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1. Introduccin.
2. Generalidades
3. Seales de alerta.
4. Deteccin y prevencin del lavado de activos.
5. Conocimiento del cliente.
6. Marco legal vigente nacional e internacional.
7. Apndice
8. Referencias Bibliogrficas
Introduccin.
En la presente monografa se estudian y analizan las diferentes caractersticas,
conceptos y denominaciones de la "Legitimacin de Capitales", as como tambin
se identifican las etapas que comprenden la misma.
Se encuentra fundamentada en documentacin emitida por Instituciones
Financieras de nuestro pas, esto debido a que las mismas son un punto clave en
esta actividad, ya que sirven de intermediarias (sin su conocimiento y
consentimiento al respecto), as como las diferentes disposiciones legales que el
Gobierno Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela ha establecido a
travs de los diferentes organismos que regulan y controlan las operaciones de
Legitimacin de Capitales y recomendaciones u observaciones emanadas por
Organismos Internacionales, que se dedican a fomentar la prevencin de esta
actividad delictiva.
Lo primero e importante que se considera debe comprenderse es el concepto de
Legitimacin de Capitales en todas sus acepciones.
Una forma de comprender este complejo tema, que en opiniones suficientemente
objetivas es conocido y dominado por personas que tienen relacin directa al
respecto, pero que debera conocerse ampliamente por todos, es presentando y a
su vez analizando los Casos (Casos de Estudio) mas sonados sobre esta
actividad que se han suscitado a nivel mundial.
Pues la finalidad fundamental de esta monografa es dar a conocer y comprender
de una forma sistemtica, metdica y racionalizada lo que es en s la actividad de
la Legitimacin de Capitales, considerada un dlito a nivel mundial (Ya se ver por
qu).
1- ) GENERALIDADES
Desde siempre ha existido la criminalidad y siempre han existido mecanismos
legales para perseguir y castigar al delincuente y para evitar que haga uso o goce
de los bienes que provienen de su actividad delictiva. Es as como se ha venido
castigando la receptacin, el encubrimiento, etc. Pero el lavado de activos como
delito autnomo e instrumento de lucha contra la delincuencia organizada que
obtiene grandes beneficios econmicos, es relativamente nuevo; como tambin
son recientes las normas que establecen al "sector privado" deberes cualificados
de colaboracin con las autoridades.
El lavado de activos es un instrumento para perseguir y congelar los fondos de las
organizaciones criminales. Las autoridades pueden debilitar la estructura
econmica de las organizaciones criminales y terroristas. Se debe evitar los
efectos que generan los dineros provenientes de los "delitos graves" en la
sociedad y la economa.
No es suficiente al delincuente, es necesario adems perseguir y decomisar o
confiscar los bienes que ha generado su actividad ilcita y evitar los efectos
socioeconmicos que genera.
La delincuencia organizada transfiere sus recursos entre distintos pases, con el
fin de lavar sus recursos. Por ello se trata de un delito transnacional que requiere
de la colaboracin de la comunidad internacional.
La comunidad internacional (ONU - Convencin de Viena, OEA Reglamento
Modelo de la CICAD-OEA, 40 Recomendaciones del GAFI, etc.), ha diseado una
poltica global contra el lavado de activos sobre los siguientes principios:
Adopcin de estndares internacionales y normas uniformes el lavado de
activos proveniente de los delitos graves como un delito autnomo.
Desarrollar instrumentos jurdicos de cooperacin internacional a travs de
la suscripcin de acuerdos con otros estados para facilitar el intercambio de
pruebas, la colaboracin judicial y la extradicin.
Adoptar los mecanismos conducentes a congelar los fondos de las
organizaciones criminales y terroristas.
Responsabilidad de las personas jurdicas (en algunos pases se acepta en
materia penal y en otros es solo de naturaleza administrativa)
Un marco normativo que abarque aspectos penales, procesales y normas
de carcter administrativo que defina responsabilidad en el control a los agentes
econmicos llamados a colaborar con las autoridades ("sujetos obligados")
Creacin de unidades de inteligencia financiera (UIF) para centralizar el
anlisis de la informacin y de las transacciones financieras, y econmicas,
inusuales y sospechosas que son suministradas por los "sujetos obligados".
Definir y exigir "Sistemas de Prevencin de Lavado de Activos" y
requerimientos de informacin para la adopcin de la poltica de "conocimiento del
cliente" de los "sujetos obligados" que faciliten el desarrollo de prevencin y
control de operaciones y su reporte a las autoridades. Para ello es necesaria la
flexibilizacin del secreto bancario.
