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Preguntero Familia

1. UNIDAD I

1. Familia: Distintos conceptos. Naturaleza Jurdica. El

derecho de familia: Concepto y ubicacin. Caracteres.
Contenido. Derechos subjetivos familiares.
Familia. Concepto: La palabra familia tendr un significado
diferente de acuerdo al sentido en que se la utilice:
a) Familia en sentido amplio: es el conjunto de personas entre
las cuales existe un vnculo jurdico familiar. La familia de una
persona estar comprendida por sus parientes por
consanguinidad (ascendientes, descendientes y colaterales)
como as tambin por sus parientes por afinidad (parientes del
cnyuge) y sus parientes por adopcin (simple o plena). En este
concepto de familia se incluye tambin al cnyuge pese a no ser
pariente. Este significado de familia es el importante para el
estudio de la materia. b
b) Familia en sentido intermedio: es el conjunto de personas
que viven en una misma casa bajo la autoridad del dueo de
sta. Este criterio era utilizado en el derecho romano clsico.
c) Familia en sentido restringido: la familia estara integrada por
el padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que estn
bajo su potestad. La familia en este sentido tiene gran
importancia en el orden social. A este criterio se refiere el art.
14 bis de la CN (proteccin integral de la familia; defensa del
bien de familia; compensacin econmica familiar).
Tambin se define a la familia con un criterio sociolgico y otro
jurdico.
Concepto Sociolgico: es una institucin permanente que est
integrada por personas cayos vnculos derivan de la unin
intersexual, de la procreacin y del parentesco.
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Concepto Jurdico: la familia est formada por todos los

individuos unidos por vnculos jurdicos familiares que hallan
origen en el matrimonio, en la filiacin y en el parentesco.

Naturaleza jurdica de la familia. Hay distintas posiciones

doctrinarias:
1. La familia como una Persona Jurdica. Los que afirman esta
teora entienden que la familia tiene derechos patrimoniales
(propiedad del bien de familia, asignaciones y prestaciones
familiares, etc.) y extrapatrimoniales (nombre patronmico,
derechos que surgen de la patria potestad, derecho a defender
la memoria de los muertos, etc.). En nuestro pas son pocos los
que aceptan esta teora. Los que la rechazan entienden que la
familia en s misma carece de capacidad de adquirir derechos y
contraer obligaciones, y tanto los derechos patrimoniales como
los extrapatrimoniales son adquiridos individualmente por las
personas que la conforman, no por la familia en s.

2. La familia como un Organismo Jurdico. Segn esta teora la

familia cuenta con una organizacin con caracteres jurdicos
similares a los del Estado: en un Estado se dan relaciones
recprocas entre los individuos y sujecin de ellos al Estado; en
la Familia se dan relaciones recprocas entre los individuos que
la conforman y sujecin de ellos a los miembros de la familia a
quienes la ley les confiere autoridad. Esta teora no ha tenido
seguidores en la doctrina nacional.

3. La familia como institucin. La familia es la institucin de que se

vale la sociedad para regular la procreacin, la educacin de los
hijos y la transmisin por herencia de la propiedad. Esta teora
es sostenida por la mayora de la doctrina. La institucin es todo
elemento de la sociedad cuya duracin no depende de la
voluntad subjetiva de individuos determinados.
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Derecho de familia. Concepto: est integrado por el conjunto de

normas jurdicas que regulan las relaciones jurdicas familiares.
Relacin jurdica familiar: es el vnculo que se establece entre
las personas que integran la familia respecto de bienes
materiales e inmateriales y que el ordenamiento jurdico protege
con el fin de que la institucin pueda alcanzar sus fines
esenciales.
Ubicacin: Como las relaciones familiares conciernen a
situaciones generales de las personas en sociedad, integra el
derecho civil, pero con caracteres especiales que lo distinguen
de las otras divisiones de este derecho.
Caracteres: presenta los siguientes
a) influencia de las ideas morales y religiosas al adoptar
soluciones legislativas,
b) los derechos subjetivos otorgados por sus normas implican
deberes correlativos,
c) ubica las relaciones de familia puras que organiza la familia
por sobre las relaciones pecuniarias,
d) existe mayor restriccin de la autonoma de la voluntad, pues
casi todas sus normas son imperativas.
Contenido: Las partes que comprende son: derecho
matrimonial; relaciones jurdicas paterno-filiales, relaciones
jurdicas parentales y Relaciones cuasi-familiares.
Derechos subjetivos familiares: el derecho de familia participa
de las caractersticas del derecho subjetivo con la peculiaridad
que los mismos tienen como correlato un deber, es decir van
acompaados siempre de un deber. De all su calificacin de
derechos-deberes o poderes-funciones.

2. Parentesco: Concepto. Grados, lneas, ramas y troncos.

Parentesco por consanguinidad, por afinidad y por
adopcin. Concepto. Cmputo. Efectos Jurdicos del
parentesco.
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Concepto: est definido en el art. 345 CC:El parentesco es el

vnculo subsistente entre todos los individuos de los dos sexos,
que descienden de un mismo tronco.
Pero esta definicin es parcial, ya que slo comprende a los
consanguneos y no a los afines ni el parentesco habido de la
adopcin. De manera que el parentesco puede definirse como el
vnculo existente entre las personas en virtud de la
consanguinidad, la afinidad o la adopcin.
Grado: es el vnculo entre dos individuos, formado por la
generacin (art. 347, parte 1ra.); es decir, el vnculo o relacin
determinado por la generacin biolgica; lo cual determinar
que, entre ascendientes y descendientes, haya tantos grados
como generaciones, como dice el art. 352 CC.
Lnea: es la serie no interrumpida de grados, o sea de
generaciones biolgicas (art. 347, parte 2da.); esta definicin
peca de incompleta. Tambin, como se ver, la lnea se
establece por la relacin existente entre consanguneos
determinada por una ascendencia comn, aunque cada cual
pertenezca a distintas ramas (caso de los parientes colaterales).
Tronco: es el ascendiente comn de dos o ms ramas; o sea,
aquel de quien, por generacin, se originan dos o ms lneas
(descendentes), las cuales, por relacin a l, se denominan
ramas (art. 348, CC).
Rama: art. 348 CC. Las lneas derivadas de un genitor comn se
llaman ramas.
Clasificacin del parentesco. Tomando en cuenta su fuente u
origen, se distingue: a) el parentesco por consanguinidad, es
decir, el que vincula o liga a las personas que descienden unas
de otras (padres e hijos, recprocamente), o de un antepasado
comn; b) el parentesco por afinidad, o sea el que vincula o liga
a un cnyuge con los parientes consanguneos del otro, y c) el
parentesco por adopcin, existente entre adoptante o
adoptantes y adoptado (en la adopcin simple, art. 329 y ss.
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CC) o entre el adoptado y sus parientes y los consanguneos y

afines de los adoptantes (en la adopcin plena, art. 323 y ss.
CC).
Efectos: el parentesco produce efectos civiles (p.ej. es fuente de
impedimentos matrimoniales, genera vocacin hereditaria,
derecho a deducir oposicin al matrimonio, deber alimentario,
etc.); penales (p.ej. como agravante en el delito de homicidio,
abuso sexual; como tipificante de delitos: incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar y como eximente de
responsabilidad: hurto, defraudaciones o daos, etc.) y
procesales (causal de recusacin y excusacin de magistrados y
funcionarios judiciales).

3. El estado de familia: Concepto y caracteres. Efectos.

Ttulo de estado de familia. Posesin de estado. Estado
aparente de familia.
Concepto: El estado es la posicin jurdica que las personas
ocupan en la sociedad; esa posicin les es dada por el conjunto
de calidades que configuran su capacidad y sirven de base para
la atribucin de deberes y derechos jurdicos. El estado de una
persona puede ser considerado desde distintos puntos de vista;
en particular el estado de familia es la posicin que una persona
ocupa dentro de la familia. Esta posicin estar determinada por
el vnculo jurdico familiar que lo une con otra persona. En este
aspecto, se puede tener el estado de soltero, casado, viudo,
separado o divorciado; y con relacin a otra persona
determinada, el de cnyuge, pariente o extrao. Dentro del
parentesco, se distinguen los distintos tipos (por
consanguinidad, por afinidad y por adopcin; matrimonial o
extramatrimonial) y casos (padre, hijo, hermano, to, sobrino,
suegro, yerno o nuera, etctera).
Caracteres: el estado de familia es un atributo de la
personalidad, y como tal presenta los siguientes caracteres:
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1) Universalidad: comprende todas las relaciones jurdicas

familiares, es decir las conyugales como las parentales.
2) Unidad: el estado de familia debe apreciarse en cada persona
individualmente.
3) Oponibilidad erga omnes: puede oponerse contra cualquiera
que intente desconocer derechos y deberes que surjan del
estado de familia.
4) Inalienabilidad: no puede negociarse ni renunciarse a sus
efectos.
5) Imprescriptibilidad: el paso del tiempo no altera el estado de
familia.
6) Intransmisibilidad: no se transmite al morir.
7) Indivisibilidad: la persona debe ostentar el mismo estado de
familia frente a todos.
Efectos: El estado de familia produce diversos efectos jurdicos:
a) Efectos Civiles:
es la base de ciertos impedimentos matrimoniales (de
consanguinidad, afinidad, ligamen y adopcin);

es fuente de la vocacin hereditaria ab-intestato;

es fuente de la obligacin alimentaria para los parientes,

padres y cnyuges;

otorga el derecho a la tutela y a la cratela legtimas; etc.

b) Efectos Penales: el estado de familia puede jugar como

agravante de un delito, como eximente de responsabilidad e
incluso como elemento necesario para que se cometa el delito.
Como agravante: homicidio, violacin, lesiones, privacin de
la libertad, etc.

Como eximente de responsabilidad: hurto, defraudacin o

dao entre cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en
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lnea recta. Encubrimiento de parientes hasta 4o de

consanguinidad y 2o de afinidad.

Como elemento necesario del delito: incumplimiento de

deberes de asistencia familiar.

c) Efectos Procesales: el estado de familia inhabilita para ser

testigo salvo que slo fuera para reconocimiento de firma.
d) Efectos Provisionales: permite gozar del derecho a pensin.
Ttulo de estado de familia: Es el instrumento pblico o el
conjunto de instrumentos pblicos de los cuales resulta el
estado de familia de una persona; y que conforma la prueba
legalmente establecida para acreditar ese estado. Por ejemplo:
Ttulo de estado matrimonial: partida de matrimonio

Ttulo de filiacin matrimonial: partida de matrimonio de los

padres y partida de nacimiento del hijo

Ttulo de filiacin extramatrimonial: partida de nacimiento del

hijo e instrumento en que conste el reconocimiento del padre o
la madre.

Posesin de estado: es el goce de hecho de determinado estado

de familia, con ttulo o sin l. Quien se halla provisto del ttulo
de su estado de familia tiene la propiedad de ese estado. Pero
ello es independiente de la situacin de hecho que al estado
corresponde, que puede existir con ttulo de estado o sin l, del
mismo modo que puede existir ttulo de estado sin posesin,
como en el caso de los esposos que viven separados de hecho o
de los hijos que no estn bajo la guarda de los padres.
Estado aparente de familia. Hay estado de familia aparente
cuando existe posesin de estado pero no hay ttulo, o cuando
ste existe pero es falso o est viciado; en el primer caso, hay
estado aparente de hecho, y, en el segundo, estado aparente de
derecho.
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a) Estado aparente de hecho: se da cuando hay posesin de

estado sin ttulo (p.ej. en el concubinato).
b) Estado aparente de derecho: se da cuando hay posesin de
estado con ttulo falso (p.ej.: matrimonio viciado de nulidad;
reconocimiento de hijo cuando en realidad no lo es). Produce
todos los efectos del estado verdadero, en tanto su poseedor no
sea desplazado mediante la accin judicial correspondiente.

4. Acciones de estado: a) Concepto, caracteres; b)

Distinga acciones de estado de familia de las acciones de
ejercicio del estado de familia; c) Clasificacin de las
acciones de estado: concepto de cada y ejemplos en cada
caso.
a) Acciones de Estado. Concepto: Son las que tienden a obtener
un pronunciamiento judicial sobre el estado de familia
correspondiente a una persona. Su finalidad lograr un ttulo de
estado del cual se carece (p.ej. el de hijo extramatrimonial de
determinada persona); extinguir un ttulo de estado falso o
invlido (p.ej. el de hijo extramatrimonial respecto de
determinada persona, quin en realidad no es su padre
biolgico); modificar un estado de familia del que se goza (de
casado a divorciado), crear un estado de familia nuevo (el de
adoptado).
Acciones de Estado. Caracteres: a) Inalienables: no pueden
transmitirse; b) Irrenunciables: en principio son irrenunciables,
pero algunos autores consideran que este principio tiene
excepciones: cuando la accin se extingue por el transcurso del
tiempo (caducidad), etc. c) Inherencia personal: son inherentes
a la persona a la cual le pertenece ei estado de familia. En
principio no puede heredarse el derecho a ejercer la accin, sin
embargo en algunos casos se admite siempre que la accin no
hubiera caducado para el difunto. d) Imprescriptibles: son
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imprescriptibles; esto no significa que no puedan estar sujetas a

caducidad.
b) Distincin con las acciones de ejercicio del estado de familia:
estas acciones tienden a lograr el ejercicio de derechos o
cumplimiento de deberes que emanan de un estado de familia
(p.ej. alimentos).
c) Las acciones de estado de familia se pueden clasificar a partir
de diversos criterios
Clasificacin de las acciones segn el efecto de las sentencia:

1. Acciones constitutivas: buscan obtener una sentencia que

genere estado de familia nuevo o extinga o modifique el
existente, lo que nunca ocurre en las declarativas. Tenemos:
- Acciones de estado matrimonial (accin de divorcio, de
separacin);
- Acciones de filiacin adoptiva (adopcin, revocacin de
adopcin).
2. Acciones declarativas: Buscan obtener una sentencia que
establezca el verdadero estado de una persona cuando no
concuerda con el jurdicamente aparente. Se subdividen en:
- Acciones de reclamacin: tienen por objeto que se reconozca
el estado preexistente, persiguen la obtencin del ttulo de
estado de familia que se carece; las acciones de reclamacin de
estado son:
1. i. La accin de reclamacin de estado matrimonial, que se
ejerce para obtener el reconocimiento de la existencia de un
matrimonio cuando falta el acta de celebracin.

2. ii. La accin de reclamacin de filiacin matrimonial: Se da al

hijo del matrimonio cuando su filiacin no resulta de
inscripciones en el Registro Civil.

3. iii. La accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial:

Comprensiva de la reclamacin de la maternidad y la
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reclamacin de la paternidad, se confiere al hijo

extramatrimonial cuya maternidad no est establecida de igual
manera ni ha sido reconocido por su madre, o cuando no ha
sido reconocido por su padre.

