AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO
PROCESOS CONSTITUCIONALES
Ao XIII / N 2470
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PROCESO DE AMPARO
EXP. N. 02634-2013-PA/TC
SANTA
NGEL ENRIQUE VELSQUEZ ABANTO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 3 das del mes de marzo de 2016,
el Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por
los seores magistrados Miranda Canales, Ledesma
Narvez, Urviola Hani, Blume Fortini, Ramos Nez,
Sardn de Taboada, y Espinosa-Saldaa Barrera,
pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento
de voto del magistrado Sardn de Taboada y los votos
singulares de los magistrados Blume Fortini y Ramos
Nez que se agregan.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
ngel Enrique Velsquez Abanto contra la resolucin de
fojas 477, de fecha 2 de abril de 2013, expedida por la
Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del
Santa, que declar infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 16 de enero de 2012, el recurrente interpone
demanda de amparo contra el Seguro Social de Salud
EsSalud. Manifiesta que se han vulnerado sus derechos
constitucionales al trabajo, a la igualdad ante la ley, a
la legtima defensa, al debido proceso y a la proteccin
contra el despido arbitrario, y que por ello se debe ordenar
su reincorporacin al cargo que vena desempeando:
tcnico de servicio administrativo y apoyo en la Divisin
de Adquisiciones. Refiere que labor del 22 de febrero de
2008 al 31 de octubre de 2011, tiempo en el cual suscribi
contratos de trabajo bajo la modalidad de suplencia con
sucesivas prrrogas. Afirma que sigui laborando sin
contrato de trabajo alguno hasta el 14 de noviembre
de 2011, fecha en la que se le comunic el trmino de
sus labores. Finalmente, anota que el 9 de noviembre
de 2011 solicit constatacin policial sobre su vnculo
laboral; y el 14 de noviembre de 2011, verificacin por
desnaturalizacin de contrato de trabajo ante el Ministerio
de Trabajo.
El representante de la entidad demandada propone
la nulidad del auto admisorio y las excepciones de
incompetencia por razn de la materia y de falta de
agotamiento de la va previa. En la contestacin de la
demanda, arguye que no sigui contratando al actor
porque el trabajador titular retorn a su plaza original al
concluir su encargo jefatural.
El Tercer Juzgado Civil del Santa, con fecha 10 de
mayo de 2012, declar infundada la nulidad e infundadas
las excepciones propuesta, y con fecha 1 de octubre
de 2012, declar fundada en parte la demanda, por
considerar que luego del vencimiento de su contrato (31
de octubre de 2011), el demandante labor sin contrato.
Viernes 23 de junio de 2017
61115
La Sala competente, revocando la apelada, declar
infundada la demanda, tras estimar, que el demandante,
desde que fue contratado, tuvo conocimiento de que
ocupaba una plaza de suplencia y que se mantendra en
esta hasta que el titular retornara, por lo que su contrato
no se desnaturaliz.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. El objeto de la demanda es que se ordene la
reincorporacin del demandante en el cargo de tcnico
de servicio administrativo y apoyo en la Divisin de
Adquisiciones de EsSalud de ncash. Se alega que
el demandante labor bajo el rgimen de contratos de
suplencia y luego sin contrato alguno, por lo que se habra
desnaturalizado sus contratos. Asimismo se solicita el
pago de los costos del proceso.
Reglas establecidas en el precedente del
Expediente 05057-2013-PA/TC
2. En la sentencia emitida en el Expediente 05057-2013-
PA/TC, publicada en el diario oficial El Peruano el 5 de junio
de 2015, este Tribunal estableci en los fundamentos 18, 20,
21, 22 y 23, con carcter de precedente, que en los casos en
que se verifique la desnaturalizacin del contrato temporal o
civil, no podr ordenarse la reposicin a plazo indeterminado
cuando se evidencie que la parte demandante no ingres en
la Administracin Pblica mediante un concurso pblico de
mritos para una plaza presupuestada y vacante de duracin
indeterminada. Los procesos de amparo en trmite, en el
Poder Judicial y en el Tribunal Constitucional, debern ser
declarados improcedentes, pues no procede la reposicin
en el trabajo. En tal caso, el juez reconducir el proceso a
la va ordinaria laboral para que el demandante solicite la
indemnizacin que corresponda.
Tambin se precis que las demandas presentadas
a partir del da siguiente de la publicacin de la
citada sentencia en el diario oficial El Peruano, cuyas
pretensiones no cumplan el criterio de procedibilidad
de acreditar el ingreso en la Administracin Pblica
mediante concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada y vacante de duracin indeterminada,
debern ser declaradas improcedentes, sin que opere la
reconduccin.
Finalmente, tambin con carcter de precedente, se
estableci la obligacin de las entidades estatales de
aplicar las correspondientes sanciones a los funcionarios
y/o servidores que incumplieron las formalidades en la
contratacin de la parte demandante (cfr. fundamento 20
de la Sentencia 05057-2013-PA/TC).
Anlisis del caso concreto
Argumentos de la parte demandante
3. El demandante afirma que ha sido vctima de un
despido sin expresin de causa, violatorio de su derecho
constitucional al trabajo. Por ello solicita que se ordene su

61116 PROCESOS CONSTITUCIONALES
reposicin laboral. Manifiesta que luego del vencimiento
de su ltimo contrato de suplencia labor sin suscribir
contrato, por lo que su relacin laboral se desnaturaliz.
Argumentos de la parte demandada
4. La parte emplazada sostiene que el contrato de
suplencia del actor se extingui debido a que el titular de
la plaza retorn a ocupar su puesto.
Consideraciones del Tribunal Constitucional
5. El artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per ii) en el caso de autos, conforme se desprende de la
establece que El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y medio de realizacin de
una persona. El artculo 27 seala que La ley otorga
al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario.
6. El artculo 72 del Decreto Supremo 003-97-TR,
al establecer los requisitos formales de validez de los
contratos modales, anota que estos necesariamente
debern constar por escrito y por triplicado, debiendo
consignarse en forma expresa su duracin, y las causas
objetivas determinantes de la contratacin, as como las
dems condiciones de la relacin laboral.
7. Conforme al artculo 77 del decreto precitado: Los
contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn
como de duracin indeterminada: c) Si el titular del puesto
sustituido no se reincorpora vencido el trmino legal
o convencional y el trabajador contratado continuare
laborando.
8. El artculo 61 del mismo cuerpo legal dispone
que el contrato de suplencia es aquel celebrado entre
un empleador y un trabajador con el objeto que ste
sustituya a un trabajador estable de la empresa, cuyo
vnculo laboral se encuentre suspendido por alguna causa
justificada prevista en la legislacin vigente, o por efecto
de disposiciones convencionales aplicables en el centro
de trabajo. Su duracin ser la que resulte necesaria
segn las circunstancias.
9. De acuerdo con el artculo 5 de la Ley 28175, Marco
del Empleo Pblico, el acceso al empleo pblico se realiza
mediante concurso pblico y abierto, sobre la base de los
mritos y capacidades de las personas, de modo que no
puede ser reincorporado mediante un contrato a plazo
indeterminado quien no ingresa por concurso pblico.
10. En el presente caso, el actor afirma que labor
para la entidad emplazada desde el 22 de febrero de
2008 hasta el 31 de octubre de 2011, tiempo en el cual
suscribi contratos de trabajo con sucesivas prrrogas
bajo la modalidad de suplencia, y que luego sigui
laborando hasta el 14 de noviembre de 2011 sin suscribir
contrato alguno. Alega que desnaturalizaron sus contratos
de trabajo a plazo indeterminado, y, en consecuencia solo
poda ser despedido por causa justa relacionada con su
conducta o capacidad laboral que justificara el despido.
11. En el periodo de los contratos de suplencia y
prrrogas (ff. 31 a 48), se observa que el demandante fue
contratado para prestar servicios en el cargo de tcnico
de servicio administrativo y apoyo en la Divisin de
Adquisiciones de la Red Asistencial ncash, a fin de suplir
a Csar Ravello Lzaro, quien se encontraba ejerciendo
encargo jefatural; por lo tanto, era necesario contratar al
actor para que laborara del 22 de febrero de 2008 al 30
de setiembre de 2011. Este hecho se corrobora con las
liquidaciones mensuales de pago (ff. 4 a 30). Por lo tanto,
como quiera por lo que teniendo en cuenta que en los
citados contratos de suplencia se ha justificado la causa
objetiva determinante de la contratacin modal, a juicio de
este Tribunal, no se ha acreditado la existencia de fraude
o simulacin en dicho periodo de contratacin, pues no
existe medio probatorio alguno que los desvirte.
12. En el periodo posterior, el demandante, luego
del vencimiento de su contrato, sigui laborando hasta
el 14 de noviembre de 2011, sin haber suscrito un
nuevo contrato. Ello se puede corroborar con la copia
certificada de denuncia policial (f. 211) de fecha 18 de
noviembre de 2011, donde se seala que a dicha fecha,
segn declaracin del Jefe de rea de Adquisiciones, el
demandante se encontraba laborando con normalidad
despus de haber hecho uso de sus vacaciones. Asimismo,
con los documentos que obran de fojas 212 a 219, y de
fojas 222 a 248 (cartas, escrito, memorndum, reporte
de asistencia diario, denuncia, acta de verificacin del
ministerio de trabajo y acta de infraccin), el demandante
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017
ha demostrado que labor sin contrato escrito del 1 al 14
de noviembre de 2011.
13. En consecuencia, en armona con el artculo 77,
inciso c) del Decreto Supremo 003-97-TR, es forzoso
concluir que los contratos modales de suplencia se han
desnaturalizado. No obstante, debe tenerse en cuenta lo
siguiente: i) el aludido precedente del Expediente 05057-
2013-PA/TC (que se sustenta en el artculo 5 de la Ley
28175, Marco del Empleo Pblico) exige verificar, antes
de ordenar la reposicin laboral, si el demandante ingres
o no mediante concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada y vacante de duracin indeterminada; y,
demanda y sus recaudos, el demandante no ingres
mediante dicho tipo de concurso pblico.
14. Por ello, el Tribunal Constitucional estima que la
pretensin de la parte demandante debe ser declarada
improcedente en esta sede constitucional. De otro lado,
y atendiendo a que la demanda de autos fue interpuesta
con anterioridad a la publicacin de la sentencia recada
en el Expediente 05057-2013-PA/TC en el diario oficial
El Peruano, corresponde remitir el expediente al juzgado
de origen para que proceda a reconducir el proceso
a la va ordinaria laboral, conforme se dispone en el
fundamento 22 de la precitada sentencia; y ordenar que
se verifique lo pertinente con relacin a la identificacin
de las responsabilidades funcionales mencionada en
el fundamento 20 del precedente establecido en el
Expediente 05057-2013-PA/TC.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica
del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
2. Ordenar la remisin del expediente al juzgado de
origen, a fin de que proceda conforme se dispone en los
fundamentos 20 y 22 del precedente establecido en el
Expediente 05057-2013-PA/TC.
Publquese y notifquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVEZ
URVIOLA HANI
SARDN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
SARDN DE TABOADA
Si bien estoy de acuerdo con el fallo de la sentencia
expedida en autos, discrepo de su fundamentacin y de
la orden de remisin del expediente al juzgado de origen,
establecida en el segundo punto resolutivo.
