si los libros cuya exhibicin se ordena pertenecen a un comerciante, pueden -adems de las sanciones
anteriores- aplicarse las del prrafo 2 del Ttulo II del Libro I del Cdigo de Comercio, que en sntesis consisten
en ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados (bien llevados) sin
admitirse prueba en contrario.
e) Reconocimiento Jurado de Firma puesta en un Instrumento Privado (Artculo 274 N 5 CPC):

Esta MPJ asimismo slo puede ser solicitada por el futuro demandante en contra del futuro demandado; pero
a diferencia de las medidas anteriores, sta deber ser decretada en todo caso, es decir, siempre que se
pida.
Adicionalmente, en virtud de lo dispuesto en el Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento Civil, toda
persona que fundadamente tema ser demandada podr solicitar esta MPJ, para preparar su defensa.
Para estos efectos, el tribunal deber fijar una audiencia, sealando para ello da y hora. Si el citado no
comparece o bien si se rehsa al reconocimiento, se proceder conforme a las reglas establecidas para el
reconocimiento judicial de documentos del juicio ejecutivo. Por lo tanto, si no comparece, se rehsa al
reconocimiento o da respuestas evasivas, se tendr por reconocida la firma (Arts. 278 y 435 CPC).
f) Arraigo Jurdico o Constitucin de Apoderado Judicial:

Esta MPJ puede ser solicitada exclusivamente por el futuro demandante en contra del futuro demandado.
Siempre que existan motivos fundados para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas, tendr
lugar esta medida (Art. 284 inciso 1 CPC).
La medida consiste en que la persona cuya ausencia se teme deber dejar en el lugar donde va a entablarse el
juicio apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado (Art. 285 CPC).
Si la persona en contra de la cual se ha dictado esta MPJ se rehsa a cumplirla, ser apercibida con nombrrsele
un curador de bienes.
36
g) Declaracin Jurada o Exhibicin de Ttulo por parte del simple tenedor de la cosa de que procede la
accin o que es objeto de ella:
Esta MPJ se encuentra contemplada en el Artculo 282 del Cdigo de Procedimiento Civil, pudiendo ser
solicitada nicamente por el futuro demandante.
Para estos efectos, es conveniente tener presente que el Cdigo Civil -en su Artculo 896- establece que el mero
tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la
tiene.
De esta forma el CPC indica que si aquel a quien se intenta demandar expone ser el simple tenedor de la cosa de
que procede la accin o que es objeto de ella, podr tambin ser obligado a: i) declarar bajo juramento el nombre
y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene; y ii) a exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener el
ttulo escrito, a declarar bajo juramento que carece de l.
Por ende, la peticin principal de esta MPJ consistir en que quien tenga la cosa de que procede la accin o que
es objeto de ella, exponga si es poseedor o mero tenedor de la misma; para el caso de que manifieste que es mero
tenedor, subsidiariamente se solicitar que preste juramento sobre el nombre y residencia de la persona en cuyo
nombre la tiene y que exhiba el ttulo de su tenencia, y en caso de no contar con ttulo escrito que declare bajo
juramento esta circunstancia.
En caso de negativa para practicar cualesquiera de estas diligencias, podr ser apremiado con multa de hasta dos
sueldos vitales y arrestos hasta por dos meses, sin perjuicio de poder repetir el tribunal la orden y el
apercibimiento (Art. 274 CPC).
La exhibicin del ttulo de mera tenencia dar derecho al futuro actor -si l lo exige- a dejar en el proceso copia
de todo documento o de su parte pertinente (Art. 283 1 parte CPC).
5) Medidas Prejudiciales de Prueba:
a) Inspeccin Personal del Tribunal, Informe de Peritos nombrados por el Tribunal, y Certificado del
Ministro de Fe:
El Artculo 281 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que puede pedirse prejudicialmente la
inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del
ministro de fe, slo cuando tengan lugar alguna de las siguientes circunstancias: i) que exista peligro
inminente de un dao o perjuicio; o ii) que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.
Esta MPJ puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado. Este ltimo,
conforme al Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento Civil, slo podr hacerlo cuando fundadamente tema
ser demandado, con el objeto de preparar su defensa.
37
Como sabemos, la inspeccin personal del tribunal es un medio probatorio destinado a acreditar hechos o
circunstancias materiales en el juicio mediante la observacin y constatacin directa de ellos efectuadas por
el tribunal.
De la misma manera, el informe pericial es otro medio de prueba, que consiste en la presentacin de un
dictamen de personas que tienen conocimiento especializado de una materia, ciencia o arte, respecto de
hechos que han sido controvertidos en el juicio. En el caso de la MPJ debern ser nombrados por el propio
tribunal, segn lo establece el Artculo 281 del Cdigo de Procedimiento Civil, sin intervencin alguna de las
partes.
Por ltimo, el certificado del ministro de fe constituye un instrumento pblico.
Para la ejecucin de estas medidas se deber dar previamente conocimiento al futuro demandado, si ste se
encuentra en el lugar de asiento del tribunal que la decreta, o donde deban ejecutarse. En los dems casos se
proceder con intervencin del defensor de ausentes (Art. 281 inciso 2 CPC).
b) Confesin Judicial o Absolucin de Posiciones:

El Artculo 284 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que, en caso de que haya motivo fundado para
temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas, se le podr exigir como MPJ que absuelva
posiciones (o confesin judicial) sobre hechos que debern ser previamente calificados como conducentes
por el tribunal, el cual, sin ulterior recurso, sealar el da y la hora para la prctica de esta diligencia.
Al igual que la MPJ anterior, esta medida puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el
futuro demandado. Este ltimo, con sujecin al Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento Civil, slo podr
hacerlo cuando fundadamente tema ser demandado, con el objeto de preparar su defensa.
La persona cuya confesin se exige puede adoptar tres actitudes: i) que preste la confesin solicitada, en cuyo
caso termina la gestin de la MPJ, pudiendo hacerse valer esa confesin en el juicio posterior; ii) si se ausenta
dentro de los 30 das siguientes a la notificacin sin absolver posiciones, pero dejando un apoderado con
autorizacin e instrucciones bastantes, la confesin deber ser prestada por este ltimo en representacin de su
mandante en el juicio posterior; iii) por ltimo, si se ausenta dentro de los 30 das subsiguientes al de la
notificacin sin absolver posiciones, se le dar por confeso, pero en el curso del juicio (Art. 284 inciso 2 CPC).
Para estos efectos, se deber previamente analizar el pliego de posiciones, con el objeto de determinar si las
preguntas estn o no categricamente afirmadas, puesto que solamente las que lo estn son las que se darn por
confesadas (Art. 394 CPC). Sin embargo, hay una excepcin: no se le dar por confeso en el juicio posterior
cuando aparezca suficientemente justificada la ausencia.
c) Examen de Testigos:
38
Se podr, asimismo, solicitar antes de la presentacin de la demanda, el examen de aquellos testigos cuyas
declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse
oportunamente (Art. 286 CPC).
Esta MPJ puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado. Este ltimo,
segn el Artculo 288 del Cdigo de Procedimiento Civil, slo podr hacerlo cuando fundadamente tema ser
demandado, con el objeto de preparar su defensa.
Las declaraciones debern versar sobre los puntos que indique el solicitante, los cuales sern calificados
previamente como conducentes por el tribunal.
Para practicar esta diligencia, deber darse previamente conocimiento a la otra parte (persona a quien se trata
de demandar, o de quien se trata de defender), slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o
donde deba tomarse la declaracin; en los dems casos se proceder con la intervencin del defensor de
ausentes.
6) Medidas Prejudiciales Precautorias:
Tambin pueden solicitarse como MPJ las precautorias establecidas en el Ttulo V del Libro II del CPC.
Los requisitos que deben cumplirse para que puedan ser decretadas son los siguientes: i) deben existir motivos
graves y calificados; ii) que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas
precautorias; y iii) que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los