- Acciones de contestacin o impugnacin: su finalidad es

excluir el estado, o sea, privar del estado de familia que goza
aquel a quien no le corresponde. Persiguen la impugnacin del
ttulo existente, son las siguientes:
1. i. Acciones de estado matrimonial: busca comprobar la
inexistencia del matrimonio, su ejercicio es necesario cuando
existe acta de celebracin del matrimonio inexistente, con el fin
de anularla; comprende: la accin de nulidad del matrimonio,
trtese de nulidad absoluta o relativa, cuya finalidad es obtener
la anulacin del matrimonio celebrado, y la accin basada en la
reconciliacin posterior a la sentencia de separacin, tiene por
objeto privar de efectos tal sentencia cuando la existencia de la
reconciliacin es negada.

2. ii. Acciones de filiacin matrimonial: comprenden la accin de

negacin de la paternidad matrimonial, la accin de
impugnacin de la paternidad matrimonial, y la accin de
impugnacin de la maternidad.

Clasificacin de las acciones vinculadas con el titulo de estado

de familia: pueden ser:

1. Acciones de emplazamiento: Son todas aquellas que tienen

por objeto emplazar en un estado, es decir, colocar a una
persona en un estado de familia determinado, de manera que la
sentencia es el ttulo del estado de familia
2. Acciones de desplazamiento: las que en lugar de tratar de
obtener un ttulo de estado tienden a destruir el ttulo existente.
Clasificacin de las acciones segn el vnculo familiar al cual se
refieren:
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1. Acciones de Estado Matrimonial: accin de nulidad de

matrimonio, accin de reclamacin de estado matrimonial, etc.
2. Acciones de Filiacin: estas se subdividen en:
- Acciones de filiacin matrimonial: accin de reclamacin de la
filiacin matrimonial, accin de impugnacin de la paternidad,
etc.
- Acciones de filiacin extramatrimonial: accin de reclamacin
de estado de hijo extramatrimonial, etc.
- Acciones de filiacin adoptiva: accin de adopcin, accin de
revocacin de adopcin, etc.

5. Violencia Familiar: concepto y causas. Normativa

aplicable a los casos de violencia familiar.
Concepto: se considera que existe violencia familiar cuando una
persona sufriese lesiones o maltrato fsico o psquico por parte
de alguno de los integrantes del grupo familiar. Se entiende
grupo familiar a aquel originado por el matrimonio o por uniones
de hecho, independientemente de que convivan o no.
Rgimen legal: la ley 24417 establece lo siguiente:
- Sujetos que pueden denunciar:
a) toda persona que sufriese un hecho de violencia familiar. La
denuncia puede hacerla en forma verbal o escrita ante un juez
de familia, solicitando al juez adems medidas cautelares;
b) los representantes legales, el ministerio pblico, los servicios
asistenciales sociales o educativos (pblico o privados), los
profesionales de la salud y todo funcionario pblico en razn de
su labor, tienen el deber de denunciar los hechos de violencia
familiar sobre menores, ancianos o discapacitados.
- Procedimiento: ante una denuncia de violencia familiar, el juez
requerir de los peritos un diagnstico de interaccin familiar
para determinar: a) daos fsicos y psquicos sufridos por la
vctima; b) la situacin de peligro y c) el medio social y
ambiental de la familia.
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- Medidas cautelares: adems de las pericias, el juez puede

adoptar las siguientes medidas cautelares:
a) Ordenar la exclusin del autor del hecho violento de la
vivienda donde habita el grupo familiar.
b) Prohibir el acceso del autor del hecho violento al domicilio y a
los lugares de trabajo o estudio de la vctima.
c) Ordenar el reintegro al domicilio a peticin de quien ha
debido salir de l por razones de seguridad personal,
excluyendo al autor del hecho violento.
d) Decretar provisoriamente alimentos, tenencia y derecho de
comunicacin con los hijos.
Dentro de las 48 horas de adoptadas las medidas cautelares, el
juez, a partir del informe de los peritos, convocar al ministerio
fiscal y a las partes a una audiencia de mediacin instando al
grupo familiar a asistir a programas educativos y teraputicos.
Se debe dar participacin al Consejo Nacional del Menor y la
Familia.
En el Cdigo Procesal Penal de la Nacin se estipul, en art. 310
prr. 2 que en procesos de delitos cometidos dentro del grupo
familiar conviviente (aunque sea a partir de uniones de hecho)
el juez podr disponer la exclusin del hogar del procesado,
cuando las circunstancias del hecho hicieran presumir que
pueden repetirse los dichos delitos. Si el procesado tiene
deberes de asistencia familiar y la exclusin hiciera peligrar la
subsistencia de los alimentados, se deber dar intervencin al
asesor de menores para que disponga las medidas que
correspondan.

UNIDAD II: MATRIMONIO

6. Matrimonio: Concepto y caracteres. Evolucin histrica.
Naturaleza jurdica. Fines. Requisitos esenciales:
diversidad de sexo. Consentimiento.
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Concepto: La palabra matrimonio puede tener tres significados

diferentes, de los cuales slo dos tienen inters desde el punto
de vista jurdico. En un primer sentido, matrimonio es el acto de
celebracin; en un segundo es el estado que deriva de ese acto
para los contrayentes; y en el tercero, es la pareja formada por
los esposos. Las significaciones jurdicas son las dos primeras:
Matrimonio-fuente es el acto por el cual la unin se contrae.

Matrimonio-estado es la situacin jurdica que para los cnyuges

deriva del acto de celebracin.

Este doble significado tiene importancia, para la determinacin

de la naturaleza jurdica del matrimonio. Lo fundamental es que
el matrimonio-fuente o matrimonio-acto es el acto constitutivo
del estado de familia de cnyuges y que el matrimonio-estado
es tal estado de familia o vnculo jurdico familiar, trasuntado en
un complejo de derechos y deberes que fija el derecho.
Caracteres: se sealan como caracteres del matrimonio actual la
unidad, la monogamia, la permanencia y la legalidad.
- Unidad: est dada por la comunidad de vida a que se hallan
sometidos los esposos como consecuencia del vnculo que los
liga; para fortalecerla, las legislaciones actuales procuran que la
adopcin de las decisiones ms trascendentes se haga de
comn acuerdo entre aqullos.
- Monogamia: implica la unin de (un solo hombre con una sola
mujer) 2 personas.
- Carcter permanente (o perdurable, o estable): en el sentido
de que se contrae con la intencin de que perdure y de que su
estabilidad est asegurada por la ley, la que slo en
circunstancias excepcionales permite su disolucin. Pero
permanencia no puede identificarse con indisolubilidad
- Legalidad: cabe considerarla desde el punto de vista del
matrimonio-acto o desde el del matrimonio-estado. En el primer
aspecto estara dada por la celebracin de las nupcias segn las
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formas impuestas por la ley. En el segundo, porque los derechos

y deberes que de l surgen forman un estatuto legal forzoso, del
cual los contrayentes no se pueden apartar.
Fines: la constitucin de la familia legtima, la procreacin y el
cuidado y educacin de los hijos.
Evolucin histrica: El origen del matrimonio se vincula con el
origen de la familia, y a su respecto existe igual disidencia que
con relacin a sta, sobre si en sus orgenes la familia fue
matriarcal o patriarcal. En cuanto al nmero de personas que lo
integran, se distingue el matrimonio monogmico (de un
hombre con una mujer) del poligmico (de uno o ms hombres
con una o ms mujeres). El matrimonio fundado en el
consentimiento de los contrayentes es relativamente reciente,
ya que se presenta claramente slo en el derecho romano y en
cierta etapa de la evolucin.
Requisitos: Para que exista matrimonio vlido y lcito es
necesaria la reunin de requisitos intrnsecos, esenciales o de
fondo y extrnsecos o de forma. Son esenciales;
Diversidad de sexo: es un requisito tan esencial para la
existencia del matrimonio que la generalidad de las legislaciones
se abstiene de enunciarlo expresamente, dndolo por supuesto.
La ley 23.515 incluy a la diversidad de sexo como requisito
esencial del matrimonio en el nuevo texto del art. 172 CC segn
el cual es indispensable para la existencia del matrimonio el
pleno y libre consentimiento expresado personalmente por
hombre y mujer. Requisito eliminado por la ley 26.628.
Consentimiento. Es la voluntad de cada uno de los contrayentes
de unirse al otro con sujecin a las reglas legales a que est
sometido el vnculo conyugal. En nuestro rgimen legal, es
requisito necesario para la existencia del matrimonio (art. 172
CC). Se manifiesta externamente, como regla general, mediante
la declaracin de uno y otro de los futuros esposos de querer
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tomarse respectivamente por marido y mujer (art. 188, prr. 3

CC).

7. Concubinato: Concepto. Caracteres. Efectos.

Concepto: Segn el criterio tradicional, el concubinato es la
situacin de hecho en que se encuentran dos personas de
distinto sexo que hacen vida marital sin estar unidos en
matrimonio. Se trata, pues, de una unin de hecho con
caracteres de estabilidad y permanencia; quedan
indudablemente excluidas de su concepto tanto la unin
transitoria de corta duracin cuanto las relaciones sexuales
estables pero no acompaadas de cohabitacin.
Caracteres:
1) Entre un solo hombre y una sola mujer: debe tratarse de
personas de diferente sexo y de una unin monogmica.
2) Comunidad de vida (similar a la convivencia matrimonial): no
habr concubinato por mantener relaciones sexuales
circunstanciales o espordicas.
3) Convivencia estable y permanente: que la convivencia
perdure durante un tiempo prolongado.
4) Fidelidad: esto no quiere decir que ante una infidelidad deja
de existir el concubinato; sino que si las infidelidades son
reiteradas no se cumplira con el requisito de unin
monogmica.
Efectos: se clasifican en efectos negativos (prdida de un
derecho) y efectos positivos (adquisicin de un derecho).
Efectos negativos
a) Prdida del derecho alimentario: el cnyuge que por
sentencia de separacin personal o divorcio vincular recibe
alimentos dejar de recibirlos si vive en concubinato.
b) Prdida de la vocacin hereditaria: el cnyuge que luego de
la separacin personal conserva la vocacin hereditaria sobre el
otro, la perder si vive en concubinato.
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Efectos positivos
a) Alimentos: los concubinos no tienen obligacin civil de
prestarse alimentos recprocamente; pero la jurisprudencia ha
determinado que existe entre ellos una obligacin natural (es
decir, ninguno le puede exigir judicialmente al otro la entrega de
alimentos, pero si uno le entreg alimentos al otro ya no podr
reclamar lo entregado);
b) Indemnizacin por muerte del concubino (aumentante): si el
concubino suprstite reciba alimentos del fallecido podr
reclamar el dao patrimonial (dejar de percibir alimentos) al
autor del hecho ilcito.
c) Indemnizacin por muerte del concubino (trabajador): dice la
LCT en su art. 248: En caso de muerte del trabajador, la mujer
que hubiese vivido pblicamente con l, en aparente
matrimonio, durante un mnimo de 2 aos anteriores al
fallecimiento tendr derecho a percibir una indemnizacin
cuando el trabajador fallecido fuere soltero o viudo. Tratndose
de un trabajador casado y presentndose la situacin antes
contemplada, igual derecho tendr la concubina del trabajador
cuando la esposa por su culpa o culpa de ambos estuviere
divorciada o separada de hecho al momento de la muerte del
causante, siempre que esta situacin se hubiere mantenido
durante los 5 aos anteriores al fallecimiento.
d) Beneficios previsionales: dice la ley 24.241 en su art. 53: En
caso de muerte del jubilado, del beneficiario de retiro por
invalidez o del afiliado en actividad, gozarn de pensin la
conviviente o el conviviente. Se requerir que l o la causante
se hallase separado de hecho o legalmente, o haya sido soltero,
viudo o divorciado y hubiera convivido pblicamente en
aparente matrimonio durante por lo menos 5 aos
inmediatamente anteriores al fallecimiento. El plazo de
convivencia se reducir a 2 aos cuando exista descendencia
reconocida por ambos convivientes. El o la conviviente excluir
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al cnyuge suprstite cuando ste hubiere sido declarado

culpable de la separacin personal o del divorcio. En caso
contrario, y cuando l o la causante hubiere estado
contribuyendo al pago de alimentos o stos hubieran sido
demandados judicialmente, o el o la causante hubiera dado
causa a la separacin personal o al divorcio, la prestacin se
otorgar al cnyuge y al conviviente por partes iguales.
e) Continuacin de la locacin: dice la ley 23.091 en su art. 9:
En caso de abandono de la locacin o fallecimiento del
locatario, el arrendamiento podr ser continuado en las
condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del plazo
contractual, por quienes acrediten haber convivido y recibido del
mismo ostensible trato familiar.

8. Los esponsales: Concepto y solucin legal.

Concepto: recibe la denominacin de esponsales (o
esponsales de futuro, por oposicin a los esponsales de
presente, que en el derecho cannico histrico equivalan al
matrimonio) a la promesa bilateral mutuamente aceptada que
dos personas de distinto sexo se hacen de contraer matrimonio
ms adelante.
Naturaleza jurdica. En la doctrina de los pases que asignan
efectos jurdicos a la promesa de matrimonio hay posiciones
contrapuestas, que van desde los que ven en los esponsales un
contrato y la que los considera una simple situacin de hecho.
stos ltimos deben acudir a diversos fundamentos para
justificar efectos como el de que la ruptura constituye un hecho
ilcito, que existe una obligacin ex lege de reparar los perjuicios
derivados de ella, o que tal obligacin resulta de la culpa por
responsabilidad precontractual.
Como opiniones intermedias o derivaciones de la tesis
contractual pueden estimarse las que los califican de
antecontrato, de acto jurdico, o de simple acto lcito.
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Solucin legal: En el derecho argentino respecto de los

esponsales hubo 2 momentos:
- Antes de la ley 23.515 tanto el art. 165 CC como la ley 2393
de matrimonio civil establecan que: La ley no reconoce
esponsales de futuro. Ningn tribunal admitir demanda sobre
la materia, ni por indemnizacin de perjuicios que ellos hubiesen
causado. Es decir que, si uno de los cnyuges rompa la
promesa de matrimonio provocando culposa o dolosamente un
perjuicio al otro, el perjudicado no poda exigir una
indemnizacin.
- Con el dictado de la ley 23.515 (modificatoria del CC) el art.
165 qued redactado de la siguiente manera: Este cdigo no
reconoce esponsales de futuro. No habr accin para exigir el
cumplimiento de la promesa de matrimonio. Con esta nueva
redaccin, el perjudicado podra exigir ser indemnizado ya que
slo se prohbe la accin para exigir el cumplimiento de la
promesa de matrimonio.
Rgimen jurdico:
v Nulidad de los esponsales: como consecuencia de la negativa
a reconocer los esponsales de futuro, stos son nulos como acto
jurdico, su nulidad es absoluta, declarable de oficio en cuanto
resultase manifiesta del acto, o a pedido del Ministerio Pblico
en el inters de la ley. Si se los encubriese bajo la forma de otro
acto de objeto no prohibido, cabe la accin de simulacin
tendiente a acreditar la verdadera naturaleza del acto.
Como consecuencia de la nulidad de la obligacin de casarse,
tambin son nulas la clusula penal pactada entre los
prometidos, la constituida por un tercero para asegurar la
obligacin de contraer el matrimonio, y la donacin de tercero
en favor de uno de los prometidos sometida a la condicin
suspensiva de que se produzca la ruptura de los esponsales por
causa del otro prometido.
 19

v Responsabilidad: Al que incumple la promesa de matrimonio

no le corresponde responsabilidad contractual porque la
promesa recproca de matrimonio no constituye un contrato;
pero habr responsabilidad extracontractual si el incumplimiento
de la promesa fuera culposo o doloso; en este caso el
perjudicado podr reclamar daos y perjuicios.
v Donaciones: Cuando existieran donaciones entre los futuros
contrayentes, las mismas debern restituirse cuando el motivo
de la liberalidad fuera el futuro matrimonio. Estas mismas reglas
se aplican para el caso de que los regalos fueran de terceros y
no entre los cnyuges. Para determinar la restitucin de una
donacin no importa quin fue el culpable de que la celebracin
no se efecte.
v Daos y perjuicios: La doctrina en general acepta la accin de
daos y perjuicios contra terceros causantes de la muerte de un
futuro contrayente, en el caso de dao emergente (p.ej. gastos
realizados por el sobreviviente para e! casamiento). Sin
embargo, la reparacin no podra ir ms all de ese dao
material o aun del moral, ya que el hecho afecta evidentemente
legtimos afectos del sobreviviente; no comprende el lucro
cesante consistente en los beneficios que el eventual
matrimonio reportara (p.ej. derechos hereditarios), ya que se
trataran de perjuicios meramente eventuales.
v Derecho sucesorio: Al no haber entre los novios ningn
vnculo jurdico familiar, ante el fallecimiento de uno, el otro no
recibe nada de la sucesin, salvo que le corresponda por
testamento.