Adopcin de un rgimen de registro e informacin de operaciones en
efectivo y sospechosas.
1.1-) CONCEPTUALIZACIN DEL LAVADO DE ACTIVOS.
La doctrina ha definido al lavado de activos (Legitimacin de Capitales) de
diferentes formas y de acuerdo con sus caractersticas. Pues bien, hay quienes lo
definen como un "proceso en virtud del cual los bienes de origen delictivo se
integran en el sistema econmico legal con apariencia de haber sido obtenidos de
forma licita."
Otra definicin: Es la legalizacin de dinero proveniente del narcotrfico,
terrorismo y de otras actividades criminales, que buscan entrar en el sistema
financiero nacional o internacional, a travs de depsitos, colocaciones,
transferencias, participaciones o inversiones realizadas por clientes naturales o
jurdicos. Utilizando el sistema bancario, pretenden ocultar el origen de fondos
provenientes de estos negocios ilcitos, dndoles apariencia de legalidad.
1.2-) DENOMINACIONES DEL LAVADO DE ACTIVOS
Las legislaciones de los pases han empleado mltiples denominaciones para
referirse al delito de lavado de activos.
As por ejemplo en los siguientes pases el lavado de activos recibe diferentes
denominaciones:
* Argentina: Lavado de Activos
* Bolivia: Legitimacin de ganancias ilcitas
* Brasil: Lavado de Bienes, Derechos y Valores
* Chile: Lavado de Dinero
* Colombia: Lavado de Activos
* Costa Rica: Legitimacin de Capitales procedentes del narcotrfico
* Cuba: Lavado de Dinero
* Ecuador: Conversin o transformacin de bienes (Lavado de Dinero).
* El Salvador: Lavado de Activos
* Guatemala: Transacciones e inversiones ilcitas
* Honduras: Lavado de Dinero o Activos
* Mxico: Operaciones con recursos de procedencia ilcita.
* Nicaragua: Lavado de Dinero y Activos de Actividades Ilcitas
* Panam: Blanqueo de Capitales
* Paraguay: Lavado de Dinero o Bienes
* Per: Lavado de Activos
* Repblica Dominicana: Lavado de Bienes relacionados con el trfico ilcito de
drogas y delitos conexos.
* Uruguay: Blanqueo de Dinero
* Venezuela: Legitimacin de Capitales.
Para los efectos de la presente monografa se utilizar la expresin "LAVADO DE
ACTIVOS".
La terminologa utilizada no obedece siempre a criterios estrictamente jurdicos, la
mayora de las veces de neologismos utilizados o sinnimos de palabras
extranjeras, veamos:
- Lavado: Expresin utilizada de la traduccin en ingles de money laudering, o
del alemn gledwasche. La expresin "lavado" es utilizada por el Reglamento
Modelo de la CICAD-OEA.
- Blanqueo: Del francs blanchiment y del portugus branqueamiento
- Reciclaje: Este trmino deriva del italiano reciclaggio.
2- ) SEALES DE ALERTA.
2.1-) Concepto bsico.
Las seales de alerta como su nombre lo indica nos, muestran los
comportamientos particulares de los clientes y las situaciones atpicas que
presentan las operaciones y que pueden encubrir operaciones de lavado de
activos. Hay que tener en cuenta que no todas las operaciones que presentan
comportamientos atpicos e inusuales son operaciones ilegales, por tal razn, el
hecho de identificar seales de alerta no significa que la operacin deba ser
reportada de manera inmediata y automtica a las autoridades como sospechosa.
La seal de alerta facilita el reconocimiento de una operacin de lavado que
corresponde a los procesos caractersticos de los diferentes mtodos adoptados
por la delincuencia para el lavado de activos.
Las seales de alerta permiten identificar operaciones que presentan situaciones
inusuales y que en algunos casos son operaciones de lavado de activos. La
seales de alerta se identifican gracias al conocimiento que se tiene de los
mtodos de lavado. A su vez, el mtodo de lavado se refiere a la operacin
completa desarrollada por el delincuente, desde que empieza su actividad ilegal,
pasa por la entidad financiera, hasta que concluye la operacin; con el resultado
que busca de dar apariencia de legalidad a los bienes o fondos obtenidos
ilcitamente.
Existen seales de alerta que son generales a todas las instituciones y otras
particulares para algunas de ellas, dependiendo del riesgo y negocio que manejen.
