DESTREZAS DE LITIGACIN

EN UN SISTEMA DE JUICIO
ORAL
INTRODUCCIN
 Sistemas de Juicio Oral
Acusatorio o Adversarial
Para los efectos de este curso un proceso en el que que
genuinamente se da la inmediacin, la contradiccin y se
respeta la oralidad, en consecuencia un proceso en el
que las partes tienen un protagonismo en la presentacin
de sus casos (argumentos y evidencia) y la prueba es slo
aquella que se produce en juicio
Adversarialidad
Preponderancia en la produccin de prueba
En materia penal
LIMITACIONES POR LA PRESUNCIN DE INOCENCIA
La P de Inocencia como norma o estndar probatorio
actividad mnima de cargo
hiptesis alternativas, de las partes, del tribunal?
 Aspectos Generales
La oralidad impone a los actores un cambio
profundo de prcticas y mtodos de trabajo.
Esquemas propios y variables, nfasis diversos
Familia y Laboral
Cada Juez
Cada Tribunal
Modelos continentales y anglosajones
Complejidad creciente y rol de los jueces
Problemas a nivel de diseo de estndares y rutinas
Necesidad de criterios compartidos Garanta y TOP
 Necesidad de metodologa
Destrezas de relacin (narracin) , sntesis, anlisis y
persuasin
Metodologa supone:
Contar con un esquema estratgico de anlisis y
preparacin del caso
La oralidad y la delimitacin de hecho de las litis (issue
cuestion)
cuando no hay litis no hay juicio NEGOCIACIN TEMA
ABREVIADO
Importancia de la APJO
Desarrollo de un conjunto de destrezas especficas
orientadas a producir y manejar informacin
 Perspectivas.....
El Juicio Oral como Test de Control de la
Calidad de Informacin
Juicio es sistema de produccin de informacin
para la toma de decisiones
Queremos tomar decisiones relevantes sobre la
base de informacin de la mejor calidad posible
Juicio produce informacin de calidad SEGN EL
ACTUAL ESTADO DEL DERECHO PROCESAL
Contradictoriedad
Inmediacin
Tema de calidad epstemica de la informacin
 Modelos procesales de Juicio
Oral
Mltiples variantes en los CPPs comparados
Relativas a la valoracin de la prueba
Introduccin de la prueba (jueces v/s partes)
Orden de la Prueba
Escrituracin
Contradictoriedad
Valor de la investigacin/Inmediacin
En general modelos de transicin
Tema en contino movimiento y debate
a nivel comparado
Incluso en EEUU
 PRINCIPIOS
Juicio previo y nica persecucin
Imparcialidad
Presuncin de inocencia
CONTENIDOS
Derecho a defensa
Proteccin a victima tema creciente
Oralidad, bilateralidad, inmediacin,
publicidad
 Juicio Oral y Calidad de la
Informacin
Tipos de calidad
Calidad normativa (garantas)
Calidad epistmica (grandes dudas)
Calidad y sentido comn
Calidad y cultura
Estndares de valoracin y discrecionalidad
judicial
Problema de fundamentacin
Problema de control
Problema de legitimidad
 Calidad de la Informacin

Elementos
Base emprica relevante
Mas o menos que la cientfica
Ms o menos que otros procedimientos
Debate y bienes jurdicos (Penas de Papel)
Nivel de duda aceptada
Problemas de prueba contradictoria, divergente, poco
creble, no confiable.
La prueba irrelevante
Informacin disponible
Las tesis alternativas
El imaginario del juez
La coartada versus la presuncin de inocencia
 Calidad epistmica de la
Informacin

Clase de conocimiento que se busca.

Informacin de calidad y relevancia
Influencia de elementos cognitivos que juegan en la
valoracin
Percepcin, sesgo, memoria, sinceridad
Capacidad del testigos
Claridad, nivel cultural, etc.
Vacios y script theory (temas culturales y subculturales)
Contenidos
Coherencia y plausibilidad
Actitud del testigo e inmediacin
Estereotipos y prejuicios
Ausencia de consenso epistmico acerca de la calidad
de la informacin que se busca
Representacin tolerable, visin posible
 ROL DEL LITIGANTE
El Juicio como herramienta al servicio de la solucin de disputas de
hechos
Que pas, como pas, porque pas, quien lo hizo, porqu lo hizo, etc.
Construccin de un relato que sea capaz de lograr la Persuasin
del Tribunal
Persuadir y capacidad de influir en otros
Requisitos relato persuasivo
Personas con motivos
Explicar hechos no debatidos
Testigos crebles
Detalles
Sentido comn
Lgicamente organizado
Basarse en prueba admisible
TEMA RELEVANTE Y OPORTUNIDAD PROCESAL
tica o moralmente
ROL DEL ABOGADO CONSTRUIR UN RELATO PERSUASIVO BASADO EN PRUEBA ADMISIBLE Y QUE
CONTENGA TODOS LOS ELEMENTOS DE LA ACUSACIN O DEFENSA PLANTEADA, FACTICA Y
JURDICAMENTE
EJERCCIO DE ESCENARIOS PROBABLES
 ROL DEL LITIGANTE
La persuasin y la etica de la litigacin
Defensas con carga menos PERO OJO CON
DEFENSAS ACTIVAS y el juegos de los indicios y la duda razonable
como defensa activa
Que pasa si conozco la verdad de los hechos nfasis,
secuenciacin, cambio de foco
EJEMPLO DE LA BOMBA DE INCENDIO EN EL FISCAL O DEFENSOR
Si no la conozco las dudas razonables pro defensa
Imites preparacin de testigos, mentira, falso testimonio y delito.
CODIGO DE ETICA Y CODIGO PENAL
ACTORES INSTITUCIONALES y tica de la persecucin o
defensa
Esto versus adversarialidad
Distorsin a nivel de negociacin, penas alternativas y penas
menores
Componentes Bsicos Litigacin
Esquema estratgico para el anlisis y preparacin del caso:
teora del caso
Destrezas para la obtencin de informacin en juicio:
examen, contraexamen, objeciones, prueba material, uso de
declaraciones previas
Destrezas para el manejo de informacin en juicio: alegatos
de apertura y clausura

