Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto.

Secretaria de Gesto Pblica

Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal
Coordenao-Geral de Elaborao, Orientao e Consolidao das Normas

NOTA TCNICA N 31/2014/CGNOR/DENOP/SEGEP/MP

Assunto: Proposta de edio de Orientao Normativa referente vantagem opo de

funo, prevista no art. 2 da Lei n 8.911, de 1994.

SUMRIO EXECUTIVO

1. O presente expediente visa submeter assinatura da Senhora Secretria

de Gesto Pblica minuta de Orientao Normativa que estabelece novos procedimentos
aos rgos e entidades integrantes do SIPEC, quanto concesso da vantagem
denominada opo de funo, de que trata o art. 2 da Lei n 8.911, de 1994, e revoga
a Orientao Normativa n 2, de 31 de janeiro de 2007 e as demais disposies em
contrrio, referentes matria.
2. Importa destacar que a necessidade de normatizao do assunto foi
identificada aps a constatao, pela Auditoria de Recursos Humanos desta Secretaria
de Gesto Pblica - SEGEP, da ocorrncia de inmeras impropriedades na concesso da
citada vantagem.
3. Registre-se que a minuta de Orientao Normativa resultado de uma
das aes do Projeto de Melhoria da Qualidade dos Gastos da Folha de Pagamento, o
qual teve por fim precpuo o aperfeioamento dos mecanismos de controle e de
transparncia relacionada folha de pagamento dos servidores pblicos federais.
4. Submetida a proposta Consultoria Jurdica desta Pasta, esta emitiu o
PARECER N 0882 - 3.10/2013/ACS/CONJUR-MP/CGU/AGU, no qual opinou pela
regularidade jurdica da proposta. Desse modo, considerando que a minuta est apta
apreciao superior, prope-se seu encaminhamento aprovao e assinatura da
Senhora Secretria de Gesto Pblica, para posterior divulgao aos rgos e entidades
do SIPEC.

NT DIPCC Opo de funo art. 2 da Lei n 8.911, de 1994 (ON)

 ANLISE

5. De sada, importa relatar que, a Auditoria de Recursos Humanos desta

Secretaria de Gesto Pblica, ao proceder s trilhas de auditoria na folha de pagamento
processada pelo SIAPE verificou a ocorrncia de impropriedades na concesso da
vantagem denominada opo de funo, prevista no art. 2 da Lei n 8.911, de 1994, a
aposentados e pensionistas de diversos rgos da Administrao. Identificou-se,
tambm, diversos processos administrativos em trmite no Departamento de Normas e
Procedimentos Judiciais de Pessoal que tinham por objeto central dvidas relacionadas
concesso da referida vantagem. Destaquem-se as principais ocorrncias extradas das
trilhas de auditoria e dos processos administrativos:
a) concesso da vantagem denominada opo de funo referente a cargo em
comisso exercido em data anterior publicao do Decreto-Lei n 1.445, de 1976
nesta situao a opo de funo foi concedida antes da instituio do regime
remuneratrio de opo;
b) inobservncia dos requisitos dispostos no art. 193 da Lei n 8.112, de 1990, nos
moldes estabelecidos no Parecer GQ-178, de 17 de dezembro de 1998, da Advocacia-
Geral da Unio;
c) concesso da opo de funo com base no cargo em comisso no efetivamente
exercido pelo servidor - neste caso o rgo ou entidade do SIPEC concedeu a referida
vantagem correlacionando o cargo em comisso que o servidor ocupou em perodo
anterior a 18 de janeiro de 1995, com a atual posio do cargo na sua estrutura
regimental. Exemplifique-se: o servidor, no ano de 1994, ocupou um DAS 3, todavia
em 2012, data de sua aposentadoria, houve modificao da estrutura regimental do
rgo, o que acabou por ocasionar a alterao de posicionamento daquele cargo dentro
da novel estrutura, para um DAS 4. Resta claro que o servidor nunca exerceu o cargo
comissionado DAS 4, portanto, a concesso da vantagem deveria se dar com base no
cargo DAS 3, que de fato ele exerceu;
d) alterao do valor pago a ttulo de opo de funo nos casos de alterao de
Estrutura Regimental e de Quadro Demonstrativo de cargos em comisso e das funes
gratificadas, procedendo-se correlao do cargo em comisso utilizado para fins de
concesso da vantagem poca da aposentadoria do servidor, com o atual
posicionamento daquele cargo aps as referidas alteraes, dentre outras situaes.
6. Assim, considerando a necessidade de melhor orientar os rgos quanto
concesso da vantagem denominada opo de funo, e com vistas a suspender
eventuais pagamentos indevidos resultantes da errnea aplicao da legislao e, ainda,
considerando as orientaes contidas no Parecer n GQ-178, de 1998, da Advocacia-
Geral da Unio, foi elaborada nova Orientao Normativa sobre o tema.
7. Com essas informaes prefaciais, passemos anlise da legislao
aplicvel vantagem.
8. A opo de funo uma vantagem devida aos aposentados e
pensionistas, decorrente do efetivo exerccio de cargo em comisso, funo de direo,
chefia e assessoramento na atividade, sustentada legalmente no pargrafo 2 do art. 3
do Decreto-Lei n 1.445, de 1976, e no art. 2 da Lei n 8.911, de 1994.
9. Com vistas a propiciar o melhor entendimento do assunto convm
transcrever os seguintes dispositivos legais:
Lei n 1.711, de 28 de outubro de 1952
Art. 180 O funcionrio que contar tempo de servio igual ou superior ao fixado para
aposentadoria voluntria passar inatividade:
I com vencimento do cargo em comisso, da funo de confiana ou da funo
gratificada que estiver exercendo, sem interrupo, nos 5 (cinco) anos anteriores;
II com idnticas vantagens, desde que o exerccio de cargos ou funes de confiana
tenha compreendido em perodo de 10 (dez) anos, consecutivos ou no.
1 O valor do vencimento de cargo de natureza especial previsto em lei ou da funo
de Assessoramento Superior (FAS) ser considerado, para os efeitos deste artigo,
quando exercido por funcionrio.
2 No caso do item II deste artigo, quando mais de um cargo ou funo tenha sido
exercido, sero atribudas as vantagens do de maior valor, desde que lhe corresponda
um exerccio mnimo de 2 (dois) anos; fora dessa hiptese, atribuir-se-o as vantagens
do cargo ou funo de valor imediatamente inferior, dentre os exercidos.
3 A aplicao do regime estabelecido neste artigo exclui as vantagens institudas no
artigo 184, salvo o direito de opo.

