CLAUSULA PENAL

La clausula penal es una figura muy utilizada en la elaboracin de contratos para

de alguna forma, garantizar el cumplimiento del mismo.

En un contrato cualquiera, es posible pactar de forma expresa una clausula penal

que deber cumplir quien incumpla el contrato o algunas condiciones all
pactadas, situacin que se espera sirva como garante del cumplimiento de las
obligaciones adquiridas.

La clausula penal est contemplada por el artculo 1592 del cdigo civil:

La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento

de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso
de no ejecutar o retardar la obligacin principal.

Sobre la clausula penal, objetivos y funciones, el Consejo de Estado, sala de

consulta civil, el 25 de mayo de 2006 [radicacin 1.748], se pronunci de la
siguiente forma:

Dada la inexistencia de la regulacin por parte del Estatuto General de

Contratacin de la Administracin sobre el tema de las multas, la clusula penal
pecuniaria y en general sobre clusulas penales, se refiere la Sala a la ordenacin
de estas ltimas en el derecho privado, pues considera que cuando en un contrato
estatal se pacten estipulaciones bajo las primeras denominaciones, deben
interpretarse bajo las reglas de las terceras, segn se pasa a explicar.

Es necesario recordar que las clusulas penales son una forma de regulacin
contractual de los efectos del incumplimiento de las partes de un contrato, bien
sea para prevenirlo, para sancionarlo o para indemnizarlo. La ley le permite a las
partes, que al margen de sus mandatos, incluyan algunas estipulaciones en los
contratos con estas finalidades, las que se conocen como clusulas penales. La
Corte Suprema de Justicia, en su Sala de Casacin Civil, se ha referido a ellas, y
por ser explicativa de los temas que se analizan, se transcribe el siguiente prrafo,
a saber:

"Entendida, pues, la clusula penal como el negocio constitutivo de una prestacin

penal de contenido patrimonial, fijada por los contratantes, de ordinario con la
intencin de indemnizar al acreedor por el incumplimiento o por el cumplimiento
defectuoso de una obligacin, por norma general se le aprecia a dicha prestacin
como compensatoria de los daos y perjuicios que sufre el contratante cumplido,
los cuales, en virtud de la convencin celebrada previamente entre las partes, no
tienen que ser objeto de prueba dentro del juicio respectivo, toda vez que, como
se dijo, la pena estipulada es una apreciacin anticipada de los susodichos
perjuicios, destinada en cuanto tal a facilitar su exigibilidad. Esa es la razn,
entonces, para que la ley excluya la posibilidad de que se acumulen la clusula
penal y la indemnizacin de perjuicios, y solamente por va de excepcin, en tanto
medie un pacto inequvoco sobre el particular, permita la acumulacin de ambos
conceptos, evento en el que, en consecuencia, el tratamiento jurdico deber ser
diferente tanto para la pena como para la indemnizacin, y donde, adems, la
primera dejar de ser observada como una liquidacin pactada por anticipado del
valor de la segunda, para adquirir la condicin de una sancin convencional con
caracterizada funcin compulsiva, ordenada a forzar al deudor a cumplir los
compromisos por l adquiridos en determinado contrato." (Sentencia del 23 de
mayo de 1996, Ponente Dr. Carlos Esteban Jaramillo, Expediente No. 4607).