La demanda de autos es improcedente, pero no en
mrito del precedente contenido en la sentencia emitida
en el Expediente 05057-2013-PA/TC, sino porque como
he sealado repetidamente en mis votos emitidos como
magistrado de este Tribunal Constitucional considero
que nuestra Constitucin no establece un rgimen
de estabilidad laboral absoluta. El artculo 27 de la
Constitucin dice lo siguiente:
La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra
el despido arbitrario.
El Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece
que corresponde indemnizar no reponer al trabajador
despedido arbitrariamente. No hay nada inconstitucional
en ello, ya que el legislador est facultado por la
Constitucin para definir la adecuada proteccin contra el
despido arbitrario.
Por dems, el artculo 7 del Protocolo Adicional a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos en
Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Protocolo de San Salvador, suscrito por el Per,
establece que cada legislacin nacional puede determinar
qu hacer frente al despido injustificado. No contradice
sino corrobora la norma constitucional.
As, la reposicin no tiene base en la Constitucin ni
en las obligaciones internacionales del Per. Deriva solo
de un error de alguna manera tenemos que llamarlo
de este Tribunal Constitucional, cometido al resolver
el caso Sindicato Telefnica el ao 2002 y reiterado
lamentablemente desde entonces. La persistencia en el
error no lo convierte en acierto.
Por tanto, considero que la demanda debe declararse
IMPROCEDENTE, en aplicacin del artculo 5, inciso 1,
del Cdigo Procesal Constitucional.
S.
SARDN DE TABOADA
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ERNESTO
BLUME FORTINI OPINANDO PORQUE SE
DECLARE FUNDADA LA DEMANDA POR HABERSE
ACREDITADO EN AUTOS LA DESNATURALIZACIN
DEL CONTRATO DE TRABAJO Y, EN CONSECUENCIA,
SE ORDENE LA REPOSICIN DEL DEMANDANTE
Con el debido respeto a mis ilustres colegas
magistrados, discrepo de la resolucin de mayora, que
declara improcedente la demanda y ordena la remisin
del expediente al juzgado de origen para que proceda
conforme se dispone en los fundamentos 20 y 22 del
precedente establecido en la STC 05057-2013-PA/TC,
conocido como Precedente Huatuco.
A mi juicio, debe declararse fundada la demanda al
haberse acreditado la desnaturalizacin del contrato de
trabajo y, en consecuencia, debe ordenarse la inmediata
reposicin del actor y no reconducirse el expediente
a la va ordinaria laboral, en aplicacin de las reglas
contenidas en el Precedente Huatuco, que indebidamente
ha eliminado la reposicin laboral para los trabajadores
del Estado que ingresaron sin concurso pblico.
Las razones de mi discrepancia en cuanto a la
pertinencia, sentido, contenido, alcances y aplicacin del
citado precedente aparecen extensamente expuestas en
el voto singular que emit en el Expediente 05057-2013-
PA/TC, a cuyo texto me remito y el cual reproduzco en
parte en los trminos siguientes:
1. Resumen de las reglas del Precedente Huatuco.
2. Principales razones de mi discrepancia.
3. Concepto de precedente constitucional vinculante.
4. Premisas para el dictado de un precedente
vinculante.
5. Lnea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal
Constitucional.
6. Falta de presupuestos y premisas para el dictado
del Precedente Huatuco.
7. La obligacin del Tribunal Constitucional de respetar
su propia jurisprudencia: la predictibilidad y la seguridad
jurdica.
8. Alcances de la proteccin adecuada al trabajador y
el derecho a la reposicin.
9. Aplicacin y efectos en el tiempo del Precedente
Huatuco.
10. El sentido de mi voto.
A continuacin desarrollo dicho esquema, siguiendo la
misma numeracin temtica:
1. Resumen de las reglas establecidas en el
Precedente Huatuco.
De una lectura detallada de las reglas establecidas
en los Fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23 del Precedente
Huatuco, se aprecia que, en resumen, dicho precedente
ha establecido que:
1.1 En el sector pblico no podr ordenarse la
incorporacin o reposicin a tiempo indeterminado
de los trabajadores despedidos en los casos que se
acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o del
contrato civil, por cuanto la incorporacin o reposicin a
la Administracin Pblica solo procede cuando el ingreso
del trabajador se haya realizado mediante concurso
61117
pblico y abierto para una plaza presupuestada, vacante
de duracin indeterminada. Esta regla es de aplicacin
inmediata y no alcanza al sector privado.
1.2 Las entidades estatales deben imponer las
sanciones que correspondan a aquellos funcionarios y/o
servidores que tuvieron responsabilidad en la elaboracin
del contrato temporal que fue declarado desnaturalizado
en un proceso judicial.
1.3 A fin de determinar la responsabilidad de tales
funcionarios y/o servidores, las entidades estatales
recurrirn a sus propios documentos internos y de gestin,
proporcionando posteriormente dicha informacin a la
Oficina de Control Interno, a fin de que se efecten las
investigaciones del caso, se lleve a cabo el procedimiento
administrativo disciplinario respectivo y se establezcan las
sanciones pertinentes.
1.4 Los servidores y funcionarios pblicos incurren
en responsabilidad administrativa funcional cuando
contravienen el ordenamiento jurdico administrativo y las
normas internas de la entidad a la que pertenecen o cuando
en el ejercicio de sus funciones hayan realizado una
gestin deficiente. A su vez, incurren en responsabilidad
civil cuando, por su accin u omisin, hayan ocasionado
un dao econmico al Estado, siendo necesario que este
sea ocasionado por incumplir sus funciones, por dolo o
culpa, sea esta inexcusable o leve.
1.5 En el supuesto de que en un proceso de amparo
el demandante no pueda ser reincorporado por no haber
ingresado por concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada, vacante, de duracin indeterminada, el
juez reconducir el proceso a la va ordinaria laboral para
que la parte demandante solicite la indemnizacin que
corresponda. Se otorgar al demandante un plazo razonable
a efectos de que adece su demanda conforme a las reglas
previstas para la etapa postulatoria del proceso laboral.
Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la
respectiva adecuacin, proceder el archivo del proceso.
1.6 Sus reglas son de aplicacin inmediata a partir
del da siguiente de su publicacin en el diario oficial
El Peruano, incluso a los procesos de amparo que se
encuentren en trmite ante el Poder Judicial o el Tribunal
Constitucional.
1.7 Las demandas presentadas luego de su publicacin
y que no acrediten el presupuesto de haber ingresado
por concurso pblico de mritos a la Administracin
Pblica para una plaza presupuestada y vacante a plazo
indeterminado, debern ser declaradas improcedentes,
sin que opere la reconduccin del proceso.
2. Principales razones de mi discrepancia.
Discrepo en cuanto a la pertinencia, sentido,
contenido, alcances y aplicacin del precedente Huatuco,
por cuanto:
2.1 Contrariando la lnea jurisprudencial uniforme
desarrollada por el Tribunal Constitucional desde
que inici sus funciones (hace cerca de veinte aos),
elimina el derecho a la reposicin o reincorporacin de
los trabajadores del sector pblico que ingresaron sin
las formalidades de un concurso pblico, sin importar
el tiempo durante el cual hayan venido prestando sus
servicios para el Estado y a pesar de que por aplicacin
del principio de la primaca de la realidad se haya
acreditado que realizan una labor permanente, afectando
el contenido constitucionalmente protegido del derecho al
trabajo y del derecho a la proteccin adecuada contra el
despido arbitrario, consagrados en los artculos 22 y 27,
respectivamente, de la Constitucin Poltica del Per.
2.2 Convalida un eventual accionar abusivo, lesivo
e irresponsable del Estado en la contratacin pblica
laboral, perjudicando injustamente al trabajador y
desconociendo las garantas mnimas previstas en el
artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, sin tener en cuenta las graves consecuencias
socioeconmicas para las personas despedidas y sus
familiares y dependientes, tales como la prdida de
ingresos y la disminucin del patrn de vida, contrariando
la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos sentada en el Caso Baena Ricardo y otros vs.
Panam sobre los despidos efectuados sin respetar las
garantas mnimas, a pesar de que tal jurisprudencia ha
sido invocada, recogida y asumida por el propio Tribunal
Constitucional en numerosas sentencias, como es el caso
de la STC 00606-2010-PA/TC, ejecutoria en la que el

61118 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Tribunal Constitucional seal que el despido ser legtimo fruto de una comisin ad hoc nombrada por el entonces
solo cuando la decisin del empleador se fundamente en
la existencia de una causa justa contemplada en la ley y
debidamente comprobada en el procedimiento de despido,
en el cual se deben respetar las garantas mnimas que
brinda el derecho fundamental al debido proceso, pues el
resultado de una sancin en el procedimiento de despido
no solo debe ser consecuencia de que se respeten
las garantas formales propias de un procedimiento
disciplinario, sino, adems, de que sea acorde con los
principios de razonabilidad y proporcionalidad que deben
aplicarse teniendo presentes la gravedad de la falta
cometida, la categora, la antigedad y los antecedentes
disciplinarios del trabajador, entre otros aspectos.
2.3 Tiene un sentido reglamentista, punitivo y draconiano
que hace nfasis en la sancin y penalizacin de los
funcionarios y trabajadores encargados de la contratacin
pblica, desconociendo que la contratacin pblica nacional
presenta, desde hace varias dcadas, la caracterstica que
de los ms de 1400,000.00 trabajadores1 que laboran en el
sector pblico, el mayor nmero de ellos ha sido contratado
sin concurso, obviando que las renovaciones constantes
de sus contratos traducen tambin una evaluacin en los
hechos, confirmada por su permanencia en el trabajo y
por la primaca de la realidad; confundiendo, adems, el
ejercicio de la magistratura constitucional con el ejercicio
de la labor legislativa y el ejercicio del control de la gestin
gubernamental, que son propias del Poder Legislativo y de
los entes facultados para emitir normas de derecho positivo,
as como de la Contralora General de la Repblica, como
si el Tribunal Constitucional fuera un rgano legislativo y
parte dependiente del sistema nacional de control.
2.4 Irradia inconstitucionales efectos retroactivos sobre
situaciones anteriores a su aprobacin, frustrando las
expectativas y violando el derecho de los trabajadores del
sector pblico que hayan celebrado contratos temporales
o civiles del sector pblico, que hayan obtenido sentencia
que ordene su reposicin, que se encuentran tramitando
su reposicin judicial o que se encuentren por iniciar un
proceso con tal fin.
2.5 Desnaturaliza el sentido de la figura del precedente
constitucional vinculante, no responde mnimamente
al concepto de lo que debe entenderse por precedente
constitucional vinculante ni respeta las premisas bsicas
que se exigen para su aprobacin.
Precisadas las principales razones de mi discrepancia
con la pertinencia, sentido, contenido, alcances y
aplicacin del Precedente Huatuco, me referir a
continuacin al concepto de precedente constitucional
vinculante y a las premisas que exige su aprobacin, que
desde mi punto de vista han sido dejadas totalmente de
lado.
3. Concepto de precedente constitucional
vinculante.