Decreto-Lei n 1.445, de 13 de fevereiro de 1976

Art 3 Os vencimentos ou salrios dos cargos em comisso ou das funes de confiana

integrantes do Grupo-Direo e Assessoramento Superiores, a que se refere a Lei n
5.645, de 10 de dezembro de 1970, sero fixados nos valores constantes do Anexo II
deste decreto-lei, ficando a respectiva escala acrescida dos Nveis 5 e 6, com os valores
fixados no mesmo Anexo.
(...)
2 facultado ao servidor de rgo da Administrao Federal Direta ou autrquica,
investido em cargo em comisso ou funo de confiana integrante do Grupo-Direo e
Assessoramento Superiores, optar pela retribuio de seu cargo efetivo ou emprego
permanente, acrescida de 20% (vinte por cento) do vencimento ou salrio fixado para o
cargo em comisso ou funo de confiana, no fazendo jus Representao Mensal.
 Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990

Art. 193. O servidor que tiver exercido funo de direo, chefia, assessoramento,
assistncia ou cargo em comisso, por perodo de 5 (cinco) anos consecutivos, ou 10
(dez) anos interpolados, poder aposentar-se com a gratificao da funo ou
remunerao do cargo em comisso, de maior valor, desde que exercido por um perodo
mnimo de 2 (dois) anos.
1 Quando o exerccio da funo ou cargo em comisso de maior valor no
corresponder ao perodo 2 (dois) anos, ser incorporada a gratificao ou remunerao
da funo ou cargo em comisso imediatamente inferior dentre os exercidos.
2 A aplicao do disposto neste artigo exclui as vantagens previstas no art. 192, bem
como a incorporao de que trata o art. 62, ressalvado o direito de opo.

Lei n 8.911, de 11 de julho de 1994

Art. 2 facultado ao servidor investido em cargo em comisso ou funo de direo,

chefia e assessoramento, previstos nesta Lei, optar pela remunerao correspondente
ao vencimento do seu cargo efetivo, acrescido de cinquenta e cinco por cento do
vencimento fixado para o cargo em comisso, ou das funes de direo, chefia e
assessoramento e da gratificao de atividade pelo desempenho de funo, e mais a
representao mensal.
Pargrafo nico. O servidor investido em funo gratificada (FG) ou de representao
(GR), ou assemelhadas, constantes do Anexo desta Lei, perceber o valor do
vencimento do cargo efetivo, acrescido da remunerao da funo para a qual foi
designado. (grifo nosso)

10. A partir da publicao do Decreto-Lei n 1.145, de 1976, instituiu-se no

mbito da Administrao Pblica Federal o regime remuneratrio de opo, ou seja,
passou o servidor a ter o direito de optar pela retribuio de seu cargo ou emprego
permanente, acrescido de 20% (vinte por cento) do vencimento ou salrio fixado para o
cargo em comisso ou funo de confiana1.
11. A instituio deste regime remuneratrio teve por objetivo estimular os
servidores pblicos ocupantes de cargo efetivo a exercerem cargos em comisso ou
funes de confiana, uma vez que poca, em muitas situaes, a remunerao do
servidor no cargo efetivo era superior do cargo em comisso, tornando-o pouco
atraente, j que o servidor designado para ocupar tais cargos ou funes acabava por
desempenhar atribuies de maior responsabilidade, sem, contudo, qualquer
contrapartida financeira adicional.
12. Ressalte-se que embora no seja mais possvel ao servidor ocupante de
cargo em comisso ou funo de confiana incorporar em seus proventos de
aposentadoria a denominada opo de funo, permanece vlida a possibilidade de

1
At a publicao do Decreto n 1.445, de 1976, o servidor somente poderia optar pela percepo dos
valores correspondentes a remunerao do seu cargo efetivo ou do cargo em comisso em sua
integralidade, no havendo opo pelo percentual do cargo em comisso, que somente foi instituda com a
publicao do referido decreto.
opo pela remunerao do cargo efetivo acrescido do percentual do cargo em
comisso, nos moldes estabelecidos pelo art. 2 da Lei n 11.526, de 4 de outubro de
20072.
13. A Lei n 8.911, de 1994 disps sobre a remunerao dos cargos em
comisso, e definiu os critrios de incorporao de vantagens de que trata a Lei n
8.112, de 11 de dezembro de 1990, no mbito do Poder Executivo e, especificamente
em seu art. 2, tratou da vantagem opo de funo, facultando ao servidor investido
em cargo em comisso ou funo de direo, chefia e assessoramento, previstos naquela
Lei, a opo pela remunerao correspondente ao vencimento do seu cargo efetivo,
acrescido de cinquenta e cinco por cento do vencimento fixado para o cargo em
comisso, ou das funes de direo, chefia e assessoramento e da gratificao de
atividade pelo desempenho de funo, e mais a representao mensal.
14. V-se, ento, que a opo no tinha qualquer relao com a vantagem
denominada quintos3, criada posteriormente, nem mesmo era considerada
vantagem financeira em si, porquanto nada mais era que a possibilidade de
escolha, conferida ao servidor, entre duas situaes remuneratrias igualmente
possveis, ficando a seu critrio decidir pela que lhe fosse mais vantajosa.
15. Assim, ao que tudo indica, a inteno do legislador ao editar a da Lei n
8.911, de 1994, foi to somente a de regulamentar os critrios de incorporao da
vantagem de quintos, ento previstos no 5 do art. 62, da Lei n 8.112, de 1990, bem
como o de estabelecer a remunerao dos cargos em comisso, e no o de assegurar o
pagamento da vantagem opo de funo aos inativos. Todavia, com base em