9. Corretaje matrimonial. Concepto. Doctrina nacional.

Concepto: contrato por el cual una de las partes (el corredor o
intermediario) se obliga frente a la otra parte (el intermediado)
a prestar su actividad para inducir a que se celebre el
matrimonio entre quienes persiguen ese propsito (o sea, entre
 20

el intermediado y el corredor o intermediatario) y todo ello con

la obligacin del que contrata con el corredor de satisfacer una
remuneracin (comisin) siempre que se realice el previsto
matrimonio.
Debe diferenciarse de la mediacin, que es el mero
acercamiento de personas que desean casarse a fin de que se
conozcan; la actividad del mediador concluye ah, sin que su
retribucin dependa de que se celebre el matrimonio; esta
ltima actividad es la que realizan las llamadas agencias
matrimoniales.
Doctrina nacional: no ha sido pacfica al respecto.
v Una postura se pronunci por el rechazo de toda accin del
corredor, sea por la necesidad de salvaguardar la absoluta
espontaneidad del consentimiento en el matrimonio, por
considerar inmoral su intervencin en virtud de que su deseo de
xito sera contrario a la organizacin y constitucin armnica
de la familia, o bien por estimar que, aun cuando se limite a
poner en contacto a los interesados, su actuacin resulta
repugnante a la sensibilidad moral argentina.
v Otra postura consider su validez, por estimar que, si no
existe presin del mediador sobre el consentimiento de los
esposos, realiza una actividad socialmente til al concurrir
honestamente a aumentar el nmero de matrimonios, de modo
que cabra reconocerle una modesta retribucin; o por
considerar que nada hay de ilcito en la actitud de quien coopera
al acercamiento sentimental de personas de distinto sexo, en
tanto no acte con fraude, dolo o violencia, y el precio sea
proporcionado a las tareas efectuadas y no fijado en una parte
alcuota de la dote o de los bienes del marido.
v Una tercera posicin afirm la nulidad absoluta del contrato de
corretaje matrimonial propiamente dicho (aquel en que al
intermediario slo corresponde comisin si por su actuacin se
celebra el matrimonio) y la licitud de la simple mediacin entre
 21

quienes tienen el propsito de contraer matrimonio, sin que la

remuneracin dependa de que se celebre en realidad; esta
postura sostuvo que debe presumirse la existencia del corretaje
prohibido cuando se fija remuneracin en proporcin al monto
del patrimonio de cualquiera de los contrayentes o de la dote, si
hay maniobras dolosas tendientes a conseguir que se preste el
consentimiento matrimonial, y si la remuneracin resulta ser
manifiestamente exagerada.

UNIDAD III: CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

10. Impedimentos matrimoniales: Concepto.
Clasificacin. Efectos.
Concepto: se denominan impedimentos matrimoniales a
aquellas prohibiciones de la ley que afectan a las personas para
contraer un determinado matrimonio. Se trata de hechos o
situaciones jurdicas preexistentes que afectan a uno o a ambos
contrayentes. Los impedimentos legales estn taxativamente
enumerados y no pueden ser ampliados por va interpretativa.
Clasificacin: se pueden clasificar los impedimentos segn
distintos criterios:
a. Por la ndole de la sancin a que da lugar su inobservancia,
Impedimentos dirimentes: son los que no permiten
matrimonio vlido y que obligan a anularlo si se hubiera
celebrado;
Impedimentos impedientes o prohibitivos: son aquellos cuya
violacin no da lugar a dicha sancin, sino que se resuelven en
sanciones de otro tipo, o bien cumplen slo una funcin
preventiva, de modo que si bien el oficial pblico que los conoce
debe negarse a autorizar la celebracin del matrimonio, una vez
contrado ninguna consecuencia jurdica produce su
inobservancia.
b. Por las personas respecto de las cuales se aplican
 22

Absolutos: son los que obstan a la celebracin del matrimonio

con cualquier persona, como la falta de edad legal,
Relativos: son los que slo representan un obstculo con
respecto a personas determinadas, como el parentesco.
c. Por el tiempo de vigencia,
Perpetuos: son los que no estn destinados a desaparecer por
el transcurso del tiempo, como los derivados del parentesco.
Temporales: estn sujetos a extincin por el transcurso de un
plazo cierto o incierto. Ejemplos de impedimentos temporales de
plazo cierto seran la falta de edad legal o la disolucin del
matrimonio durante la minoridad, y de temporales de plazo
incierto, el matrimonio anterior subsistente, que cesa por la
muerte del cnyuge.
d. Finalmente
Dispensables: son los que pueden ser removidos mediante la
autorizacin de contraer matrimonio (dispensa) otorgada por
determinada autoridad;
Indispensables: no pueden ser removidos de manera alguna.
Efectos: Los efectos de los impedimentos matrimoniales son los
siguientes:
a) Son causa de oposicin al matrimonio y de denuncia. La
oposicin a la celebracin del matrimonio slo puede tener por
motivo la existencia de impedimentos (art. 176 CC); tambin
puede tener lugar, sobre la base de los impedimentos
dirimentes, la denuncia de su existencia al oficial pblico (art.
178 CC.
b) Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del
matrimonio. El oficial pblico que tiene conocimiento de la
existencia de un impedimento, sea dirimente o impediente,
debe negarse a celebrar el matrimonio (art. 195 CC).
c) Dan lugar a sanciones civiles. Son ellas, la nulidad del
matrimonio en el caso de los impedimentos dirimentes, y
 23

sanciones diversas -que sern estudiadas al tratar de estos

impedimentos en los impedientes.
d) Dan lugar a sanciones penales. El Cdigo Penal tipifica en los
arts. 134 a 137 los delitos de matrimonios ilegales (Delitos
contra el estado civil), varios de los cuales estn dados por la
celebracin a pesar de la existencia de impedimentos. Son ellos:
1. la celebracin de matrimonio a pesar de saber ambos
contrayentes que existe un impedimento que causa su nulidad
absoluta, reprimida con prisin de uno a cuatro aos (art. 134);

2. la celebracin del matrimonio a pesar de saber uno de los

contrayentes que existe tal tipo de impedimento, cuando oculta
esa circunstancia al otro, con prisin de dos a seis aos (art.
135, inc. 1);

3. la autorizacin del matrimonio por el oficial pblico a pesar de

saber de la existencia de los antedichos impedimentos, con igual
pena que la establecida en cada caso (art. 136, prr. 1);

4. la autorizacin del matrimonio por el oficial pblico que ignora la

existencia de tales impedimentos como consecuencia de no
haber llenado los requisitos prescriptos por la ley para la
celebracin, con multa de setecientos cincuenta a doce mil
quinientos pesos (art. 136 y ley 24.286), y

5. el consentimiento para el matrimonio de un menor impber por

su representante legtimo, con igual pena (art. 137).

11. Impedimentos dirimentes e impedientes: concepto,

enumeracin y breve descripcin de cada uno de ellos.
Impedimentos dirimentes: son aquellos cuya violacin habilita al
ejercicio de la accin de nulidad del matrimonio. Se sancionan
con la nulidad (absoluta o relativa) del matrimonio. Son los
 24

enunciados en el art. 166, incs. 1 a 8, ya que la sancin de

nulidad est establecida a su respecto en los arts. 219 y 220.
Enumeracin: 1) parentesco; 2) falta de edad legal; 3) ligamen;
4) crimen; 5) privacin de la razn; 6) sordomudez.
1) Parentesco: se dan los siguientes casos
a. Parentesco por consanguinidad (art. 166 incs. 1 y 2): entre
ascendientes y descendientes sin limitacin de grado y entre
hermanos y medio hermanos (hijos del mismo padre pero de
distinta madre o viceversa).
b. Parentesco por afinidad (art. 166 inc. 4): con ascendientes o
descendientes del cnyuge sin limitacin de grado.
Es importante destacar que este impedimento permanece de
por vida.
c. Parentesco por adopcin (art. 166 inc. 3): se debe distinguir
si la adopcin es plena o simple
v Adopcin plena: el adoptado rompe todos los vnculos con su
familia de sangre (aunque subsisten los impedimentos
matrimoniales) y establece plenos vnculos con la familia del
adoptante. Esto implica que el adoptado y su nueva familia se
rijan por las normas del parentesco por consanguinidad. El
cnyuge del adoptado deber respetar las normas del
parentesco por afinidad respecto de la nueva familia del
adoptado. Los impedimentos son irrevocables
v Adopcin simple: el adoptado slo establece vnculo con el
adoptante, no con toda la familia de ste. Habr impedimento
para contraer matrimonio entre: I. adoptado y adoptante; II.
adoptado e hijo del adoptante; III. dos adoptados por el mismo
adoptante; IV. adoptado y cnyuge del adoptante; V. adoptante
y cnyuge del adoptado; VI adoptante y descendiente del
adoptado. Los impedimentos matrimoniales se extinguen con la
revocacin de la adopcin simple.
2) Falta de edad legal (art. 166 inc. 5): pregunta siguiente.
 25

3) Ligamen (art. 166 inc. 6): otro impedimento para celebrar

matrimonio es la existencia de un matrimonio anterior no
disuelto. O sea, para contraer un nuevo matrimonio debe estar
disuelto el vnculo matrimonial anterior.
4) Crimen (art. 166 inc. 7): pregunta siguiente.
5) Privacin de la razn (art. 166 inc. 8): la privacin
permanente o transitoria de la razn al momento de contraer
matrimonio constituye un impedimento dirimente. La privacin
transitoria de la razn podr darse incluso por estado de
ebriedad, intoxicacin por el uso de estupefacientes, hipnosis,
etc. Este impedimento protege tanto al privado de razn como
al contrayente sano que ignoraba dicho estado; es por esto que
ambos pueden pedir la nulidad del acto.
6) Sordomudez (art. 166 inc. 9): cuando el contrayente
afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca
por escrito o de otra manera. La doctrina mayoritaria considera
que este supuesto no da lugar a un impedimento matrimonial
dirimente (que implicarla la nulidad) porque si el sordomudo no
logra manifestar su consentimiento ste est faltando y la falta
de consentimiento hace inexistente al matrimonio.
Impedimentos impedientes: (o prohibitivos) son aquellos cuya
violacin no da lugar a dicha sancin, sino que se resuelven en
sanciones de otro tipo, o bien cumplen slo una funcin
preventiva, de modo que si bien el oficial pblico que los conoce
debe negarse a autorizar la celebracin del matrimonio, una vez
contrado ninguna consecuencia jurdica produce su
inobservancia.
Enumeracin: 1) impedimentos eugensicos; 2) falta de
autorizacin de los representantes legales; 3) tutela y curatela;
4) disolucin del matrimonio en la menor edad
1) Impedimentos eugensicos: son aquellos que prohben que
una persona celebre matrimonio por poseer una enfermedad
transmisible o hereditaria. En la actualidad, por disposicin de la
 26

ley 12331 no podrn contraer matrimonio las personas

infectadas de enfermedades venreas en perodos de contagio.
Para controlar esta situacin, la a ley dispuso que ambos
contrayentes debern presentar obligatoriamente un certificado
prenupcial en el que constar su estado de salud (diligencia
previa al casamiento). Existen algunos casos en que puede
prescindirse de esta constancia: 1) matrimonio en peligro de
muerte de uno de los contrayentes; 2) cuando no hubiera
medico a ms de 100 km; 3) matrimonio luego de delito contra
la honestidad de la mujer (violacin, estupro, rapto, abuso
deshonesto).
2) Falta de autorizacin de representantes legales: un menor de
edad para casarse deber cumplir con el requisito de tener
autorizacin de los padres, del tutor o de un juez (en su
defecto). Su incumplimiento viola un impedimento dirimente. El
impedimento impediente se refiere a si el menor celebra
matrimonio sin autorizacin de sus representantes legales. Si a
pesar de faltar autorizacin el matrimonio se celebra se
considerar vlido pero los cnyuges sern sancionados segn
el art. 131: ... no tendrn hasta la mayora de edad la
administracin y disposicin de los bienes recibidos o que
recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el
rgimen legal vigente de los menores. El art. 169 establece que
los padres de los menores o sus tutores debern expresar los
motivos por los cuales no autorizan la celebracin del
matrimonio. Los motivos de la negativa pueden ser: a) la
existencia de algn impedimento; b) la inmadurez psquica del
menor, 3) la enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica
o fsica de la persona que pretende casarse con el menor; 4) la
conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de
subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor.
3) Tutela y Curatela: el tutor y sus descendientes no podrn
contraer matrimonio con el menor que aqul tenga bajo su
 27

guarda. Para poder hacerlo, la tutela debe haber finalizado y las

cuentas de la administracin de la misma deben estar
aprobadas. Por lo tanto, este impedimento cesa cuando ha
finalizado la tutela y las cuentas son aprobadas. Si a pesar del
impedimento se celebra el matrimonio, el tutor no tendr
derecho a remuneracin alguna y si hubiese obtenido algo por la
tutela deber restituirlo. Este impedimento tambin es aplicable
a la cratela.
4) Disolucin del matrimonio en la menor edad: cuando un
menor celebra matrimonio, y ste se disuelve antes de que
alcance la mayora de edad no podr casarse nuevamente hasta
cumplir 18 aos.