El precedente constitucional vinculante, creado por
el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional (sin perjuicio de su tmido antecedente
que recoga la derogada Ley de Hbeas Corpus y
Amparo de 1982), es una regla expresamente establecida
como tal por el Tribunal Constitucional, con efectos
vinculantes, obligatorios y generales, en una sentencia
que haya adquirido la calidad de cosa juzgada, dictada
al resolver un proceso constitucional en el que ha emitido
pronunciamiento sobre el fondo del asunto; regla que es
consecuencia de una larga secuencia de sentencias en las
que el Tribunal Constitucional ha ido perfilando determinado
criterio que estima necesario consagrar como obligatorio y
vinculante porque contribuye a una mejor y mayor cautela
de los derechos constitucionales y fortalece su rol de
mximo garante de la vigencia efectiva de los derechos
fundamentales, guardin de la supremaca constitucional y
supremo intrprete de la Constitucin.
Al respecto, resulta ilustrativo citar los comentarios
del maestro Domingo Garca Belaunde, principal gestor
y autor del Cdigo Procesal Constitucional, quien al
comentar sobre la figura del precedente constitucional
vinculante afirma:
El precedente en el Per tiene relativamente corta vida.
Para efectos concretos la primera vez que esto se introduce
entre nosotros a nivel legislativo, si bien tmidamente, es en
1982, en la Ley de Hbeas Corpus y Amparo de ese ao,
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017
Ministro de Justicia, Enrique Elas Laroza y presidida por
m. Tal propuesta la plante desde un inicio y tuvo acogida
entre mis colegas miembros de la Comisin. Y como tal fue
sancionada por el Pleno del Congreso de la Repblica y
entr en vigencia en diciembre de ese ao.
Ahora bien, lo que tena o tenamos en mente, era
sobre todo la idea de ir construyendo una jurisprudencia
orientadora que, por un lado, contribuyese a asentar
la naciente experiencia de jurisdiccin constitucional
que entonces recin empezaba, (de acuerdo al modelo
adoptado en la Constitucin de 1979 y hasta que ahora
se mantiene). Y por otro lado, crear firmeza en los
pronunciamientos que contribuyesen a afianzar nuestro
Estado de Derecho. Pero como sucede siempre en estas
ocasiones, el enunciado normativo sirvi de muy poco. Fue
ms bien en el Cdigo Procesal Constitucional de 2004
donde se le precis en el artculo VII del Ttulo Preliminar.
Fue pensado para que fuera usado con calma y prudencia
y solo en casos especiales. Para tal efecto, pensaba yo
en la evolucin de los precedentes en el sistema jurdico
norteamericano, que dentro de sus limitaciones, ha
contribuido enormemente a afianzar su sistema jurdico.
Lamentablemente, ayuno nuestro pas de tradiciones
constitucionales firmes, desconocedor de doctrina y
jurisprudencia extranjera y sin literatura especializada
que la orientase, empez a usar tal concepto en forma
bastante alegre y despreocupada, llegndose al caso de
sentar precedentes en situaciones muy inciertas y muy
abiertas al debate y peor an: cambiados con frecuencia.
As, mientras en los Estados Unidos el precedente se fija
y se vuelve obligatorio luego de una larga hilera de casos
que van desbrozando el camino, aqu sucedi al revs.
Primero se sentaba el precedente, y luego se vea qu
pasaba y que problemas nuevos asomaban. Esto condujo
a resultados poco serios y encontrados. (Presentacin
liminar consignada en: BARKER, Robert S. El precedente
vinculante y su significado en el Derecho Constitucional de
los Estados Unidos. Serie Cuadernos Constitucionales.
Editora Jurdica Grijley. Lima. 2014, pp. 13 y 14).
Dicho esto, resulta desconcertante la asuncin del
Precedente Huatuco por el Tribunal Constitucional,
pues ha nacido contrariando su propia y uniforme
jurisprudencia, sin que se haya perfilado una regla a
travs de una hilera de sentencias y afectando contenido
constitucionalmente protegido del derecho al trabajo y
del derecho a la proteccin contra el despido arbitrario,
consagrados en los artculos 22 y 27, respectivamente,
de la Constitucin Poltica del Per, al eliminar el derecho
a la reposicin o reincorporacin de los trabajadores del
sector pblico que ingresaron sin las formalidades de un
concurso pblico; sin importar, repito, el tiempo durante el
cual hayan venido prestando sus servicios para el Estado
y a pesar de que por aplicacin del principio de la primaca
de la realidad se haya acreditado que realizan una labor
de naturaleza permanente.
4. Premisas para el dictado de un precedente
vinculante.
Son dos las principales premisas para el dictado de un
precedente constitucional vinculante por parte del Tribunal
Constitucional y que corresponden al rol que le compete
como supremo intrprete de la Constitucin, garante de la
vigencia efectiva de los derechos fundamentales y garante
de la supremaca normativa de la Norma Suprema de la
Repblica, en armona con los artculos 200, 201 y dems
pertinentes de la Constitucin, y los artculos II, III, IV, V
y VI del Ttulo Preliminar, y dems pertinentes del Cdigo
Procesal Constitucional, y los artculos 1, 2 y dems
pertinentes de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
Rol que es armnico con los fines esenciales de
los procesos constitucionales, que establece el artculo
II del Ttulo Preliminar del citado Cdigo Procesal
Constitucional, el cual a la letra precepta:
Son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia
efectiva de los derechos constitucionales.
Las premisas para el dictado de un precedente
constitucional vinculante se desprenden del concepto
de dicho instituto procesal y de los fines de los procesos
constitucionales. Especficamente, si el precedente se
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
refiere al ejercicio, alcances o cobertura de un derecho
fundamental, el precedente debe imperativamente ser
armnico con el fin de garantizar su vigencia efectiva.
Dicho esto, las premisas en mencin son las siguientes:
a) Que el precedente sea la consecuencia de una
praxis jurisdiccional continuada. De un camino ya recorrido
por el Tribunal Constitucional a travs de sus fallos, en el
que haya ido perfilando una regla que considere necesario
establecer como de obligatorio y general cumplimiento en
casos similares.
Vale decir, el precedente vinculante nace a raz de un
camino recorrido por el Tribunal Constitucional en el ejercicio
de la magistratura constitucional. No es producto de un acto
ajeno a la praxis jurisprudencial, que nazca sin tal condicin,
como si se tratara de una labor meramente legislativa, propia
del Poder Legislativo, salvo que su objetivo sea fortalecer el
marco de proteccin de los derechos fundamentales.
b) Que el precedente vinculante tenga invvita una
finalidad, acorde con la naturaleza tuitiva, finalista y
garantista de los procesos constitucionales: ampliar y
mejorar la cobertura de los derechos fundamentales y de
su pleno y cabal ejercicio.
Por ello, la inspiracin del precedente debe responder
al rol tuitivo y reivindicativo del Tribunal Constitucional,
tendiente a mejorar los mecanismos de proteccin y de
garanta de la vigencia efectiva de los derechos humanos.
Por tanto, el motor o la inspiracin del precedente
no puede ni debe ser otro que brindar mayor y mejor
proteccin al justiciable que alega afectacin de sus
derechos esenciales, sea por amenaza o por violacin.
El Precedente Huatuco, que se est aplicando
al presente caso, ha nacido contrariando la lnea
jurisprudencial del Tribunal Constitucional, abandonando
por completo el rol tuitivo que le corresponde a favor de
los derechos e inspirado, por el contrario, en la bsqueda
de una frmula que proteja los intereses econmicos del
Estado, asumiendo un rol sancionatorio y punitivo contra
los funcionarios y las autoridades pblicas que contrataron
sin concurso. Es decir, ayuno totalmente de las premisas
que cimientan y sustentan su razn de ser.
5. Lnea jurisprudencial desarrollada por el
Tribunal Constitucional.
La lnea jurisprudencial que ha venido construyendo
el Tribunal Constitucional en materia de amparos
laborales del rgimen pblico, a contramano de las
reglas establecidas en el Precedente Huatuco, ha sido
tuitiva, finalista y garantista, aplicando el principio de
la primaca de la realidad y ordenando la reposicin de
aquellos trabajadores del Sector Pblico despedidos,
que ingresaron por contratos temporales o civiles, que
demostraron haber realizado una labor de naturaleza
permanente, sujeta a subordinacin y dependencia.
Esa lnea se ve reflejada en numerosas sentencias
dictadas por los sucesivos colegiados que han integrado
el Tribunal Constitucional, de las cuales solo en forma
ilustrativa, he referido algunas en el voto singular que
emit en el Precedente Huatuco; sentencias en las que,
recalco, se orden la reposicin del trabajador en casos
de servidores que no haban ingresado a la Administracin
Pblica por concurso, pero que haban continuado
laborando a travs de sucesivas renovaciones o prrrogas,
desempeando labores de naturaleza permanente, bajo
condiciones de horario, dependencia y subordinacin;
casos en los cuales uniformemente se aplic el principio de
la primaca de la realidad.
Tales sentencias son, entre otras, las siguientes: STC
01562-2002-PA/TC, STC 2541-2003-PA/TC, STC 2545-
2003-PA/TC, STC 01162-2005-PA/TC, STC 01846-2005-
PA/TC, STC 4877-2005-PA/TC, STC 4194-2006-PA/TC,
STC 01210-2006-PA/TC, STC 09248-2006-PA/TC, STC
10315-2006-PA/TC, STC 04840-2007-PA/TC, STC 441-
2011-PA/TC, STC 3923-2011-PA/TC, STC 3146-2012-PA/
TC, STC 3537-2012-PA/TC, STC 1587-2013-PA/TC, STC
968-2013-PA/TC, STC 3014-2013-PA/TC, STC 91-2013-
PA/TC y STC 3371-2013-PA/TC.
6. Ausencia de presupuestos y premisas para el
dictado del Precedente Huatuco.
Como se aprecia de lo explicitado e invocado hasta
aqu, no existen los presupuestos y las premisas bsicas
61119
que dan mrito a un precedente constitucional vinculante
como el denominado Precedente Huatuco, por cuanto:
a) No es consecuencia de una praxis jurisdiccional
continuada ni de un camino ya recorrido por el Tribunal
Constitucional a travs de sus fallos, en el que haya ido
perfilando una regla que considere necesario establecer
como de obligatorio y general cumplimiento en casos
similares.
b) Por el contrario, es producto de un acto ajeno a la
praxis jurisprudencial del Tribunal Constitucional. Nace
sin cumplir tal condicin. Como un acto meramente
legislativo, que es propio del Poder Legislativo.
c) No se condice con el rol tuitivo, reivindicativo y
garante de la vigencia efectiva de los derechos humanos
que tiene el Tribunal Constitucional.
d) No mejora los mecanismos de proteccin y de
garanta de la vigencia efectiva de los derechos humanos
ni ampla su cobertura ni vela por su cabal ejercicio y
respeto.
e) Desprotege a los trabajadores del Sector Pblico
que no ingresaron por concurso para plaza vacante
y presupuestada, despojndolos de sus derechos
constitucionales al trabajo, a la reposicin y a la
proteccin contra el despido arbitrario, desconociendo y
contradiciendo la lnea jurisprudencial desarrollada por el
Tribunal Constitucional desde su creacin.
f) Desconoce el principio de la primaca de la realidad.
g) Otorga un trato desigual y discriminatorio a los
trabajadores del Sector Pblico frente a los trabajadores
del Sector Privado respecto a sus derechos al trabajo y a
la proteccin contra el despido arbitrario.
h) En suma, el Precedente Huatuco que se aplica en
el auto de mayora desnaturaliza totalmente el sentido y
los alcances de lo que es un precedente constitucional
vinculante, variando el eje de preocupacin y de atencin
del Tribunal Constitucional en materia de derechos
fundamentales, que no es otro que procurar su mxima
proteccin, hacia un eje que le es ajeno: la proteccin de
los intereses del Estado en la contratacin de personal.
i) Finalmente, como se puede colegir, el Precedente
Huatuco encierra un propsito adicional: la idea de la
simple descarga procesal. Al respecto, como ya lo he
manifestado en numerosos votos singulares, cualquier
intento de descarga procesal no debe ser ajeno a la
siguiente lgica: descargar sin desamparar, descargar sin
desguarnecer y descargar sin abdicar.
