5.

LAS GRATIFICACIONES LEGALES

Las gratificaciones legales constituyen un beneficio social que se otorga dos (2) veces al
ao y que, justamente por la coincidencia de fechas, es que se denominan gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad.
Se entiende que la finalidad de las gratificaciones legales es cubrir los gastos incurridos por
el trabajador en las festividades indicadas que, tradicionalmente, se incrementan por motivos
de recreacin del trabajador y su familia, viajes, compras y otros anlogos.
Con relacin a su aparicin en nuestro ordenamiento jurdico, no fue sino hasta el ao 1989
que las gratificaciones legales fueron consagradas a nivel normativo, pues anteriormente su
otorgamiento no era obligatorio, sino que dependa de la voluntad del empleador o de un
acuerdo de las partes.

5.1 MBITO DE APLICACIN

Las gratificaciones legales favorecen a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la
actividad privada, independientemente de la modalidad de contratacin. En ese sentido,
tendrn derecho a percibirlas tanto los trabajadores contratados a plazo indeterminado
estables, los contratados a plazo fijo y los que cumplan una jornada a tiempo parcial (menos de
cuatro horas diarias).
Se incluyen tambin como titulares de este derecho a los trabajadores extranjeros y los
socios-trabajadores de las cooperativas de trabajadores.
Contrariamente, se encuentran excluidos del goce de este derecho, el personal que presta
servicios mediante contratos civiles de locacin de servicios y los jvenes en formacin bajo
cualquier modalidad de convenio (por ejemplo, prcticas preprofesionales de estudiantes
universitarios, prcticas profesionales de estudiantes egresados, capacitacin laboral juvenil,
etc.), con los cuales no existe vnculo laboral.

Sin embargo, para los jvenes en formacin la ley ha previsto el goce de una subvencin
adicional equivalente a media subvencin econmica mensual, luego de cumplidos seis (6)
meses continuos de modalidad formativa, que podra asimilarse como una especie de
bonificacin especial; no obstante, en rigor, no son ni se derivan de las gratificaciones legales,
ya que no solo no coinciden en cuanto al monto, sino que tampoco coincidirn necesariamente
con la oportunidad en que es pagada.
5.2 REQUISITOS
Hemos explicado en lneas precedentes quines son los trabajadores con derecho a percibir
las gratificaciones legales, as como aquellas personas que por la naturaleza de sus servicios
se encuentran excluidas del goce de este beneficio.
Empero, no es suficiente estar comprendido dentro del universo favorecido con este
derecho, sino que, adems, es preciso que el trabajador se encuentre laborando en la
oportunidad que corresponda percibirlo: 15 de julio y 15 de diciembre, segn el caso.
En otras palabras, para tener derecho al goce de la gratificacin por Fiestas Patrias, el
trabajador debe estar prestando efectivamente sus servicios el 15 de julio, y el 15 de diciembre
para la de Navidad, caso contrario, no tendr derecho a percibirlas.
Sin embargo, existen supuestos excepcionales en los que, sin que el trabajador est
laborando efectivamente en esas fechas, la ley igualmente les otorga el derecho a gozar de las
gratificaciones legales, que son los siguientes:
Si el trabajador se encuentra haciendo uso de su descanso vacacional.
Si se encuentra de licencia con goce de haberes.
Si se encuentra en descanso o licencia establecidos por las normas de seguridad social y
que originan el pago de subsidios.
 Si no est laborando por algn motivo o causa, pero que la ley tiene como da laborado
para todo efecto legal, tales como:
- La licencia o permiso sindical hasta el lmite de treinta (30) das por ao, por dirigente,
segn lo dispuesto por el artculo 32 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.
- Los das de suspensin de la relacin de trabajo como consecuencia del cierre
temporal del establecimiento en aplicacin de una sancin de ndole tributaria al
empleador.
- Los das de suspensin de los efectos del contrato de trabajo cuando se comprueba
que la causal invocada es inexistente o improcedente.

