Derechos y beneficios laborales familias. Sin embargo, no logr cumplir En el presente informe, desarrollaremos Ficha Tcnica sus objetivos. las obligaciones laborales que tiene el empleador al contratar un trabajador Autora : Clotilde Atahuaman Sumarn(*) La Decisin N 545, adoptada con pos- migrante andino. Ttulo : Contratacin de trabajador migrante andi- terioridad, es uno de los instrumentos no: Derechos y beneficios laborales andinos vigentes que regula el desplaza- miento laboral de los nacionales de los 2. Denicin de trabajador mi- Fuente : Actualidad Empresarial N 303 - Segunda Quincena de Mayo 2014 pases miembros de la Comunidad Andina grante andino de Naciones. La Decisin 545 plantea la siguiente de- El presente instrumento intracomunitario nicin de trabajador migrante andino: 1. Introduccin realiza nuevos aportes respecto a la Deci- aquel nacional de un Pas Miembro que sin 116, en tanto que plantea una clasi- se traslada a otro Pas Miembro con nes En el contexto laborales bajo relacin de dependencia, latinoameri- cacin del trabajador migrante andino ms precisa, deniendo cada tipo de trabajador sea en forma temporal o permanente. cano, uno de los organismos migrante andino. Tambin, establece los Cabe precisar que se encuentran exclui- regionales de derechos laborales de los trabajadores dos del tratamiento como trabajador integracin es migrantes andinos, y concede garantas migrante andino aquellos que laboren en la Comunidad mnimas para el trabajador y su familia. la Administracin Pblica, en actividades Andina de Na- Asimismo, la Decisin establece un listado contrarias a la moral, a la preservacin del ciones (en ade- de deniciones, entre las que seala que orden pblico, a la vida y a la salud de lante, CAN), el trabajador migrante andino es, quien las personas, y a los intereses esenciales que ha logra- siendo nacional de algn pas de la Comu- de la seguridad nacional. do avances en nidad Andina, labora en otro pas andino cuanto a la re- bajo relacin de dependencia. 3. Clasicacin del trabajador gulacin de la libre circulacin de per- Es oportuno mencionar que en mayo de migrante andino sonas, con nfasis en el desplazamiento Mediante la Decisin N 545, artculo 2004 se aprob la Decisin N 583 que laboral en la que se ven inmersos sus 4, se establece una clasicacin para tiene por objeto garantizar una adecuada pases miembros, otorgando garantas a los diversos tipos de trabajadores mi- proteccin social a los migrantes andinos favor de los trabajadores de dichos pases, grantes andinos, que posteriormente fue en el marco laboral, sealando que los a efectos de salvaguardar sus derechos regulada en la Resolucin Ministerial N trabajadores migrantes tienen derecho a laborales reconocidos por los tratados 009-2006-TR2. percibir prestaciones de seguridad social internacionales1. y conservar la totalidad de los periodos Siendo la clasicacin la siguiente: Actualmente, la CAN est integrada por del seguro. cuatro pases: Per, Bolivia, Colombia y Ecuador. Los pases miembros de la CAN, con Clasicacin del trabajador migrante andino el propsito de garantizar y regular la integracin laboral en la regin andina, aprobaron el primer Instrumento Andino Trabajador con de Migracin Laboral, mediante la Deci- Trabajador de Trabajador de Trabajador desplazamiento empresa temporada fronterizo sin 116 (aunque el antecedente de esta individual norma regional fue el Convenio Simn Rodrguez sobre integracin sociolaboral), que posteriormente fue modicada por 3.1. Trabajador con desplazamiento la cual labora bajo relacin de dependen- la Decisin 545. individual cia, sea que la misma ya est instalada Uno de los aportes de la Decisin 116 Es aquella persona nacional de una pas en el otro pas, tenga en curso legal un es que establece una clasicacin de tres miembro que migra a otro pas miembro proyecto para establecerse o realice