Las normas que exigen a los "sujetos obligados" a adoptar sistemas de prevencin
de lavado de dinero, normalmente solicitan o recomiendan a estos sujetos incluir
en los Manuales de Procedimientos de Prevencin listas de "seales de alerta",
que le sirvan a sus empleados para detectar operaciones inusuales o atpicas, o
conocer operaciones sobre las cuales deben tener especial prudencia y cuidado.
Las seales de alerta deben ser delineados por cada "sujeto obligado", teniendo
en cuenta la naturaleza de las operaciones que realiza el mercado que atiende.
El listado que aparece a continuacin no es un listado nico y en consecuencia
debe variar de acuerdo con la informacin que tengan los "sujetos obligados"
sobre los nuevos Mtodos utilizados por los delincuentes para sus operaciones de
Lavado de Activos.
- ORGANISMOS INTERNACIONALES.
a-) GRUPO DE ACCION FINANCIERA (GAFI)
Es un grupo intergubernamental que estable estndares, y desarrolla y promueve
polticas para combatir el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo.
En la responsabilidad que este Grupo tiene de examinar las tcnicas y tendencias
del lavado de dinero, examinar la accin nacional e internacional previa, evaluar
los resultados de la cooperacin para prevenir la utilizacin del sistema bancario y
financiero para el blanqueo de capitales y determinar medidas adicionales contra
el lavado de dinero, incluida la adaptacin de los sistemas jurdicos nacionales
para reforzar la cooperacin judicial internacional, el mismo ha emitido dos
importantes Informes al respecto; estos son: Las Cuarenta Recomendaciones y
las Ocho Recomendaciones Especiales del GAFI, las cuales han sido reconocidas
por el Fondo Monetario Internacional y el Banco Mundial como los estndares
internacionales para combatir el Lavado de Activos y el Financiamiento del
Terrorismo.
b-) GRUPO DE ACCIN FINANCIERA DEL CARIBE (GAFIC)
El Grupo de Accin Financiera del Caribe (GAFIC) es una organizacin de estados
y territorios caribeos constituido durante la Conferencia Caribea sobre Blanqueo
de Capitales procedentes de la Droga llevado a cabo en Aruba en junio de 1990,
con el fin de discutir la adopcin y puesta en marcha de las 40 Recomendaciones
del GAFI.
Esto llev a incluirle a las 40 recomendaciones del GAFI, 19 recomendaciones
adicionales, las cuales stas ltimas se refieren a la necesidad de realizar estudios
sobre la magnitud del problema del lavado de activos en la regin, especialmente
sobre los bancos y compaas financieras y compaas de transporte areo y
martimo.
c-) FEDERACIN LATINOAMERICANA DE BANCOS (FELABAN).
La Federacin Latinoamericana de Bancos (FELABAN) fue constituida el 23 de
abril de 1965 en la ciudad de Mar del Plata con el objetivo, entre otros, de
estrechar los lazos de integracin de la comunidad financiera latinoamericana a
travs del establecimiento de claros principios de cooperacin institucional,
propiciando la estandarizacin de usos y prcticas bancarias y contribuir de esa
manera al bienestar de los pases de la regin y al fortalecimiento de las mismas
instituciones.
En esta materia FELABAN ha desempeado un importante papel en el continente
latinoamericano. En efecto, la Federacin Latinoamericana de Bancos suscribi, el
18 de marzo de 1996, una Declaracin sobre la Prevencin del Uso Indebido del
Sistema Financiero en el Lavado de Activos provenientes del Narcotrfico y de
otra Actividades Ilcitas, en la cual se establecieron los siguientes principios:
Colaborar con los miembros activos de FELABAN y las autoridades
gubernamentales en la formulacin y adopcin de normas de prevencin.
Promover el intercambio de informacin general, mtodos y otros aspectos
tcnicos que puedan ser de utilidad para las asociaciones y organismos miembros.
Proponer a sus miembros activos que sugieran a sus afiliados la adopcin
de polticas de prevencin de lavado de activos.
El establecimiento de cdigos de conducta, los cuales deben incluir las
normas de prevencin, el conocimiento de las violaciones y la aplicacin de
sanciones.
El asesoramiento a los afiliados en el marco general de aplicacin de las
medidas.
d-) Comit de Basilea.
El Comit para Regulacin Bancaria y Prcticas de Supervisin, de Basilea,
expidi en diciembre de 1988 el documento titulado "Declaracin sobre el Uso
Criminal del Sistema Bancario con Fines de Lavado de Activos". Con respecto a
personas que puedan estar vinculadas con actividades ilcitas, expresa que: las
entidades bancarias se abstendrn de ofrecer o proveer asistencia activa para la
realizacin de operaciones que consideren vinculadas con actividades criminales o
de reciclaje de fondos.