2
Art. 2 O servidor ocupante de cargo efetivo, o militar ou o empregado permanente de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, dos Municpios ou do Distrito Federal investido nos cargos a que se refere
o art. 1o desta Lei poder optar por uma das remuneraes a seguir discriminadas: (Redao dada pela
Lei n 12.094, de 2009)
I - a remunerao do cargo em comisso, acrescida dos anunios;
II - a diferena entre a remunerao do cargo em comisso e a remunerao do cargo efetivo ou emprego;
ou
III - a remunerao do cargo efetivo ou emprego, acrescida do percentual de 60% (sessenta por cento) do
respectivo cargo em comisso.
II - a diferena entre a remunerao do cargo em comisso e a remunerao do cargo efetivo, do posto ou
graduao, ou do emprego; ou (Redao dada pela Lei n 12.094, de 2009)
III - a remunerao do cargo efetivo, do posto ou graduao, ou do emprego, acrescida do percentual de
60% (sessenta por cento) do respectivo cargo em comisso. (Redao dada pela Lei n 12.094, de 2009)
3
Os quintos e dcimos originalmente se incorporavam a remunerao do cargo efetivo do servidor
investido em cargo de confiana razo de 1/5 (um quinto) do valor do cargo de confiana a cada ano de
seu exerccio, a partir do sexto ano. Assim, para incorporar a primeira parcela de 20% da remunerao do
cargo de confiana (um quinto) o servidor precisava contar com seis anos de exerccio em cargos dessa
natureza, integralizando a vantagem (cinco quintos) ao final de dez anos (a partir da publicao da
Medida Provisria n 1.160, de 27/10/95, que alterou a Lei n 8.911/94 passou-se a proporo de 1/10
(um dcimo) por ano de exerccio, at o limite de 10/10 (dez dcimos).
construo jurisprudencial da lavra do Tribunal de Contas da Unio TCU4, passou-se
a admitir que tal vantagem fosse tambm assegurada aos inativos, desde que satisfeitos
os pressupostos temporais exigidos nos arts. 180 da Lei n 1.711, de 1952, e 193 da Lei
n 8.112, de 1990 e observado o limite temporal de 18 de janeiro de 1995.
16. Do que se extrai dos principais julgados do TCU (Deciso Normativa n
19/90, Deciso n 481/1997, Deciso n 844/2001, Acordo n 589/2005 e Acordo n
2.076/2005), o reconhecimento do direito percepo da vantagem opo de funo
nos proventos de aposentadoria fundamentou-se principalmente nos princpios da
segurana jurdica, do direito adquirido e da irredutibilidade da remunerao, eis que
no seria razovel retirar esta vantagem dos proventos do aposentado e pensionista, se
recebida pelo servidor em longos perodos na atividade.
17. Aquela Corte de Contas, mediante a Deciso n 481- Plenrio, de 1997,
estabeleceu a vinculao entre a vantagem de quintos e a de opo, apesar de
absolutamente distintas, condicionando o pagamento da opo incorporao de um
quinto ou dcimo, o que acabou por acarretar o pagamento cumulativo destas vantagens.
18. Entretanto, posteriormente, a Advocacia-Geral da Unio, ao emitir
pronunciamento acerca da acumulabilidade, em proventos de aposentadoria, da
vantagem denominada quintos ou dcimos com a de opo de funo pelo
exerccio de cargo em comisso, exarou o Parecer n GQ-178, de 1998, assim
ementado:
EMENTA: O exerccio de cargo (ou funo) de confiana, por servidor ativo, e os
proventos da inatividade. A aposentadoria voluntria na qual considerada, no clculo
dos respectivos proventos, a remunerao percebida, pelo servidor ativo, no exerccio de
cargo (ou funo) de confiana, e os arts. 180 da Lei n 1.711 e 193 da Lei n 8.112: a
inativao, no contexto jurdico sucessivamente dominado pelos dois dispositivos em
realce, de servidor que, beneficirio da vantagem dos "quintos" (ou "dcimos"), exerceu
cargo (ou funo) de confiana sob o regime remuneratrio denominado "da opo"; o
art. 193 em tela, a suspenso de sua eficcia desde 19 de janeiro de 1995, sua expressa
revogao em 1997, e o verbete n 359 da Smula do Supremo Tribunal Federal. O
entendimento, sobre tal hiptese de inativao, da c. Corte de Contas, em 1990 e 1994, e
a coincidente posio do Poder Executivo. A concluso de que, enquanto vigentes - e
eficazes -o art. 180 da Lei n 1 711 e o art. 193 da Lei n 8.112, se fez possvel, ao
servidor beneficirio da vantagem dos "quintos" (ou dcimos) que exerceu cargo (ou
funo) de confiana sob o "regime da opo", obter aposentadoria voluntria
(atendidos os requisitos do art. 180, ou do art. 193, citados) em cujos proventos
cumulados a vantagem em foco e os valores referentes opo exercida na atividade.