Los das que transcurran luego de un despido nulo declarado como tal y hasta que el trabajador
es efectivamente repuesto.
- La suspensin de las labores por caso fortuito o fuerza mayor.
Ahora bien, pero qu sucede en el caso del trabajador que labora al 15 de diciembre y que,
por lo tanto, percibe el ntegro de la gratificacin, pero es cesado luego de esa fecha. En tal
supuesto, el trabajador percibi el ntegro de un beneficio que solo le deba corresponder
parcialmente.
En tal caso, el empleador podr deducir de la liquidacin de beneficios sociales del
trabajador, el diferencial excesivamente pagado, es decir el sexto correspondiente al mes de
diciembre.
Excepcin adicional constituyen las llamadas gratificaciones truncas, que abordaremos
ms adelante.

5.3 MONTO DE GRATIFICACION

Con relacin al monto de las gratificaciones, el artculo 2 de la Ley N 27735 (Ley que regula el
otorgamiento de las Gratificaciones) establece que cada una ser equivalente a la
remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad que corresponda otorgar el
beneficio, es decir el 15 de julio y el 15 de diciembre, respectivamente.
No obstante, lo dispuesto en el artculo 3.2 del Decreto Supremo N 005-2002-TR (Reglamento
de la Ley de Gratificaciones) no se condice con lo sealado por la ley, pues indica que la
remuneracin computable ser la vigente al 30 de junio y 30 de noviembre,
respectivamente. Como podemos apreciar, los criterios establecidos tanto en la ley como en el
reglamento son dismiles ya que la remuneracin vigente en el mes anterior al que se paga la
gratificacin no necesariamente coincidir con la remuneracin vigente al mes en que debe
pagarse dicho beneficio; ello, debido a que el empleador podra haberle otorgado al trabajador
un incremento en los primeros das del mes de julio o diciembre.

En nuestra opinin, debe primar lo dispuesto en la ley en desmedro de la disposicin

reglamentaria, por principio de legalidad y jerarqua normativa, tomndose como referencia,
entonces, la remuneracin vigente al 15 de julio y 15 de diciembre, segn el caso.

5.3.1 Remuneracin base de calculo

Ahora bien, con relacin a lo que debemos considerar como remuneracin para las
gratificaciones, se considera como tal al sueldo bsico ms todas aquellas cantidades que
regularmente perciba el trabajador, en dinero o en especie, como contraprestacin a sus
labores, cualquiera sea su origen o la denominacin que se les d, siempre que sean de su
libre disposicin.
Quedan excluidos los conceptos sealados en el artculo 19 del TUO de la Ley de
Compensacin por Tiempo de Servicios (aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR), que
abordaremos en un acpite especial.
Consecuentemente, el esquema es el siguiente:

GRATIFICACIN = REMUNERACIN + INGRESOS REGULARES

Cuando hablamos de regularidad de un ingreso, nos referimos a que debe ser percibido
habitualmente por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de
incrementos u otros motivos.
Se entiende que una suma es regular si el trabajador la percibe, al menos, en tres meses
durante el semestre anterior al goce del beneficio: enero-junio o junio-noviembre,
respectivamente, en cuyo caso se suman todos sus ingresos y el resultado se divide entre seis
(6). Claro est, si el trabajador ingres a laborar una vez empezado el semestre, se dividir
nicamente entre el nmero de meses trabajados, y no entre seis.
Dentro de este concepto, se asimilan las remuneraciones de naturaleza variable o imprecisa
(comisiones, horas extras).
Con relacin a las comisiones, surgen dos casos tpicos:

i) El comisionista mixto, que percibe una remuneracin bsica ms comisiones; y,

ii) El comisionista puro, solamente comisiones.

Cada uno de los mencionados con tratamientos particulares, conforme al siguiente esquema:

a. Comisionista mixto

En este caso, el monto de su gratificacin comprender su remuneracin bsica ms el

resultado de dividir entre seis (6) la sumatoria de las comisiones mensuales del semestre,
siempre y cuando estas hayan sido percibidas en tres meses dentro del semestre que se trate.