7. La obligacin del Tribunal Constitucional de
respetar su propia jurisprudencia: la predictibilidad y
la seguridad jurdica.
El Tribunal Constitucional ha sealado en anterior
jurisprudencia que: La interpretacin constitucional debe
encontrarse orientada a relevar y respetar la naturaleza
de la Constitucin como norma jurdica, vinculante in toto
y no slo parcialmente. Esta vinculacin alcanza a todo
poder pblico (incluyendo, desde luego, a este Tribunal) y
a la sociedad en su conjunto2. En ese sentido, el Tribunal
Constitucional no puede desvincularse tan fcilmente
de lo interpretado y resuelto por el mismo, porque sus
propias decisiones lo vinculan. En efecto, el artculo VI
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional,
determina que doctrina jurisprudencial exige que: Los
Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con
rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretacin
de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional.
Podemos decir que: El Tribunal Constitucional, como
mximo intrprete de la Constitucin y rgano supremo
de control de la constitucionalidad, es titular de una
autonoma procesal para desarrollar y complementar
la regulacin procesal constitucional a travs de la
jurisprudencia, en el marco de los principios generales
del Derecho Constitucional material y de los fines
de los procesos constitucionales3, puesto que: ()
las sentencias del Tribunal Constitucional, dado que
constituyen la interpretacin de la Constitucin del mximo
tribunal jurisdiccional del pas, se estatuyen como fuente
de derecho y vinculan a todos los poderes del Estado4.
Asimismo, el Tribunal Constitucional ha declarado que:
La Constitucin es la norma jurdica suprema del Estado,

61120 PROCESOS CONSTITUCIONALES
tanto desde un punto de vista objetivo-estructural (artculo
51), como desde el subjetivo-institucional (artculos
38 y 45). Consecuentemente, es interpretable, pero
no de cualquier modo, sino asegurando su proyeccin
y concretizacin, de manera tal que los derechos
fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas
manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana
(artculo 1 de la Constitucin)5. Por tal motivo, el Tribunal
Constitucional no puede modificar una lnea jurisprudencial
continua y coherente porque estaramos afectando la
concretizacin de los contenidos de la Constitucin, porque
no se mantendra una interpretacin perenne.
La legitimidad de un Tribunal Constitucional se obtiene
a travs de sus decisiones jurisdiccionales, las mismas que
deben ser coherentes y generar predictibilidad para los
justiciables, y sobre todo mantener la seguridad jurdica,
principio que este mismo Colegiado ha declarado que:
() forma parte consubstancial del Estado Constitucional
de Derecho. La predictibilidad de las conductas (en
especial, las de los poderes pblicos) frente a los
supuestos previamente determinados por el Derecho, es
la garanta que informa a todo el ordenamiento jurdico y
que consolida la interdiccin de la arbitrariedad6.
Por otro lado, no se puede emplear la figura
del precedente vinculante para modificar una lnea
jurisprudencial, pues el precedente est pensado para
unificar y ratificar lneas jurisprudenciales establecidas
por el mismo Colegiado, ya que siguiendo lo expresado
por Domingo Garca Belaunde, respecto a la figura del
precedente en el ordenamiento jurdico peruano seala
que: (.) ste no puede ser mecnico sino prudente,
viendo la realidad a la cual se aplica, y sin desnaturalizar
la institucin, ms aun cuando proviene de otro sistema
jurdico7.
8. Alcances de la proteccin adecuada al trabajador
y el derecho a la reposicin.
Ha sido el Tribunal Constitucional, en su calidad
de intrprete supremo de la Constitucin y, ms
propiamente, de los contenidos normativos de las
disposiciones constitucionales, el que ha efectuado toda
una construccin jurisprudencial del amparo laboral, a
partir de la consideracin de que el derecho al trabajo
y el derecho a la proteccin contra el despido arbitrario,
consagrados en los artculos 22 y 27, respectivamente,
son derechos fundamentales protegidos por el proceso de
amparo, por lo que frente a su afectacin procede que
la Justicia Constitucional retrotraiga las cosas al estado
anterior a la agresin y restituya su pleno ejercicio, lo cual
significa la reposicin del trabajador perjudicado si este
opta por reclamar dicha opcin y la situacin responde a
las causales correspondientes.
Tal construccin jurisprudencial tiene su origen por
el ao 1997 (hace casi 20 aos) al poco tiempo que el
Tribunal Constitucional iniciara sus funciones, como puede
verificarse revisando, entre otras, la STC 111-1996-AA/TC
(Caso Hugo Putman Rojas), del 13 de junio de 1997, y
la STC 1112-1998-AA/TC (Caso Csar Antonio Cosso y
otros), del 21 de enero de 1999, y se consolida en la STC
976-AA-2001-AA/TC, en la que establece claramente la
posibilidad de recurrir va amparo en los casos de despido
incausado, despido nulo y despido fraudulento, cuando
resulte evidente la violacin del derecho constitucional
y no sea igualmente satisfactoria la va paralela, por no
constituir un remedio idneo.
Al respecto , resulta ilustrativa la afirmacin del
maestro argentino Nstor Pedro Sags, quien sostiene :
No basta, pues, que haya una va procedimental (de
cualquier ndole), para desestimar un pedido de amparo:
hay que considerar, inexcusablemente, si tal trmite es
autnticamente operativo para enfrentar el acto lesivo.
Resultara harto fcil (y a la vez farisaico), rechazar una
demanda de amparo por la simple razn de existir acciones
judiciales y administrativas que contemplaran el problema
litigioso, ya que con tal criterio, todo amparo resultara
prcticamente desechable. Lo que debe determinarse, es
si tales caminos son efectivamente tiles para lograr la
proteccin del derecho o garanta constitucional de que se
trate, (SAGS, Nstor Pedro, El Derecho Procesal
Constitucional Recurso Extraordinario. Editorial Astrea.
Buenos Aires. 1989, p. 169).
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017
Durante el largo recorrido efectuado por el Tribunal
Constitucional desde aquellos aos hasta la fecha, como
se comprueba de las sentencias referidas al mencionar su
lnea jurisprudencial, se ha consolidado el amparo laboral
frente a casos de reclamos por despidos incausados, nulos
o fraudulentos de trabajadores del Sector Pblico que no
ingresaron por concurso y demostraron haber efectuado
labores de naturaleza permanente, bajo condiciones de
subordinacin y dependencia, por aplicacin del principio
de la primaca de la realidad.
9. Aplicacin y efectos en el tiempo del Precedente
Huatuco.
El Precedente Huatuco elimina y proscribe la
reposicin o reincorporacin de los servidores pblicos
despedidos que ingresaron al servicio del Estado sin
concurso pblico y con plaza presupuestada vacante,
irradiando efectos inmediatos en el tiempo, a partir del da
siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano
a todos los procesos de amparo que se encuentren en
trmite, cualquiera que sea la etapa en que se hallen, y
manda declarar improcedentes las nuevas demandas que
se presenten.
Discrepo rotundamente de la aplicacin y efectos en
el tiempo que dispone el Precedente Huatuco, pues la
generacin de precedentes constitucionales vinculantes
con incidencias retroactivas, aun cuando est permitida,
no habilita de ninguna manera un uso indeterminado
o arbitrario de dicha facultad, ya que en cualquier
circunstancia ha de estarse al respeto de la propia
Constitucin y de su catlogo de derechos y principios
constitucionales.
En efecto, si a los justiciables que iniciaron sus
reclamos en una poca en la que el amparo les permita
reclamar reposicin, como en el presente caso, se les
aplica un precedente en el que se les dice que ya no
hay reposicin, sino solo indemnizacin y que esta solo
se obtiene nicamente a travs del proceso ordinario,
dicha alternativa contraviene expresamente el derecho
fundamental al procedimiento preestablecido por la ley
reconocido expresamente en el artculo 139, inciso 3), de
nuestra Norma Fundamental. Contraviene incluso nuestra
propia jurisprudencia que en forma constante, reiterada y
uniforme, ha enfatizado que el derecho al procedimiento
preestablecido por la ley [] garantiza [] que las normas
con las que se inici un determinado procedimiento, no
sean alteradas o modificadas con posterioridad por otra.
De esta manera, iniciado un procedimiento determinado,
cualquier modificacin realizada a la norma que lo
regulaba no debe ser la inmediatamente aplicable al caso
[] (Cfr. Exps. N.s 2928-2002-HC/TC, 1593-2003-HC/
TC, 5307-2008-PA/TC, entre otros).
Conviene recordar, por lo dems, que si nuestro propio
legislador ordinario se encuentra expresamente prohibido
de emitir normas con fuerza o efecto retroactivo, salvo que
las mismas favorezcan (artculo 103. de la Constitucin
Poltica del Per), no encuentro sustento alguno para que
el Tribunal Constitucional haga exactamente lo contrario,
tanto ms cuanto que el precedente en mencin, lejos de
favorecer, termina perjudicando o restringiendo derechos
para el amparista que antes poda lograr una reposicin,
que la nueva regla, inusitadamente y de forma inmediata,
elimina y proscribe.
10. El sentido de mi voto.
Por las razones expuestas, mi voto es porque se
declare fundada la demanda y, en consecuencia, se
ordene la inmediata reposicin del demandante al haberse
comprobado la desnaturalizacin del contrato de trabajo y
la vulneracin de su derecho fundamental al trabajo.
Sr.
BLUME FORTINI
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO RAMOS
NEZ
El Tribunal ha resuelto, por mayora, declarar
improcedente la demanda y, en aplicacin del precedente
que contiene el fundamento 22 de la STC 05057-2013-PA/
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
TC, ha dispuesto que se reconduzca los actuados a la
jurisdiccin ordinaria. Me encuentro en desacuerdo con
la decisin y estas son las razones que lo fundamentan.
*
En la STC 05057-2013-PA/TC, el Tribunal
Constitucional estableci diversas reglas en calidad de
precedentes. La principal es la que contiene el fundamento
18, segn la cual, en los casos en los que se acredite
la desnaturalizacin del contrato temporal o del contrato
civil, no podr ordenarse la reposicin si el trabajador no
ingres mediante concurso pblico respecto de una plaza,
presupuestada y vacante, de duracin indeterminada.