4
Deciso Normativa n 19/90 do TCU.
19. Na sequncia, com vistas a esclarecer eventuais dvidas quanto ao
espectro e a abrangncia do Parecer n GQ - 178, de 1998, a Advocacia-Geral da Unio
emitiu o Parecer n GQ - 189, de 23 de maro de 1999, do qual se entende por
pertinente transcrever o seguinte trecho:

4.2. In casu, Senhor Advogado-Geral, a Medida Provisria n 831, publicada no D.O.de

19 de janeiro de 1995, disse revogado o art. 193 da Lei n 8 112, de 1990 (cf.art.11,s
fls.6 desta). Logo, tal medida provisria atuou, de imediato, com fora de lei, sobre
aquele art. 193, paralisando seus efeitos jurdicos, inibindo seu contedo eficacial, isto
, produzindo a suspenso de sua eficcia jurdica. Tem-se, ademais, que -
ininterruptamente - medidas provisrias outras disseram revogado o art. 193 em realce;
isso, at que a Lei n 9.527, de 1997, consumou a revogao de tal dispositivo.
5. Ergo, Senhor Advogado-Geral, razo assiste ilustrada DGA/AGU: a hiptese de
inativao considerada no PARECER N GQ-178 teve como supedneo o art. 193 da
Lei n 8.112, de 1990, decerto enquanto eficaz este, qual seja, at 19 de janeiro de
1995. O contexto jurdico surgido aps 19 de janeiro de 1995 - do qual afastado, e
depois ausente - o aludido art. 193, no foi objeto do PARECER N GQ-178. No o foi,
pelas razes, objetivas, fticas, j apontadas (retro, sob 3).
Isto posto, descabe, venia concessa, inferir-se, do PARECER N GQ-178, que este haja
abarcado "direitos adquiridos at 10.11.97". Em seu espectro, repita-se, incluem-se,
apenas, situaes jurdicas configuradas, at 19 de janeiro de 1995, ao abrigo, e sob
o modelo, do art.193 da Lei n 8 112,de 1990. (grifo nosso).

20. Ressalte-se que o Parecer n GQ - 178, de 1998 e o Parecer n GQ - 189,

1999 foram aprovados pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, portanto,
possuem carter vinculante a toda Administrao Pblica Federal.
21. Consubstanciada nos Pareceres supracitados a ento Secretaria de
Recursos Humanos do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto exarou a
Orientao Normativa n 10/99/SRH/MP, publicada no Dirio Oficial da Unio de 4 de
outubro de 1999, na qual assegurou ao servidor que cumpriu todos os requisitos para a
aposentadoria com a vantagem do art. 180 da Lei n 1.711, de 28 de outubro de 1952,
ou do art. 193 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, a vantagem da opo
relativa ao cargo em comisso ou da funo de direo, chefia ou assessoramento de
maior valor, cumulativamente com a vantagem dos quintos ou dcimos,
enquanto vigentes e eficazes esses dispositivos, conforme Parecer n GQ-178, de
1998, da Advocacia-Geral da Unio.
22. Deste modo, prevalecia o entendimento de que a vantagem denominada
opo de funo, tratada no art. 2 da Lei n 8.911, de 1994, somente seria devida
queles servidores que at 18 de janeiro de 1995 tenham satisfeito os pressupostos do
art. 180 da Lei n 1.711, de 1952, ou do art. 193 da Lei n 8.112, de 1990, e
implementado os requisitos de aposentadoria em qualquer modalidade.
23. Todavia, no ano de 2001, o TCU reanalisou o assunto por intermdio da
Deciso n 844/2001 - Ata 44- Plenrio, na qual declarou a nulidade absoluta da
Deciso n 481 Plenrio, de 1997, e determinou aos rgos da Administrao Pblica
Federal que promovessem ao reexame dos proventos de aposentadoria deferidos sob a
orientao da Deciso n 481/1997- Plenrio, a fim de excluir a parcela de opo
derivada exclusivamente da vantagem de quintos ou dcimos, esclarecendo que somente
estaria assegurada na aposentadoria a vantagem decorrente da opo prevista no artigo
2 da Lei 8.911/1994, aos servidores que, at 18 de janeiro de 1995, tenham satisfeitos
os pressupostos temporais estabelecidos nos arts. 180 da Lei n 1.711, de 1952, e 193 da
Lei n 8.112, de 1990, sem prejuzo da aplicao da Smula TCU n 106 aos valores
recebidos de boa-f at data daquela Deciso.
24. Diante da grande repercusso da Deciso n 844/2001 - Plenrio,
especialmente em relao necessidade de reviso dos atos de aposentadoria
concedidos e publicados com fundamento na Deciso n 481/1997 - Plenrio, o TCU
novamente tratou de estudar a legalidade e constitucionalidade da Deciso n 481/1997,
o que culminou na publicao do Acordo n 589/2005-Plenrio, no qual decidiu por
alterar o subitem 8.5 da Deciso 844/2001- Plenrio, verbis:

8.5. determinar aos rgos e entidades da Administrao Pblica Federal direta,

autrquica e fundacional que:
8.5.1 promovam, de imediato, sob pena de responsabilidade solidria, o reexame
dos atos de aposentadoria emitidos sob orientao da Deciso 481/97-TCU-
Plenrio, ainda no registrados pelo TCU, para a excluso da parcela opo,
derivada da vantagem quintos ou dcimos, esclarecendo que assegurada, na
aposentadoria, a vantagem decorrente da opo, prevista no art. 2 da Lei
8.911/94, aos servidores que, at a data de 18 de janeiro de 1995, tenham satisfeitos
os pressupostos temporais estabelecidos nos arts. 180 da Lei 1.711/52 e 193 da Lei
8.112/90, bem como os demais requisitos para aposentao, inclusive o tempo de
servio para aposentadoria em qualquer modalidade, dispensando-se a restituio
dos valores recebidos de boa-f, nos termos da Smula 106 da Jurisprudncia deste
Tribunal;
8.5.2 promovam, de imediato, sob pena de responsabilidade solidria, a excluso da
parcela opo, derivada da vantagem quintos ou dcimos, para em seguida submeter os
respectivos processos administrativos de reviso a esta Corte de Contas, para fins de
deliberao acerca da matria, relativamente aos atos julgados e registrados pelo TCU:
8.5.2.1 cujo prazo decadencial de cinco anos para a reviso de ofcio ainda no tenha
expirado, a contar da data de publicao do julgamento;
8.5.2.2 nos quais seja verificada comprovada m-f do interessado, ainda que o referido
prazo decadencial j tenha expirado. (grifo nosso)
25. Ocorre que o TCU, ao julgar Embargos de declarao contra o Acrdo
589/2005-Plenrio, que deu provimento parcial aos recursos opostos Deciso
844/2001-Plenrio, proferiu o Acrdo n 2.076/2005 - Plenrio, de 30 de novembro de
2005, publicado no Dirio Oficial de 9 de dezembro de 2005, assegurando a percepo
da vantagem opo de funo aos servidores que atendiam os pressupostos temporais
do art. 193 da Lei n 8.112, de 1990, ainda que sem os requisitos para aposentadoria
em qualquer modalidade. Vejamos:

Ementa :
EMBARGOS DE DECLARAO. ADMINISTRATIVO. ACUMULAO DE
VANTAGENS PESSOAIS. OPO COM QUINTOS. APLICAO DAS
DECISES PLENRIAS 481 E 565 DE 1997.
1. Os atos de aposentadoria emitidos sob orientao das Decises 481/97-TCU-Plenrio
e 565/1997-TCU-Plenrio, devem ser reexaminados administrativamente para efetuar-se
a excluso da parcela opo derivada exclusivamente da vantagem denominada quintos
ou dcimos, dispensando-se a restituio dos valores recebidos de boa-f, nos termos da
Smula 106 da jurisprudncia deste Tribunal.
2. Em ateno aos princpios da segurana jurdica, da boa-f e da isonomia, tal
reexame no se aplica aos atos de aposentadoria expedidos e j publicados no rgo de
imprensa oficial at 25/10/2001, data da publicao da Deciso 844/2001-Plenrio.
3. assegurada na aposentadoria a vantagem decorrente da opo, prevista no artigo 2
da Lei 8.911/94, aos servidores que, at a data de 18 de janeiro de 1995, tenham
satisfeito os pressupostos temporais estabelecidos no artigo 193 da Lei 8.112/90, ainda
que sem os requisitos para aposentao em qualquer modalidade.

26. Ato contnuo, com a publicao do Acrdo n 2.076/2005 Plenrio, a

ento Secretaria de Recursos Humanos deste Ministrio, por meio da Orientao
Normativa/SRH n 02, de 31 de janeiro de 2007, adotou o entendimento da Egrgia
Corte de Contas firmado no aludido Acrdo.
27. Pois bem. Considerando a evoluo legislativa e jurisprudencial da
vantagem denominada opo funo, o panorama legal atual que o Acordo do TCU
n 2.076/2005, posteriormente adotado pela ento Secretaria de Recursos Humanos, na
condio de rgo central do Sistema de Pessoal Civil da Administrao Pblica
Federal SIPEC apresenta entendimento substancialmente divergente do esposado no
Parecer n GQ - 178, de 1998 e no Parecer n GQ - 189, 1999, ambos da Advocacia-
Geral da Unio, e de carter vinculante, uma vez que aprovados pelo Presidente da
Repblica.
28. exatamente esta a situao abordada pelo Departamento de Orientao
e Coordenao de rgos Jurdicos da Consultoria-Geral da Unio no PARECER N
146/2010/DECOR/CGU/AGU, no qual, em sntese, aquele rgo jurdico reconheceu
que o Acordo 2.076/2005-Plenrio do TCU est em dissonncia com o Parecer n
GQ n 178/1998 e no Parecer n GQ n 189/1999, todavia esclareceu no haver
reparos ao teor dos referidos pareceres, haja vista que respaldados em pacfica
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
29. Em face da relevncia do assunto, e considerando o que consta da
Orientao Normativa/SRH n 02, de 2007, o Departamento de Orientao e
Coordenao de rgos Jurdicos da Consultoria-Geral da Unio encaminhou cpia do
PARECER N 146/2010/DECOR/CGU/AGU ento Secretaria de Recursos Humanos
deste Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, bem como ao Departamento de
Assuntos Extrajudiciais da Consultoria-Geral da Unio - DEAX/CGU, com vistas
adoo de providncias necessrias a reverter tal jurisprudncia junto ao Tribunal de
Contas da Unio.
30. Acerca do assunto, em recente manifestao encaminhada a esta
Secretaria de Gesto Pblica (PARECER N 49/2013/DCM/PCA/PGU/AGU), a
Procuradoria-Geral da Unio ressaltou o fato da Orientao Normativa n 2, de 2007
apresentar entendimento dissonante dos Pareceres n GQ -178, de 1998 e GQ - 189, de
1999, e, ainda a necessidade de adequao ao posicionamento ratificado pelo
Departamento de Orientao e Coordenao de rgos Jurdicos da Consultoria-Geral
da Unio no PARECER N 146/2010/DECOR/CGU/AGU.
31. No se pode olvidar, conforme detidamente explicitado nos diversos
pronunciamentos emanados pela Advocacia-Geral da Unio, que o Parecer n GQ - 178,
de 1998 e o Parecer GQ n 189, de 1999, ambos aprovados pelo Presidente da
Repblica vinculam a Administrao Federal, por fora do disposto no art. 405 da Lei
Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993.