12. Impedimentos de crimen y de falta de edad legal:

desarrolle ambos y ubquelos en la clasificacin general
de los impedimentos.
Impedimento de crimen: el art. 166 inc. 7 CC establece que es
impedimento para el matrimonio haber sido autor, cmplice o
instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
El impedimento alude al matrimonio que pretendiese contraer el
homicida o cmplice del homicida de uno de los cnyuges, con
el suprstite. Debe tratarse de homicidio doloso, quedando por
tanto excluidos los casos de homicidios culposos o
preterintencionales, o los casos de inimputabilidad previstos en
el art. 34 del Cd. Penal, e incluso, como se ha sostenido, el
homicidio ocasionado por exceso en la legtima defensa.
No configura impedimento la mera tentativa de homicidio. La
finalidad del impedimento es la de desalentar la comisin de un
homicidio con el fin de contraer matrimonio con el cnyuge de la
vctima. Las condiciones de aplicacin del impedimento son las
siguientes.
- Respecto del delito de homicidio: 1) Debe tratarse de delito
consumado; 2) debe ser doloso; 3) Debe haber sido juzgado por
 28

sentencia penal condenatoria, salvo que la accin penal se haya

extinguido, caso en el cual nada obsta para que la existencia del
delito y su autora sean demostradas en sede civil.
- Respecto del delincuente: Puede tratarse del autor principal o
el cmplice
Falta de edad legal: El art. 166 inc. 5 CC dispone que es
impedimento para contraer matrimonio tener el hombre y la
mujer menos de dieciocho aos. Se pretende asegurar mayor
responsabilidad para el trascendente acto de la vida que
significa contraer matrimonio. El art. 167 establece que Podr
contraerse matrimonio vlido en el supuesto del artculo 166,
inciso 5, previa dispensa judicial. La dispensa se otorgar con
carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo
exigiese previa audiencia personal del juez con quienes
pretendan casarse y los padres o representantes legales del que
fuera menor. La dispensa de la edad mnima tiene carcter de
excepcional; el juez debe ponderar detenidamente la razones
expuestas consciente de que la ratio legis se endereza a no
facilitar matrimonios de quienes, carentes an de suficiente
madurez psicolgica, tampoco estn en condiciones de
consolidar una unin conyugal con proyeccin de permanencia y
estabilidad.
Ubicacin de los impedimentos en la clasificacin:
- El impedimento de crimen es dirimente, relativo, perpetuo e
indispensable.
- El impedimento de falta de edad legal es dirimente, absoluto,
temporal y dispensable.

13. Matrimonio: Autorizacin para contraer matrimonio.

Concepto de venia. Requisitos extrnsecos. Oposicin:
legitimados. Formas de celebracin del matrimonio
Concepto de Venia: los menores de edad que no alcanzaron la
edad legal para casarse (18 aos) necesitan autorizacin de sus
 29

representantes legales para contraer matrimonio. La venia es el

medio por el cual los representantes del incapaz, o el juez en su
defecto autorizan a ste a contraer matrimonio.
La venia debe ser otorgada por
a) Los padres, si ambos ejercen la patria potestad; sino, el que
la ejerce.
b) El tutor (por muerto o incapacidad de ambos padres).
c) El juez (a falta de tutor).
Si los padres o el tutor se niegan a otorgar la venia, el menor
podr plantear la cuestin ante un juez para que ste decida si
la negativa es o no fundada (juicio de disenso). Al respecto, el
art. 170 dispone: El juez decidir de las causas de disenso en
juicio sumarsimo, o por la va procesal ms breve que prevea la
ley local. Se trata de un proceso sin audiencias pblicas,
sumarsimo y no sujeto a formas estrictas, en el cual basta con
que se presenten al juez sumariamente los elementos
necesarios para la decisin.
Los padres o tutores deben expresar los motivos de su negativa.
La venia debe ser otorgada para contraer el matrimonio con una
persona determinada, por lo tanto no existe autorizacin
general para contraer matrimonio. La falta de venia no provoca
la nulidad del matrimonio, ya que la misma no configura un
impedimento dirimente, sino impediente.
Requisitos extrnsecos: para que se lleve a cabo la celebracin
del matrimonio, los contrayentes antes debern cumplir con una
serie de requisitos denominados diligencias previas que se
encuentran enunciados en los artculos 186 y 187 CC:
a) Presentar ante el oficial pblico del Registro Civil del domicilio
de alguno de los contrayentes una solicitud que contenga:
- sus nombres y apellidos y nmeros de DNI;
- edad;
- nacionalidad, domicilio y lugar de nacimiento;
- profesin;
 30

- los nombres y apellidos de sus padres, nacionalidad, nmero

de DNI, profesin y domicilio;
- si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo, el
nombre y apellido de su anterior cnyuge, el lugar del
casamiento y la causa de su disolucin.
b) Presentar una copia debidamente legalizada de la sentencia
ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio
anterior de uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte
presunta del cnyuge anterior, en su caso. Si alguno de los
contrayentes fuere viudo deber acompaar certificado de
defuncin de su anterior cnyuge.
c) El asentimiento de los representantes legales si se tratare de
menores.
d) Presentar dos testigos que declaren sobre la identidad y
habilidad nupcial de los contrayentes.
e) Presentar los certificados mdicos prenupciales.
Una vez cumplidas estas diligencias previas, el oficial del
Registro Civil deber evaluar si los contrayentes estn en
condiciones de celebrar el matrimonio.
Oposicin. Pregunta siguiente
Formas de celebracin del matrimonio. Pregunta siguiente

14. Forma y prueba del matrimonio. Oposicin. Quienes

tienen derecho a oponerse. Causales. Sustanciacin.
Denuncia. Celebracin del matrimonio: ordinaria e in
articulo mortis. Prueba del matrimonio.
Oposicin: a partir del momento en que los contrayentes se
presentan ante el oficial del Registro Civil con la solicitud y
hasta que se celebre el matrimonio, pueden presentarse
oposiciones a la celebracin del mismo.
Quieres tienen derecho a oponerse:
el cnyuge de la persona que quiere contraer otro
matrimonio;
 31

ascendientes, descendientes y hermanos de los futuros

esposos;
adoptante y adoptado en la adopcin simple;
tutores o curadores;
el Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin cuando
tenga conocimiento de algn impedimento.
Causales: Las oposiciones deben fundarse en la existencia de
algn impedimento matrimonial y deben deducirse ante el oficial
pblico.
Si una persona que no es de las legitimadas tiene conocimiento
de la existencia de un impedimento matrimonial, puede
formular la denuncia del mismo al oficial pblico, quien la
remitir al juez para que se corra vista al Ministerio Pblico,
quien deber deducir la oposicin.
Celebracin del matrimonio: el matrimonio puede celebrarse:
por forma ordinaria o por forma extraordinaria (o n artculo
mortis).
Forma ordinaria. Son sus requisitos: 1) El matrimonio deber
celebrarse ante el oficial pblico encargado del Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas correspondiente al
domicilio de cualquiera de los contrayentes. 2) La celebracin
debe ser pblica, compareciendo los futuros esposos en
presencia de dos testigos. 3) Si alguno de los contrayentes
estuviese imposibilitado de concurrir, el matrimonio podr
celebrarse en el domicilio del impedido, ante cuatro testigos. 4)
En el acto de celebracin, el oficial pblico leer a los futuros
esposos los arts. 198. 199 y 200 CC (que se refieren a los
derechos y deberes que se deben mutuamente los cnyuges),
recibiendo de cada uno de ellos, la declaracin de que quieren
tomarse por marido y mujer. Luego el oficial pronunciar que
quedan unidos en matrimonio. 5) Cuando uno de los cnyuges,
o ambos, fuese menor de edad, se requerir la venia en el
mismo acto o podr acreditarse mediante declaracin autntica.
 32

6) En principio, el consentimiento debe expresarse verbalmente

y en idioma nacional; pero, cuando uno o ambos contrayentes
ignorasen el idioma nacional, debern ser asistidos por un
traductor pblico matriculado y, si no lo hubiere, por un
intrprete de reconocida idoneidad, dejndose en estos casos
debida constancia en la inscripcin. 7) De la celebracin del
matrimonio debe levantarse un acta en los libros del Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas, que servir como
medio de prueba de la celebracin.
Forma extraordinaria (o in articulo mortis). En caso de peligro
de muerte de alguno de los contrayentes, el oficial pblico
proceder a la celebracin del matrimonio prescindiendo de
todos o algunos de los requisitos que deberan cumplirse. Las
condiciones que deben darse para celebrar el matrimonio en
forma extraordinaria son a) Peligro de muerte de alguno de los
contrayentes, y b) justificar tal circunstancia mediante
certificado mdico, o en su defecto, con la declaracin de dos
vecinos.
Procedimiento:
Si no se hallase el oficial encargado del Registro Civil, el
matrimonio puede celebrarse ante cualquier magistrado (con
competencia) o funcionario judicial (integrante del Ministerio
Pblico, los defensores de menores, los defensores oficiales y
los secretarios de juzgado).

El acta debe ser remitida al Registro Civil correspondiente para

su adecuada protocolizacin.

Prueba del matrimonio. El matrimonio se prueba con el acta de

su celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la
libreta de familia expedida por el Registro Civil. Se admite la
presentacin de prueba supletoria cuando medie imposibilidad
de presentar alguno de los documentos mencionados. En todos
los casos deber justificarse la imposibilidad de la presentacin.
 33

15. La teora del consentimiento en el matrimonio. Vicios

del consentimiento. Clasificacin. Concepto. Caracteres.
Ejemplifique.
El consentimiento matrimonial es el requisito intrnseco esencial
para que haya matrimonio. Es la voluntad de cada uno de los
contrayentes de unirse al otro con sujecin a las reglas legales a
que est sometido el vnculo conyugal. Segn el art. 172 CC Es
indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre
consentimiento expresado personalmente por ambos
contrayentes ante la autoridad competente para celebrarlo.
El consentimiento debe ser expresado por los contrayentes, en
principio, ante el oficial pblico encargado del registro civil (art.
188), y en casos excepcionales, ante un funcionario judicial (art.
196). La recepcin del consentimiento por tales funcionarios es
un requisito esencial para la existencia del matrimonio.
Vicios del consentimiento: En principio son aplicables a los vicios
del consentimiento en el matrimonio las normas que regulan a
los actos jurdicos; dichos vicios son los que inciden sobre
alguno de los elementos del acto voluntario: el error, el dolo o la
violencia. EL art. 175 CC establece: Vician el consentimiento la
violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro
contrayente. Tambin lo vicia el error acerca de cualidades
personales del otro contrayente si se prueba que, quien lo
sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese conocido
el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que
contraa. El juez valorar la esencialidad del error considerando
las condiciones personales y circunstancias de quien lo alega.
- Violencia: Este vicio incide sobre la libertad en el
consentimiento, y puede importar tanto violencia fsica, como
violencia moral o intimidacin.
Violencia fsica: sera menester que se ejerciera sobre uno de
los contrayentes una fuerza fsica irresistible para obtener de
 34

este modo su consentimiento. Pero el supuesto es bastante

improbable en la prctica, teniendo en cuenta el carcter pblico
del acto de celebracin y la intervencin del oficial pblico, lo
cual implicara ejercer tambin violencia fsica contra ste.

Intimidacin: es, al menos tericamente, posible. En un solo

caso llevado a los estrados judiciales, se anul un matrimonio
contrado bajo amenazas contra la vida del contrayente y de su
madre. existencia de injustas amenazas. Debe tenerse en
cuenta que no hay intimidacin por injustas amenazas, cuando
el que las hace se redujese a poner en ejercicio sus derechos
propios. Por aplicacin de esta norma, se resolvi que no medi
intimidacin en el contrayente que se cas con una mujer bajo
amenaza de inicirsele querella por violacin de sta, hecho que
estara probado.

- Error: error acerca de la persona del otro contrayente. Es el

error sobre el individuo fsico: si queriendo casarme con Juana,
consiento el matrimonio con Mara, existe un error sobre la
persona. Es claro que tal tipo de error resulta casi impensable
en los hechos, pudiendo imaginrselo apenas en algn supuesto
de matrimonio entre ausentes, o en algn otro caso
excepcional. En cambio, es relevante el error sobre las
cualidades personales del otro contrayente, en los trminos que
lo consagra el art. 175 CC. El error sobre las cualidades del otro
contrayente recae sobre circunstancias personales relativas a
ste, preexistentes a la celebracin del matrimonio y que, de
haber sido conocidas por quien alega el error, es razonable
inferir que lo habran determinado a no casarse.
- Dolo: En tanto vicio del acto voluntario, el CC lo define as:
Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, como
toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese
fin. Luego el CC asimila la omisin dolosa a la accin,
 35

disponiendo que causa los mismos efectos que sta, cuando el

acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultacin
dolosa. El dolo, como vicio del consentimiento matrimonial,
presenta ntima vinculacin con el error. La jurisprudencia ha
admitido los siguientes casos de dolo:
Ocultacin dolosa de cualidades morales: se ha resuelto que
corresponde anular el matrimonio por dolo si la voluntad del
marido result viciada al desconocer la verdadera personalidad
de su mujer, de la que se enamor en tres meses, siendo ocho
aos menor, ocultndole que tena una hija extramatrimonial, a
la que daba el carcter de sobrina; que haba vivido en
concubinato con un hombre hasta slo dos meses antes de la
boda, y que ejerca la prostitucin.

Engao sobre las cualidades personales y el estado de familia:

se ha resuelto que procede la nulidad del matrimonio si el
marido result ser diez aos menor, carecer del ttulo de mdico
invocado, no tener solvencia alguna, ser hijo extramatrimonial
y, por encima de todo ello, un neurtico con tendencias
suicidas.

Negativa a contraer matrimonio religioso: se ha resuelto que

medi dolo en el cnyuge que, no obstante haber prometido al
otro, a su expreso requerimiento, que despus de la celebracin
civil realizara el casamiento religioso, se neg posteriormente a
ello.

Negativa ulterior a hacer vida en comn: algunos fallos han

resuelto que media una actitud dolosa en el contrayente que
oculta al otro su voluntad de no hacer vida en comn o de no
consumar el matrimonio o que la celebracin slo se pretende
para obtener otros fines. En un caso se trataba de una mujer
que se prest al matrimonio para provocar los celos de un
anterior novio con quien intentaba reconciliarse y en otro debido
 36

a que el matrimonio se llev a cabo slo por presiones

familiares.