Mediante la primera condicin haber ingresado
mediante concurso pblico el Tribunal decidi poner
coto a una prctica inveterada, consistente en utilizar
el empleo pblico como un medio para obtener el
servicio o la lealtad del trabajador y, en su lugar, exigir
que la permanencia en un cargo pblico obedezca a las
calificaciones y competencias con que este cuenta y, por
cierto, demuestra en un concurso de oposiciones.
Este telos meritocrtico que est en la base del
precedente aplica exclusivamente a los trabajadores en el
empleo pblico. Y plantea que en los casos en los que se
produzca la desnaturalizacin de la contratacin temporal
o civil, la proteccin adecuada contra el despido arbitrario
garantizada por el artculo 27 de la Constitucin, debe
hacerse efectiva mediante el sistema de compensacin;
es decir, con el pago de una indemnizacin, que es una
de las modalidades como el legislador pudo desarrollar
este derecho constitucional de configuracin legal, segn
indica el ordinal d del artculo 7 del Protocolo Adicional
a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en
materia de derechos econmicos, sociales y culturales.
**
La STC 05057-2014-PA/TC tambin aspiraba a
establecer como vinculante la aplicacin inmediata de la
regla anterior. Mi voto a favor de que no deba ordenarse
la reposicin de los trabajadores que no ingresaron
por concurso pblico, no comprendi su aplicacin
inmediata a los procesos en trmite [fundamento 21], ni la
reconduccin de estos a la justicia ordinaria [fundamento
22]. Precis, en efecto, que No obstante, en relacin
al precedente, manifiesto mi disconformidad con su
aplicacin inmediata, pues estimo que la variacin de
un criterio que comportar, a su vez, una reconduccin
del proceso a la va ordinaria (y, con ella, una alteracin
de la pretensin), debera operar solo para aquellos casos
que se inicien luego de que esta sentencia sea publicada
en el diario oficial El Peruano.
Fui de la opinin que en la STC 5057-2013-PA/TC
corresponda expresar un fundamento de voto pues
estuve de acuerdo con el modo en el que se ha
resuelto el caso. Este comprendi mi conformidad con
la decisin y con los fundamentos en los que esta se
justific. All se declar infundada la demanda porque la
relacin laboral de doa Rosala Huatuco Huatuco ces
por vencimiento del plazo del contrato de trabajo, sin que
en dicha relacin laboral se observara desnaturalizacin
alguna [fundamentos 29 a 33]. Y dado que no se trat de
una desnaturalizacin laboral, las reglas formuladas en los
fundamentos 18, 21, 22 de la STC 5057-2013-PA/TC no
fueron all aplicadas pese a que en diversos momentos
el Tribunal Constitucional se ha impuesto como una sana
poltica en la expedicin de precedentes, que estos surjan
a partir de un caso concreto [Cf. STC 3741-2004-PA/TC,
fundamento 43].
Ahora se resuelve un caso bajo las diversas reglas
del precedente establecido en la STC 05057-2013-PA/
TC Son aplicables estas reglas a los casos iniciados con
anterioridad a su expedicin, como el que ahora tenemos
que resolver? En mi opinin, la respuesta es negativa.
Como expres en mi fundamento de voto en la STC 5057-
2013-PA/TC, as como en mi voto singular de la respectiva
aclaracin, la regla de la aplicacin inmediata vulnera la
seguridad jurdica y la predictibilidad de las decisiones
que emita este Tribunal.
De modo pues que, al ser aun aplicables a este caso
las reglas y la jurisprudencia de este Tribunal vigentes
antes de la aprobacin de la STC 5057-2013-PA/TC, y
al haberse acreditado que se desnaturaliz el contrato
61121
de trabajo de la demandante [fundamento 13 de la STC
02634-2013-PA/TC], corresponde ordenar su reposicin.
S.
RAMOS NUEZ
1 Dato contenido en el Informe de Implementacin de la Reforma del Servicio
Civil. Avances y logros durante el ao 2014. Consultado en http://www.
servir.gob.pe
2 STC N 5854-2005-PA/TC, Fundamento 12.
3 RTC N 0020-2005-PI/TC, Fundamento 2.
4 STC N 1333-2006-PA/TC, Fundamento 11.
5 STC N 0030-2005-AI/TC, Fundamento 40.
6 STC. N 0016-2002-AI/TC, Fundamento 3.
7 GARCA BELAUNDE, Domingo. El precedente vinculante y su revocatoria
por parte del Tribunal Constitucional (a propsito del caso Provas
Nacional). Disponible en: http://www.uss.edu.pe/uss/RevistasVirtuales/
ssias/ssias2/pdf/GARCIABELAUNDE.pdf
W-1534863-5
PROCESO DE CUMPLIMIENTO
EXP. N. 02801-2013-PC/TC
LIMA
FARMAGRO SA. Y OTRAS, representadas por
RAFAEL ANGIOLO RICCI CALLE
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 26 das del mes de abril de 2016, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los seores
magistrados Miranda Canales, Ledesma Narvez, Urviola
Hani, Blume Fortini, Ramos Nez y Sardn de Taboada,
y sin la participacin del magistrado Espinosa-Saldaa
Barrera por encontrarse con licencia el da de la audiencia
pblica, pronuncia la siguiente sentencia. Y se agrega
el fundamento de voto del magistrado Blume Fortini y el
fundamento de voto de la magistrada Ledesma Narvez.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por
Farmagro SA y otras, representadas por don Rafael
Angiolo Ricci Calle, contra la resolucin de fojas 683, de
fecha 12 de abril de 2013, expedida por la Cuarta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declar
improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 6 de diciembre de 2010, Farmagro
SA, Bayer SA, Basf Peruana SA, Productos Qumicos
Peruanos SA, Farmex SA, Aris Industrial SA, Tecnologa
Qumica y Comercio SA, Servicios y Formulaciones
Industriales SA, Silvestre Per SAC, y Comercial Andina
Industrial SA, representadas por don Rafael Angiolo
Ricci Calle, interponen demanda de cumplimiento contra
el Servicio Nacional de Sanidad Agraria (Senasa) y el
Ministerio de Agricultura. Solicitan que se declare la
nulidad de los registros de los registros de agricultores-
importadores-usuarios y sus correspondientes
autorizaciones de importacin de plaguicidas qumicos de
uso agrcola otorgados desde la entrada en vigencia de
la Decisin 436 de la Comisin de la Comunidad Andina
Norma Andina para el Registro y Control de Plaguicidas
Qumicos de Uso Agrcola; es decir, desde el 26 de junio
de 2002 en adelante. Asimismo, requieren que el Senasa
cumpla con adecuar su Texto nico de Procedimientos
Administrativos (Tupa) a la mencionada Decisin 436 y
que se dejen sin efecto todas las normas internas que
actualmente regulan la figura del agricultor-importador-
usuario.
Alegan que el Per incumple la citada norma
internacional al mantener vigente un procedimiento que
permite a los denominados agricultores-importadores-
usuarios importar plaguicidas qumicos sin cumplir con los
requisitos all establecidos. Sealan, asimismo, que el 27
de enero de 2010 el Tribunal de Justicia de la Comunidad
Andina expidi una sentencia, recada en el Proceso 05-
AI-2008, donde resolvi lo siguiente:

61122 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Declarar que la Repblica del Per ha incurrido en
incumplimiento de los artculos 2, 3 y 4 del Tratado de
Creacin del Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina,
los artculos 1, 3, 4, 5, 8, 10, 11, 16, 17, 18, 19 y 22 de la
Decisin 436 de la Comisin de la Comunidad Andina, y la
Resolucin 630 de la Secretara General de la Comunidad
Andina, desde la entrada en vigencia de la Decisin 436, es
decir, desde el 26 de junio de 2002, al mantener la figura de
los Agricultores-Importadores-Usuarios (AIU), desarrollada
en las siguientes normas internas: Decreto Supremo No.
016-2000-AG, Resolucin Jefatural No. 039-2002-AG-
SENASA, Resolucin Directoral No. 084-2002-AG-
SENASA.DGSV y el Decreto Supremo No. 016-2002-AG.
Los demandantes sostienen que dicha sentencia
otorgaba al Per el plazo de 90 das, contados desde su
notificacin, para dejar sin efecto las normas de regulan la
figura del agricultor-importador-usuario y todos los registros
concedidos bajo dicho esquema desde la entrada en
vigencia de la Decisin 486. Alegan que, pese a que esta
fue notificada al Per con fecha 23 de febrero de 2010, los
demandantes no han cumplido con ejecutar su mandato.
El procurador pblico del Ministerio de Agricultura
contesta la demanda a travs de escrito de fecha 10
de noviembre de 2011. Solicita que esta se declare
improcedente porque, al 3 de noviembre de 2011, el
Estado peruano haba emitido: (i) el Decreto Supremo
002-2011.AG, que modifica el Reglamento para el Registro
y Control de Plaguicidas Qumicos de Uso Agrcola, y el
Reglamento de Registro, Control y Comercializacin de
Productos de uso Veterinario y Alimentos para Animales
y normas complementarias; y (ii) La Resolucin Directoral
37-2011-AG-SENASA-DIAIA, que cancela los registros de
agricultor-importador-usuario otorgados entre la entrada en
vigencia de la Decisin 436 y la promulgacin del Decreto
Supremo 002-2011-AG, cumpliendo as con la normativa
internacional aplicable y con lo resuelto por el Tribunal de
Justicia de la Comunidad Andina en el Proceso 05-AI-2008.
A travs de sentencia de fecha 11 de setiembre
de 2012, el Stimo Juzgado Constitucional de la
Corte Superior de Justicia de Lima declar fundada la
demanda en aplicacin del artculo 1 del Cdigo Procesal dispares hasta el extremo de haber sido objeto de un
Constitucional. Seal que, si bien los demandados han
adecuado el ordenamiento jurdico interno a la Decisin
436, debe emplazrseles para que no vuelvan a incumplir
las normas que emite la Comisin de la Comunidad
Andina.
La Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, a su vez, revoc la apelada y declar improcedente
la demanda, a travs de sentencia de fecha 12 de abril de
2013, por considerar que el proceso de cumplimiento no
es una va idnea para solicitar la ejecucin de lo resuelto Ministros de Relaciones Exteriores Estatuto del Tribunal
por un tribunal internacional.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. La demanda tiene por objeto que, en acatamiento de
la Decisin 436 de la Comunidad Andina, el Estado peruano:
(i) anule todos los registros de agricultores-importadores-
usuarios y sus correspondientes autorizaciones de importacin
de plaguicidas qumicos de uso agrcola otorgados desde la
entrada en vigencia de dicha decisin es decir, desde el
26 de junio de 2002 en adelante; (ii) adece el Tupa del
Senasa a las disposiciones de dicha decisin; y (iii) deje sin
efecto todas las normas internas que actualmente regulan la
figura del agricultor-importador-usuario.
Anlisis de la controversia
2. De conformidad con los fundamentos 14 a
16 de la sentencia recada en el Expediente 00168-
2005-PC/TC, aprobado con calidad de precedente, de
conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Constitucional, un mandato contenido
en una norma legal ser exigible a travs del proceso de
cumplimiento cuando rena los siguientes requisitos: (i)
ser un mandato vigente; (ii) ser un mandato cierto y claro;
es decir, inferirse indubitablemente de la norma legal en
cuestin; (iii) no estar sujeto a controversias complejas ni
a interpretaciones dispares; (iv) ser incondicional; y (v) ser
de ineludible y obligatorio cumplimiento.