5
Art. 40. Os pareceres do Advogado-Geral da Unio so por este submetidos aprovao do Presidente
da Repblica.
1 O parecer aprovado e publicado juntamente com o despacho presidencial vincula a Administrao
Federal, cujos rgos e entidades ficam obrigados a lhe dar fiel cumprimento.
2 O parecer aprovado, mas no publicado, obriga apenas as reparties interessadas, a partir do
momento em que dele tenham cincia.
32. Assim sendo, considerando a inequvoca aplicabilidade do Parecer n GQ
- 178, de 1998, especialmente por seu carter vinculante para a toda Administrao
Pblica, esta Secretaria de Gesto Pblica no uso de suas competncias, e na
condio de rgo central do SIPEC, passa a adotar o posicionamento da
Advocacia-Geral da Unio esposado no referido Parecer, o que consequentemente
acarretar a revogao da Orientao Normativa/SRH n 2, de 2007.
33. Portanto, a partir da publicao da nova Orientao Normativa, a
vantagem denominada opo de funo somente ser concedida queles servidores
que at 18 de janeiro de 1995 tenham satisfeitos os pressupostos do art. 180 da Lei
n 1.711, de 1952 ou do art. 193 da Lei n 8.112, de 1990, e implementado os
requisitos de aposentadoria, nos moldes determinados pelo Parecer n GQ - 178, de
1998.
34. Consequentemente, da alterao de entendimento por parte deste rgo
central advir a necessidade de adoo das seguintes providncias no mbito dos rgos
integrantes do SIPEC:
a) reviso dos atos de concesso da vantagem opo de funo que utilizaram como
parmetro o Acrdo n 2.076/2005 - Plenrio do Tribunal de Contas da Unio ou a
Orientao Normativa SRH/MP n 2, de 31 de janeiro de 2007.
b) Aplicao do rito estabelecido na Orientao Normativa SEGEP/MP n 4, de 21 de
fevereiro de 2013, a qual estabelece os procedimentos a serem adotados pelos rgos e
entidades do SIPEC, para regularizao de dados financeiros e cadastrais, dos
aposentados, servidores e beneficirios de penso.
c) elaborao de relatrios gerenciais a serem encaminhados Auditoria de Recursos
Humanos desta Secretaria de Gesto Pblica.
35. Ressalte-se que nas situaes em que a concesso da vantagem opo de
funo tenha ocorrido em desacordo com o Parecer n GQ - 178, de 1998, entende-se
no ser cabvel, nos termos da Smula/AGU n 34, de 16 de setembro de 2008, o
ressarcimento ao errio dos valores recebidos de boa f pelos servidores, ainda que com
amparo no Acrdo n 2.076/2005 - Plenrio do Tribunal de Contas da Unio ou na
Orientao Normativa SRH/MP n 2, de 31 de janeiro de 2007.
36. Em face da complexidade jurdica que envolve o assunto em tela,
entendeu-se pertinente submeter a proposta de Orientao Normativa Consultoria
Jurdica deste Ministrio, que opinou na forma do PARECER N 0882-
3.10/213/ACS/CONJUR/MP. Vejamos:

14. Assim, considerando que a Consultoria-Geral da Unio j se manifestou

mais de uma vez pela manuteno da aplicao do contedo do Parecer GQ -189,
em detrimento do posicionamento atual do Tribunal de Contas da Unio, conclui-
se que a SEGEP deve seguir o Parecer GQ 189.
(...)

21. Primeiramente, cumpre esclarecer que tendo a Orientao Normativa SRH/MP

n 02, de 31 de janeiro de 2007, sido elaborada com base em interpretao feita pelo
Tribunal de Contas da Unio sobre o ordenamento jurdico vigente, a qual contrrio ao
posicionamento da Consultoria-Geral da Unio e ao contedo da nova minuta, conclui-
se que as suas determinaes devem ser tidas como a interpretao equivocada da lei,
motivo pelo qual no cabvel a restituio de nenhum valor aos servidores de boa f
(smula 34 da AGU), no sendo possvel, portanto, falar em prescrio quinquenal.
22. Por outro lado, sim cabvel a aplicao do artigo 54 da Lei n 9.784, de 1999,
o qual determina que a Administrao possui o prazo decadencial de 05 anos para
anular os atos administrativo viciados dos quais decorram efeitos favorveis para os
destinatrios.
23. A incidncia desse dispositivo significa que o ato administrativo proferido a
menos de cinco anos, a contar da publicao da nova orientao normativa, que
determinou o pagamento indevido da opo funo com base em interpretao
equivocada do ordenamento jurdico realizada pela orientao jurdico realizada pela
Orientao Normativa n 02, de 31 de janeiro de 2007, pode ser anulada pela
Administrao.
24. Note-se que como esses atos foram proferidos em razo interpretao
equivocada da lei, segundo entendimento atual da SEGEP, no devida qualquer
restituio dos valores j pagos, sendo possvel, somente, que no sejam mais efetuados
novos pagamentos com fulcro na interpretao no mais acatada.
25. No entanto, considerando que o art. 54 determina que o prazo que a
Administrao possui para anular atos dos quais decorram efeitos favorveis para os
destinatrios, os atos praticados a mais de cinco anos, a contar da data publicao da
nova Orientao Normativa, no podem mais ser anulados, motivo pelo qual
continuaram a produzir efeitos normalmente.
(...)
31. No que diz respeito ao contedo da Orientao Normativa, constata-se que a
mesma se encontra em consonncia com o posicionamento emanado no Parecer GQ
189, no sendo, portanto, necessrias alteraes.