UNIDAD IV: NULIDAD DEL MATRIMONIO

16. Matrimonios inexistentes. Diferencias con la nulidad.
Hiptesis de inexistencia. Consecuencias jurdicas de la
inexistencia.
Matrimonio inexistente: Habr inexistencia del matrimonio
cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los
elementos estructurales que ataen a la formacin, es decir,
ausencia de consentimiento prestado personalmente por un
hombre y una mujer 2 personas y la intervencin constitutiva
del oficial pblico encargado del Registro Civil.
Nulidad: un matrimonio estar afectado de nulidad cuando no
obstante presentar los elementos estructurales que se
relacionen a su existencia, hayan fallado o estn viciadas las
condiciones de validez, es decir, los presupuestos que la ley
exige para que el acto produzca, en plenitud, sus efectos
propios.
Diferencias entre la nulidad y la inexistencia. La doctrina
concuerda, en general, en destacar las siguientes diferencias.
a) La declaracin de nulidad exige la promocin de la accin
judicial respectiva, mientras que la inexistencia, comprobada
por el juez en el proceso, permite a ste negar todo efecto al
pretendido matrimonio.
b) La inexistencia del matrimonio, en los supuestos clsicos,
provoca que el acto sea privado de todo efecto. En cambio, en
materia matrimonial, la declaracin de nulidad no obsta al
reconocimiento de ciertos efectos, en los supuestos del
matrimonio putativo (produce efectos respecto de terceros de
buena fe, se emancipa el menor pretendidamente casado).
 37

c) La inexistencia del matrimonio puede ser alegada por

cualquier persona que tenga un inters aunque fuera
meramente moral, y en cualquier causa; puede ser opuesta
como excepcin ante una accin que se funda en el matrimonio,
p.ej., un juicio de peticin de herencia, un divorcio, un reclamo
de alimentos; pero tambin en juicios de ndole puramente
patrimonial (si se invocaran determinados efectos del
matrimonio, como los que derivan de la responsabilidad de un
cnyuge por las deudas contradas por el otro, podr sealarse
en el curso de ese juicio la inexistencia del matrimonio). Y en
todos los casos bastar que el juez compruebe la ausencia de
uno de los elementos que hacen a la existencia del matrimonio,
para que considere que ste no existe, con las consecuencias
jurdicas que de ello deriven. En cambio, la nulidad slo puede
ser declarada por sentencia dictada al cabo de un procedimiento
que tiene ese fin especfico, y que debe ser promovido
solamente por las personas legitimadas para ello.
d) La inexistencia del matrimonio impide la confirmacin, a
diferencia de la nulidad que, en determinados supuestos, no
obsta a la caducidad de la accin respectiva.
Hiptesis de inexistencia. Los matrimonios deben reputarse
inexistentes y no simplemente nulos en los siguientes casos:
a) Si los contrayentes tienen el mismo sexo; es la hiptesis
clsica de inexistencia. Por ello dice el art. 172 que es
indispensable para la existencia del matrimonio el
consentimiento prestado por hombre y mujer. Hiptesis
eliminada por la ley 26618.
b) Si falta el pleno y libre consentimiento de uno o ambos
contrayentes; desde luego, no sera suficiente para declarar la
inexistencia que en el acta se hubiese omitido asentar la
manifestacin de las partes; lo que interesa es que el
consentimiento se haya realmente otorgado, y eso puede
 38

probarse por cualquier medio. Se trata, pues, de un requisito de

fondo, no simplemente formal.
c) Si el acto no se ha celebrado en presencia de la autoridad
competente. El oficial pblico integra con su actuacin el acto,
de tal modo que ste no puede tener existencia si aqul no ha
intervenido. Si dos personas declaran solemnemente ante un
escribano pblico que se toman por marido y mujer,
suscribiendo la correspondiente escritura, tal manifestacin no
tiene ningn valor legal, simplemente no existe, porque el oficial
pblico es incompetente.
Consecuencias jurdicas de la inexistencia. Los matrimonios
inexistentes se encuentran en un plano jurdico, completamente
distinto al de los nulos. Las diferencias ms importantes son las
siguientes:
1. La inexistencia no es decretada por el juez, sino simplemente
comprobada por l. Estrictamente, no es necesaria la
declaracin judicial, aunque en la prctica esa intervencin se
impone con frecuencia para impedir que se haga valer un ttulo
que slo tiene la apariencia de ser tal.

2. La inexistencia puede ser invocada por todo interesado. Desde

luego, puede tambin declararla de oficio el propio juez. Y como
se trata de una mera apariencia, puede ser opuesta por va de
accin o de excepcin.

3. La accin para hacer declarar la inexistencia de un matrimonio

no prescribe ni caduca: no rigen respecto de ella las limitaciones
de los arts. 219 y 220.

4. Los matrimonios inexistentes no son susceptibles de

confirmacin.

5. No producen los efectos del matrimonio putativo, ni aun cuando

las partes fueran de buena fe (art. 172).
 39

17. Nulidad de matrimonio: a) Enuncie todos los

supuestos de nulidad relativa, quines son los
legitimados activos para ejercer la accin y la Caducidad
en cada caso; b) Efectos de la sentencia de nulidad de
matrimonio en el caso de mala fe de ambos cnyuges.
a) Supuestos: La nulidad relativa del matrimonio tiene lugar,
conforme al art. 220 CC, cuando se contrae con alguno de los
siguientes impedimentos dirimentes: falta de edad legal y
privacin de la razn, vicio en el consentimiento, o mediando
impotencia de uno de los cnyuges o de ambos.
Falta de edad legal: es causa de nulidad relativa el impedimento
del art. 166, inc. 5, es decir, el de falta de edad legal de alguno
de los contrayentes.

Legitimacin activa: la nulidad puede ser demandada por el

cnyuge incapaz y por los que en su representacin podran
haberse opuesto a la celebracin del matrimonio (art. 220, inc.
1, parte segunda), que son su padre o su madre que estuviesen
en el ejercicio de la patria potestad y, por tanto, de la
representacin del menor en el momento del matrimonio, su
tutor, y el defensor de menores, que desempea su
representacin promiscua. La accin es negada, pues, al
contrayente no afectado por el impedimento.
Caducidad: Conforme a la parte ltima del art. 220, inc. 1, no
podr demandarse la nulidad despus que el cnyuge o los
cnyuges hubieren llegado a la edad legal si hubiesen
continuado la cohabitacin, o, cualquiera fuese la edad, cuando
la esposa hubiere concebido.
Privacin de razn. El art. 220, inc. 2, determina que es causal
de nulidad relativa el impedimento del art. 166, inc. 8, la
privacin permanente o transitoria de la razn. Legitimacin
activa: Establece en este caso el inciso que la nulidad podr ser
 40

demandada por los que podran haberse opuesto a la

celebracin del matrimonio, es decir, los ascendientes,
descendientes y hermanos de uno de los cnyuges, el curador
del demente y el Ministerio Pblico. El mismo incapaz podr
demandar la nulidad cuando recobrase la razn si no continuare
la cohabitacin, y el otro cnyuge si hubiere ignorado la
carencia de razn al tiempo de la celebracin del matrimonio y
no hubiere hecho vida marital despus de conocida la
incapacidad.

Caducidad: se produce, para el privado de razn, por continuar

la vida marital despus de recobrarla; para el otro, por
continuar la vida marital despus de conocer el estado mental
del primero.
Impotencia. El art. 220, inc. 3, establece una causal de nulidad
relativa propia del matrimonio, la impotencia de uno de los
contrayentes, o de ambos, que impida absolutamente las
relaciones sexuales entre ellos.

Legitimacin activa: La accin de nulidad corresponde al

cnyuge que alega la impotencia del otro, o la comn de ambos
(art. 220, inc. 3, parte segunda), a cuyo cargo est la prueba.
Caducidad: En principio, en vida de los esposos no caduca la
accin de nulidad del matrimonio por impotencia. La
continuacin de la cohabitacin despus de conocida no es
motivo de caducidad, ya que no se trata de un caso de error. La
caducidad se produce si el afectado recupera su potencia sexual
y la consumacin del matrimonio tiene lugar.
Vicios del consentimiento. Tambin causan la nulidad relativa
los vicios del consentimiento a que se refiere el art. 175,
conforme al art. 220, inc. 4, parte segunda. Legitimacin activa:
la nulidad slo podr ser demandada por el cnyuge que haya
sufrido el vicio de error, dolo o violencia, si hubiese cesado la
 41

cohabitacin dentro de los treinta das de haber conocido el

error o de haber sido suprimida la violencia.

Caducidad: La continuacin de la cohabitacin por un plazo

posterior a la cesacin de la violencia o al conocimiento del error
o el dolo implica una causa de caducidad de la accin.
b) Mala fe de ambos cnyuges. Si el matrimonio ha sido
contrado de mala fe por ambos cnyuges, no produce ninguno
de los efectos del matrimonio putativo, sin perjuicio de que
produzca las consecuencias generales de todo matrimonio
anulado. A este respecto, dispone el art. 223 CC que la unin
ser reputada como concubinato (inc. 1) y que en relacin a
los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de una
sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges,
quedando sin efecto alguno las convenciones matrimoniales
(inc. 2).

18. Nulidad de matrimonio: desarrolle las causas de

nulidad absoluta, la legitimacin activa y la caducidad.
Efectos de la declaracin de nulidad en el supuesto de
que uno slo de los cnyuges sea de buena fe y en el caso
de mala fe de ambos cnyuges.
Las causas de nulidad absoluta son los impedimentos de
parentesco por consanguinidad, afinidad o adopcin, de ligamen
y de crimen (art. 219 CC, que remite al art. 166, incs. 1, 2, 3,
4, 6 y 7).
Consanguinidad: son impedimentos la consanguinidad entre
ascendientes y descendientes sin limitacin y la consanguinidad
entre hermanos o medio hermanos.
Afinidad: El inc. 4 del art. 166 considera como impedimento la
afinidad en lnea recta, en todos los grados. No hay, pues,
obstculo para el matrimonio con afines en lnea colateral. Es de
 42

carcter permanente, aunque haya sucesivos matrimonios

disueltos.
Adopcin: En el art. 166, inc. 3 se establece el impedimento: El
vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de
los incs. 1, 2 y 4. El derivado de la adopcin simple, entre
adoptante y adoptado, adoptado y descendiente o cnyuge del
adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de
una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante.
Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn
mientras sta no sea anulada o revocada.
Ligamen: es impedimento el matrimonio anterior, mientras
subsista.
Crimen: es impedimento el haber sido autor, cmplice o
instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
Legitimacin activa: la nulidad puede ser demandada por
cualquiera de los cnyuges y por los que hubieren podido
oponerse a la celebracin del matrimonio, esto es, por el
cnyuge anterior de uno de los contrayentes, por los
ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de ellos,
por sus tutores y curadores, y por el Ministerio Pblico (art. 177
CC).
Buena fe de slo uno de los cnyuges: Cuando el matrimonio
putativo ha sido contrado de buena fe por slo uno de los
cnyuges, sus efectos se producen nicamente respecto del
cnyuge de buena fe. As lo establece el prr. 1ro. del art. 222
CC, segn el cual si hubo buena fe slo de parte de uno de los
cnyuges, el matrimonio producir, hasta el da de la sentencia
que declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido,
pero slo respecto al esposo de buena fe.

19. Efectos de la nulidad de matrimonio: a) Efectos en

caso de buena fe de ambos cnyuges; b) de buena fe de
uno slo y c) de mala fe de ambos cnyuges, en cuanto a
 43

las relaciones personales, patrimoniales y respecto de los

hijos.
a) Buena fe de ambos cnyuges: Si bien el principio general es
que la sentencia de nulidad tiene efecto retroactivo al da en que
se celebr el matrimonio, cuando hay buena fe de ambos
cnyuges, este principio no se aplica y la sentencia de nulidad
tiene efecto solo para el futuro (ex nunc), es decir, que hasta
que se dicta la sentencia de nulidad el matrimonio produce los
mismos efectos de un matrimonio vlido con respecto a los
cnyuges. Las consecuencias de ello son las siguientes:
Efectos en las relaciones personales:
- Derechos y deberes derivados del matrimonio: cesan con la
sentencia de nulidad, salvo el deber de alimentos que subsiste
cuando uno de los cnyuges carece de recursos propios
suficientes y de posibilidad razonable de procurarse alimentos.
- Emancipacin: la emancipacin subsiste luego de declarada la
nulidad.
- Uso del apellido marital: decretada la nulidad del matrimonio,
la mujer pierde el uso apellido marital. Sin embargo, si lo
pidiere, ser autorizada a usarlo, cuando tuviera hijos y fuese
cnyuge de buena fe
Efectos patrimoniales
- Derecho hereditario y derecho de pensin: si uno de los
cnyuges muere antes que se dicte la sentencia de nulidad, el
otro tendr derecho a heredarlo y derecho de pensin.
- Sociedad conyugal: se considera que existi y debe
disolvrsela con efecto retroactivo al da de la notificacin de la
demanda de nulidad.
Efectos respecto de los hijos: se reputan como hijos
matrimoniales. Para el ejercicio de la patria potestad se aplican
las mismas normas que a los hijos matrimoniales si los padres
continuaran conviviendo luego de la sentencia de nulidad, de lo
contrario lo tendr quien tenga la tenencia. Esta se determinar
 44

aplicando las mismas reglas de la separacin personal o divorcio

vincular.
b) Buena fe de uno slo de los cnyuges: Si hubo buena fe por
parte de uno de los cnyuges, el matrimonio produce los
mismos efectos de un matrimonio vlido hasta la sentencia que
declare su nulidad, pero solo respecto al cnyuge de buena fe.
Efectos personales: el cnyuge de buena fe gozar del
derecho hereditario, derecho de pensin y alimentos, uso del
apellido marital, subsistencia de la emancipacin.
Efectos patrimoniales: el cnyuge de buena fe puede:
- respecto a la divisin de bienes, el cnyuge de buena fe tiene
una triple opcin: 1) hacer como que el matrimonio no existi, o
sea, a cada uno le pertenecen los bienes que adquiri durante el
matrimonio; 2) hacer como que hubo una sociedad conyugal, o
sea, los bienes adquiridos durante el matrimonio se consideran
gananciales y se dividirn por mitades, salvo los adquiridos a
ttulo gratuito; 3) hacer como que hubo una sociedad de hecho,
o sea, determinar los aportes que hizo cada uno y dividir los
bienes en forma proporcional a dichos aportes.
- revocar las donaciones que por causa del matrimonio hizo al
de mala fe;
- demandar por indemnizacin de daos y perjuicios, al de mala
fe y a los terceros que hubiesen provocado el error, incurrido en
dolo o ejercido la violencia;
Efectos respecto de los hijos: Son hijos matrimoniales, y a su
respecto se aplican las mismas reglas que en el caso de buena
fe de ambos contrayentes
c) Mala fe de ambos cnyuges: Se aplica el principio general: la
sentencia que anula el matrimonio tiene efecto retroactivo al da
en que se celebr el mismo. Ninguno de los dos goza de los
beneficios del matrimonio putativo. La unin es considerada
concubinato. Con respecto a los bienes se procede como en el
caso de la disolucin de una sociedad de hecho si se prueban
 45

aportes de los cnyuges. Las convenciones matrimoniales

quedan sin efecto.
Efectos respecto de los hijos: son reputados
extramatrimoniales; rige la presuncin de paternidad derivada
del concubinato. Ello no modifica sus derechos y deberes ni los
de sus padres.