De conformidad con lo anterior ningn banco o entidad financiera debe trabajar o
prestar servicios a personas sobre las cuales tenga dudas fundadas de estar
vinculadas con actividades ilcitas, tal como lo expresa el Comit de Basilea.
El simple hecho de que una persona u organizacin sea considerada por la
autoridad de cualquier pas como vinculada a organizaciones terroristas o
criminales, es suficiente para que un banquero prudente se abstenga de prestarles
sus servicios como lo establece la Declaracin Basilea, con mayor razn, cuando
corre el riesgo de consecuencias que pueden afectar la estabilidad de sus
negocios, la de sus ahorradores y la del propio pas, toda vez que sin duda podra
ser objeto de las medidas consagradas en las leyes.
Apndice.
CASOS DE ESTUDIO SOBRE LAVADO DE ACTIVOS
Casos de Encubrimiento tras Negocios
La primera tipologa est tipificada por tramas de lavado de dinero que buscan
ocultar los fondos criminales dentro de la actividad normal de los negocios
existentes o compaas controladas por la organizacin criminal. Intentar mover
los fondos a travs del sistema financiero por medio de entremezclarlos con las
transacciones de un negocio existente controlado tiene varias ventajas para el
lavador. Primero, el criminal tiene ms control sobre la compaa que se usa, ya
sea por propiedad beneficiosa o una relacin cercana con el verdadero propietario,
lo que reduce el riesgo de que la informacin se traslade, desde dentro de la
propia compaa, al grupo que hace cumplir la ley. Segundo, la institucin
financiera a travs de la cual se pasan los fondos tal vez vea fluctuaciones
grandes en la actividad de la cuenta con menos sospecha que actividades
similares en una cuenta personal, como la mayora del grupo de trabajo de los
servicios financieros esperara algunos aumentos y disminuciones en los ciclos
comerciales. Tercero, los negocios por los regular tienen razones legtimas para
sus transferencias de fondos a o hacia otras jurisdicciones, y en diferentes
monedas, lo que reduce ms el nivel de sospecha en las instituciones financieras.
Cuarto, varios negocios tales como discotecas y restaurantes operan mucho
con efectivo, y es menos probable que las instituciones financieras sospechen de
grandes transacciones financieras en efectivo. Quinto, las conexiones entre los
criminales y la compaa pueden ocultarse por medio de estructuras de propiedad
de compaa, ya sea con documentos de identificacin especficos de una cuenta
bancaria personal son requeridos por instituciones financieras. Por ltimo, el
costo de la formacin de la compaa en algunos pases puede ser de unos pocos
cientos de dlares, y alrededor del mundo existen bastantes agentes que
asesoran la formacin de una compaa que pueden facilitar la creacin de la
misma y la administracin, an para criminales con mnima experiencia en tales
asuntos.
Algunos casos son los siguientes:
a-) Paul era un cliente habitual de un banco europeo. En varias ocasiones le
compr al banco lingotes de oro de un kilo con la explicacin que compraba el oro
para exportarlo directamente a una compaa extranjera. El sacaba y
transportaba personalmente el oro del banco despus de cada transaccin. En un
solo ao compr un total de ms de 800 kilos de oro valuados en ms de US$
7,000,000. El cual se pagaba con los fondos de la cuenta de su compaa. El
banco haba notado que a intervalos regulares una compaa de un pas vecino
transfera fondos a la cuenta, como se esperara. Sin embargo, el que Paul fuera
personalmente a transportar el oro le pareci muy inusual al banco, por lo que los
oficiales manifestaron sus sospechas a la Unidad de Inteligencia Financiera
nacional. Esta ltima investig a Paul y a su compaa dentro de varias bases de
datos de cumplimiento de la ley, pero no haba ninguna conexin obvia con
actividades criminales. Sin embargo, el volumen de compra de oro justificaba
una investigacin formal por la Unidad y se realizaron ms pesquisas.
Dichas pesquisas revelaron que, de hecho Paul no venda oro a una compaa
extranjera. Antes de comprar el oro, Paul se reuna con un ciudadano extranjero
llamado Daniel. A pesar que iban al banco juntos en el automvil de Paul, Daniel
nunca entraba al banco. Despus de que Paul compraba el oro, iban a donde se
encontraba el automvil de Daniel y escondan el oro debajo de la bufa (cobertor
de la palanca de velocidades). Luego manejaba de regreso a su pas cruzaba la
frontera sin declarar los lingotes de oro en la aduana evadiendo as el pago de
impuestos. Ya en su pas, Daniel le daba el oro a Andrew quien lo llevaba a otra
compaa para que esta se encargara de venderlo en el mercado libre. Un
porcentaje de las ganancias de la venta del oro se transfera a la compaa de
Daniel, y de ah l utilizaba los siguientes fondos para comprar ms oro. La
cantidad de ganancia adicional generada por esta simple maniobra de evasin de
impuestos fue sustancial.