GRATIFICACIN = REMUNERACIN + PROMEDIO DE COMISIONES

Como se dijo, si el trabajador no ha cumplido con laborar todo el semestre, el total de

comisiones se divide nicamente entre el nmero de meses laborados.
b. Comisionista puro
En este caso, al no recibir una retribucin fija, sino que, por su propia naturaleza, no es posible
conocer por anticipado el monto exacto de su remuneracin por ser esta imprecisa y variable
de un mes a otro, debe obtenerse el promedio de remuneraciones percibidas en los ltimos
seis (6) meses anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre, segn el caso.
Evidentemente, para la aplicacin de esta regla se tomar un mes del otro semestre.

GRATIFICACIN = PROMEDIO DE COMISIONES

Por otro lado, aunque siendo distintos en el concepto, los trabajadores a destajo o destajeros
reciben el mismo tratamiento que el de un comisionista puro. Trabajo a destajo es aquel
remunerado por produccin o producto realizado, por lo tanto, no necesariamente perciben una
remuneracin fija todos los meses, sino que la misma, probablemente, vare mes a mes.

5.3.2 Conceptos remuneraciones computables

Para los fines de cada gratificacin legal, los semestres de referencia son los siguientes:

Enero
Gratificacin Febrero
por Marzo
Fiestas Patrias Abril
Mayo
Junio
Julio
Gratificacin Agosto
por Setiembre
Navidad Octubre
Noviembre
Diciembre

5.3.3 Conceptos que no forman parte de la remuneracin computable

Existen otros conceptos que, contrariamente, no se incluyen en la determinacin de la
remuneracin computable por no tener naturaleza remunerativa y que se encuentran detallados
en el artculo 19 del TUO de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios (aprobado por
Decreto Supremo N 001-97-TR).
Dichos conceptos son los siguientes:

- Las gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador

ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de
convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o
establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo arbitral.
Por su naturaleza extraordinaria, son entregadas ocasionalmente.

- La bonificacin por cierre de pliego, que es la suma que frecuentemente entregan las
empresas, en calidad de reconocimiento, a favor de los trabajadores afiliados al sindicato
con el cual se haya culminado satisfactoriamente una negociacin colectiva.
- Cualquier forma de participacin en las utilidades, que comprende tanto las utilidades
distribuidas por mandato legal regulado por el Decreto Legislativo N 892, como aquellas
que son otorgadas voluntariamente por la empresa.
- El costo o valor de las condiciones de trabajo, considerndose como tales los pagos
efectuados en dinero o en especie al trabajador para el desempeo de sus labores, o con
ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos de representacin,
vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal objeto y no constituya
ventaja o beneficio patrimonial.
 En el rubro de condiciones de trabajo se pueden incluir, por ejemplo, los pasajes
otorgados al personal que cumple funciones de mensajera para cubrir sus traslados a
los diversos destinos donde deben dejar la correspondencia.
- La canasta de Navidad o similares, llmese pavo, panetn y otros artculos entregables
por festividades especiales.
- El valor del transporte, siempre que est supeditado a la asistencia al centro de trabajo y
que razonablemente cubra el respectivo traslado. Los montos fijos que el empleador
otorgue en concepto de transporte no son computables siempre y cuando cumplan tales
requisitos.
En este caso, no existe en la ley un lmite expresado en cantidad, sino que viene dado
por la razonabilidad del monto entregado, que puede depender de muchas
circunstancias particulares para cada caso concreto, por ejemplo, i) distancia existente
entre el domicilio del trabajador y el centro de trabajo, ii) jerarqua del cargo del
trabajador, iii) medio de transporte utilizado por el trabajador (vehculo propio o transporte
pblico), etc.
La asignacin o bonificacin por educacin, siempre que sea por un monto razonable y
se encuentre debidamente sustentada. Comprende las sumas otorgadas con ocasin de
los estudios del trabajador o de sus hijos, sean estos preescolares, escolares, superiores,
tcnicos o universitarios e incluye todos aquellos gastos que se requieran para el
desarrollo de los estudios respectivos, llmese uniformes, tiles u otros de naturaleza
similar, salvo convenio ms favorable para el trabajador.
- Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaos, matrimonio, nacimiento de hijos,
fallecimiento y aquellas de semejante naturaleza. Igualmente, las asignaciones que se
abonen con motivo de determinadas festividades siempre que sean consecuencia de una
negociacin colectiva.
Entre las asignaciones por festividades pactadas mediante convenio colectivo es muy
frecuente la asignacin por aniversario del sindicato.
- Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia produccin, en
cantidad razonable para su consumo directo y de su familia.
Nos encontramos nuevamente frente a la razonabilidad como criterio delimitador, en este
caso puede referirse a que la cantidad de productos que la empresa otorgue de su propia
produccin, no debe implicar que el trabajador pueda comercializarlos y as obtener un
lucro o provecho econmico. Como apreciamos, se exige que los productos sean
destinados nicamente al consumo del propio trabajador y de su familia.
- La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad de
condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de los servicios, o cuando la
obligatoriedad de su otorgamiento se derive de un mandato legal.
En los dems casos el valor de la alimentacin s tiene naturaleza remunerativa, salvo el
refrigerio que no constituya alimentacin principal (desayuno, almuerzo o cena).
- Es importante sealar que la alimentacin otorgada mediante suministro indirecto bajo la
modalidad de vales de alimentos no se integra sobre la base del clculo de ningn
beneficio social, entre ellas las gratificaciones legales.
5.4 OPORTUNIDAD DEL PAGO
Las gratificaciones legales deben ser pagadas al trabajador en la primera quincena de los
meses de julio y diciembre, respectivamente.