3. En el caso de autos, los demandantes solicitan que
los emplazados emitan determinadas normas y actos
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017
administrativos en acatamiento de la Decisin 436 de la
Comisin de la Comunidad Andina. Sin embargo, tambin
demuestran, a travs de distintos elementos de juicio, que
dicha decisin es objeto de interpretaciones dispares y
se encuentra sujeta a controversia compleja. As, en el
presente caso, est acreditado lo siguiente:
i. La renuencia del Estado peruano a acatar la Decisin
436 ha sido objeto de la Accin de Incumplimiento 05-
AI-2008, que culmin con la emisin de la sentencia del
Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina de fecha 27
de enero de 2010 (fojas 2).
ii. Pese a la emisin del Decreto Supremo 002-2011-
AG y de la Resolucin Directoral 37-2011-AG-SENASA-
DIAIA a travs de los cuales el Estado peruano alega
haber acatado la Decisin 436 el Tribunal de Justicia de
la Comunidad Andina determin, mediante auto de fecha
12 de mayo de 2011, que el Per no ha cumplido con
la sentencia dentro del proceso 05-AI-2008 y contina
manteniendo los efectos contrarios a la normativa
comunitaria andina (fojas 293).
iii. Frente a la emisin posterior del Decreto Supremo
001-2012-AG a travs del cual el Estado peruano
tambin alega haber cumplido, finalmente, con la Decisin
486, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina ha
sealado, mediante auto de fecha 11 de julio de 2012,
que la Repblica del Per se encuentra en estado de
incumplimiento continuado de la sentencia expedida el 27
de enero de 2010 (fojas 335).
iv. Mediante auto de fecha 29 de enero de 2013,
el mencionado Tribunal de Justicia de la Comunidad
Andina ha expresado que nota con preocupacin que la
Repblica del Per ha venido incumpliendo la normativa
comunitaria por ms de 10 aos, es decir, desde la entrada
en vigencia de la Decisin 436, mediante diferentes
dispositivos que no se condicen con el cumplimiento de la
sentencia del Tribunal (fojas 654).
4. Lo expuesto en el fundamento que antecede
acredita que el mandato cuyo cumplimiento se requiere
est sujeto a controversia compleja y a interpretaciones
proceso ante un tribunal internacional y de una larga serie
de desacuerdos en fase de ejecucin. En consecuencia,
corresponde declarar improcedente la demanda en
aplicacin del precedente contenido en la sentencia
recada en el Expediente 00168-2005-PC/TC.
5. Ello, sin embargo, no contrara la obligatoriedad de
la sentencia del Tribunal Andino de Justicia recada en
el proceso 05-AI-2008, la que deber ser ejecutada de
conformidad con la Decisin 500 del Consejo Andino de
de Justicia de la Comunidad Andina y con la Ley 27775
Ley que Regula el Procedimiento de Ejecucin de
Sentencias Emitidas por Tribunales Supranacionales.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica
del Per,
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Publquese y notifquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVEZ
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
RAMOS NEZ
SARDN DE TABOADA
FUNDAMENTO DE VOTO DE LA MAGISTRADA
LEDESMA NARVEZ
Estando de acuerdo con el sentido de la sentencia
dictada en la presente causa, considero pertinente
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
precisar que de acuerdo a la sentencia recada en el
Expediente N 00168-2005-PC/TC, corresponde entablar
el proceso de cumplimiento cuando una autoridad o
funcionario es renuente a acatar una norma legal o un acto
administrativo que incide en los derechos de las personas
o, incluso, cuando se trate de los casos a que se refiere el
artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucional (relativos
a la defensa de los derechos con intereses difusos o
colectivos). Sin embargo, en el caso de autos, estimo
que lo que en realidad pretenden los recurrentes es la
ejecucin de la sentencia del Tribunal Andino de Justicia
recada en el proceso 05-AI-2008, lo que contraviene
la naturaleza y objeto del proceso de cumplimiento.
Asimismo, es importante advertir, como ha sealado
el magistrado Blume Fortini en su fundamento de voto,
que la decisin 436, cuyo cumplimiento fue solicitado
por los recurrentes, ha sido modificada por la Decisin
804, de fecha 24 de abril de 2015, de modo que en la
actualidad la referida decisin 436 no es propiamente un
mandato vigente exigible en los trminos del precedente
vinculante establecido en la citada sentencia recada en el
Expediente N 00168-2005-PC/TC.
S.
LEDESMA NARVEZ
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
ERNESTO BLUME FORTINI
Si bien concuerdo con mis distinguidos colegas
Magistrados en declarar IMPROCEDENTE la demanda,
considero que la razn fundamental de tal conclusin se
debe a que la Decisin 436, emitida por la Comunidad
Andina (CAN), cuyo cumplimiento se requiere, ha sido
modificada ntegramente por dicha entidad supranacional
mediante su Decisin 804, publicada el 28 de abril del 2015;
por lo que, en la actualidad, las obligaciones consagradas
en los trminos originales de la citada Decisin 436 no
renen los requisitos exigidos en la Sentencia 00168-
2005-PC/TC para disponer su cumplimento.
S.
BLUME FORTINI
W-1534863-6
PROCESO DE AMPARO
EXP. N. 05849-2013-PA/TC
PASCO
ELAS PADILLA MAYUNTUPA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, al primer da del mes de marzo de 2017, el
Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los seores
magistrados Miranda Canales, Urviola Hani, Blume
Fortini, Ramos Nez, Sardn de Taboada y Espinosa-
Saldaa Barrera, pronuncia la siguiente sentencia, con
el voto singular de los magistrados Ledesma Narvez,
Ramos Nez y Sardn de Taboada que se agrega.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por
don Elas Padilla Mayuntupa, contra la resolucin de la
Sala Mixta Transitoria de la Corte Superior de Justicia de
Pasco, de fojas 121, de fecha 18 de junio de 2013, que
declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone demanda de amparo contra
la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP). Solicita
que se declare inaplicable la Resolucin 23-2006-ONP/
DC/DL 18846, de fecha 3 de enero de 2006; y que, en
consecuencia, se ordene que la emplazada expida una
nueva resolucin otorgndole pensin de renta vitalicia
por enfermedad profesional de conformidad con el Decreto
Ley 18846 y dems normas modificatorias y ampliatorias.
Solicita, adems, el pago de las pensiones devengadas
desde la fecha de contingencia de la enfermedad
profesional y los intereses legales correspondientes.
61123
El apoderado de la emplazada contesta la demanda
y solicita que sta sea declarada infundada. Alega que
la pretensin del demandante no se encuentra arreglada
a ley, debido a que no ha acreditado reunir los requisitos
para acceder al beneficio del Decreto Ley 18846, as como
tampoco que su representada sea la responsable de otorgarle
dicho beneficio econmico. Ello ms an cuando de la pgina
web de la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), se
advierte que el actor se encuentra afiliado al Sistema Privado
de Pensiones AFP INTEGRA desde el 28 de octubre de
1993. De all que resulte probable que su empleador haya
suscrito el contrato de Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo con una empresa privada y no con la ONP.
El Primer Juzgado Civil de Cerro de Pasco, con fecha
12 de marzo de 2013, declar improcedente la demanda.
Considera que el derecho que alega el recurrente no se
encuentra debidamente acreditado, toda vez que los
medios probatorios presentados resultan insuficientes para
formar conviccin en el juzgador que le permitan emitir un
pronunciamiento sobre el fondo de la controversia.
La Sala superior competente confirm la apelada por
similares fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. Delimitacin del petitorio
El recurrente interpone demanda de amparo contra la
ONP, con el objeto de que se deje sin efecto la Resolucin
23-2006-ONP/DC/DL 18846, de fecha 3 de enero de 2006;
y que, en consecuencia, la emplazada expida una nueva
resolucin otorgndole pensin de renta vitalicia por
enfermedad profesional, de conformidad con el Decreto
Ley 18846 y dems normas modificatorias y ampliatorias,
con el pago de las pensiones devengadas desde la
fecha de contingencia de la enfermedad profesional y los
intereses legales correspondientes.
En reiterada jurisprudencia de este Tribunal se ha
sealado que forman parte del contenido constitucionalmente
protegido por el derecho fundamental a la pensin las
disposiciones legales que establecen los requisitos para
el disfrute de tal derecho, y que la titularidad del derecho
invocado debe estar suficientemente acreditada para que
sea posible emitir pronunciamiento. En consecuencia, la
pretensin del recurrente se encuentra comprendida en
el supuesto previsto en el citado fundamento. Por ello,
corresponde analizar el fondo de la cuestin controvertida.
2. Sobre la afectacin del derecho a la pensin
(artculo 11 de la Constitucin)
2.1. Argumentos del demandante
Manifiesta que la Resolucin 23-2006-ONP/DC/DL
18846, de fecha 3 de enero de 2006, as como la resolucin
ficta denegatoria del recurso de apelacin interpuesto contra
la Resolucin 3602-2010-ONP/DPR.SC/DL 18846, de fecha
17 de septiembre de 2010, que le deniegan la pensin
de renta vitalicia por enfermedad profesional solicitada,
vulneran su derecho constitucional a la pensin. Seala
aquello en mrito a que padece de neumoconiosis (silicosis)
e hipoacusia neurosensorial bilateral con una incapacidad
de 64% para todo trabajo que demande esfuerzo fsico,
la cual es preexistente al 15 de mayo de 1998, conforme
a lo dictaminado en el Informe de Evaluacin Mdica de
Incapacidades expedido por EsSalud, con fecha 25 de enero
de 2007. A su entender, la emplazada debe otorgarle una
pensin vitalicia por enfermedad profesional de conformidad
con el Decreto Ley 18846, el cual se encontraba vigente a la
fecha en que adquiri la enfermedad.
2.2. Argumentos de la demandada
Manifiesta que la pretensin del demandante no se
encuentra arreglada a ley debido a que no ha acreditado
reunir los requisitos para acceder al beneficio del Decreto
Ley 18846, as como tampoco que su apoderada, la Oficina
de Normalizacin Previsional- ONP, sea la responsable de
otorgarle dicho beneficio econmico.
2.3. Consideraciones del Tribunal Constitucional
2.3.1. Previamente, este Tribunal considera que, antes
de analizar el presente caso, corresponde dilucidar si la

61124 PROCESOS CONSTITUCIONALES
pensin de invalidez vitalicia debe ser otorgada conforme
al Decreto Ley 18846 y su reglamento, o conforme a su
sustitutoria, la Ley 26790 y su reglamento.
2.3.2. Cabe precisar que el Decreto Ley 18846 fue
derogado por la Ley 26790, publicada el 17 de mayo de 1997.
En la Tercera Disposicin Complementaria de esta Ley se
estableci que las reservas y obligaciones por prestaciones
econmicas del Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales, regulado por el Decreto Ley
18846, seran transferidas al Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo administrado por la ONP.
2.3.3. Posteriormente, mediante el Decreto
Supremo 003-98-SA, vigente desde el 14 de abril de
1998, se aprobaron las Normas Tcnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo y se establecieron
las prestaciones asistenciales y pecuniarias que se
otorgan al titular o a los beneficiarios a consecuencia de
un accidente de trabajo o enfermedad profesional.