un tipos de trabajadores migrantes, que son: con nes laborales, por: proyecto especial all. el trabajador calicado, el trabajador a) Haber suscrito un contrato de trabajo 3.3. Trabajador de temporada fronterizo y el trabajador temporal. bajo relacin de dependencia; o, Es el nacional andino que se traslada a Tambin, cabe sealar que la Decisin b) Tener o responder a una oferta de otro pas miembro para ejecutar labores 116 fue un paso importante en el marco empleo desde el pas de inmigracin, cclicas o estacionales, tales como: de relaciones regionales, a efectos de re- bajo relacin de dependencia. gular los procedimientos y el tratamiento a. Labores de carcter agrario: tareas de al trabajador migrante andino, facilitan- 3.2. Trabajador de empresa siembra, plantacin, cultivo y cosecha do el trnsito de los trabajadores y sus de productos agrcolas, entre otras. Se considera trabajador de empresa al na- cional andino que se traslada a otro pas b. Tareas relacionadas con los procesos (*) Miembro del staff de asesores de la revista Actualidad Empresarial. Miembro del Grupo de Estudios de Derecho del Trabajo y de la miembro distinto al pas de su domicilio temporales propios de la actividad Seguridad Social Luis Aparicio Valdez de la Universidad Nacional habitual por un periodo superior a 180 pecuaria. Mayor de San Marcos. 1 Como son el Convenio 143 (1975), el Convenio 097 (1949), la das y por disposicin de la empresa para 2 Dicha norma fue derogada por el artculo 4 de la Resolucin Recomendacin 086 (1949) y la Recomendacin 151 (1975). Ministerial N 318-2010-TR (21.12.10).
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rea Laboral VI c) Tareas relacionadas con los procesos Bajo lo planteado por el Tribunal Constitu- un derecho fundamental, por ello se debe temporales propios de la actividad cional, se debe garantizar a los trabajado- permitir la libre movilidad para la entrada forestal. res migrantes andinos un trato igualitario y salida del trabajador migrante y de su d) Otras actividades reguladas por el respecto a los nacionales del pas a donde cnyuge o la conviviente, as como de rgimen de trabajadores agrarios, pe- emigran, reconocindoles los mismos los hijos menores de edad y de los hijos cuarios y forestales cuya explotacin derechos fundamentales y laborales que mayores con discapacidad, y la Decisin sea de carcter cclico o estacional. la normativa nacional otorgue a sus na- 545 ampla la cobertura de este derecho cionales, adems de garantizar la igualdad a los ascendientes y dependientes, siendo Asimismo, se ha dispuesto las siguientes de oportunidades laborales, en tanto el n facilitar la reunin familiar. consideraciones especiales para el tra- formamos parte de un ente comunitario. bajador de temporada: 4.2. Derechos laborales a. El ingreso de trabajadores de tempo- b. La no discriminacin por razones a. Provisin de alojamiento adecuado rada al pas de inmigracin requerir de racionalidad, raza, sexo, cre- la existencia de un contrato que do, condicin social u orientacin En la contratacin de trabajadores de ampare a uno o varios trabajadores sexual temporada, se garantizar a los mismos y determine con precisin la labor y la provisin de alojamiento adecuado, as El Tribunal Constitucional seal que la como el pago de los gastos de traslado el tiempo en que la misma se desa- discriminacin es el trato diferenciado rrollar. por parte del empleador, en tanto es un que se da a una persona por determi- derecho que les reconoce la Decisin 545. b. Se garantizar la provisin de aloja- nadas cuestiones, lo que imposibilita su miento adecuado, as como el pago acceso a oportunidades esenciales a las b. Benecios laborales de los gastos de traslado por parte del que otros, en su misma condicin tienen Los trabajadores migrantes andinos tienen empleador. derecho4.3 derecho a todos los benecios laborales c. Debe