20. Extincin de la accin de nulidad del matrimonio:

Principio General. Prescripcin y caducidad. Ley 23.515
Prescripcin de la accin: hay coincidencia en la doctrina sobre
que la accin de nulidad absoluta es imprescriptible; en cuanto
a la accin de nulidad relativa, algunos autores consideran que
es imprescriptible (Belluscio) mientras que otros consideran que
prescribe, sosteniendo la aplicabilidad de las disposiciones
generales sobre prescripcin, con lo que en general la accin
prescribira a los 10 aos (art. 4023, prr. 2 CC), sin perjuicio
de la aplicacin de plazos ms breves a casos especiales, como
el bienal al supuesto de vicios del consentimiento (art. 4030).
Caducidad de la accin: puede operar:
a) por consolidacin o sea la muerte de uno o de ambos
cnyuges (ver principio general y excepciones);
b) por confirmacin, que solo puede producirse en los casos de
nulidad relativa.
Principio general: la accin de nulidad de matrimonio slo puede
intentarse estando ambos cnyuges vivos.
Excepciones al principio general (o sea en qu casos se podr
intentar la accin aunque los cnyuges hayan fallecido):
1) Si una persona contrae matrimonio y luego sin disolverlo
contrae un nuevo matrimonio, su cnyuge del primer
matrimonio podr presentar una accin de nulidad sobre el
segundo matrimonio aunque los contrayentes hayan fallecido.
 46

2) El segundo cnyuge del bgamo puede presentar tina accin

de nulidad de su matrimonio, siempre que hubiese ignorado la
subsistencia del vnculo anterior.
3) Los ascendientes y descendientes de los cnyuges del
matrimonio que se pretende anular pueden entablar la accin de
nulidad sin importar si alguno de los cnyuges hubiese fallecido
siempre que la causa de la nulidad fuera la existencia del
impedimento de parentesco, ligamen o crimen, y el motivo de la
accin fuera para proteger un derecho propio.
Rgimen de la ley 23.515. El texto referente a la extincin de la
accin de nulidad de matrimonio por muerte de los esposos,
incluido en el art. 239 CC: La accin de nulidad de un
matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos
esposos.
Uno de los cnyuges puede, sin embargo, deducir en todo
tiempo la que le compete contra el siguiente matrimonio
contrado por su cnyuge; si se opusiera la nulidad del anterior,
se juzgar previamente esta oposicin.
El suprstite de quien contrajo matrimonio mediando
impedimento de ligamen puede tambin demandar la nulidad
del matrimonio celebrado ignorando la subsistencia del vnculo
anterior.
La prohibicin del primer prrafo no rige si para determinar el
derecho del accionante es necesario examinar la validez del
matrimonio y su nulidad absoluta fuere invocada por
descendientes o ascendientes.
La accin de nulidad de matrimonio no puede ser promovida por
el Ministerio Pblico sino en vida de ambos esposos.

21. Aplicacin supletoria de las normas sobre nulidad de

los actos jurdicos. Fundamentos de la tesis que la acepta
y la doctrina de la especialidad. Consecuencias de una y
otra.
 47

El CC se refiere por un lado a las nulidades de los actos

jurdicos, y por otro a las nulidades matrimoniales. Esto dio
origen al siguiente interrogante: al matrimonio debe aplicrsele
nicamente el rgimen sobre nulidades matrimoniales; o
supletoriamente debe aplicrsele el rgimen sobre nulidades de
los actos jurdicos? Como respuesta a este interrogante se han
elaborado dos teoras:
a) Teora de la generalidad: supletoriamente debe aplicarse el
rgimen sobre nulidades de los actos jurdicos. El argumento de
esta teora es que el matrimonio es un acto jurdico.
b) Teora de la especialidad: debe aplicarse nicamente el
rgimen sobre nulidades matrimoniales. El argumento de esta
teora es que el matrimonio es un acto jurdico, pero de
naturaleza tan fundamental, que requiere un rgimen especial
independiente del rgimen general de nulidades. La teora de la
especialidad es la posicin predominante en nuestro pas.
Consecuencias de la teora de la especialidad: 1) Las nicas
causales de nulidad son las enumeradas en los arts. 219 y 220
CC; 2) Slo pueden ejercer a accin de nulidad aquellos
autorizados expresamente por los arts. 219 y 220. Nunca
procede la declaracin de nulidad de oficio.

UNIDAD V: EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO

22. Efectos personales del matrimonio: Deberes y
derechos de los cnyuges: Enumeracin y breve
explicacin de cada uno.
Se encuentran regulados por los arts. 198, 199 y 200 CC:
Art. 198: Los esposos se deben mutuamente fidelidad,
asistencia y alimentos.
Deber de fidelidad: el deber mutuo de fidelidad entre los
esposos es una consecuencia necesaria del matrimonio
monogmico. No slo excluye la posibilidad de que uno de los
esposos tenga relaciones sexuales con un tercero, sino tambin
 48

toda relacin con persona del otro sexo que resulte sospechosa
a los ojos de quienes la conozcan, o que pueda lesionar la
reputacin o los sentimientos del otro cnyuge.
Deber de asistencia: es de la esencia del matrimonio, es
recproco entre los cnyuges, y tiene un aspecto moral o
espiritual y otro material:
La solidaridad personal, representada no slo por un trato
considerado y decoroso sino tambin por la prestacin de los
estmulos necesarios para el logro del propio destino, y por la
coparticipacin en todos los avatares de la vida, alegras y
dolores, xitos y fracasos,

El auxilio moral o espiritual en caso de enfermedad.

la ayuda de un cnyuge al otro en sus negocios particulares

segn lo corriente en el medio social en que actan: por
ejemplo, en la explotacin de negocios de poca envergadura.

Deber de alimentos: alimentos son todos aquellos medios que

son indispensables para que una persona pueda satisfacer todas
sus necesidades bsicas, teniendo en consideracin el nivel
econmico de los esposos, su edad y estado de salud, la
dedicacin al cuidado y educacin de los hijos, la capacitacin
laboral y probabilidad de acceso a un empleo del alimentado.
Esta alimentacin comprende los alimentos propiamente dicho,
la educacin, transporte, vestuario, asistencia mdica, etc.
Art. 199: Los esposos deben convivir en una misma casa, a
menos que por circunstancias excepcionales se vean obligados a
mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn ser
relevados judicialmente del deber de convivencia cuando sta
ponga en peligro cierto la vida o la integridad fsica, psquica o
espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos.
 49

Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se

intime al otro a reanudar la convivencia interrumpida sin causa
justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos.
Deber de cohabitacin: Cohabitar, vivir o habitar juntos, implica
respecto de los cnyuges la obligacin de convivir en una misma
casa. El deber de cohabitacin es recproco y permanente. Los
cnyuges pueden ser relevados judicialmente del deber de
convivencia cuando ella pueda poner en peligro cierto la vida, o
la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de
ambos o de los hijos, lo que ser valorado por el juez.
Dbito conyugal: es el deber de prestarse a las relaciones
sexuales con el otro cnyuge. Su incumplimiento configura una
causal de separacin personal o divorcio, la de injurias graves.
Es una consecuencia del deber de cohabitacin y tambin del de
fidelidad (que incluye el derecho del cnyuge a que el otro
sostenga con l relaciones sexuales).
Art. 200: Los esposos fijarn de comn acuerdo el lugar de
residencia de la familia.
Anteriormente el marido tena el derecho a elegir al domicilio
conyugal y la mujer tena la obligacin de seguirlo, salvo que el
derecho fuera ejercido abusivamente por el marido. En la
actualidad, haciendo efectivo el principio de la igualdad jurdica
de los cnyuges, el rgimen jurdico dispone que el lugar de
residencia de la familia ser fijado de comn acuerdo entre los
cnyuges.

UNIDAD VI: EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO

23. Regmenes patrimoniales: clasificacin de los
regmenes tpicos y nocin general de cada uno de ellos.
Rgimen legal argentino: caracteres generales del
rgimen.
Concepto: Se llama rgimen patrimonial matrimonial al sistema
jurdico encargado de regir las relaciones patrimoniales entre los
 50

cnyuges. El rgimen patrimonial matrimonial determinar: la

administracin y disposicin de los bienes; de qu manera
debern solventar los gastos; etc.
Principales regmenes patrimoniales
a) Rgimen de absorcin. Al celebrarse el matrimonio el marido
absorbe la personalidad econmica de la mujer, es decir, todos
los bienes que tena la mujer y los que vaya adquiriendo
durante el matrimonio pasan a ser propiedad exclusiva del
marido. Al disolverse el matrimonio la mujer no tiene ningn
derecho patrimonial sobre los bienes.
b) Rgimen de unidad de bienes. A diferencia del rgimen de
absorcin, si se produce la disolucin del vnculo matrimonial la
mujer tienen derecho a que se le restituya el valor de los bienes
llevados al matrimonio.
c) Rgimen de unin de bienes. No se transmite la propiedad de
los bienes de la mujer al marido, pero s su administracin y
usufructo. Si se produce la disolucin del vnculo matrimonial
deben devolverse a la mujer sus bienes, ya que la mujer en
todo momento conserva la nuda propiedad de sus bienes.
d) Rgimen de separacin de bienes. Cada cnyuge conserva la
propiedad y administracin tanto de los bienes anteriores al
matrimonio como los que adquiere durante el mismo. A su vez,
cada cnyuge responde individualmente por las deudas que
contrae. Hay una independencia patrimonial total entre los
cnyuges como si no estuvieran casados. Al disolverse el
matrimonio ninguno de los dos tiene derechos sobre los bienes
del otro.
e) Rgimen de participacin. Mientras dure el rgimen cada
cnyuge administra y dispone libremente de su patrimonio, pero
una vez disuelto se otorga un crdito de compensacin al
cnyuge menos favorecido patrimonialmente por el matrimonio.
Para ello, debe calcularse cul ha sido el patrimonio inicial y cul
ha sido el patrimonio final de cada uno de los cnyuges. La
 51

diferencia entre el patrimonio final e inicial representa la

ganancia. Si la ganancia de uno es mayor a la del otro, al que
tiene menos se le otorga el crdito.
f) Rgimen de la comunidad. Al celebrarse el matrimonio se
forma una masa comn de bienes que pertenece a los dos
cnyuges, la cual se divide entre ellos o sus sucesores cuando
se disuelve el rgimen matrimonial. qu bienes forman esa
masa comn? Eso depende de que se trate de:
Rgimen de la comunidad universal: la masa comn la forman
todos los bienes de los cnyuges: bienes anteriores al
matrimonio ms bienes adquiridos durante el matrimonio.
Rgimen de la comunidad restringida: la masa comn la
forman slo algunos bienes. Los bienes que integran la masa
comn se denominan bienes gananciales, y los bienes que no a
integran se denominan bienes propios (bienes propios del
marido y bienes propios de la mujer). Este rgimen a su vez
puede ser:
Rgimen de la comunidad restringida a los muebles y a las
ganancias: la masa comn (bienes gananciales) la forman: a)
los bienes muebles, sean anteriores al matrimonio o adquiridos
despus a ttulo oneroso, y b) los bienes inmuebles adquiridos
despus del matrimonio a ttulo oneroso (salvo que lo hayan
sido por causa o ttulo anterior al matrimonio, por permuta con
un bien propio, o con el producto de su venta). Por lo tanto, no
forman la masa comn: los inmuebles anteriores al matrimonio
y los adquiridos despus a ttulo gratuito, por ttulo o causa
anterior al matrimonio, por permuta con un bien propio, o con el
producto de su venta (bienes propios).

Rgimen de la comunidad restringida a las ganancias: la masa

comn (bienes gananciales) la forman: a) los bienes muebles e
inmuebles adquiridos despus del matrimonio a ttulo oneroso
(salvo que lo hayan sido por causa o ttulo anterior al
 52

matrimonio, por permuta con un bien propio, con el producto de

su venta o con dinero propio). Por lo tanto, no forman la masa
comn los muebles o inmuebles anteriores al matrimonio y los
adquiridos despus a ttulo gratuito, por ttulo o causa anterior
al matrimonio, por permuta con un bien propio, o con el
producto de su venta o con dinero propio (bienes propios).

Quin administra la masa comn? Este rgimen acepta

diferentes sistemas de administracin (en sentido amplio:
administracin y disposicin):
- Administracin Marital: ejercida por el marido (inclusive sobre
los bs. propios de la mujer).
- Administracin Conjunta: ejercida conjuntamente por os dos
cnyuges.
- Administracin Indistinta: ejercida por cualquiera de os dos
cnyuges.
- Administracin Separada: mientras dura el rgimen
matrimonial cada uno de los cnyuges administra y dispone
libremente sus bienes propios y los bienes gananciales
adquiridos por l.
Rgimen legal argentino. Pregunta siguiente

24. Rgimen de bienes del matrimonio: Distintas teoras

sobre su naturaleza jurdica. Rgimen legal argentino.
Concepto. Caractersticas fundamentales del sistema.
Aplicacin subsidiaria de las reglas de la sociedad civil.
Comienzo de la comunidad.
Los regmenes matrimoniales son los sistemas jurdicos que
rigen las relaciones patrimoniales derivadas del matrimonio.
Dichos sistemas comprenden, esencialmente, la regulacin de la
propiedad y administracin de los bienes aportados por los
cnyuges
 53

al contraer matrimonio y de los adquiridos con posterioridad, de

la contribucin al sustento de la familia, y de la medida de la
responsabilidad de los esposos por sus obligaciones en favor de
terceros.
Distintas teoras sobre su naturaleza jurdica:
Es un condominio, lo cual pasa por alto que el condominio se
establece sobre bienes determinados y no sobre
universalidades, como son las masas de bienes gananciales.

Es una copropiedad peculiar, de carcter asociativo e indivisible,

que ms se parece a la nocin del patrimonio en mano comn.

Es una comunidad de derechos, nocin sta que, aunque no

est regulada sistemticamente en nuestro ordenamiento legal,
admite diversas manifestaciones particulares, entre las que
aparece la que integra las relaciones patrimoniales entre los
cnyuges, respecto de los bienes comunes.

Es una comunidad de derechos, pero que asume la forma

particular de una sociedad sui generis, invocndose para ello la
terminologa utilizada en el CC a lo largo del ttulo de la
sociedad conyugal, y lo dispuesto por el art. 1262.

La naturaleza de la sociedad conyugal incide, en el modo de

resolver cuestiones especficas relativas a la titularidad de los
bienes, y a su gestin.
Rgimen legal argentino: lo regulan los arts. 1276 y 1277 CC:
Art. 1276: Cada uno de los cnyuges tiene la libre
administracin y disposicin de sus bienes propios y de los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier
otro ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el artculo 1277.
Si no se puede determinar el origen de los bienes o la prueba
fuere dudosa, la administracin y disposicin es conjunta del
marido y la mujer. El juez podr dirimir los casos de conflicto.
 54

Uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o

los gananciales cuya administracin le est reservada al otro,
sin mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario
no tendr obligacin de rendir cuentas.
Art. 1277: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges
para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate
de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han
impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o
uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades
de personas, la transformacin y fusin de stas. Si alguno de
los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para
otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las
partes.
Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges
para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que est
radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o
incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de disuelta la
sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o
ganancial.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere
prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.
Caractersticas del sistema: El art. 1276, prr. 1ro. confiere a
cada cnyuge la libre administracin y disposicin de sus bienes
propios y de los gananciales por l adquiridos, con la salvedad
prevista en el art. 1277, que impone el asentimiento del otro
cnyuge para determinados actos de disposicin. De tal manera,
se ha adoptado el rgimen de comunidad de gestin separada,
aunque no en su forma pura sino con la limitacin que resulta
de la necesaria conformidad de ambos esposos para los actos de
disposicin de mayor trascendencia.
Aplicacin subsidiaria de las reglas de la sociedad civil: segn el
art. 1262 CC: La sociedad conyugal se rige por las reglas del
 55

contrato de sociedad, en cuanto no se opongan a lo que est

expresamente determinado en este Ttulo.
Comienzo de la comunidad: E l art. 1261 CC dispone: La
sociedad principia desde la celebracin del matrimonio, y no
puede estipularse que principie antes o despus.
La fecha de iniciacin de la sociedad conyugal es, pues, forzosa.
Los cnyuges no pueden alterarla ni se modifica por el hecho de
que se celebre convencin prenupcial, la cual slo produce
efectos desde la celebracin del matrimonio, que es la condicin
suspensiva a la cual est supeditada.