PREPARACION PARA ESCENARIOS DIVERSOS

AUSENCIA DE UN TESTIGO
SALE INFORMACION QUE QUERIAMOS OMITIR
SALE INFORMACION QUE PARCIALMENTE AFECTA Y QUE
PARCIALMENTE BENEFICIA
 TEORA DEL CASO
Base de hechos
Rol de la verdad
En litigacin no penal, TEMA DEL FALSO
TESTIMONIO
En litigacin penal
La interpretacin ms favorables al cliente
El mandato
Explicaciones plausibles a los hechos y
las alternativas
 Juicio y Relatos
El juicio versa sobre hechos pasados y al
igual que otras disciplinas es un sistema
imperfecto de reconstruccin de lo que
realmente ocurri
Lo que existe son versiones, versiones en
competencia (parciales, incompletas,
etc.)
En este contexto el juicio es un ejercicio
fundamentalmente estratgico: prueba
no habla por si sola
 Prueba debe ser ofrecida al interior de un
relato, al servicio de la versin para la cual
se ofrece
Funcin del abogado litigante ser construir
esta versin y persuadir al tribunal de la
misma: fortaleza prueba, coherencia, relato
completo, claridad, etc.
Versin: ms creble, apegada a la realidad
y a la prueba que me permite acreditarla
 Construyendo una historia
persuasiva
Teora legal
Lgica, con base legal, simple, fcil de creer
Tema, apelativo y fuerza moral
Partir de la clausura, desde lo que creo que puedo
o quiero poder acreditar en juicio
Estrategia de acuerdo a la prueba disponible
(disponibilidad, licitud, fortalezas, debilidades,
recursos $, etc)
Orden de presentacin para foco, impacto, etc
 Teoras Jurdicas y Hechos
Teoras Jurdicas:
Abstractas y generales
Complejas

Hechos del caso:

Especficos de nuestro caso
Desvinculados lgicamente de
consecuencias jurdicas
 Proposiciones Fcticas
Puente entre hecho y norma
Afirmacin de hecho, respecto de mi caso concreto,
que si el juez la cree, tiende a satisfacer un elemento
de la teora jurdica (elemento de la teora jurdica
formulado en lenguaje corriente de mi caso)
Hay que distinguir de la prueba: elementos que
permiten acreditar las proposiciones fcticas. Prueba
habla en lenguaje de hechos y no de teoras
jurdicas
ACTITUD DE BUSQUEDA ACTIVA DEL LITIGANTE,
mediante las preguntas
 Observaciones Generales
Prueba recae sobre proposiciones fcticas
principalmente y no sobre elementos teora
legal
Idealmente se puede contar con una o
varias proposiciones fcticas por elemento
de la teora jurdica
P.F. Pueden ser fuertes o dbiles
dependiendo de su capacidad para
satisfacer el elemento legal para la cual
fueron ofrecidas o de la posibilidad de
presentar alternativas sobre la misma PF
Ejemplo ADN versus testimonios
 Prueba
Prueba recae sobre proposiciones fcticas
Qu pruebas necesito para acreditar
cules proposiciones fcticas que
satisfagan qu elementos de cules teoras
jurdicas?
Claridad en los tipos
Claridad en los estndares de prueba
 Teora del Caso
Nuestra versin acerca de lo que
realmente ocurri o el punto de vista o
prisma desde el cual queremos que el
tribunal mire y procese la prueba que
presentamos. Idea bsica y subyacente
a toda nuestra presentacin en juicio
Creble (una sola y no subsidiaria, coherente,
experiencia comn)
Simple (explicar con comodidad la
informacin del caso y la mayor cantidad )
 Teora del caso
PREGUNTAS
Que pas, porqu paso y porqu entonces gano yo
Tema apelativo moral del caso
EJE ARGUMENTAL, ELEMENTO RETORICO
Momentos
En preparacin
Presentacin
en apertura
en directo
en contraexamen
en clausura PRINCIPALMENTE
En todo momento
 Requisitos Teora del Caso
Concordante con nuestra prueba,
prueba contraria y con script del
juzgador,
conocer a los jueces
Integradora
Coherente
Sustento legal y doctrinal
Lgica
Simple
 Funciones Teora de Caso
Organizar la informacin
Sopesar la prueba
Determinar el orden
Contraexaminar y confrontar
Evaluar avance del Juicio
Negociaciones en su caso
 Herramientas de Litigacin
Principio de la primaca y cierre
Secuenciacin y claridad
Impacto (principio y cierre)
Compromiso de los testigos
Repeticin, ritmo, evocacin, sustantivos,
lenguaje fuerte, transiciones
Ayudas visuales
Apariencia, confianza, consideracin,
deferencia al tribunal
Preparacin de los testigos
 Teora de la persuasin
Persuasin e influencia en otros
Interpretacin humana por contexto TEORIA DEL
GUIN
Conciencia del guin y contraguin
Llenado automtico vacos hacerse cargo de esto
(lluvia de ideas), motivos, razones, armonizacin por
contexto
Vacos relevantes y riesgos de guin alternativo
La historia conocida (tpico caso de...) O AL REVS,
este no es el tpico caso de
Captar atencin
Anunciar lo que viene (anticipar prueba y anticipar
debilidades)
Mentira y sicologa del comportamiento
Conciencia de
Ojo con la coactividad
Otras variables a considerar