Cuando se escribi este documento, los procesos criminales contra el lavado de
dinero se tomaban en contra de Paul, Daniel y Andrew. Se estim que la
operacin de contrabando haba causado una prdida de impuestos de
US$1,500,000. Las autoridades judiciales de la UIF del pas han comenzado los
procesos criminales en contra de los individuos implicados.
Indicadores:
Riesgo de alta seguridad no garantizado-transferencia personal de bienes
valuables.
b-) Alan, un residente europeo, ayudaba su hermano intercambiando diferentes
monedas en cantidades distintas en una institucin financiera. Su hermano
administraba una compaa en una pas vecino, la cual operaba una empresa de
fotocopiado y una oficina extranjera de intercambio. Alan confirm la legitimidad
de la empresa presentando documentacin del registro de intercambio del pas
europeo en donde estaban registrados el Bureau y fotocopiadora. Sin embargo,
el volumen de transacciones monetarias y el hecho que los fondos se traan a
travs de la frontera innecesariamente caus sospechas al receptor. Este ltimo
inform sus sospechas a su administrador general quien decidi informar a la UIF
nacional.
Despus que la Unidad recibi la informacin de la institucin financiera, las
pesquisas al parecer no mostraban investigaciones negativas relacionadas tanto
de Alan como de su hermano. Pero, intercambiando informacin con otras
Unidades encontraron que ambos estaban implicados en una investigacin de
trfico ilegal de drogas en otros pases de Europa. La oficina y la empresa de
fotocopiado eran slo una pantalla que lavaba las ganancias de las actividades
ilegales de trfico de drogas. Ms adelante se encontr que al parecer la
compaa no estaba autorizada por los reguladores para operar como oficina de
intercambio de dinero y, de hecho, nunca haba solicitado tal autorizacin. Por lo
tanto, el dinero que tena tal institucin no era producto de las operaciones de la
oficina de intercambio.
Sin embargo, las cantidades y el tipo de moneda no tenan ninguna relacin con el
negocio de fotocopiado. La UIF traslad el anlisis de la operacin e informacin
adicional a las autoridades judiciales.
La investigacin judicial determin que Alan actuaba como mensajero para una
organizacin criminal. Cuando la polica lo arrest y le present las transacciones
de intercambio de dinero informadas l reconoci que haba llevado a cabo dichas
transacciones, pero que el dinero vena de una fuente legal. Segn l, stas eran
las ganancias del negocio de fotocopiado.
Cuando se le enjuici el jurado no acept la defensa de Alan, porque, tal y como lo
remarc la UIF, los tipos de moneda y el total de las transacciones sumaban ms
de US$600,000 en dos semanas no seran sumas que negocio de fotocopiado
manejara. Adems, no haba una razn lgica por la que Alan hiciera las
transacciones en un pas diferente al pas en donde se encontraba el negocio. El
juez fall en contra de Alan y le dict una sentencia de dos aos por lavar dinero.
Indicadores
Transacciones a gran escala
Acciones inusuales por actividades comerciales (cruzar la frontera para realizar
una simple transaccin).
Resultados irreales de un negocio.
Referencias Bibliogrficas
- http://www.felaban.com/lavado/ . Federacin Latinoamericana de Bancos.
Lucha Mundial contra el Lavado de Activos.
- Los 100 casos del Grupo Egmont. Casos de Estudio sobre Lavado de
Activos. http://www.felaban.com/lavado/grupo_egmont.php
- Ley Orgnica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas (Gaceta
Oficial de la Repblica de Venezuela N 4.636 Extraordinario de fecha 30-09-
1993).
- Normas sobre Prevencin, Control y Fiscalizacin de las Operaciones de
Legitimacin de Capitales aplicables a los entes regulados por la Superintendencia
de Bancos y Otras Instituciones Financieras. Resolucin N 185-01 (Gaceta
Oficial de la Republica Bolivariana de Venezuela N 37.287 de fecha 20-09-2001).
Emitida por la SUDEBAN.
Nstor Duarte
n_duarte142004@yahoo.es