garantizarse a los trabajadores Nuestro supremo tribunal ha precisado que regula la normativa laboral nacional: de temporada la proteccin y facili- tambin que se entender que existe una - A una jornada mxima de ocho (8) dades que requieran para sus activi- discriminacin cuando hay un tratamien- horas o cuarenta y ocho (48) horas dades laborales y, en especial, la libre to desigual que signique un resultado semanales. movilidad para la entrada y salida a injusto, irrazonable o arbitrario, y en sus - A veinte y cuatro (24) horas continuas la iniciacin y a la terminacin de las propios trminos, [e]s decir, no todo de descanso fsico. labores que van a desarrollar. trato desigual constituye una discrimina- cin constitucionalmente prohibida, sino - En caso de despido arbitrario, dere- 3.4. Trabajador fronterizo solo aquella que no est razonablemente cho a una indemnizacin equivalente El trabajador fronterizo es el nacional justicada5.4. a una remuneracin y media por cada andino que, manteniendo su domicilio mes dejado de laborar segn la fecha De acuerdo al Convenio N 111 de la de trmino de la relacin laboral es- habitual en un pas miembro, se traslada Organizacin Internacional del Trabajo, tablecida en el contrato, con un tope continuamente al mbito fronterizo labo- la discriminacin ser laboral cuando, de doce (12) remuneraciones. ral del otro pas miembro para cumplir su sobre la base de las siguientes razones - Por compensacin por tiempo de actividad laboral. expuestas, pretende anular o alterar la servicios, el empleador deber efec- igualdad de oportunidades o de trato en tuar el depsito semestral en mayo y 4. Derechos laborales reconocidos el empleo y la ocupacin. Y en esa lnea, en noviembre7.6 En el marco internacional, se han reco- el Tribunal Constitucional seala que la discriminacin vulnera la libertad de las - Que perciba cuando menos una re- nocido derechos no solo laborales a los personas para conseguir la clase de tra- muneracin mnima vital. trabajadores migrantes andinos, sino tambin derechos fundamentales. bajo a la que aspiran (libertad de trabajo) - A treinta (30) das de descanso va- y menoscaba las oportunidades de los cacional87por cada ao de trabajo o 4.1. Derechos fundamentales hombres y las mujeres para desarrollar su parte proporcional. su potencial y sus aptitudes y cualidades, - Por graticaciones tienen derecho a. Principio de igualdad de trato y a efectos de ser remunerados en funcin a una remuneracin en julio y una de oportunidades de sus mritos6.5 remuneracin en diciembre. El supremo intrprete de la Constitucin En ese sentido, los trabajadores migrantes - A gozar de los feriados establecidos en una de sus sentencias ha sealado, andinos tienen los mismos derechos para en Rgimen laboral general. respecto a la igualdad, lo siguiente: el acceso al trabajo, como los nacionales y c) Derecho a la sindicalizacin y nego- La igualdad, en tanto principio, es uno la proteccin a los derechos fundamenta- ciacin colectiva de los pilares del orden constitucional les, que radica en virtud de la dignidad hu- mana, reconoce la proteccin contra todo El artculo 10 de la Decisin 545 re- que permite la convivencia armnica en tipo de discriminacin laboral que puede conoce este derecho a los trabajadores sociedad y es tambin un principio rector generarse en el mbito nacional respecto a migrantes andinos, siempre que sean de de la organizacin del Estado Social y De- los trabajadores migrantes andinos. conformidad con la legislacin nacional mocrtico de Derecho y de la actuacin de vigente en la materia y los convenios los poderes pblicos y de los particulares. c. Libertad de circulacin de los internacionales de trabajo raticados en En tanto derecho implica una exigencia trabajadores y sus familias el pas de inmigracin. de ser tratado de igual modo respecto a quienes se encuentran en una idntica