Rapport o empata (apariencias)

Asumir parcialidad y hacer
concesiones
Fluidez
Efecto aburrimiento,
desconcentracin o sueo
Factor repeticin
EXAMEN DIRECTO DE TESTIGOS
Qu es un examen directo?

Examen de testigos que presenta

cada parte
Distinciones entre testigos
propiamente tales, ofendido o
vctima y acusado son irrelevantes
desde punto de vista de las
destrezas de litigacin
Examen v/s Interrogatorio
 Lgica de Prueba Testimonial
Sistemas Inquisitivos tradicionalmente
operan con idea que testigos son terceros
imparciales
Testigos son siempre parciales al menos en
un sentido: respecto de sus propias versiones
Testigo es quien comparece al juicio y presta
declaracin en el mismo, sin que sta pueda
ser sustituida por lectura de actas o
declaraciones previas
Importancia Examen Directo
Los casos se gana por este examen
Oportunidad para presentar y probar teora
del caso que hasta antes de eso es slo una
promesa
Permite preparacin y mayor control
Idealmente nuestro caso slo debe basarse
en nuestros propios testigos
Incorporar prueba material o documental
Metodologa Examen Directo
Yo conduzco la declaracin a travs
de mis preguntas (prueba no habla
por si sola).
El testigo depone en base a las
preguntas
El testigo es la fuente de la
informacin no el abogado
 Objetivos Examen Directo
Solventar credibilidad del testigo
Presentar y enfatizar aspectos del relato
Acreditar e introducir evidencia material y
documentos
Obtener informacin de contexto para el
caso
Acreditar los hechos que sustentan nuestro
caso (proposiciones fcticas)
Temas de Organizacin y
Ejecucin
 Cmo estructurar el Examen
Directo estratgicamente?
1.- Partes o Componentes:
Acreditacin: presentar de quien se trata o
entregar antecedentes para pesar
credibilidad
Importancia
De acuerdo a necesidades (rea e intensidad)
Soltar al testigo, tema compromiso
Transicin
Relato de los Hechos
 Cmo.....?
2) Orden
Testimonio:
Orden cronolgico (distintas modalidades)
Orden temtico
Hecho y detalles
Regla de lo primero y lo final
Testigos: Varias opciones estratgicas suponen
libertad a las partes y no orden rgido
Cmo Ejecuto?: Herramientas
Preguntas abiertas
Ventajas y desventajas
Preguntas cerradas
Ventajas y desventajas
Preguntas de transicin
Qu pasa con preguntas sugestivas?
Normalmente prohibidas.
ALEGATOS DE APERTURA
 QU SON?
Primera Exposicin: presentacin de la
teora del caso a travs de la cual
pretendo que el tribunal observe el
juicio y valore la prueba
Promesa al tribunal: acerca de
elementos de conviccin que
demostrarn mi teora del caso
 IMPORTANCIA
Primera oportunidad para presentar
teora del caso al tribunal

Predisposicion favorable al caso

 NO CONFUNDIRSE
Alegato de Apertura no es:
Ejercicio de retrica u oratoria
Alegato poltico o emocional
Oportunidad para concluir cosas
Instancia para dar mis opiniones
personales
Oportunidad para exagerar bondades
del caso o prometer ms de lo que se
tiene
Una conferencia magistral extensa
 ELEMENTOS ESTRATEGICOS
Jueces no conocen el caso ni lo han visto
nunca
Importancia del primer momento: tema y
resumen
Humanizar el conflicto

Credibilidad teora del caso y personal se

construye desde este momento
No exagerar prueba
Anticipar debilidades
 ASPECTOS ESPECIFICOS A
CONSIDERAR
Indentificacin
Descripcin de escena
Descripcin de instrumentos
Circunstancias
Tema
Hechos
Peticiones