37. Como se v, o posicionamento adotado por esta Secretaria de Gesto

Pblica na nova Orientao Normativa est em plena consonncia com o Parecer GQ n
178, de 1998 e o Parecer GQ n 189, de 1999, bem como abarca em seu texto os
reflexos jurdicos decorrentes da aplicabilidade dos referidos Pareceres, especialmente
em relao ao instituto da decadncia.
38. Feitas estas consideraes prefaciais, passemos anlise, ponto a ponto,
da Orientao Normativa.
39. O art. 1 preconiza a necessidade de estabelecer orientao aos rgos e
entidades do SIPEC acerca da concesso e pagamento da vantagem denominada opo
de funo decorrente do exerccio de cargo em comisso, funo de direo, chefia ou
assessoramento, aos aposentados e pensionistas dos rgos e entidades do Sistema de
Pessoal Civil da Administrao Federal - SIPEC, prevista no pargrafo 2 do art. 3 do
Decreto-Lei n 1.445, 1976, e no art. 2 da Lei n 8.911, 1994.
40. Por sua vez, o art. 2 tem por objetivo explicitar os requisitos cumulativos
necessrios concesso da vantagem denominada opo de funo. So eles:
a) ter implementado at 18 de janeiro de 1995 as condies para a aposentadoria em
qualquer modalidade;
b) ter atendido os pressupostos do art. 180 da Lei n 1711, de 1952 ou do art. 193 da Lei
n 8.112, de 1990; e
c) ter exercido cargo em comisso ou funo de direo, chefia, assessoramento sob o
regime remuneratrio de opo.
41. O art. 3 objetiva conceituar regime remuneratrio de opo, o que se
demonstra de suma importncia para o correto entendimento da prpria vantagem
opo de funo, pois somente os servidores que exerceram cargos em comisso ou
funo de direo, chefia, assessoramento e assistncia neste regime fazem jus
concesso daquela vantagem. No h que se falar em regime de opo quando
inexistente a possibilidade de escolha por uma ou outra forma de remunerao. Tal
afirmativa a justificativa para que no haja opo de funo em relao, por exemplo,
Gratificao de Representao GR (gratificao da Presidncia da Repblica), uma
vez que percebida integralmente pelo servidor e no em determinado percentual, o
mesmo ocorrendo em relao s Funes Gratificadas FGs, tambm pagas
integralmente.
42. As formas de remunerao listadas no art. 3 reproduzem o que dispe o
art. 2 da Lei n 11.526, de 2007, legislao mais recente acerca do assunto, optou-se,
contudo, por no mencionar no texto da ON os respectivos percentuais, uma vez que a
partir do Decreto-Lei n 1.445, de 1976, os percentuais variaram consideravelmente no
decorrer dos anos (alteraes legislativas), e a inteno foi to somente conceituar
genericamente e no especificar o regime de opo estabelecido em cada uma destas
legislaes.
43. O art. 4 do ato normativo definiu que o perodo a ser considerado para
fins de incorporao da vantagem opo de funo ser o compreendido entre 13 de
fevereiro de 1976, data de publicao do Decreto-Lei n 1.445, e 18 de janeiro de 1995,
data da revogao do art. 193, da Lei n 8.112, de 1990, ou seja, os cargos em comisso
ou funes de direo, chefia ou assessoramento integrantes do Grupo-Direo e
Assessoramento Superiores exercidos antes da publicao do mencionado Decreto-
lei e posteriormente revogao do art. 193 da referida Lei no podero ser
considerados para incorporao da citada vantagem.
44. Relativamente ao art. 5 do ato normativo em apreo, o principal objetivo
esclarecer que a vantagem denominada opo de funo somente poder ser
concedida em relao ao cargo ou funo efetivamente exercidos pelo servidor na
atividade, evitando-se, assim, situaes como as identificadas pela Auditoria de
Recursos Humanos desta Secretaria de Gesto Pblica, nas quais se pagava a vantagem
com base em cargo que o servidor no exerceu efetivamente, conforme exemplificado
no item n 5, letra c e d, desta Nota Tcnica.
45. Por sua vez, o 1 do art. 5 estabelece que os cargos em comisso ou as
funes de direo, chefia, assessoramento ou assistncia que serviram de base para a
incorporao da vantagem opo de funo no podero ser correlacionados ou
atualizados com quaisquer cargos em comisso ou funes de direo, chefia ou
assessoramento, nas hipteses de alterao de Estrutura Regimental e de Quadro
Demonstrativo de cargos em comisso e das funes gratificadas do rgo de
origem do servidor. O que se pretende neste caso evitar o reajuste indevido da
opo de funo sempre que ocorra alguma alterao na Estrutura Regimental ou no
Quadro Demonstrativo de cargos em comisso do seu rgo, prtica absolutamente
vedada, uma vez que no houve o efetivo exerccio do cargo da nova estrutura.
46. Este ponto especfico impossibilidade de correlao e atualizao
tratado no 1 do art. 5, foi objeto de apreciao da Consultoria Jurdica desta Pasta,
mediante o PARECER/MP/CONJUR/AVS N 1775-3.12/2008, no qual assim se
manifestou:

A transformao do cargo de Procurador-Geral, de DAS 4 para DAS 5, no impe ao

poder pblico a necessidade de recalcular os proventos do Senhor WAN-DICK
TOCANTINS FROTA. Quando ocorre uma transformao ou reclassificao no cargo
efetivo de Analista de Cincia e Tecnologia Snior II (advogado), sem sombra de
dvida o peticionrio tem direito a ver atualizados os seus proventos. O pedido
formulado pelo autor pressupe uma igualdade de situao que no existe, no caso
concreto, entre ele, na condio de inativo, e o atual exercente do cargo de Procurador-
 Geral do IBAMA, que passou a receber o valor referente ao cdigo DAS 101.5 por estar
na ativa. Nos termos de precedente do Egrgio STF:

(...) a regra de extenso aos inativos das melhorias da remunerao dos correspondentes
servidores em atividade (CF, art. 40, 8, cf. EC 20/98) no implica a permanente e
absoluta paridade entre proventos e vencimentos, dado que nos ltimos se podem incluir
vantagens pecunirias que, por sua natureza, s podem ser atribudas ao servio ativo
(...) (ADIN 575/PI, DJ 25.06.99, Relator Min. Seplveda Pertence).