La libertad de circulacin no solo consti- situacin, debido a que los derechos a la tuye una garanta que se debe otorgar a 7 Cabe mencionar que aquellos trabajadores que han pactado una igualdad y a la no discriminacin se des- los trabajadores migrantes de la CAN, sino RIA (Remuneracin Integral Anual), conforme a lo dispuesto por prenden de la dignidad y naturaleza de la el artculo 8 del Decreto Supremo N 003-97-TR, en el cual se 4 STC N 0090-2004-AA/TC, Caso Juan Carlos Callegari Herazo, encuentre incluida la CTS, los empleadores no estarn obligados a persona humana32(Subrayado nuestro). fundamento 43. realizar el depsito del mismo, dado que dicho benecio se pagar 5 STC N 05652-2007-PA/TC, Caso Rosa Bethzabe Gambini Vidal, con efecto cancelatorio con el pago de la cuota de la RIA. fundamento 19. 8 El descanso vacacional se encuentra supeditado al cumplimiento 3 STC N 05652-2007-PA/TC, Caso Rosa Bethzabe Gambini Vidal, 6 STC N 05652-2007-PA/TC, Caso Rosa Bethzabe Gambini Vidal, del rcord vacacional establecido en el artculo 10 del Decreto fundamento 17. fundamento 41. Legislativo N 713.
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VI Informes Laborales 4.3. Derechos de seguridad social b. Acceder al link del Sistema Virtual del informacin presentada para la emisin a. Libertad de transferencia de los fon- Trabajador Migrante Andino - SIvit- de la Constancia del Trabajador Migrante dos previsionales ma. Andino, sern sancionados con la multa c. Ingresar su Clave SOL: nmero de respectiva. Los trabajadores migrantes andinos tienen la posibilidad de solicitar la transferencia RUC, usuario de Clave SOL y contra- Por ltimo, la Constancia del Trabajador de su Fondo de Pensin a un Sistema Pre- sea de Clave SOL. Migrante Andino reportar la fecha de visional del exterior o a una cuenta perso- d. Una vez ingresada la Clave SOL, el expedicin, as como la vigencia y el nal de un banco del pas o del exterior de empleador deber ingresar los datos nmero de la Constancia. ser el caso, siempre que decidan aliarse del trabajador migrante andino, de su al Sistema Privado de Pensiones9.8En el empresa y del contrato de trabajo. 6. Infracciones laborales supuesto de optar por el Sistema Nacional e. Luego el empleador debe anexar de Pensiones, debern cumplir con los 65 Las infracciones laborales en materia va web los siguientes documentos de contratacin de trabajador migrante aos de edad y 20 aos de aportaciones digitalizados en un mismo archivo de para acceder a una pensin de jubilacin. andino estn sealadas en los artculos formato PDF: (a) Copia del contrato del 41 al 43 del Reglamento de la Ley b. Acceso a los sistemas de seguridad de trabajo, segn el Anexo de la Re- General de Inspecciones del Trabajo, social solucin Ministerial N 318-2004-TR aprobada mediante Decreto Supremo y (b) la copia del pasaporte o copia N 019-2006-TR. Uno de los derechos relevantes en el de la cdula de identificacin del marco de la seguridad social es que el trabajador migrante andino. 6.1. Infracciones leves trabajador migrante andino tiene derecho a ser asegurado al Essalud, a efectos de f. Enviada la informacin registrada en - Los incumplimientos que afecten a contar con las prestaciones de salud como el sistema virtual, el empleador debe obligaciones meramente formales o las prestaciones econmicas (mediante grabar los datos y podr imprimir la documentales, en materia de contra- los subsidios). Constancia del Trabajador Migrante tacin de trabajadores extranjeros, Andino. siempre que no estn tipificados 5. Registro de contrato de TMA g. Para consultar la emisin de la como infracciones graves. constancia debe ingresar al Sistema - No entregar al trabajador extranjero, Para que el trabajador migrante andino Virtual del Trabajador Migrante pueda iniciar la prestacin de servicios en los plazos y con los requisitos Andino, ingresando