2.3.4. Al respecto, en el artculo 18.2.1. del Decreto
Supremo 003-98-SA, se seala que se pagar como
mnimo una pensin vitalicia mensual equivalente al 50%
de la remuneracin mensual al asegurado que, como
consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional, quedara disminuido en su capacidad de
trabajo en forma permanente en una proporcin igual o
superior al 50%, pero inferior a los dos tercios (66.66%).
2.3.5. A su vez, en el segundo prrafo del artculo
18.2. del citado dispositivo legal, se precisa que Los
montos de la pensin sern calculados sobre el 100% de
la Remuneracin Mensual del ASEGURADO, entendida
como el promedio de las remuneraciones asegurables
de los 12 meses anteriores al siniestro (), esto es,
al accidente o enfermedad profesional sufrida por el
asegurado.
2.3.6. Por su parte, este Tribunal, en la STC 02513-
2007-PA/TC, publicada el 5 de febrero de 2009, ha
establecido con carcter de precedente criterios respecto
a las situaciones relacionadas con la aplicacin del
Rgimen de Proteccin de Riesgos Profesionales
(accidente de trabajo y enfermedades profesionales).
2.3.7. En el fundamento 14 de la referida sentencia,
establece que en los procesos de amparo referidos al
otorgamiento de una pensin vitalicia conforme al Decreto
Ley 18846 o de una pensin de invalidez conforme a la Ley
26790 la enfermedad profesional nicamente podr ser
acreditada con un examen o dictamen mdico emitido por
una Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades del
Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme
lo seala el artculo 26 del Decreto Ley 19990 . Por otra
parte, sobre el inicio del pago de las pensiones vitalicias,
en su fundamento 40, reitera como precedente que la
fecha en que se genera el derecho (la contingencia) debe
establecerse desde la fecha del dictamen o certificado
mdico emitido por una Comisin Mdica Evaluadora o
Calificadora de Incapacidades de EsSalud, o del Ministerio
de Salud o de una EPS, que acredita la existencia de la
enfermedad profesional, dado que el beneficio deriva
justamente del mal que aqueja al demandante, y es
a partir de dicha fecha que se debe abonar la pensin
vitalicia del Decreto Ley 18846 o pensin de invalidez de
la Ley 26790 y sus normas complementarias y conexas.
2.3.8. En el presente caso, de la Resolucin 23-2006-
ONP/GO/DL 18846, de fecha 3 de enero de 2006, (f.
21), se advierte que la emplazada declar improcedente
la solicitud de pensin de renta vitalicia por enfermedad
profesional del demandante. Argumenta que del informe
inspectivo se constat que el asegurado labor como
trabajador obrero para su exempleador Empresa Minera
del Centro del Per S.A. desde el 25 de abril de 1979
hasta el 30 de noviembre de 1983 y como empleado
desde el 1 de diciembre de 1983 hasta el 2 de septiembre
de 1999, y para la empresa Volcan Compaa Minera
S.A.A. desde el 3 de septiembre de 1999, empresa en la
que continuaba laborando al 27 de septiembre de 2005.
No obstante ello, habiendo presentado su solicitud de
renta vitalicia por enfermedad profesional con fecha 21
de octubre de 2005, se aprecia que desde la fecha de su
cese como obrero hasta la presentacin de su solicitud,
han transcurrido ms de tres aos, plazo que establece
la ley para reclamar los beneficios que otorga el Decreto
Ley 18846.
2.3.9. Asimismo, obra en los actuados la Resolucin
3602-2010-ONP/DPR.SC/DL 18846, de fecha 17 de
septiembre de 2010 (f. 23), mediante la cual la ONP le
deniega la pensin de renta vitalicia por enfermedad.
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017
Considera que el Informe de Evaluacin Mdica
de Incapacidad N. 01201, emitido por la Comisin
Evaluadora de Enfermedades Profesionales y Accidentes
de Trabajo del Hospital II -Pasco- EsSalud, fue expedido
con fecha 19 de diciembre de 2008, fecha en la cual no
se encontraba vigente el Decreto Ley 18846. De ello se
concluye que el asegurado no se encuentra dentro de
los alcances del rgimen del referido decreto ley. Por lo
tanto, debe hacer valer su derecho de conformidad con
lo dispuesto por el Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo, toda vez que al 29 de agosto de 2007 continuaba
laborando para su empleador Volcn Compaa Minera
S.A.A. y la contingencia se produjo el 19 de diciembre de
2008, durante la vigencia de la Ley 26790.
2.3.10. Por otra parte, de autos se aprecia la constancia
de trabajo de fecha 13 de enero de 2011 (f. 4), expedida
por el jefe de Recursos Humanos de Volcn Compaa
Minera S.A.A. Unidad Econmica Administrativa Cerro
de Pasco, en la que consta que el accionante labor para
la Empresa Minera del Centro del Per S.A. desde el 25 de
abril de 1979 hasta el 2 de septiembre de 1999, y a partir
del 3 de septiembre de 1999, manteniendo continuidad
laboral en la empresa Volcn Compaa Minera S.A.A.,
Unidad Econmica Administrativa Cerro de Pasco, en
mrito a que desde dicha fecha la Empresa Minera del
Centro del Per S.A. cambia de razn social y pasa a
denominarse Volcn Compaa Minera S.A.A.
2.3.11. En dicha empresa el recurrente se desempea
primero como obrero en los cargos de oficial y almacenero,
desde el 25 de abril de 1979 hasta el 30 de noviembre de
1983; y, posteriormente, como empleado en los cargos
de secretario, oficinista y estimador programador, desde
el 1 de diciembre de 1983 hasta la fecha. Tambin obra
en autos la constancia de trabajo de fecha 19 de octubre
de 2006 (f. 66) y las boletas de pago de remuneraciones
expedidas por Volcn Compaa Minera S.A.A. (ff. 6 a
19), en las cuales se consigna que el actor labor desde
el 25 de abril de 1979, y que presta servicios en Unidad
Econmica Administrativa Cerro de Pasco, Seccin
Mantenimiento Mecnico, Planta Concentradora, con el
ttulo ocupacional de estimador programador.
2.3.12. En el presente caso, segn el Informe de
Evaluacin Mdica de Incapacidad D.L. 18846, expedido
con fecha 25 de enero de 2007 (f. 5) por la Comisin
Mdica Evaluadora del Hospital II Pasco de EsSalud,
el recurrente padece de neumoconiosis e hipoacusia
neurosensorial bilateral, con 64% de menoscabo global. A
su vez, en la historia clnica del actor, de fecha 18 de enero
de 2007 (ff. 61 a 63), expedida por la referida comisin, se
establece el porcentaje de menoscabo generado por cada
enfermedad, de la siguiente manera: neumoconiosis: 50%
e hipoacusia neurosensorial bilateral: 28%.
2.3.13. Del dictamen mdico, emitido por la Comisin
Mdica Evaluadora de Incapacidades el 25 de enero de
2007, se aprecia que la norma legal aplicable al actor, a
efectos de establecer el clculo de su pensin vitalicia, es
la Ley 26790, que regula el Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo.
2.3.14. Es preciso mencionar que a la fecha de
expedicin del referido certificado mdico (25 de enero
de 2007), con el cual se acredita que el actor padece
de las enfermedades profesionales de neumoconiosis e
hipoacusia neurosensorial bilateral, la empresa Volcn
Compaa Minera S.A.A. tena contratada la cobertura del
SCTR con la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP)
desde el ao 2002 hasta el 1 de marzo de 2011, conforme
se advierte de los documentos de 31 de agosto de 2011 y
14 de julio de 2010 (ff 76 y 77).
2.3.15. Sobre el particular, cabe recordar que, segn
los criterios vinculantes contenidos en los fundamentos
26 y 27 de la STC 2513-2007-PA/TC, en el caso de la
neumoconiosis, el nexo causal se presume siempre que
el demandante haya desempeado las actividades de
trabajo de riesgo sealadas en el anexo 5 del Decreto
Supremo 009-97-SA, como es el caso de la empresa
minera en la que labor el demandante.
2.3.16. En el presente caso, toda vez que del 64%
de menoscabo global que presenta el demandante, su
incapacidad del 50% proporcin mnima dentro del rango
establecido (50% a 66.6%) se origina en la enfermedad
profesional de neumoconiosis, le corresponde percibir la
pensin de invalidez vitalicia por enfermedad profesional
atendiendo al grado de incapacidad laboral que presenta
debido a la enfermedad profesional de neumoconiosis
que padece.
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
2.3.17. As, habindose determinado que a la fecha
de expedicin del certificado mdico de incapacidades,
su actividad laboral se encontraba dentro del mbito de
proteccin legal de la Ley 26790, le corresponde gozar
de la prestacin estipulada por esta norma, sustitutoria
del Decreto Ley 18846, y percibir la pensin de invalidez
parcial permanente regulada en el artculo 18.2.1. del
Decreto Supremo 003-98-SA, equivalente al 50% de su
remuneracin mensual, en atencin al menoscabo de su
capacidad orgnica funcional.
2.3.18. En cuanto a la fecha en que se genera el
derecho, este Tribunal estima que la contingencia debe
establecerse desde la fecha del pronunciamiento de la
Comisin Mdica de EsSalud (25 de enero de 2007), el
cual acredita la existencia de la enfermedad profesional,
dado que el beneficio deriva justamente del mal que
aqueja al demandante. A partir de dicha fecha se debe
abonar la pensin vitalicia antes renta vitalicia, por
haberse calificado como nica prueba idnea este informe
mdico expedido por la Comisin Mdica Evaluadora
de Incapacidades del Hospital II Pasco de EsSalud,
presentado por el recurrente.
2.3.19. Asimismo, al haberse acreditado en autos la
vulneracin del derecho a la pensin, se debe ordenar
el pago de las pensiones devengadas, de los intereses
legales de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1246 del
Cdigo Civil y la STC 5430-2006-PA/TC, ms los costos
procesales conforme al artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica
del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse
acreditado la vulneracin del derecho fundamental a la
pensin; en consecuencia, NULAS la Resolucin 23-
2006-ONP/DC/DL 18846, de fecha 3 de enero de 2006,
y la Resolucin 3602-2010-ONP/DPR.SC/DL 18846, de
fecha 17 de septiembre de 2010.
2. Reponiendo las cosas al estado anterior a la
vulneracin, ordena que la entidad demandada otorgue
al recurrente la pensin de invalidez por enfermedad
profesional, conforme a los fundamentos de la presente
sentencia, y que proceda al pago de las pensiones
generadas desde el 25 de enero de 2007, con sus
respectivos intereses legales, ms los costos del proceso.
Publquese y notifquese.
SS.
MIRANDA CANALES
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
VOTO SINGULAR DE LOS MAGISTRADOS
LEDESMA NARVEZ, RAMOS NEZ Y SARDN DE
TABOADA
Lima, 25 de enero 2017
Con el debido respeto por la opinin expresada por
nuestros colegas magistrados; en el presente caso,
consideramos que la demanda debe ser declarada
IMPROCEDENTE, por las consideraciones que
expondremos a continuacin.