16. A Gratificao pelo exerccio de cargo em comisso tem natureza transitria, no se

incorporando, na atualidade, remunerao do servidor ativo que a percebe. Tal parcela
destina-se a beneficiar to-somente aqueles servidores pblicos aos quais foram
atribudos encargos de direo, chefia ou assessoramento e outros definidos em lei ou
regulamento, sendo devida pro labore faciendo, da a impossibilidade de se estend-la
aos servidores inativos, com base no artigo 40, pargrafo 4, da Constituio da
Repblica (na redao anterior EC n 20/98) ou artigo 40, pargrafo 4 da Carta
Republicana (na redao posterior EC n 20/98).(grifo nosso)

47. Portanto, no h dvidas de que a opo de funo deve incidir

exclusivamente em relao ao cargo em comisso ou funo efetivamente exercido pelo
servidor.
48. O 2 do art. 5 esclarece que a vantagem opo de funo somente
estar sujeita aos reajustes lineares ou reestruturao remuneratria dos valores de DAS,
determinados em lei. Assim, salvo nestes reajustes, devero os valores percebidos a
ttulo de opo de funo permanecer inalterados.
49. Outro aspecto importante abordado no 3 do art. 5 diz respeito
impossibilidade de cmputo do tempo de exerccio de Gratificao de Representao
GR ou de Funo Gratificada - FG para fins de preenchimento dos pressupostos
temporais do art. 193, da Lei n 8.112, de 1990, com vistas concesso da vantagem
opo de funo, eis que a GR e a FG no so exercidas sob o regime remuneratrio
de opo.
50. Em relao aos efeitos financeiros, o art. 6 da Orientao Normativa
estabelece que os efeitos financeiros da vantagem opo de funo somente sero
auferidos a partir da publicao do ato de aposentadoria no Dirio Oficial da Unio. Tal
medida visa impedir que a vantagem seja implementada em data anterior aposentao
do servidor.
51. O disposto no art. 7 determina a reviso dos atos concessrios da
vantagem denominada opo de funo, desde que respeitado o prazo decadencial de
5 (cinco) anos previsto no art. 54 da Lei n 9.784, de 1999.
52. Nos casos em que o ato concessrio da vantagem opo de funo tiver
sido proferido a menos de cinco anos, a reviso do ato dever observar os ditames
estabelecidos na Orientao Normativa SEGEP/MP n 4, de 21 de fevereiro de 2013, a
qual estabelece os procedimentos a serem adotados pelos rgos e entidades do SIPEC,
para regularizao de dados financeiros e cadastrais, dos aposentados, servidores e
beneficirios de penso. Tal procedimento tem por principal objetivo resguardar os
princpios do contraditrio e da ampla defesa, bem como de cessar eventuais
pagamentos indevidos.
53. Ainda, ao abordar a questo da reviso da concesso da vantagem
opo de funo o ato normativo no 2 do art. 7, estabelece o marco temporal para
fins de aferio da ocorrncia da decadncia, qual seja, a data da publicao desta
Orientao Normativa.
54. O 3 do art. 7 prev que somente poder ser revista a concesso da
vantagem opo de funo cujo ato de aposentadoria no tenha sido registrado pelo
Tribunal de Contas da Unio, ou seja, os atos homologados por aquela Corte de
Contas da Unio esto isentos de reviso, conforme preceitua a Smula n 199, do
TCU6.
55. Os arts. 8 e 9, por sua vez, determinam aos rgos setoriais e seccionais
do SIPEC a adoo de uma srie de medidas administrativas, dentre elas a emisso de
relatrios das providncias adotadas em cumprimento s orientaes constantes da
minuta de Orientao Normativa e consolidao de dados a serem submetidos ao
conhecimento e acompanhamento da Auditoria de Recursos Humanos desta Secretaria
de Gesto Pblica.
56. O art. 10 alerta aos dirigentes de gesto de pessoas dos rgos e
entidades da Administrao Federal a necessidade de observncia das disposies da
Orientao Normativa, sob pena de responsabilizao administrativa, civil e criminal.
57. Por fim, prope-se a revogao da Orientao Normativa SRH/MP n 2,
de 31 de janeiro de 2007, que adotou o entendimento esposado no Acrdo TCU n
2.076/2005 e demais atos emanados com fundamento naquele ato normativo e no
referido Acrdo.
58. Importa salientar que a nova Orientao Normativa objetiva no s
cessar os pagamentos indevidos resultantes da concesso da vantagem em desacordo
com o Parecer GQ n178, de 1998, mas principalmente que novas concesses sejam
efetuadas em desacordo com o referido Parecer.

6
SMULA N 199
 CONCLUSO

59. Por todo o exposto, considerando que a medida ser de grande relevncia
correta e eficiente gesto de recursos humanos, especialmente por evitar a concesso e
a continuidade de pagamentos indevidos relativos vantagem denominada opo de
funo, submete-se a minuta de Orientao Normativa Senhora Secretria de Gesto
Pblica para assinatura, e ampla divulgao aos rgos e entidades do SIPEC.

De acordo. considerao do Senhor Diretor do Departamento de

Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal.
Braslia, 29 de janeiro de 2014.

MARA CLLIA BRITO ALVES

Coordenao-Geral de Elaborao, Orientao e Consolidao das Normas Substituta

De acordo. Encaminhe-se Senhora Secretria de Gesto Pblica

Braslia, 29 de janeiro de 2014.

ROGRIO XAVIER ROCHA

Diretor do Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal

Aprovo. Publique-se a Orientao Normativa.

Braslia, 30 de janeiro de 2014.

ANA LCIA AMORIM DE BRITO

Secretria de Gesto Pblica

Salvo por sua determinao, no podem ser cancelados pela autoridade administrativa concedente, os atos
originrios ou de alteraes, relativos a aposentadoria, reformas e penses, j registrados pelo Tribunal de
Contas, ao apreciar-lhes a legalidade, no uso da sua competncia constitucional.