el nmero de previstos, copia de su contrato de debe tener la Constancia del Trabajador pasaporte o el nmero de cdula de Migrante Andino y contar con la calidad trabajo autorizado por la autoridad identicacin. competente. migratoria habilitante. El Sistema Virtual del Trabajador Migrante Para cumplir con el registro del contrato Andino con la emisin de la Constancia, 6.2. Infracciones graves de trabajador migrante andino, debe enviar de forma automtica a los co- - No formalizar por escrito los contratos ingresar al Sistema Virtual del Trabajador rreos electrnicos, de la empresa y del de trabajo celebrados con trabaja- Migrante Andino - Sivitma, a travs de trabajador migrante andino que se hayan dores extranjeros, con los requisitos la pgina web del Ministerio de Trabajo consignado en el sistema virtual, tanto previstos. y Promocin del Empleo, a efectos de una copia digital de dicha Constancia y obtener la Constancia del Trabajador del contrato de trabajo. 6.3. Infracciones muy graves Migrante Andino. Asimismo, el sistema virtual remitir la - Ocupar o contratar trabajadores El plazo para registrar el contrato de tra- alerta de la emisin de la Constancia del extranjeros sin haber obtenido previa- bajador migrante andino es no mayor de Trabajador Migrante Andino a la Direc- mente la autorizacin administrativa quince (15) das de rmado el contrato. cin de Migracin Laboral de la Direccin correspondiente. Las constancias del trabajador migrante General de Promocin del Empleo. - La contratacin fraudulenta de traba- andino sern emitidas a plazo indenido Debe tener en cuenta que las solicitudes jadores extranjeros. en el caso de que se contrate al trabajador de los contratos registrados en el Sivitma, La cuanta de las multas ha sido modi- migrante a plazo indeterminado. Si el se sujetarn a la scalizacin posterior por cada recientemente mediante el Decreto trabajador fuera contratado a plazo jo, parte de la Autoridad Administrativa de Supremo N 012-2013-TR (06.12.13) y la Constancia del Trabajador Migrante Trabajo respecto a la informacin decla- se encuentra vigente desde el 1 de marzo Andino tendr una vigencia de acuerdo al rada. En caso de fraude o falsedad de la de 2014. plazo de duracin del contrato. Si se desea renovar o celebrar un nuevo contrato Nmero de trabajadores afectados de trabajo con el trabajador migrante Microempresa andino, deber seguirse el mismo proce- Gravedad 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 + dimiento que se detalla a continuacin. Leve 0.10 0.12 0.15 0.17 0.20 0.25 0.30 0.35 0.40 0.50 Grave 0.25 0.30 0.35 0.40 0.45 0.55 0.65 0.75 0.85 1.00 5.1. Procedimiento Muy grave 0.50 0.55 0.65 0.70 0.80 0.90 1.05 1.20 1.35 1.50 El procedimiento a seguir para el registro del contrato es el siguiente: Gravedad Pequea empresa 1-5 6-10 11-20 21-30 31-40 41-50 51-60 61-70 71-99 10 0+ a. Ingresar a la pgina web del Minis- Leve 0.20 0.30 0.40 0.50 0.70 1.00 1.35 1.85 2.25 5.00 terio de Trabajo o al siguiente link: Grave 1.00 1.30 1.70 2.15 2.80 3.60 4.65 5.40 6.25 10.00 <http://www.mintra.gob.pe/migran- Muy grave 1.70 2.20 2.85 3.65 4.75 6.10 7.90 9.60 11.00 17.00 te/sivitma.php>. Empresa no MYPE Gravedad 9 El trabajador migrante andino que entre el 1 de junio de 2013 y 1-10 11-25 26-50 51-100 101-200 201-300 301-400 401-500 501-999 1000 + el 31 de enero de 2015 (plazo de vigencia de la primera licitacin) decida optar por el Sistema Privado de Pensiones debe ser aliado a Leve 0.50 1.70 2.45 4.50 6.00 7.20 10.25 14.70 21.00 30.00 la AFP Habitat, en tanto es la AFP que result ganadora de la primera Grave 3.00 7.50 10.00 12.50 15.00 20.00 25.00 35.00 40.00 50.00 licitacin del Servicio de Administracin de Cuentas Individuales de Muy grave 5.00 10.00 15.00 22.00 27.00 35.00 45.00 60.00 80.00 100.00 Capitalizacin de Aliados.
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