1. En el presente caso, el recurrente solicita que se
le otorgue pensin de renta vitalicia por enfermedad
profesional completa, por lo que cuestiona las resoluciones
emitidas por la ONP, que le deniegan las solicitudes de
renta vitalicia por enfermedad profesional:
a. Resolucin 23-2006-ONP/DC/DL 18846, de fecha 3
de enero de 2006 (fojas 21).
b. Resolucin 3602-2010-ONP/DPR.SC/DL 18846,
de fecha 17 de setiembre de 2010, que se pronuncia
teniendo como base el Informe de Evaluacin Mdica
61125
de Incapacidad 1201, de fecha 19 de diciembre de 2008,
emitido por el Hospital II-Pasco de EsSalud (fojas 23).
2. De acuerdo con la lnea jurisprudencial del Tribunal
Constitucional (sentencia emitida en el Expediente 02513-
2007-PA/TC), en la va del amparo la acreditacin de la
enfermedad profesional nicamente podr efectuarse
mediante un examen o dictamen mdico emitido por
una comisin mdica evaluadora de incapacidades del
Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme
lo dispone el artculo 26 del Decreto Ley 19990.
3. El demandante, para acreditar el derecho cuya
tutela reclama en el presente proceso, ha adjuntado
copia fedateada del Informe de Evaluacin Mdica de
Incapacidad D.L.18846, de fecha 25 de enero de
2007, expedido por la Comisin Mdica Evaluadora
de Incapacidades del Hospital II-Pasco-EsSalud, en
el que se le diagnostica neumoconiosis e hipoacusia
neurosensorial, con un menoscabo global de 64 % en su
salud.
4. Sin embargo, en la Resolucin 3602-2010-ONP/
DPR.SC/DL 18846 (fojas 23), se hace referencia al
Informe de Evaluacin Mdica de Incapacidad 1201, de
fecha 19 de diciembre de 2008, expedido tambin por
la Comisin Mdica Evaluadora de Incapacidades del
Hospital II-Pasco-EsSalud.
Dicho Informe de Evaluacin mdica de incapacidad
de fecha 19 de diciembre de 2008, obra a fojas 74 del
Expediente Administrativo del recurrente, en el mismo se
seala que el recurrente tiene un menoscabo global de 24
% en su salud.
5. Por consiguiente, consideramos que es necesario
determinar fehacientemente el estado actual de salud del
accionante y el porcentaje de incapacidad a la fecha, ya
que existe contradiccin en el menoscabo global que se
consigna en los documentos precitados. En ese sentido,
estos hechos controvertidos debern dilucidarse en
un proceso ms lato que cuente con etapa probatoria,
de conformidad con lo establecido en el artculo 9 del
Cdigo Procesal Constitucional. Por lo que deber quedar
expedita la va para acudir al proceso a que hubiere lugar.
6. Asimismo, consideramos necesario precisar que el
informe mdico de fecha 25 de enero de 2007 en el
cual se basa la posicin de mayora para otorgar pensin
de invalidez por enfermedad profesional y declarar nula
la Resolucin 23-2006-ONP/DC/DL 18846, ha sido
emitido con posterioridad a la Resolucin 23-2006-ONP/
DC/DL 18846, de fecha 3 de enero de 2006 (fojas 21).
Por lo tanto, en aplicacin del artculo 5, inciso 2 del
Cdigo Procesal Constitucional, consideramos que se
debe declarar IMPROCEDENTE la demanda.
SS.
LEDESMA NARVEZ
RAMOS NEZ
SARDN DE TABOADA
W-1534863-7
PROCESO DE AMPARO
EXP. N. 06201-2013-PA/TC
PASCO
JOS GREGORIO ALBERTO ORIHUELA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Ayacucho, a los 11 das del mes de noviembre
de 2016, el Pleno del Tribunal Constitucional, integrado
por los seores magistrados Miranda Canales, Ledesma
Narvez, Urviola Hani, Ramos Nez, Sardn de Taboada
y Espinosa-Saldaa Barrera, pronuncia la siguiente
sentencia, sin la intervencin del magistrado Blume
Fortini, por encontrarse con licencia el da de la audiencia
pblica.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don
Jos Gregorio Alberto Orihuela contra la resolucin de
fojas 168, de fecha 12 de julio de 2013, expedida por la

61126 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Sala Mixta Transitoria de la Corte Superior de Justicia de
Pasco, que declar infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone demanda de amparo contra la
Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), con el objeto
de que se declare inaplicable la Carta 5346-2011-DPR.SA/
ONP, de fecha 10 de mayo de 2011, y que, en consecuencia,
se le otorgue pensin de invalidez vitalicia por enfermedad
profesional. Asimismo, solicita que se le otorguen los
devengados, los intereses legales y los costos del proceso.
La emplazada contesta la demanda alegando que
el certificado mdico presentado por el actor no es un
medio probatorio idneo que demuestre que padece
de enfermedad profesional como consecuencia de las
labores realizadas.
El Primer Juzgado Civil de Pasco, con fecha 2 de mayo
de 2013, declar improcedente la demanda considerando
que la documentacin obrante en autos no es suficiente
ni idnea para formar conviccin respecto a la vulneracin
del derecho reclamado, y que por ello la demanda debe
tramitarse en otra va.
La Sala superior competente declar infundada la
demanda por similar fundamento.
FUNDAMENTOS
1. En reiterada jurisprudencia, este Tribunal Constitucional
ha precisado que son susceptibles de proteccin a travs del
amparo los supuestos en que se deniegue una pensin de
invalidez por enfermedad profesional, a pesar de cumplirse
los requisitos legales establecidos para tal fin.
2. En consecuencia, corresponde analizar si la
parte demandante cumple dichos presupuestos, a fin
de determinar si tiene derecho a percibir la pensin
que solicita, pues, de ser as, se estara verificando la
arbitrariedad en el accionar de la entidad demandada.
3. Este Tribunal, en la sentencia emitida en el Expediente
02513-2007-PA/TC, ha precisado con carcter de
precedente los criterios a seguir en la aplicacin
del Rgimen de Proteccin de Riesgos Profesionales
(accidentes de trabajo y enfermedades profesionales).
4. En dicha sentencia ha quedado establecido que,
en los procesos de amparo referidos al otorgamiento de
una pensin vitalicia conforme al Decreto Ley 18846 o
de una pensin de invalidez conforme a la Ley 26790, la
enfermedad profesional nicamente podr ser acreditada
con un examen o dictamen mdico emitido por una
comisin mdica evaluadora de incapacidades del
Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, conforme
lo seala el artculo 26 del Decreto Ley 19990.
5. Cabe precisar que el rgimen de proteccin fue
inicialmente regulado por el Decreto Ley 18846 y luego
sustituido por la Ley 26790, del 17 de mayo de 1997, que
estableci en su Tercera Disposicin Complementaria
que las reservas y obligaciones por prestaciones
econmicas del Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales (SATEP) seran transferidas
al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR)
administrado por la ONP.
6. Posteriormente, mediante el Decreto Supremo 003-
98-SA se aprobaron las Normas Tcnicas del SCTR y se
establecieron las prestaciones asistenciales y pecuniarias
que se otorgan al titular o a sus beneficiarios como
consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional.
7. En el presente caso, a fojas 4 obra el informe de
evaluacin mdica de incapacidad del 4 de junio de 2010,
expedido por la Comisin Mdica Evaluadora del Hospital
II de Hunuco de EsSalud, en el que se indica que el actor
padece de neumoconiosis e hipoacusia neurosensorial,
con 61 % de menoscabo.
8. En la historia clnica que sustenta dicho informe
(folios 75 a 81), se consigna que el demandante padece
de invalidez auditiva global con 30.5 % de menoscabo;
y, respecto a las enfermedades diagnosticadas, se les
asigna carcter presuntivo. Estos diagnsticos son
explicados en el Informe Mdico 002-CMEyC-RAHU-2012
del 10 de febrero de 2012 (folio 63), en el que se precisa
que el menoscabo auditivo de 30.5 % equivale a un 9
% de menoscabo global por hipoacusia, en tanto que
por la neumoconiosis presenta 52 % de incapacidad, lo
que da como resultado un menoscabo combinado de
El Peruano
Viernes 23 de junio de 2017
la persona de 61 %. Asimismo, refiere que las primeras
consultas se consideran presuntivas y que luego de los
exmenes de ayuda diagnstica, se procede a consolidar
y calificar, emitindose el informe de evaluacin mdica
de incapacidad que es el resultado final de un proceso de
revisin y deliberacin.
9. Respecto a la actividad laboral, con el certificado
de trabajo del 29 de febrero de 2012 (folio 3), se verifica
que el demandante trabaja en la Empresa Minera del
Centro del Per SA (hoy, Empresa Administradora Cerro
SAC), desde el 9 de octubre de 1989 hasta la fecha de
expedicin de dicho documento, desempeando los
cargos de pen, operario y oficial (en mina subterrnea
desde octubre de 1992 en adelante).
10. Cabe indicar que este Tribunal ha manifestado con
relacin a la enfermedad profesional de neumoconiosis,
que el nexo causal existente entre las condiciones de
trabajo y dicha enfermedad es implcito para quienes
realizan actividades mineras; mientras que, respecto a
la enfermedad de hipoacusia, es necesario acreditar la
relacin de causalidad, toda vez que aquella puede ser de
origen comn o profesional.
11. De los documentos presentados, no es posible
determinar que la hipoacusia se haya generado como
consecuencia de la actividad laboral desempeada; sin
embargo, esta actividad resulta suficiente para afirmar
que el actor padece de la enfermedad profesional de
neumoconiosis con 52 % de menoscabo, por lo que le
corresponde gozar de la prestacin estipulada por la
norma sustitutoria del Decreto Ley 18846 y percibir una
pensin de invalidez permanente parcial, equivalente al
50 % de su remuneracin mensual.
12. En cuanto a la fecha en que se genera el
derecho, este Tribunal estima que la contingencia debe
establecerse desde la fecha del pronunciamiento mdico
que acredita la existencia de la enfermedad profesional,
esto es, desde el 4 de junio de 2010, y es a partir de dicha
fecha se debe abonar la pensin de invalidez prevista en
la Ley 26790.
13. Respecto a los intereses legales, se ha establecido
en la sentencia recada en el Expediente 05430-2006-PA/
TC, que deben ser pagados de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 1246 del Cdigo Civil; para lo cual, debe
tenerse en cuenta tambin los alcances de la doctrina
jurisprudencial vinculante que contiene el fundamento 20
del auto emitido en el Expediente 02214-2014-PA/TC.
14. En lo que se refiere al pago de los costos procesales,
corresponde que dicho concepto sea abonado conforme
al artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica
del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse
acreditado la vulneracin del derecho a la pensin del
demandante; y, en consecuencia, inaplicable la Carta
5346-2011-DPR.SA/ONP.
2. ORDENAR que la ONP otorgue al demandante la
pensin que le corresponde por concepto de enfermedad
profesional, desde el 4 de junio de 2010, conforme a los
fundamentos de la presente sentencia. Asimismo, dispone
que se abonen los devengados correspondientes, los
intereses legales a que hubiere lugar, as como los costos
del proceso.
Publquese y notifquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVEZ
URVIOLA HANI
RAMOS NEZ
SARDN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
W-1534863-8