perjuicios que se originen y multas que se impongan (Art. 279 CPC).
En particular, estas MPJ tienen por objeto asegurar el resultado de la accin. Son las siguientes: i) el secuestro de
la cosa que es objeto de la demanda; ii) el nombramiento de uno o ms interventores; iii) la retencin de bienes
determinados; y iv) la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Aceptada la solicitud, el solicitante deber presentar su demanda dentro del plazo de 10 das (es uno de los casos
de ejercicio forzado de la accin), y deber pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ser
ampliado hasta por 30 das por motivos fundados.
Si no se deduce la demanda oportunamente, o si no se pide en ella que continen en vigor las medidas
precautorias decretadas, o bien si al resolver sobre ellas el tribunal decide no mantener dichas medidas, por este
solo hecho quien las haya solicitado quedar responsable de los perjuicios que se hubieren causado,
considerndose doloso su procedimiento (Art. 280 CPC).
B.- MEDIDAS PRECAUTORIAS (MP).
1) Generalidades.
39
a) Concepto:
Las Medidas Precautorias son aquellos incidentes especiales que se ordenan a solicitud de parte y por
decreto judicial, con el propsito de asegurar: i) la efectividad de un derecho, ii) el cumplimiento de una
obligacin, o iii) el mantenimiento de un estado de cosas existentes; mientras pende la tramitacin de un
juicio y hasta que ste quede definitivamente concluido.
Del concepto precedente pueden derivarse ciertas caractersticas de las Medidas Precautorias, como son: i) no
operan de oficio, sino a peticin de parte (demandante); ii) siempre por decreto judicial; iii) la finalidad de la
medida depende de la naturaleza del juicio; y iv) son esencialmente transitorias.
Estas medidas tambin reciben el nombre de medidas cautelares, de seguridad, conservativas, asegurativas, de
garanta o acciones cautelares.
Calamandrei las define como la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la providencia (sentencia)
definitiva, encaminada a prevenir el dao que podra derivarse del retardo de la misma. Se han dado tambin
otras nociones:34
Mario Casarino: acciones precautorias son aqullas destinadas a garantizar el cumplimiento de una
prestacin cuyo reconocimiento o declaracin an se halla pendiente.
Carlos Stoehrel: Accin precautoria es aqulla que tiene por objeto obtener del tribunal respectivo la
concesin de una medida precautoria, sea de las enumeradas en el art. 290 del CPC, sea de las que no
estn expresamente autorizadas por la ley.
Hugo Alsina: Entre el momento en que la accin se inicia y aqul en que la sentencia se admite, media
un espacio de tiempo durante el cual el demandado puede variar su situacin respecto de la cosa
litigiosa (enajenacin, constitucin de derechos reales, destruccin, etc.) y la garanta jurisdiccional
sera ilusoria si no se proveyesen las medidas necesarias para asegurar el mantenimiento de la
situacin inicial. Es pues, deber del Estado reconocer, bajo ciertas condiciones, el derecho a exigir su
intervencin a ese efecto, y la accin mediante la cual ese derecho se ejercita toma el nombre de
accin precautoria.
b) Naturaleza jurdica de las medidas:

Para algunos, como Chiovenda, se tratara de una accin cautelar que se origina en el derecho del actor a ser
protegido. Otros, como Carnelutti, sostienen que es un proceso cautelar y su naturaleza consiste en un sistema
protectivo.
34
Cfr. GUZMN SANTA CRUZ, op. cit., Tomo I, p. 42.
40
Finalmente, Calamandrei dice que es una providencia cautelar o resolucin cautelar. Nuestro sistema se adscribe
a este ltimo concepto.
c) Procedimiento en que tienen lugar:

En los juicios ordinarios no cabe discusin respecto de su procedencia, sobre todo por su ubicacin en el Cdigo
de Procedimiento Civil.
Respecto de los procedimientos especiales, la jurisprudencia ha interpretado que s proceden, por dos motivos: i)
No est prohibido; y ii) El juicio ordinario es supletorio de los dems.
d) Clasificacin:
i) Segn la oportunidad en que se presentan: A) Medidas precautorias propiamente tales: son aquellas que se
solicitan y decretan durante el juicio; y B) Medidas precautorias prejudiciales: son aquellas que se solicitan y
decretan antes del inicio del juicio.
ii) Segn si requieren de caucin35 o no: A) Sin caucin: es la regla general de las Medidas Precautorias
nominadas; B) Con caucin facultativa: es la regla general de las Medidas Precautorias innominadas (Art. 298
CPC); C) Con caucin obligatoria: Medidas Precautorias otorgadas en casos graves y urgentes (Art. 299 CPC).
iii) Segn si se encuentran expresamente sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil: A) Nominadas:

aquellas reguladas en forma expresa en el Cdigo de Procedimiento Civil; B) Innominadas, aquellas establecidas
en otras leyes o las dems que adopten los tribunales.
e) Presupuestos para que procedan las Medidas Precautorias y sean decretadas:

Estos presupuestos se deducen del Artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil, y son dos: i) la existencia
real o posible de un derecho material y su justificacin; ii) temor de dao jurdico a ese derecho real o posible.
El sujeto activo o quien puede solicitar que se decreten estas medidas es slo el demandante, tanto el original
como el reconvencional.
f) Caractersticas de las Medidas Precautorias:
i. Son esencialmente provisorias o provisionales: en consecuencia, debern cesar siempre que: a)

desaparezca el peligro que se procuraba evitar; o b) se otorguen las cauciones suficientes (Art. 301 CPC).
ii. Son acumulables: estas medidas no excluyen la dems que autorizan las leyes (Art. 300 CPC).
iii. Son sustituibles: la persona en contra de quien rigen las Medidas Precautorias puede ofrecer otras
garantas al efecto (Art. 301 CPC).
iv. Se limitan a los bienes necesarios para responder a los resultados del juicio (Art. 298 1 parte CPC).
35
Caucin es una suma de dinero necesaria como garanta para que sea admisible la MP.
41
v. Pueden deducirse en cualquier estado del juicio, y an antes de su iniciacin (Art. 290 CPC en relacin
con el 279 CPC).
vi. Debe acompaarse comprobante que constituya a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama, salvo las excepciones legales (Art. 298 CPC).
vii. Corresponde slo al que ejercita la accin, esto es, exclusivamente al demandante (Art. 290 CPC).
viii. No son taxativas.
ix. Cada medida precautoria tiene sus exigencias propias.
x. Son accesorias o instrumentales a la cuestin principal, por lo que su existencia depende de ella.
g) Requisitos:
i. Slo pueden otorgarse a peticin de parte (Art. 290 CPC).