25. La comunidad conyugal: Naturaleza jurdica. Bienes

que la componen. Enumeracin. Concepto. Breve
explicacin de cada grupo de bienes. Bienes de origen
dudoso
Naturaleza jurdica: Segn los distintos autores:
Teora de la sociedad: se la consider tambin como un tipo
particular de sociedad civil, teora fundada en la terminologa
adoptada y en el mtodo seguido por el CC; tambin se la hall
en la sociedad conyugal la reunin de los elementos
primordiales del contrato de sociedad (existencia de aportes,
voluntad, inters egosta, animus lucrandi, particin de
beneficios, constitucin de un fondo comn distinto del
patrimonio individual de los socios).
Teora del estatuto legal forzoso: Varios autores coincidieron
en afirmar que no se trata de una sociedad sino de un estatuto
forzoso impuesto por la ley. Dentro del mismo orden de ideas,
se consider que es un rgimen consecuencia del matrimonio,
que forma parte de un estatuto ms amplio, el que reglamenta
el rgimen institucional del matrimonio.
Teora del patrimonio de afectacin: es un rgimen legal que
no puede ser asimilado a una sociedad ordinaria, por ms que
 56

se le apliquen subsidiariamente las reglas que rigen a sta. La

consideraba como un patrimonio de afectacin.
Teora de la institucin autnoma: segn esta teora es una
institucin autnoma, con rasgos propios y originales.
Borda: es un condominio organizado sobre bases distintas de
las que son propias del derecho real del mismo nombre; una
copropiedad peculiar, de carcter asociativo e indivisible,
afectada primordialmente al mantenimiento del hogar, cuya
administracin ha sido conferida por la ley a uno u otro de los
cnyuges, segn el origen de los bienes.
Belluscio: es una especie particular de sociedad civil
desprovista de personalidad jurdica, aun cuando en las
relaciones con los cnyuges (o sus sucesores universales) puede
actuar como sujeto de derecho en el proceso de liquidacin y a
los efectos del ajuste de los crditos y deudas surgidos durante
la gestin de los bienes en el curso de la vigencia de la sociedad
conyugal.
Bienes que la componen: En toda sociedad conyugal hay o
puede haber cuatro masas de bienes: los bienes propios del
marido, los bienes propios de la mujer, los gananciales cuya
administracin est reservada al marido y los gananciales cuya
administracin est reservada a la mujer.
Bienes propios: llamados en el CC dote para el caso de la
mujer, y capital propio los del marido. Son los que pertenecen
a cada cnyuge desde antes de la celebracin del matrimonio y
los que adquiere durante ste a ttulo gratuito, o por
subrogacin real con otro bien propio, o por una causa o ttulo
de adquisicin anterior al matrimonio. Pertenecen con
exclusividad a cada cnyuge y al momento de disolverse la
sociedad conyugal en nada se vern afectados. Sin embargo, es
comn a ambos el uso, goce y usufructo de dichos bienes
durante la sociedad conyugal.
 57

Bienes gananciales: son los que se adquieren durante el

matrimonio a ttulo oneroso, o aun despus de la disolucin de
la sociedad conyugal por una causa o ttulo anterior a tal
disolucin. Conforman la 'masa comn' que se dividir en partes
iguales al momento de disolver la sociedad conyugal.

Bienes de origen dudoso: Dispone el art. 1276, prr. 2: S no

se puede determinar el origen de los bienes o la prueba fuere
dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido,
salvo tambin lo dispuesto en el artculo siguiente.
Art. 1277 prr. 1: Es necesario el consentimiento de ambos
cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando
se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro
han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio
o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades
de personas, la transformacin y fusin de stas. Si alguno de
los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para
otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las
partes.

26. Efectos patrimoniales del matrimonio: Bienes

gananciales y bienes propios: conceptos y enuncie cada
clase de bienes.
El CC ha adoptado un rgimen matrimonial de comunidad
restringida, hay bienes propios de cada uno de los cnyuges y
bienes gananciales de la sociedad conyugal.
Bienes propios: El CC llama dote al conjunto de bienes propios
de la mujer (arts. 1243, 1263, 1264 y 1265) y capital propio
del marido a los de ste (art. 1264).
A unos y otros los considera capital de la sociedad conyugal;
segn art. 1263: El capital de la sociedad conyugal se compone
de los bienes propios que constituyen el dote de la mujer, y de
 58

los bienes que el marido introduce al matrimonio, o que en

adelante adquiera por donacin, herencia o legado.
Bsicamente, son bienes propios los que integran los siguientes
grupos:
a) Los llevados al matrimonio, es decir, aquellos cuya propiedad
ha sido adquirida antes de la celebracin de ste (bienes
aportados, segn los arts. 1243 y 1263l).
b) Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio,
cuando la adquisicin es a ttulo gratuito (arts. 1243 y 1263).
c) Los adquiridos por permuta con otro bien propio, por la
inversin de dinero propio, o por la reinversin del dinero
obtenido de la enajenacin de algn bien propio (art. 1266,
partes primera y segunda).
d) Los aumentos materiales de los bienes propios (art. 1266,
parte tercera).
e) Los adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o
causa anterior a l (arts. 1267 a 1270).
f) Los bienes propios por su naturaleza, segn la doctrina que
admite esta categora en el derecho argentino.
En general, esos seis grupos comprenden todos los supuestos
de bienes propios o explican el carcter propio de stos; pero
deben aadirse otros casos en que los textos legales determinan
que se los considere as.
Bienes gananciales: expresa el art. 1272 parte primera, que son
gananciales los bienes que cada uno de las cnyuges, o ambos
adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier ttulo que no
sea herencia, donacin o legado. En principio, son bienes
gananciales todos los adquiridos durante la vigencia de la
sociedad conyugal por uno u otro de los esposos, con tal de que
la adquisicin no haya sido a ttulo gratuito. Pero deben
exceptuarse los que tienen carcter propio por responder a
alguna de las circunstancias que les asignan esa calidad, en
especial por la subrogacin real, la accesoriedad a otros propios,
 59

o la existencia de causa o ttulo de adquisicin anteriores al

matrimonio. Por otra parte, debi decirse durante la sociedad
conyugal, y no durante el matrimonio, ya que puede
disolverse aqulla sin que ste se disuelva.

27. Efectos patrimoniales del matrimonio: Indivisin

postcomunitaria: Concepto. Naturaleza jurdica.
Caracteres.
Concepto: Existe indivisin (en general) cuando dos o ms
personas tienen derechos en comn sobre un bien o un conjunto
de bienes, sin que exista divisin material de sus partes.
Ejemplo son el condominio (derecho de propiedad de varias
personas sobre la misma cosa), la indivisin hereditaria (que
tiene lugar en caso de pluralidad de herederos o de sucesores
universales mortis causa, desde el fallecimiento del causante
hasta la particin) y la copropiedad de bienes inmateriales que
no son cosas.
La indivisin postcomunitaria, es la que se produce entre los
cnyuges, o entre uno de ellos y los sucesores universales
mortis causa del otro, o entre los sucesores universales mortis
causa de ambos, desde la disolucin de la sociedad conyugal
hasta la particin de los bienes.
La indivisin postcomunitaria es entonces la situacin en que se
halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin de la
sociedad conyugal hasta la particin.
Naturaleza jurdica: en la doctrina nacional existen bsicamente
tres opiniones acerca de la naturaleza jurdica de la indivisin
postcomunitaria: 1) la que sostienen que es una universalidad
jurdica; 2) la de que constituye, simplemente, un condominio
sobre las cosas y una copropiedad sobre los bienes inmateriales
que la componen; y 3) la que niega su existencia como masa
indivisa nica.
Caracteres de la indivisin postcomunitaria.
 60

a) Es una masa de bienes esttica: queda conformada

nicamente con los bienes gananciales existentes al momento
de la disolucin de la sociedad (salvo que ingresen bienes con
posterioridad a la disolucin pero por causa o ttulo anterior).
Los bienes que adquiera cada cnyuge luego de la disolucin
son propios.
b) Administracin de los bienes gananciales: durante la sociedad
conyugal cada cnyuge administra y dispone libremente de los
bienes gananciales que adquiere (con la restriccin del 1277);
luego de la disolucin de la sociedad la situacin cambia. La
doctrina disiente sobre qu tipo de administracin debe
aplicarse a los bienes gananciales:
- Administracin conjunta: i) administracin: cada uno de los
cnyuges pierde la administracin de sus bienes gananciales, los
que deben ser administrados en forma conjunta o mediante un
administrador designado judicialmente; ii) disposicin: el acto
de disposicin otorgado por uno solo de los cnyuges es nulo,
pero el mismo quedara salvado respecto de terceros
adquirentes de buena fe si se trata de adquisiciones a ttulo
oneroso de cosas muebles (en este caso, el cnyuge que
enajena responde a la sociedad conyugal por el valor de la cosa
enajenada).
- Administracin separada c/rendicin de cuentas: cada uno
sigue administrando y disponiendo de los gananciales que
adquiri pero ya no libremente porque deber rendir cuentas al
otro acerca de cada acto que realice sobre dichos bienes.
c) Contenido: i) activo de la indivisin postcomunitaria: bienes
gananciales existentes al momento de la disolucin de la
sociedad conyugal; los adquiridos luego de la disolucin, pero
por causa o ttulo anterior a ella; los que los sustituyen por
subrogacin real; los crditos gananciales de uno u otro
cnyuge; los frutos, rentas y productos de los bienes
gananciales; ii) pasivo de la indivisin postcomunitaria:
 61

mantienen su vigencia hasta la particin los arts. 5 y 6 de la ley

11.357. Cada cnyuge responde frente a sus acreedores con sus
bienes propios o gananciales adquiridos por l (sin perjuicio de
las excepciones del art. 6). Por lo tanto: la disolucin de la
sociedad conyugal no confunde los pasivos de los cnyuges.

28. Administracin de la comunidad: Actos de

administracin y Actos de disposicin: Concepto. Reglas
del cdigo civil. Asentimiento conyugal. Artculos 1276 y
1277 del CC
El CC ha establecido la gestin separada de los bienes de los
cnyuges; es decir, que cada uno de ellos administra y dispone
de sus propios y de los gananciales por l adquiridos'. As, el
art. 1276, prr. 1, dispone: Cada uno de los cnyuges tiene la
libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier
otro ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el art. 1277.
Actos de administracin: Conforme lo establece el art. 1276,
cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y
disposicin de sus bienes propios y de los gananciales
adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo
legtimo. Es decir, se establecen dos masas patrimoniales,
respecto de cada una de las cuales tanto el marido como la
mujer tienen derechos exclusivos de administracin. Las masas
patrimoniales estn compuestas:
a) Ante todo, por los bienes propios de cada uno de los
cnyuges. Y es obvio que si pueden administrar sus bienes
propios, tambin pueden hacerlo respecto de los bienes
adquiridos con el producido de las rentas de los bienes propios.
b) Por los bienes gananciales adquiridos por cada uno de ellos
con su trabajo personal.
c) Por los bienes adquiridos por cualquiera de ellos por cualquier
otro ttulo legtimo. El art. 1276 les atribuye a los esposos la
 62

libre administracin de todos los bienes adquiridos por cualquier

ttulo legtimo. Dentro de estos bienes adquiridos por ttulo
legtimo, deben incluirse los gananciales que resulten de juegos
de azar, loteras, etc., legalmente autorizados.
Actos de disposicin: Conforme con el art. 1276, cada uno de
los cnyuges tiene libre disposicin de sus bienes propios y de
los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por
cualquier otro ttulo legtimo.
Asentimiento conyugal: el principio general del art. 1276 tiene
importantes excepciones. Segn el art. 1277, es necesario el
consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los
bienes gananciales, cuando se tratase de inmuebles, derechos o
bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma
obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a
sociedades y tratndose de sociedades de personas, la
transformacin o fusin de stas.
Su fundamento es doble. En primer lugar, acentuar la unidad
del matrimonio y el carcter societario de los bienes
gananciales, haciendo ms viva y operante la comunidad
conyugal. Ninguno de los cnyuges permanece extrao a la
suerte de los bienes; y cuando se trata nada menos que de
disponer de los ms importantes bienes comunes, es necesario
el asentimiento del cnyuge administrador.

29. Las convenciones matrimoniales: Concepto y rgimen

legal. Donaciones entre esposos, es posible? Forma.
Caracteres jurdicos.
Concepto: es el acuerdo celebrado entre los futuros cnyuges
con el fin de determinar
el rgimen matrimonial al cual quedarn sometidos, o bien
alguno de los aspectos de sus relaciones patrimoniales. Cada
legislacin determina su alcance, segn sistemas que varan
desde la libertad absoluta hasta la restriccin a objetos
 63

taxativamente enunciados en la propia ley; existen, adems,

legislaciones donde no estn permitidas y en las cuales el
rgimen matrimonial es nico e inmodificable. Por el contrario,
otras autorizan celebrar contratos de matrimonio con
posterioridad a la celebracin de ste, modificando el rgimen
matrimonial durante la vida conyugal.
Rgimen legal: segn lo dispuesto en el art. 1217 CC (segn la
ley 26.618) las convenciones matrimoniales pueden tener
nicamente los objetos siguientes:
a) La designacin de los bienes que cada uno lleva al
matrimonio: la designacin de los bienes llevados al matrimonio
es una prueba pre constituida del carcter propio de los bienes
enunciados, de modo que esa calidad no podra ser luego
discutida por los esposos ni por sus sucesores. La enunciacin
de los bienes aportados podra ir acompaada de su tasacin o
la estimacin de su valor, como resulta de los arts. 1251 y
1256, que aluden a tal tasacin o estimacin respecto de los
bienes propios de la mujer.
No prev la ley la posibilidad de que, a ms de la enunciacin de
los bienes, se incluya la de las deudas de los cnyuges. No por
ello ha de considerrsela prohibida, ya que resultara til para
completar la determinacin de su situacin patrimonial al
contraer matrimonio.
Las donaciones que el esposo hiciere a la esposa. (art. derogado
por ley 26.628)
b) Las donaciones que un futuro cnyuge le hiciera al otro:
Donaciones entre esposos, es posible?: Antes de la ley 26.628
estaban permitidas las del esposo a la esposa, y taxativamente
prohibidas por el art. 1231 la de la esposa al esposo.
Luego de la reforma, en el captulo 1 de las convenciones
matrimoniales se admiten libremente las donaciones entre
cnyuges, pero el art. 1231 no reformado, mantiene la
prohibicin de donaciones de la esposa al esposo.
 64

Forma: segn el art. 1184 inc. 4 se requiere escritura pblica,

cualquiera sea el valor de los bienes. El art. 1225 estipula: La
escritura pblica del contrato de matrimonio debe expresar los
nombres de las partes, los de los padres y madres de los
contrayentes, la nacionalidad de los esposos, su religin, edad,
domicilio y actual residencia, el grado de parentesco si lo
hubiera, la firma de los padres o tutores de cada uno de los
contrayentes, si fuesen menores, o la de un curador especial
cuando los padres hubieren rehusado su consentimiento al
matrimonio y fuere suplido por el juez.
El lmite de mil pesos fijado por el art. 1223 para la obligacin
de escritura pblica debe considerarse derogado.
Caracteres de las convenciones matrimoniales: son los
siguientes
a) Solemnes. la forma es exigida ad solemnitatem, bajo sancin
de nulidad (art. 1223.
b) Condicionales. su existencia y validez depende de la
celebracin del matrimonio y de la validez de ste, salvo la
eficacia de las donaciones hechas en favor de la esposa de
buena fe en caso de matrimonio putativo (arts. 222, inc. 2, y
223, inc. 2).
c) Inmutables. es nulo todo contrato que se celebre despus del
matrimonio, ni el hecho antes puede ser revocado, alterado o
modificado (art. 1219).