De conformidad con lo establecido en el artculo 4 del Decreto Supremo N 005-2002-TR

(Reglamento de la Ley que regula el otorgamiento de Gratificaciones para Trabajadores del
Rgimen de la Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad), estas fechas son indisponibles
para las partes. En ese sentido, no se puede pactar, individualmente con cada trabajador ni
colectivamente con el sindicato, el pago de las gratificaciones legales en oportunidades
distintas sea por adelantado o diferidas a futuro.
Como se seal lneas atrs, la finalidad de las gratificaciones legales es que el trabajador
pueda afrontar los gastos extraordinarios en que tradicionalmente se incurren en Fiestas
Patrias y Navidad, razn por la cual se exige que sean pagadas con proximidad a la
celebracin de tales festividades.

5.5 GRATIFICACIONES TRUNCAS

Los trabajadores que no tengan relacin laboral al 15 de julio o al 15 de diciembre pero que,
por lo menos, hayan laborado un mes calendario completo, tendrn derecho a percibir las
gratificaciones legales por el tiempo proporcional de labores en el semestre correspondiente
(enero-junio y julio-diciembre).
Dicho beneficio es conocido como gratificacin trunca y debe ser abonado de manera
proporcional al tiempo laborado y de conformidad con la remuneracin computable a la
fecha de cese.
Sobre el particular, es importante sealar que no se puede asimilar treinta das de labor a
mes calendario completo, pues este ltimo exige labores ininterrumpidas desde el primer
hasta el ltimo da del mes calendario. Por ejemplo, los 31 das del mes de enero, los 31 del
mes de octubre, etc. Si no se ha cumplido con este requisito, y en virtud de una interpretacin
literal de la norma, el trabajador cesado no tendra derecho a percibir una gratificacin
proporcional por el ltimo mes (incompleto). No obstante, considerando que en el mbito
laboral los meses se consideran siempre sobre treinta das, cuando los trabajadores hayan
laborado treinta das en un mes de treinta y uno, y cesen sin llegar a completarlo, el empleador
podr otorgarles la gratificacin proporcional por dicho mes (como si lo hubieran laborado de
principio a fin).

Para estos fines, se consideran como das laborados aquellos supuestos del punto 5.2