ii. Existencia de una demanda actual (Art. 290 CPC) o futura (Art. 279 CPC).
iii. El demandante deber acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
que se reclama (Art. 298 CPC).
iv. Que las facultades econmicas del demandado sean insuficientes para responder del resultado del juicio
(Art. 295 y 296 CPC).
h) Tramitacin:
El incidente a que da lugar la solicitud de una Medida Precautoria, se tramita conforme a las reglas generales de
los incidentes y en cuaderno separado (Art. 302 inciso 1 CPC).
Al respecto existen dos posturas:
i) la mayoritaria, que plantea que la solicitud constituye una demanda incidental y, por lo tanto, de sta deber
darse traslado a la otra parte, continuando conforme a las reglas generales;
ii) la minoritaria, que seala que la solicitud debe decretarse con citacin de la contraparte, y si hay oposicin del
demandado recin se formara el incidente, constituyendo as la oposicin la demanda incidental.
i) Casos especiales:
1) El primer caso especial es el del Artculo 299 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dispone que en casos
graves y urgentes podrn los tribunales decretar las Medidas Precautorias aun cuando falten los comprobantes
requeridos en el Artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En este caso la MP ser decretada por un trmino que no exceda de 10 das, mientras se presentan dichos
comprobantes, exigindose caucin para responder de los perjuicios que resulten (caucin obligatoria).
La Medida Precautoria quedar sin efecto si no se solicita su renovacin conforme al Artculo 280 del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, que una vez ordenada la Medida Precautoria, el demandante deber dentro de 10
42
das- presentar la demanda y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Si no entabla la demanda, o si en
ella no pide la mantencin de las medidas, o bien si al solicitarlas el tribunal las rechaza, ser responsable el
actor de los perjuicios causados.
2) El segundo caso especial se encuentra en el Artculo 302 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil y se
trata de las Medidas Precautorias decretadas desde luego, esto es, que podrn llevarse a efecto an antes de
notificar al demandado, siempre que: 1) existan razones graves para ello y 2) el tribunal as lo ordene.
Sin embargo, la notificacin deber practicarse dentro de un plazo de 5 das, puesto que transcurrido este plazo
sin que la notificacin se haya efectuado, quedarn sin efecto las medidas que se hayan practicado. El tribunal
puede ampliar este plazo por motivos fundados.
La referida notificacin podr ser realizada por cdula, si el tribunal as lo manda (Art. 302 inciso 3 CPC).
2) Las Medidas Precautorias nominadas en particular.
a) El Secuestro (Artculo 290 N 1 CPC):36
El secuestro se encuentra definido en el Artculo 2249 del Cdigo Civil como el depsito de una cosa que se
disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. El
depositario recibe el nombre de secuestre.
Segn el Artculo 2252 del Cdigo Civil, el secuestro se puede clasificar en convencional o judicial. El secuestro
es convencional cuando se constituye por el solo consentimiento de las personas que se disputan el objeto
litigioso. Es judicial, cuando se constituye por decreto de juez, y no ha menester otra prueba.
Por lo tanto, al tenor de lo prevenido en el Artculo 291 del Cdigo de Procedimiento Civil, el secuestro judicial
tiene lugar en dos casos: i) en el caso del Artculo 901 del Cdigo Civil, es decir, cuando reivindicndose una
cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o se deteriore en manos del poseedor; y ii) cuando
se entablen otras acciones en relacin a una cosa mueble determinada y haya motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
En ambos casos, el fundamento comn determinante de la Medida Precautoria es que se trate de una cosa
corporal mueble determinada que es objeto de la demanda, cuya prdida o deterioro se tema mientras penda el
juicio.
Por ltimo, cabe indicar que al secuestre le son aplicables las disposiciones establecidas para el depositario en el
juicio ejecutivo (prrafo 2 del Ttulo I del Libro III) en cuanto a su constitucin, designacin, aceptacin y
responsabilidad (Art. 292 CPC).
b) Nombramiento de Interventores Judiciales (Artculo 290 N 2 CPC):