30. Efectos patrimoniales del matrimonio: Desarrolle cada

uno de los Contratos permitidos y de los contratos
prohibidos entre los cnyuges.
La legislacin civil argentina no contiene norma alguna que,
genricamente, autorice ni prohba la celebracin de contratos
entre los cnyuges. Hay prohibiciones expresas de realizar
ciertos contratos, as como otros que resultan claramente
permitidos. Quedan, sin embargo, dudas que motivan
 65

disensiones doctrinales acerca de aquellos sobre los cuales las

disposiciones legales guardan silencio.
Contratos expresamente prohibidos:
1) Donacin: la prohibicin surge de los siguientes artculos del
CC: art. 1807: No pueden hacer donaciones los esposos, el uno
al otro durante el matrimonio. Art 1820: Las donaciones
mutuas no son permitidas entre esposos.
2) Compraventa: la prohibicin surge del artculo 1358 CC: el
contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer,
aunque hubiese separacin judicial de los bienes de ellos. Esta
ltima frase implic discusiones doctrinarias acerca de su
alcance. Las diferentes posturas son:
a. la prohibicin subsiste ante la separacin judicial de los
bienes (Belluscio);
b. la prohibicin subsiste ante la separacin judicial de los
bienes excepto que la causa de la misma fuera la separacin
personal (Bossert, Zannoni);
c. la prohibicin no subsiste nunca ante la separacin judicial
de los bienes porque con ella se disuelve el rgimen de la
comunidad entre los esposos.
En cambio, no se discute que la prohibicin no subsiste en caso
de divorcio vincular.
3) Permuta: la prohibicin surge del artculo 1490 CC: no
pueden permutar, los que no puede comprar y vender.
4) Cesin de crditos: la prohibicin surge del artculo 1441 CC:
no puede haber cesin de derechos entre aquellas personas
que no pueden celebrar entre s el contrato de compra y venta.
5) Dacin de pago: la prohibicin surge de los arts. 780 (casos
en que a la dacin en pago debe considerarse una cesin de
crditos) y 781(para el caso en que la dacin en pago debe
considerarse como una compra-venta) del CC.
Efectos de los contratos prohibidos celebrados entre los
esposos: la mayor parte de la doctrina considera que son nulos
 66

de nulidad absoluta. Obviamente, la prohibicin no rige en caso

de divorcio vincular, pues entonces las partes no son ya
esposos. En caso de anularse el matrimonio quedara
convalidada la compraventa anterior a la sentencia.
Contratos expresamente permitidos:
1) Mandato: segn el art. 1276: uno de los cnyuges no podr
administrar los bienes propios o los gananciales cuya
administracin le est reserva al otro, sin mandato expreso o
tcito conferido por ste. De aqu surge que puede celebrarse
entre los esposos el contrato de mandato, ya sea expreso o
tcito.
2) Constitucin del derecho real de hipoteca: surge del art.
1259, el que prev la posibilidad de que el marido constituya
hipoteca en garanta de sus deudas a favor de la mujer y del
art. 1296 que prescribe: el marido puede oponerse a la
separacin de bienes, dando fianzas o hipotecas que aseguren
los bienes de la mujer.
Casos dudosos: hay otros contratos que originaron discusiones
doctrinarias sobre si podan o no celebrarse.
a) Fideicomiso: no parece haber inconveniente para admitir un
fideicomiso en el cual uno de los cnyuges sea fiduciante y el
otro fiduciario, puesto que de aqul a ste no se transmite la
propiedad plena sino la propiedad fiduciaria, al solo efecto de
administrar los bienes y transmitirlos luego al fiduciante, al
beneficiario o al fideicomisario. Lo que importa es el destino
final de los bienes, que no pueden ser transmitidos entre
cnyuges ni a ttulo oneroso ni a ttulo gratuito, y no la
transmisin fiduciaria, que es eminentemente provisional ya que
no otorga la propiedad plena ni puede exceder de cierto plazo.
b) Locacin: La doctrina est dividida acerca de la admisin del
contrato de locacin entre cnyuges. El art. 1494 CC prescribe
que todo lo dispuesto sobre el precio, consentimiento y dems
requisitos esenciales de la compraventa, es aplicable al contrato
 67

de locacin. Se ha interpretado que le seran aplicables a la

locacin igualmente las reglas sobre capacidad; por lo tanto,
entre cnyuges no podra haber locacin, ni de cosas, ni de
servicios, ni de obra. La doctrina mayoritaria autoriza la locacin
entre esposos.
c) Contrato de trabajo: Tambin discrepa la doctrina sobre la
posibilidad de que se celebre contrato de trabajo entre
cnyuges. Los que sostienen la negativa, se fundan en que la
subordinacin propia de la relacin laboral sera discordante con
la ndole de las relaciones personales entre marido y mujer;
otros lo admiten, pues piensan que la subordinacin no es
personal sino slo jurdica y econmica dentro del mbito de la
empresa, de modo que no afectara los deberes derivados del
matrimonio ni la igualdad jurdica entre los esposos.
d) Renta vitalicia: La constitucin de renta vitalicia a ttulo
gratuito es una donacin y, por consiguiente, no puede ser
hecha entre cnyuges. Tampoco puede un cnyuge dar el precio
de la renta vitalicia a un tercero, para que ste la pague al otro
cnyuge ya que tambin all habra una donacin al otro
cnyuge. Pero si el tercero da el precio a un cnyuge para que
ste pague la renta al otro, el contrato es vlido, porque
equivaldra a una donacin del tercero al beneficiario.
e) Contrato de sociedad: Si bien esta cuestin gener opiniones
contrarias, la sancin de la ley 19.550 no dej margen para la
discusin: los esposos pueden integrar entre s sociedades por
acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los
cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del
otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber
transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los
esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el
mismo plazo. Por lo tanto los esposos slo pueden integrar
entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
 68

31. Bien de familia: Fundamento. Requisitos para la

constitucin del bien de familia. Efectos. Desafectacin.
Fundamento: la crisis por la que atraviesa la familia en las
sociedades contemporneas y las dificultades econmicas que
conspiran contra su solidez, han hecho surgir la necesidad de
una legislacin protectora. La institucin del bien de familia es
una de las iniciativas ms importantes adoptadas con ese
propsito en los ltimos tiempos. Se procura poner a la familia
al abrigo de las vicisitudes econmicas, de los malos negocios o
aun de la muerte del padre.
Rgimen legal: La ley 14.394 organiza el rgimen de bien de
familia. A tal efecto el art. 34 dice: Toda persona puede
constituir en 'bien de familia' un inmueble urbano o rural de su
propiedad cuyo valor no exceda las necesidades de sustento y
vivienda de su familia, segn normas que se establecern
reglamentariamente.
Requisitos para la constitucin del bien de familia. Para que un
inmueble pueda constituirse como bien de familia, es
indispensable su inscripcin en el Registro Inmobiliario; slo a
partir de esa inscripcin surte los efectos legales
correspondientes (art. 35, ley 14394). Para poder inscribir como
tal un inmueble en el Registro de la Propiedad es necesario:
a) Que se trate de un inmueble urbano o rural cuyo valor no
exceda las necesidades de sustento y vivienda de la familia (art.
34, ley 14394).
b) Que el constituyente tenga cnyuge o ascendiente o
descendiente o hijos adoptivos; o en defecto de ellos, parientes
colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad
que convivieran con l (art. 36, ley 14394). La ley habla de
descendientes o ascendientes sin agregar calificacin alguna;
debe entenderse, por tanto, que el beneficio los alcanza a todos,
sean legtimos o extramatrimoniales. Basta que el constituyente
est casado, aunque no tenga hijos.
 69

c) Que el constituyente asuma el compromiso de habitar la

vivienda o de explotar por cuenta propia el inmueble o la
industria en l existente, salvo excepciones que la autoridad de
aplicacin podr acordar slo transitoriamente y por causas
debidamente justificadas (art. 41, ley 14394 y art. 1, decr.
reglamentario).
Se ha declarado que dar el bien en locacin no configura
explotacin a los fines del art. 41, ley 14394.
d) Que el solicitante justifique su dominio sobre el inmueble y
consigne el nombre, edad, parentesco y estado civil de los
beneficiarios, as como los gravmenes que pesan sobre el
inmueble (art. 43, ley 14394).
e) Que el solicitante no sea titular de otro bien de familia.
Cuando alguien resulte propietario nico de dos o ms bienes de
familia, deber optar por la subsistencia de uno solo, bajo
apercibimiento de mantenerse como bien de familia el
constituido en primer trmino (art. 45, ley 14394).
Efectos: los efectos de la constitucin de un bien de familia son
los siguientes:
1. i. El bien no puede ser enajenado ni legado ni podr con l
hacerse mejora a alguno de los coherederos (art. 37, ley
14394), por ms que el mejorado sea alguno de los coherederos
beneficiarios del bien de familia. La ley quiere que ste se
distribuya entre los herederos de acuerdo al orden
testamentario legtimo, que no puede ser alterado por el
testador. Tampoco puede ser gravado con hipoteca sin la
conformidad del cnyuge; si ste se opusiere o faltare o fuere
incapaz, slo podr el juez autorizar el gravamen cuando medie
causa grave o manifiesta utilidad para la familia (artculo
citado). La apreciacin de la necesidad o utilidad queda sujeta al
prudente arbitrio judicial.
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2. ii. El bien de familia no ser susceptible de ejecucin o embargo

por deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni aun en caso
de concurso o quiebra; quedan exceptuadas las deudas
provenientes de impuestos o tasas que graven directamente el
inmueble, los gravmenes hipotecarios constituidos
regularmente de acuerdo al art. 37, los crditos provenientes de
construccin o mejoras introducidas en la finca (art. 38) y las
expensas comunes nacidas en el rgimen de propiedad
horizontal. Slo en estas hiptesis de excepcin, pueden los
acreedores embargar y ejecutar el bien de familia.

La doctrina sentada por la Corte Suprema en el sentido de que

la inembargabilidad del bien de familia opera sus efectos desde
el momento en que fue solicitada su afectacin a dicho rgimen
y no a partir del momento en que el Registro practic el asiento.
Desafectacin: Conforme lo determina el art. 49 de la ley
14394, proceder la desafectacin del bien de familia y la
cancelacin de la inscripcin en el Registro de la Propiedad:
a) A instancia del propietario, con la conformidad del cnyuge; a
falta de cnyuge o si este fuere incapaz, se admitir el pedido
siempre que el inters familiar no resulte comprometido.
b) A solicitud de la mayora de los herederos, cuando el bien de
familia se hubiere constituido por testamento, salvo que medie
disconformidad del cnyuge suprstite o existan incapaces, en
este supuesto, el juez de la sucesin o la autoridad competente,
resolver lo que resulte ms conveniente para el inters
familiar.
c) A requerimiento de la mayora de los copartcipes, si hubiere
condominio, computada en proporcin a sus respectivas partes.
d) De oficio, a instancia de cualquier interesado, cuando no
subsistieren los requisitos previstos en los arts. 34, 36 y 41 o
hubieren fallecido todos los beneficiarios.
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e) En caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial

decretada en ejecucin autorizada por la ley o existencia de
causa grave que justifique la desafectacin a juicio de la
autoridad competente.

32. Pasivo de la sociedad conyugal: Problemas que

plantea el tema. Cargas: art. 1275 del CC.
Responsabilidad de uno de los cnyuges por la obligacin
contrada por el otro: ley 11.357.

Problemas que plantea el tema: del mismo modo que se

distingue entre bienes propios y comunes (o gananciales) de los
cnyuges, habra tambin de diferenciarse entre obligaciones
propias y obligaciones comunes, es decir, entre las que estn a
cargo de uno de los cnyuges y las que pesan sobre el haber
comn. Sin embargo, la distincin no es tan simple porque la
generalidad de las leyes que reglamentan el rgimen de la
comunidad conyugal adoptan criterios diferentes para
responsabilizar a los esposos frente a terceros acreedores y
para establecer sobre qu bienes debe pesar en definitiva la
obligacin solventada.
Por tanto, resulta necesario distinguir dos problemas:
a) La cuestin de la obligacin, es decir, la determinacin de los
bienes sobre los cuales puede ejercerse el derecho de
persecucin de los acreedores cuando la deuda ha sido
contrada por uno de los cnyuges, o por ambos pero sin
solidaridad. Se trata del aspecto externo de las obligaciones,
que rige las relaciones entre los esposos y los terceros
acreedores determinando si el cnyuge que no las contrajo es
responsable por ellas y, en caso afirmativo, con qu bienes
responde.
b) La cuestin de la contribucin, consistente en determinar si la
obligacin debe pesar en definitiva sobre la masa ganancial, o
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bien sobre los bienes propios o la porcin de gananciales que

corresponde en la particin al cnyuge deudor. En el primer
caso, la deuda se denomina comn, y en el segundo, personal.
Es, pues, el aspecto interno de las obligaciones, que rige las
relaciones de los esposos entre s, sin trascender a terceros.
La distincin tiene las siguientes consecuencias:
1) si una obligacin personal es pagada con fondos gananciales,
en la liquidacin de la sociedad conyugal habr derecho a
recompensa a favor de sta contra el cnyuge deudor;
2) si una obligacin comn es pagada con fondos propios, habr
derecho a recompensa a favor del cnyuge que la solvent
contra la sociedad conyugal, y
3) si la obligacin personal es pagada con fondos propios, o la
comn con gananciales, no hay derecho a recompensa.
Cargas: art. 1275 del CC: en