36
De ms est aclarar que esta figura no tiene ninguna relacin con el delito de Secuestro, previsto y sancionado
en el artculo 141 del Cdigo Penal.
43
El interventor judicial es un observador de la marcha de un negocio, colocado por el tribunal para que le
comunique a ste o al demandante de las irregularidades que ocurran.
Conforme al Artculo 293 del Cdigo de Procedimiento Civil, el nombramiento de uno o ms interventores tiene
lugar en las siguientes hiptesis:
i) en el caso del inciso 2 del Artculo 902 del Cdigo Civil, es decir, si se demanda el dominio o cualquier otro
derecho real constituido sobre un inmueble, y hubiere justo motivo de temer que la cosa y los muebles y
semovientes anexos a ella se deterioren en manos del poseedor demandado, o las facultades pecuniarias de este
ltimo no ofrecieran suficiente garanta;
ii) si se reclama una herencia ocupada por otro y hay justo motivo del temor antes indicado;
iii) el comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas al comunero o socio que administra;
iv) siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que
los derechos del demandante puedan quedar burlados; y
v) en los dems casos expresamente sealados en las leyes.
Respecto de las facultades del interventor, el Artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que stas se
limitarn a llevar la cuenta de las entradas y gatos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el
desempeo de este cargo imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
Adems, el interventor est obligado a comunicar al interesado o al tribunal toda malversacin o abuso que note
en la administracin de dichos bienes; y podr en este caso decretarse el depsito y retencin de los productos
lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las
otras medidas ms rigurosas que ste estime necesario adoptar.
Por estas razones se suele decir que el interventor judicial es slo un mirn y acusete, porque no tiene ms
atribuciones que revisar determinados antecedentes y, en caso de detectar alguna irregularidad, hacerla saber a
quien corresponda.
c) Retencin de Bienes determinados (Artculo 290 N 3 CPC):

No debe confundirse con el derecho legal de retencin, ya que este ltimo es un derecho que ejerce el mero
tenedor de una cosa y que lo habilita para quedarse con ella o conservarla en su poder si la contraparte no
cumple con sus prestaciones. Ej.: en un contrato de arrendamiento, si al trmino del contrato al arrendatario no
se le devuelve la garanta, ste puede retener el inmueble hasta que se le haga entrega de ella, por el solo
ministerio de la ley. De esta forma, el derecho legal de retencin existe y el tribunal slo se limita a constatarlo,
pero como no es vlida la autotutela en nuestro sistema jurdico, el derecho legal de retencin debe ser
judicialmente declarado.
En cambio, en la retencin de bienes como Medida Precautoria, el juez la decreta y slo despus de hacerlo se
podrn retener los bienes que se sealen.
44
Respecto de cules son los bienes sobre los cuales puede recaer la retencin, el artculo 295 del Cdigo de
Procedimiento Civil establece que pueden ser: i) dineros o cosas muebles que son materia del juicio; y ii) otros
bienes determinados del demandado.
Para que se d lugar a la medida, debe comprobarse alguna de las siguientes situaciones: i) cuando las facultades
del demandado no ofrezcan suficiente garanta; ii) cuando haya motivo racional para creer que procurar ocultar
sus bienes; o iii) en los dems casos determinados por la ley.
Finalmente, la retencin de dinero o de cosas muebles podr hacerse en manos del mismo demandante, del
demandado o de un tercero. Ahora, tratndose de la retencin de valores, el tribunal podr ordenar que stos sean
trasladados a un establecimiento de crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime conveniente
para la seguridad de dichos valores.
d) Prohibicin de Celebrar Actos o Contratos respecto de determinados bienes (Artculo 290 N 4 CPC):
Conforme al Artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil, esta prohibicin de celebrar actos o contratos
podr decretarse con relacin a los siguientes bienes: i) los bienes que son materia del juicio; y ii) tambin
respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para
asegurar el resultado del juicio.
Por su parte, respecto de las Medidas Precautorias conviene tener presente el Artculo 1464 del Cdigo Civil,
que establece que adolecer de objeto ilcito la enajenacin:
i) de las cosas que no estn en el comercio;
ii) de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
iii) de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
y
iv) de las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
Para que haya objeto ilcito en la enajenacin de los bienes respecto de los cuales se han decretado medidas
precautorias y, por ende, se consideren incluidos en el N 4 del Artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario
distinguir:
1) Respecto de las partes: es necesario que el tribunal decrete la prohibicin respecto de ellos (Art. 296 inciso
2).
2) Respecto de terceros: es menester nuevamente distinguir:
a) Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin
este requisito no producir efecto respecto de terceros (Art. 297 inciso 1 CPC).
b) Por el contrario, cuando la prohibicin versa sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los
terceros que tengan conocimiento de la MP al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso
responsable de fraude, si procedi a sabiendas.
45

Apunte Sobre Incidentes y Potestad Cautelar (Prof. Felipe Bertin)

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Apunte Sobre Incidentes y Potestad Cautelar (Prof. Felipe Bertin)

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F.

Bertin Incidentes y Potestad Cautelar

Pontificia Universidad Catlica de Chile

PROF. FELIPE BERTIN PUGA

CAPTULO III: LOS INCIDENTES.

Lo principal en un juicio normalmente se relaciona con la demanda y la contestacin. As que lo accesorio

cuestiones caen en medio, entre la comparecencia y el pronunciamiento se llaman incidentes o

a. Segn la oportunidad en que se promueven:

c. Segn si paralizan o no el curso del juicio:

d. Segn el cuaderno en que se tramitan:

f. Segn su relacin o conexin con el asunto principal:

g. Segn cmo se resuelven:

h. Incidentes que deben rechazarse de plano e incidentes que deben tramitarse:

II. INCIDENTES ORDINARIOS.

Como se seal anteriormente, los incidentes ordinarios son aquellos sometidos al

A. Oportunidad para plantearlos:

Tcnicamente, se utiliza el trmino promover para referirse al hecho de presentar o deducir un

B. Tramitacin (Artculos 89, 90 y 91 CPC):

El incidente se promueve (inicia) a travs de una DEMANDA INCIDENTAL. Segn Hugo

Lo que en definitiva se est solicitando es un pronunciamiento del tribunal sobre lo pedido,

i) Si el incidente no es pertinente, es decir, si no tiene conexin alguna con el asunto que es

ii) Si el incidente es pertinente y oportuno, el tribunal tendr dos alternativas:

D. Incidentes Dilatorios deducidos de mala fe (Artculo 88 CPC):

III. INCIDENTES ESPECIALES.

A.- ACUMULACIN DE AUTOS.

3) Casos en que procede.

c.- Oportunidad: En cuanto a la oportunidad para pedirla, debe distinguirse:

5) Diferencias entre la Acumulacin de Autos y los incidentes ordinarios.

Acumulacin de Autos Incidentes Ordinarios

B.- CUESTIONES DE COMPETENCIA.

2) Formas de alegar las cuestiones de competencia.

Las cuestiones de competencia se pueden reclamar de dos maneras o vas:

ii) por la declinatoria.

3) Oportunidad para promoverlas.

C.- IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.

b.- Tribunal Competente:

i) Presidente, Ministro o Fiscal de La Corte Suprema: 1 UTM;

d.- Recurso de Apelacin19:

e.- Efecto de las sentencias sobre implicancias y recusaciones:

f.- Abandono del incidente:

g.- Recusacin Amistosa:

h.- Renuncia de la Recusacin:

i.- Reglas Especiales:

D.- DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

5) Reglas especiales respecto de la reconvencin.

E.- ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.22 23

Los requisitos del abandono del procedimiento son las siguientes:

a) Inactividad total de las partes25, y no slo del demandante.

F.- LAS COSTAS.

3) Incidentes de Avaluacin o Tasacin de costas procesales y de Regulacin de

4) Quin debe pagar las costas.28

G.- INCIDENTE DE NULIDAD.

a) Slo puede intentarse durante el procedimiento (in limine litis).

3) Medios para reclamarla.

Los medios para reclamar la nulidad procesal son:

A.- MEDIOS DIRECTOS.

B.- MEDIOS INDIRECTOS.

4) Casos en que procede la nulidad procesal.

5) El incidente ordinario de nulidad procesal (Art. 83 y 84 CPC).

c) Plazo para plantear el incidente de nulidad:

d) Personas que no pueden solicitar la nulidad:

e) Vicios que dan origen a la nulidad:

f) La extensin de la nulidad procesal: