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QUIEBRA
99.2 Presentada la demanda el Juez, dentro de treinta (30) das siguientes de presentada
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite, declarar la quiebra del deudor y
la incobrabilidad de sus deudas.
99.3 El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en Diario Oficial El Peruano por dos (2) das
consecutivos.
99.5 Los certificados de incobrabilidad tambin podrn ser entregados por la Comisin en
aquellos casos en los que un acreedor manifieste voluntad de obtenerlos una vez que se
acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del deudor. Dichos certificados generarn los
mismos efectos que aquellos expedidos por la autoridad judicial en los procedimientos de
quiebra. En tal caso, la Comisin emitir una resolucin que excluya a dicho acreedor del
procedimiento concursal.
99.6 La declaracin de la incobrabilidad de un crdito frente a una sucursal que es
declarada en quiebra, no impide que el acreedor impago procure por las vas legales
pertinentes el cobro de su crdito frente a la principal constituida en el exterior.
100.2 El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que puede ejercer
sus derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el prrafo anterior.
101.1 Transcurrido el plazo de cinco (5) aos contado desde la fecha de expedicin de la
resolucin judicial que declara la quiebra, cesar el estado de quiebra, aun cuando los crditos
no se hubieran alcanzado a pagar con los bienes del quebrado, siempre que se acredite que el
deudor no ha sido condenado por los delitos previstos en los Artculos 209, 211, 212 y/o
213 del Cdigo Penal, as como que no tiene procedimiento penal abierto por dichos delitos.
101.2 Producido el cese del estado de quiebra, cualquier interesado podr solicitar la
cancelacin de las inscripciones que se hubiesen realizado en el Registro Personal y en los
registros correspondientes, para lo cual bastar con la presentacin del certificado expedido
por la autoridad competente que acredite no haber sido condenado por los delitos previstos
en los artculos mencionados en el prrafo anterior, as como que no tiene procedimiento
penal abierto por los mismos.
101.3 Cuando el deudor haya sido condenado, el Juez Penal ordenar la inscripcin en el
Registro Personal de la resolucin consentida o ejecutoriada que establece la responsabilidad
penal por dichos delitos. En este caso, slo podr obtenerse la rehabilitacin una vez cumplida
la pena impuesta.
101.4 El plazo de rehabilitacin para los representantes a que se refiere el Artculo 101.1 se
computa desde la fecha en que quede firme o consentida la resolucin que declara la quiebra
de la persona jurdica que representan.
101.5 En estos casos, tambin procede la inscripcin en los trminos del Artculo 100.4.
Es abogado asociado senior del Estudio Muiz, Forsyth, Ramrez, Perez Taiman & Luna
Victoria, gerente de la oficina de Arequipa.
A MANERA DE ANTECEDENTE.
La quiebra es una antigua institucin jurdica del Derecho Concursal y est asociada a ste
desde sus origines, habiendo sufrido una serie de variaciones en su concepcin y aplicacin.
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(1) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil, Editorial Temis, Colombia, Tomo V, pg.
5.
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(2) Al respecto puede consultarse GMEZ LEO, Osvaldo. Introduccin al Estudio del Derecho
Concursal, Ediciones Depalma, Buenos Aires 1992, pg. 146.
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(3) El Estatuto era la regulacin de las ciudades Estado de la Italia antigua como Pisa, Venecia,
Siena, etc.
En la edad media exista un acto pblico denominado la piedra del deshonor(4), en la que se
haca sentar all a los deudores insolventes expuestos a los sarcasmos de sus acreedores.
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La declaracin judicial de suspensin de pagos del comerciante, era realizada debido a que
ste no tena bienes suficientes para cubrir su pasivo o cuando no poda pagar una obligacin y
transcurridas las cuarenta y ocho horas que la obligacin se encontraba vencida. Ya en la etapa
en la que el acreedor no estaba en capacidad de declarar bienes libres de gravamen el
acreedor o el propio deudor podan solicitar se declare el estado judicial de quiebra.
Igualmente se poda solicitar la quiebra del comerciante cuando se haba fugado u ocultado,
declaracin que iba acompaada del cerrajamiento de sus escritorios, almacenes o
dependencias, sin que haya dejado persona que en su representacin dirija o cumpla sus
obligaciones.
De igual manera la norma estableca que una vez declarada la quiebra, el quebrado quedaba
inhabilitado para la administracin de sus bienes, quedando nulos todos los actos posteriores a
tal declaracin.
Un aspecto interesante de dicha norma eran las consideraciones del Ttulo III en el que se
trataban las clases de quiebra como la insolvencia fortuita, la insolvencia culpable y la
insolvencia fraudulenta.
De otro lado la quiebra fraudulenta era reputada a los comerciantes cuando concurran
elementos como la desaparicin de todos o parte de sus bienes; inclua en su documentacin
balances, memorias, libros, crditos, deudas, etc. no ciertas; no llevaba libros o llevndolos no
eran asentados en el tiempo o lugar correctos; alteraba los libros en perjuicio de terceros;
ocultaba el balance, dinero, crditos o derechos; consuma o aplicaba para beneficio y
negocios propios, fondos ajenos.
Adicionalmente a las condenas por los actos punidos o penalizados por parte de los cmplices
de los quebrados, stos eran sancionados a perder cualquier derecho sobre la masa de la
quiebra y a reintegrar a la masa los bienes materia de sustraccin.
Pero el artculo 907 del Cdigo de Comercio de 1902, estableca que el delito de quiebra era
juzgado siempre y cuando sta haya sido previamente declarada y clasificada por el juez como
quiebra fraudulenta y quiebra culpable, adicionalmente se contemplaba la posibilidad de que
la quiebra fortuita sea calificada como acto delictivo siempre y cuando hubieran existido en
sta indicios de hechos considerados punibles por el Cdigo Penal de la poca.
Finalmente al el quebrado al ser inhabilitado por declaracin del juez, poda ser rehabilitado
segn la norma, una vez este cumpla con el convenio celebrado con sus acreedores; a partir
de lo cual cesaban todas las interdicciones legales que produca la declaracin de quiebra.
Esta declaracin judicial de quiebra se realizaba mediante un auto de carcter judicial que
deba contener la designacin del sndico, la fijacin para que los acreedores presenten los
ttulos justificativos de su crdito, la definicin de la fecha para la junta de graduacin y
verificacin de crditos, la orden de detener la correspondencia del quebrado, la orden de
arresto del deudor si no cumpla con presentarse en estado de quiebra o en caso que fugase o
se ocultase.
Esta norma deroga los artculos pertinentes a la quiebra del Cdigo de Comercio de 1902,
incorporando una posicin novedosa(5) para la poca por parte del legislador, la regulacin en
un solo proceso de la quiebra judicial del comerciante y del deudor comn.
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(5) GARCA CALDERN, Manuel. Cdigo de Comercio Edicin No Oficial, Lima 1967, pg. 469.
Un tema interesante es el referido a la quiebra de los incapaces, ya que podan ser declarados
en quiebra como deudores no comerciantes y nicamente a causa de las obligaciones
contradas a su nombre por parte de sus representantes legales o curadores. Sin embargo las
inhabilitaciones, consecuencias o efectos de la quiebra; inclusive las medidas de carcter
preventivo o penas, recaan en los representantes legales que haban intervenido en los actos
jurdicos, contratos, etc., que originaban la declaracin de quiebra.
Tambin esta norma contemplaba la declaracin judicial de quiebra del fallecido, siempre que
la causa de la declaracin se hubiera presentado con anterioridad al fallecimiento.
La norma expresamente regulaba los elementos que deba contener el auto que declaraba la
quiebra, siendo sus elementos los siguientes; la precisin si el deudor es o no comerciante; la
orden de retencin de correspondencia del deudor; la orden de acumulacin de todos los
juicios del deudor; la fijacin de la fecha para que los acreedores del fallido presenten todos
los ttulos donde se acredite el crdito; la intimacin para el quebrado y terceros para la
entrega del acervo documentario del fallido y la publicacin de la situacin de quiebra.
La declaracin judicial de quiebra generaba una serie de efectos, como la privacin del fallido o
deudor para poder administrar sus bienes, salvo los que sean inembargables; el
desapoderamiento de los bienes del deudor, es decir la incapacidad para poder disponer de
sus bienes; la administracin de los bienes del fallido por parte del sndico. El quebrado
solamente poda ejercitar las acciones referidas exclusivamente a su persona y que tengan por
objeto los derechos inherentes a ella.
El perodo de sospecha (6) en la Ley Procesal de Quiebras de 1932, era de seis meses ulteriores
a la fecha de declaracin judicial, siendo nulos los gravmenes, resoluciones y hechos que
afectaran el patrimonio del fallido. Igualmente eran nulos y de ningn valor a la masa
patrimonial, los actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor comerciante desde
los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de
quiebra.
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(6) Se define al perodo de sospecha como el tiempo que transcurre entre la fecha en que se
ha exteriorizado la cesacin de pagos y la fecha de declaracin de quiebra. En: RIVERA, Julio
Csar. Instituciones de Derecho Concursal Tomo II, Rubinzal Culzoni Editores, Bs. As., 1994,
pg. 112.
Luego, tanto el agente fiscal como el juez instructor evacuaban un informe donde se haca
mencin expresa si la quiebra era o no fortuita y en caso que no lo sea, hacan la calificacin
que mereca.
Cuando la quiebra era fraudulenta, el deudor perda cualquier derecho que tena en la masa y
quedaba obligado a reintegrar a la masa los bienes, derechos y acciones materia de la
sustraccin sobre la que tena responsabilidad, as como la obligacin de pagar la
indemnizacin por los perjuicios causados en la masa.
En el caso de los representantes del quebrado, stos eran sancionados como autores de
quiebra culpable o fraudulenta, si actuaban en representacin del principal o mandante, con
conocimiento de la situacin del deudor o ejecutaban sin orden, actos que afectaban la masa
patrimonial del deudor.
En lo que respecta al deudor o fallido comerciante, era de aplicacin directa la normatividad
penal del cdigo vigente en esa poca, en caso obviamente que la quiebra hubiera sido
fraudulenta o en todo caso, el deudor se ocultaba o fugaba.
Como se precisa en el prrafo anterior, la quiebra del deudor comerciante poda ser calificada
al igual que en las legislaciones anteriores, como quiebra fortuita, culpable o fraudulenta. En
primer trmino la quiebra era calificada culpable cuando el deudor haba pagado a un
acreedor en perjuicio de los dems despus del estado de cesacin de pagos.
La quiebra era calificada culpable en el caso que los gastos domsticos hubieran sido
excesivos, teniendo en cuenta los capitales, rango social y nmero de personas que integraban
la familia del deudor. Si el deudor hubiera perdido fuertes sumas de dinero en cualquier clase
de juegos o apuestas cuantiosas o en operaciones ficticias de bolsa, si el deudor no solicitaba
su quiebra en la oportunidad debida o quince das despus de que ingres en cesacin de
pagos, si el deudor era declarado en quiebra por segunda vez, sin haber cumplido las
obligaciones que contrajo en un convenio precedente, si el deudor se ausentaba o no
compareca al tiempo de la declaracin de quiebra o durante el juicio o se negara a dar
informacin al sndico, si el deudor prestaba fianza o contraa por cuenta ajena obligaciones
desproporcionadas a la situacin que tena cuando las contrajo sin garanta suficiente, si el
deudor haca donaciones desproporcionada a su situacin econmica al momento de hacerlas,
si el deudor no llevaba libros o inventarios con la regularidad exigida y si no conservaba las
cartas que le diriga en relacin a sus negocios.
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Esta norma fue promulgada en el Diario Oficial El Peruano bajo el Decreto ley N 26116, de
fecha 30 de diciembre de 1992, publicndose su Reglamento en el Diario Oficial El Peruano el
da 23 de marzo de 1993, mediante Decreto Supremo N 044-93-EF.
La ley marc un hito importante en el Derecho Concursal Peruano, ya que a partir de este
momento se desjudicializ el procedimiento concursal; la institucin jurdica de la quiebra
pas de ser el elemento fundamental del proceso concursal a una institucin relativa o
alternativa dentro de las decisiones a que los acreedores podan llegar con respecto al
patrimonio del deudor; ya que se incorpor la situacin de insolvencia como el punto de
partida de los procesos concursales, momento a partir del cual se generaba un estado de
proteccin legal del patrimonio de la empresa deudora, se activaba la inexigibilidad de
obligaciones, se convocaba a los acreedores, que luego de ser verificados como tales ya no por
el poder judicial ni el sndico de quiebras, sino por la Comisin de Acceso y Salida del mercado
del INDECOPI (como rgano funcional que administraba dichos procesos) y reunidos en Junta,
tomaban decisin sobre el destino de la empresa, pudiendo optarse por tres caminos:
Decidir la continuacin de las actividades de la Empresa, por lo que se ingresaba a una etapa
de reestructuracin empresarial(8).
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Esta norma contempla pues, tres posibilidades que los acreedores tenan para decidir sobre el
destino del patrimonio del deudor, pero qu implicaba la declaracin judicial de quiebra
referida y regulada en la Ley de Reestructuracin Empresarial y su Reglamento?.
El Juez expeda un auto que declaraba la situacin de quiebra de la empresa, el que, generaba
una serie de efectos consecuentes a la misma, como el estado indivisible entre la fallida y sus
acreedores. La norma contemplaba la administracin a cargo de un banco administrador que
era ratificado por el juez, el que administraba los bienes objeto de desapoderamiento.
Uno de los aspectos tratados en la norma materia de revisin es la clausura de la quiebra, que
se originaba cuando todos los crditos eran pagados, o el activo era agotado, por lo que el juez
expeda la resolucin de sobreseimiento definitivo, que a la vez generaba la extincin de la
empresa , cancelndose por tanto las inscripciones del registro pblico; pero en el caso que los
bienes se hayan realizado, pagndose los crditos y hubiera existido un sobrante de la
liquidacin, el remanente era entregado a los accionistas o socios de la empresa fallida.
sta norma fue el resultado de la evolucin del Decreto Ley N 26116, y en donde se
incorporaron temas interesantes y ms completos desde el punto de vista del derecho
concursal, inclusive, la norma ya tena un marco ideolgico con respecto a lo que significaba la
necesidad de proteccin del crdito en el mbito administrativo.
(10) Segn la Exposicin de Motivos del Decreto Legislativo N 845, Ley de Reestructuracin
Patrimonial, publicada el sbado 21 de diciembre de 1996, en el Diario Oficial El Peruano, los
procesos de quiebra eran lentos en la etapa judicial, habindose sumado un alto nmero de
empresas en ste rgimen.
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Luego, el juez dentro de los treinta das hbiles siguientes a la presentacin de la solicitud de
quiebra y luego de verificada la extincin del patrimonio a partir del balance de la liquidacin ,
declaraba la quiebra de la empresa insolvente y en el mismo acto, la extincin de la empresa y
la incobrabilidad de las deudas, por lo que el auto de declaracin de quiebra era publicado en
el Diario Oficial El Peruano y era inscrito por el Liquidador en los Registros Pblicos,
concluyendo de esta manera el proceso concursal.
En lo referente a la quiebra del insolvente persona natural, la norma contemplaba que, en caso
que en el transcurso de un proceso de insolvencia de persona natural, el Administrador
Especial verificaba el agotamiento del patrimonio del deudor sin haberse cancelado todas las
obligaciones reconocidas por el Indecopi y se deba solicitar la declaracin judicial de quiebra
del deudor persona natural.
El juez, dentro de los treinta das hbiles siguientes a la presentacin de la solicitud de quiebra
y luego que verificaba la extincin del patrimonio a partir del informe del Administrador
Especial , declaraba la quiebra del deudor persona natural, y en el mismo acto, la
incobrabilidad de las deudas, por lo que el auto de declaracin de quiebra era publicado en el
Diario Oficial El Peruano e inscrito en el Registro Personal. Luego de ejecutoriada la resolucin
que contena el auto de declaracin de quiebra, conclua el procedimiento y el juez ordenaba
el archivo del proceso.
ASPECTOS PENALES.
Adicionalmente la Octava Disposicin Final de la norma, modific los artculos 209 al 213 del
Cdigo Penal. En ese sentido la Ley de Reestructuracin Patrimonial, incorpor conceptos
claros como la quiebra como final de la actividad econmica del deudor, ya sea empresa o
persona natural y tambin con la modificacin al Cdigo Penal, precis los tipos penales dentro
de los procesos concursales.
Es as que el artculo 209 del Cdigo Penal, modificado por la disposicin final citada, impuso
penas no menores de tres ni mayores de seis aos al deudor, persona que actuaba en su
nombre, al administrador, o al liquidador, que en un procedimiento concursal ocultaba bienes,
simulaba la adquisicin o realizacin de dudas, enajenaciones, gastos o prdidas; realizaba
actos de disposicin patrimonial o generaba obligaciones, destinadas a pagar a uno o varios
acreedores ; tambin sancionaba con la misma pena al acreedor que actuaba en connivencia
con el deudor.
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(12) En ese sentido, el artculo 209 del Cdigo Penal Modificado, haca referencia directa a las
inhabilitaciones contempladas en los puntos dos y cuatro del artculo 36 del mismo cuerpo
legal.
Dentro de los objetivos claros de dicha norma se encuentran la eficiencia como fin ltimo,
maximizar el valor del negocio, permitir a los comprometidos tomar las decisiones y asumir sus
consecuencias, proteccin del crdito (riesgo de incumplimiento y costos de recupero), rol
redistributivo, intereses de la comunidad (estatales, sociales), velar por los intereses de los
trabajadores.
Segn la Ley General del Sistema Concursal se busca la permanencia de la unidad productiva,
la proteccin del crdito, la proteccin del patrimonio de la empresa. Esta norma busca
contravenir el problema de la excesiva demora de los procedimientos concursales anteriores,
adems que, segn el legislador proyectaban confusin en el diseo de procedimientos
concursales, generndose elevados costos de uso y administracin del Sistema Concursal con
el coadyuvante para la ineficiencia de las pocas capacidades de control de acreedores y
autoridad concursal.
La quiebra est regulada en el Ttulo III de la Ley, a partir del artculo 99 y hasta el 102. Como
mencionamos cuando hicimos el comentario de la quiebra a partir del cambio de paradigma
del sistema concursal, es decir el paso de un sistema judicializado a un proceso administrativo
a cargo del Indecopi, en sta norma tambin la quiebra es una institucin de carcter residual
como producto de la imposibilidad del deudor de seguir pagando a los acreedores en un
escenario de liquidacin de sus activos a cargo de un liquidador designado.
En ese sentido la norma hace clara precisin en el artculo 99,1 al expresar que cuando en
los procedimientos de disolucin y liquidacin se verifique la extincin de patrimonio del
deudor quedando acreedores pendientes de ser pagados, el acreedor deber de solicitar bajo
responsabilidad en un plazo no mayor de treinta das la declaracin judicial de quiebra, de lo
que dar cuenta al Comit, o al Presidente de la Junta y a la Comisin.
Desde el punto de vista procesal podemos afirmar que el trmite de la quiebra se inicia
justamente con la demanda presentada al Juez Especializado en lo Civil por parte de
liquidador; luego dentro de los treinta das siguientes a la presentacin de la misma , y previa
verificacin del agotamiento de la masa patrimonial del deudor, mediante la presentacin del
balance de liquidacin declarar la quiebra del deudor y la incobrabilidad de las obligaciones,
mediante un auto que declara tal situacin y la extincin del patrimonio del deudor. Este auto
deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos das consecutivos.
Una vez que el auto que declara la quiebra del deudor quede consentido concluye el
procedimiento y el juez ordena el archivo de los antecedentes, luego el liquidador proceder a
la inscripcin de la extincin del patrimonio del deudor, y la emisin de los certificados de
incobrabilidad para los acreedores impagos.
Conforme la norma, los certificados de incobrabilidad pueden ser emitidos por la Comisin
cuando el acreedor lo solicite una vez que se acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del
deudor, stos certificados tienen los mismos efectos que los expedidos por el juez que declara
la quiebra.
Y es que la quiebra es una institucin que se ha transformado, pasando de ser una sancin por
incumplimiento de obligaciones a una situacin econmica que es tratada justamente con este
carcter.
La ley en su artculo 100 establece que el quebrado, mientras dure su estado, est impedido
de:
La ley extiende los efectos de la quiebra al Presidente del Directorio de la empresa concursada
as como al titular de sta y le aplican los mismos efectos del numeral primero del artculo
100.
Como vemos la norma actual defiere tanto de la Ley de Reestructuracin Empresarial como de
la Ley de Reestructuracin Patrimonial en que los efectos e inhabilitaciones de la quiebra en
las dos normas anteriores son consecuencia de la responsabilidad siempre y cuando se hayan
incurrido en conductas dolosas por parte del quebrado.
Sin embargo la norma actual precisa que los efectos e inhabilitaciones consecuencia de la
quiebra son de aplicacin para todos aquellos que sean declarados en tal situacin. Aqu,
consideramos que la norma ha involucionado, teniendo en cuenta que en la legislacin
comparada la quiebra no tiene efectos sancionadores salvo cuando las conductas sean
punibles, ya que el resultado de la gestin empresarial puede ser producto no solamente de
malos manejos por parte de los administradores, sino que normalmente son consecuencia de
conyunturas econmico financieras de orden externo e interno.
EXTENSIN DE LA QUIEBRA ?
La extensin de la quiebra forma parte del Derecho Concursal comparado(13), pero est
inspirada en el accionar doloso e irresponsable de los funcionarios que estn a cargo de la
gestin empresarial.
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(16) A Positive Theory of Chapter 11, Kevin A. KORDANA and Eric A. POSNER, THE LAW SCHOOL
THE UNIVERSITY OF CHICAGO, 2001, pg. 13.
Por ello se debe de decir que la extensin de la quiebra, o en el caso de la legislacin peruana a
travs de la Ley de Procedimientos Concursales, que la extensin de los efectos de la quiebra
debe de ser un remedio extraordinario pensado slo para casos extremos de simulacin
absoluta o fraude a los acreedores o a terceros, ya que el elemento fraudulento no se
encuentra intrnsicamente presente en la gestin de los administradores de una empresa
liquidada como consecuencia de un proceso concursal ordinario y que tiene insuficiencia
patrimonial para seguir pagando a los acreedores, por lo que incurre en las causales de ser
declarada en quiebra.
Como vemos, los desincentivos para la actuacin de los directores y gerentes de una empresa
son bastante grandes, porque esta norma les coloca un cinturn que no les permitir actuar
con la agresividad y competitividad que debe imponer un puesto de estas caractersticas, ya
que un resultado deficitario que pudiera existir durante la gestin (as no haya sido originado
por ellos) podra conducir a la quiebra de la empresa y la consecuente inhabilitacin de los que
participaron en la administracin de la misma en forma diligente, sin mediar actitud dolosa o
fraudulenta alguna se vern perjudicados en su desempeo futuro.
En este punto consideramos que la norma debe de ser modificada teniendo en cuenta que la
legislacin concursal debe de ir a tono con las exigencias del sistema econmico, es decir, que
la norma debe de ser un mecanismo de tutela del crdito y dinamizacin de la economa en
todas sus etapas; y la inhabilitacin de funcionarios obviamente sera un freno a la actividad y
dinamismo econmico.
La ley concursal vigente establece que para la rehabilitacin del quebrado es necesario el
transcurso de cinco aos, contados desde la fecha de expedicin de la resolucin que declara
la quiebra, as los crditos no se hubieran pagado; esta rehabilitacin se activa si es que el
deudor quebrado no ha incurrido en alguna de las conductas punidas por el cdigo penal en
sus artculos 209 al 213.
Para rehabilitar al quebrado, es necesario solicitar la cancelacin de las inscripciones del auto
de declaracin judicial de quiebra del registro de personas. Este levantamiento de
inscripciones puede ser solicitado por cualquier persona, presentando simplemente la
constancia expedida por la autoridad competente en este caso el Registro de Condenas del
Poder Judicial, en donde se precise que el deudor no haya sido condenado por ninguno de los
delitos previstos en los artculos mencionados en el prrafo anterior; de igual forma no debe
existir proceso penal abierto por los mismos delitos.
En el caso que el deudor haya sido condenado por los delitos, el deudor solo podr ser
rehabilitado del estado de quiebra, cuando haya cumplido con la condena impuesta.
A diferencia de las dos anteriores normas concursales, la Ley General del Proceso Concursal no
modific ninguna disposicin del Cdigo Penal, por lo tanto la regulacin penal de la quiebra
contina siendo la misma a la que estaba referida la modificacin al Cdigo Penal dispuesta
por la Octava Disposicin Transitoria del Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
Sin embargo consideramos que estas posiciones nos se enfrentan ya que parte del sistema
crediticio es el crdito es decir la posibilidad de que cualquier acreedor tenga la posibilidad de
cobrar una obligacin frente a su deudor.
Desde el punto de vista de la tipicidad, es importante hacer notar que solamente puede ser
autor de este tipo de delitos el deudor sometido a un proceso concursal (sujeto activo)
mientras que el sujeto pasivo es la comunidad a travs de los acreedores o de terceros.
Pero para que se configure el delito de quiebra es necesario que coexistan elementos descritos
por el artculo 209 del Cdigo Penal, como el ocultamiento de bienes, la simulacin,
adquisicin o realizacin de deudas, enajenaciones, gastos o prdidas y la realizacin de actos
de disposicin patrimonial o generador de obligaciones, destinados a pagar a uno o varios
acreedores, preferentes o no, posponiendo el pago del resto de acreedores.
Es importante precisar que la anterior versin del artculo 209 del Cdigo Penal estableca que
el delito de quiebra se configuraba cuando un deudor era declarado en quiebra(17) y en esa
situacin comportaba conductas ilcitas como la simulacin de deudas, la ocultacin o
sustraccin de bienes y la concesin de ventajas indebidas a un acreedor.
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(17) Puede Consultarse, BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto y GARCA CANTIZANO, Mara
del Carmen. Manual de Derecho Penal, Parte Especial, 4ta Edicin, Editorial SM, Lima, 1998,
pg. 403.
La redaccin de ese artculo haca referencia a que el autor del delito estaba condicionado a
una situacin especfica, que sea un comerciante declarado en quiebra, es decir que
concurran dos calificaciones para el sujeto, en primer lugar que se trate de un comerciante, y
en segundo lugar que haya sido declarado en quiebra.
Sin embargo la ltima modificacin de ste artculo a travs de la ley N 27146 que
posteriormente fue integrada al Decreto Legislativo N 845, a travs del Decreto Supremo N
014-99-ITINCI, Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial precisa que en
el caso del delito de quiebra fraudulenta, basta que el sujeto activo sea un deudor, o la
persona que acte en su nombre o un liquidador , que un proceso de declaracin de
insolvencia, concurso preventivo o procedimiento simplificado, realizaran en perjuicio de los
acreedores la ocultacin de bienes, la simulacin de crditos o la realizacin de actos de
disposicin del patrimonio.
Por lo tanto la legislacin penal actual, no incluye como supuesto para la tipificacin de delito
de quiebra que el deudor sea comerciante y declarado en quiebra, sino que el sujeto activo es
justamente el deudor, el que acta en su nombre o simplemente el liquidador; es decir, que
los sujetos activos pueden ser tres.
En ese sentido para que el delito de quiebra fraudulenta sea imputado no es necesario que el
deudor sea un quebrado, sino que simplemente est sometido a un procedimiento concursal,
cualquiera que est regulado por la ley concursal. Y en ese orden de ideas justamente la Ley de
Procesos Concursales no ha modificado en forma directa el Cdigo Penal, sino que
simplemente a efecto de actualizar la norma penal con los conceptos de la ley concursal, ha
establecido en la Tercera Disposicin Complementaria, que las referencias legales al
Procedimiento de Declaracin de Insolvencia, se entienden hechas al Procedimiento Concursal
Ordinario y las referencias hechas al Concurso Preventivo, se entienden efectuadas al
Procedimiento Concursal Preventivo, que son los nuevos y nicos procesos concursales
actuales.
Se puede concluir entonces que el delito de quiebra en el artculo 209 del Cdigo Penal
Vigente, considera un concepto distinto al de la declaracin judicial de quiebra de la norma
concursal, ya que el delito se configura y tipifica simplemente con las conductas ilcitas
desarrolladas durante un Procedimiento Concursal Ordinario en todas sus etapas o en un
Procedimiento Concursal Preventivo en todas sus etapas.
En lo relativo a las penas, la norma establece que stas son de privacin de la libertad no
menor ni mayor de seis aos, con una inhabilitacin(18) de tres a cinco aos para poder
ejercer mandato o cargo, empleo o comisin de carcter pblico e incapacidad para ejercer
por cuenta propia o por intermedio de un tercero, profesin, comercio, arte o industria que el
juez deber de especificar en la sentencia.
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(18) Para esta inhabilitacin, el artculo 209 del Cdigo Penal, hace referencia a los numerales
2 y 4 del artculo 36 del mismo cuero legal, en donde se regulan las inhabilitaciones.
El artculo 210 del Cdigo Penal tipifica el delito de quiebra culposa en relacin a las
conductas ilcitas a que se refiere el artculo 209 pero en forma culposa, reducindose los
lmites mnimos y mximos de la pena a la mitad de lo establecido en el artculo antes citado.
La Ley General de Sociedades establece en su artculo 147 que durante la liquidacin de una
sociedad mercantil se extinga el patrimonio de la misma y no se haya terminado de pagar a los
acreedores, la Junta General de Accionistas deber de informar tal situacin, sin perjuicio de
solicitar la declaracin judicial de quiebra de la empresa, con arreglo a la ley de la materia.
En ese sentido la ley de la materia, es decir la ley concursal ha precisado en el artculo 102
que en caso se produzca el supuesto descrito en el prrafo anterior, el Juez competente
tramitar la declaracin de quiebra de conformidad con lo dispuesto por el artculo 99 y
siguientes de sta ley.
En cambio ahora, la quiebra ser solicitada al Juez en forma directa, sin ms trmite que la
decisin de la Junta General de Accionistas, sin necesidad de pasar por un proceso en este caso
el Proceso Concursal Ordinario, facilitndose de esta manera las gestiones conducentes a dar
por extinguida la sociedad y su personera jurdica.
Artculo 99.- Procedimiento judicial de quiebra
99.2 Presentada la demanda el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes de presentada la
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite, declarar la quiebra del deudor y
la incobrabilidad de sus deudas.
99.3 El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos (2)
das consecutivos.
99.5 Los certificados de incobrabilidad tambin podrn ser entregados por la Comisin en
aquellos casos en los que un acreedor manifieste su voluntad de obtenerlos una vez que se
acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del deudor. Dichos certificados generarn los
mismos efectos que aqullos expedidos por la autoridad judicial en los procedimientos de
quiebra. En tal caso, la Comisin emitir una resolucin que excluya a dicho acreedor del
procedimiento concursal.
100.2 El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que puede ejercer sus
derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el prrafo anterior.
100.3 Derogado
101.1 Transcurrido el plazo de cinco (5) aos contado desde la fecha de expedicin de la
resolucin judicial que declara la quiebra, cesar el estado de quiebra, aun cuando los crditos
no se hubieran alcanzado a pagar con los bienes del quebrado, siempre que se acredite que el
deudor no ha sido condenado por los delitos previstos en los Artculos 209, 211, 212 y/o 213
del Cdigo Penal, as como que no tiene procedimiento penal abierto por dichos delitos.
101.2 Producido el cese del estado de quiebra, cualquier interesado podr solicitar la
cancelacin de las inscripciones que se hubiesen realizado en el Registro Personal y en los
registros correspondientes, para lo cual bastar con la presentacin del certificado expedido
por la autoridad competente que acredite no haber sido condenado por los delitos previstos
en los artculos mencionados en el prrafo anterior, as como que no tiene procedimiento
penal abierto por los mismos.
101.3 Cuando el deudor haya sido condenado, el Juez Penal ordenar la inscripcin en el
Registro Personal de la resolucin consentida o ejecutoriada que establece la responsabilidad
penal por dichos delitos. En este caso, slo podr obtenerse la rehabilitacin una vez cumplida
la pena impuesta.
101.4 El plazo de rehabilitacin para los representantes a que se refiere el Artculo 101.1 se
computa desde la fecha en que quede firme o consentida la resolucin que declara la quiebra
de la persona jurdica que representan.
101.5 En estos casos, tambin procede la inscripcin en los trminos del Artculo 100.4.
99.2 Presentada la demanda el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes de presentada la
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite, declarar la quiebra del deudor y
la incobrabilidad de sus deudas.
99.3 El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el diario oficial El Peruano por dos (2)
das consecutivos.
99.5 Los certificados de incobrabilidad tambin podrn ser entregados por la Comisin en
aquellos casos en los que un acreedor manifieste su voluntad de obtenerlos una vez que se
acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del deudor. Dichos certificados generarn los
mismos efectos que aqullos expedidos por la autoridad judicial en los procedimientos de
quiebra. En tal caso, la Comisin emitir una resolucin que excluya a dicho acreedor del
procedimiento concursal.
Comentarios
El numeral 99.1 establece que cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se
verifique el supuesto de haberse extinguido la totalidad del activo del deudor, se deber
presentar la demanda de declaracin judicial de quiebra del deudor ante el Juez especializado
en lo Civil.
La quiebra no es un fenmeno econmico que interese slo a los acreedores. Se trata de una
manifestacin de carcter econmico-jurdica, en la que el Estado tiene inters preponderante
y fundamental.139
El numeral 99.2 seala que luego de presentada la demanda, el Juez de la causa dentro de los
treinta (30) das siguientes de recibida y declarar mediante auto motivado la quiebra del
deudor y la incobrabilidad de las deudas no canceladas por el liquidador. Por ende, es
necesario que verifique la extincin total del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin.
En el caso de declaracin en quiebra, por el contrario, el fallido queda privado de todo poder
sobre sus bienes, de donde la ley menciona en forma clara el rgimen de desapoderamiento y
los bienes desapoderados, con las exclusiones de determinados bienes que la ley enumera en
forma expresa.140
El numeral 99.3 prescribe que el auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del
patrimonio y la incobrabilidad de las deudas, debe ser publicado en el Diario Oficial "El
Peruano" por dos (2) das consecutivos, con lo cual se otorga la publicidad debida al tema
falencial.
1. Disolucin
La Nueva Ley General de Sociedades, regula en primer lugar las causas de disolucin aplicables
a todas las clases de sociedades, y luego las causas especiales aplicables especficamente a las
sociedades colectivas y en comandita.
El artculo 407 de la NLGS regula las causales que inciden en todas las clases de sociedades.
Resulta necesario precisar, que slo la causal de vencimiento del plazo de duracin, por las
razones antes anotadas, funciona automticamente o de pleno derecho. Las dems causales
deben ser necesaria y previamente invocadas y reconocidas por los socios, o en su defecto por
el Juez, y surtirn efecto frente a terceros recin al inscribirse en los Registros Pblicos el
acuerdo de disolucin.
Sin embargo, si bien dicha causal de disolucin opera ipso jure, necesariamente se requerir
de la intervencin de la junta general, o en su defecto del juez, para que designen a los
liquidadores y se de inicio al proceso de liquidacin.
El inciso 3, considera como causal de disolucin aplicable a todas las sociedades la continuada
inactividad de la junta general. La anterior Ley General de Sociedades, consideraba esta causal
de disolucin nicamente para las Sociedades Annimas. La continuada inactividad como
causal de disolucin deber ser determinada, en cada caso, por los socios, toda vez que la ley
no cuantifica dicho perodo de tiempo. Cabe anotar como referencia, lo establecido en la
Dcima Disposicin Transitoria de la ley, la cual dispone que se presume la extincin de toda
sociedad mercantil o civil que no ha inscrito acto societario alguno en los diez aos
precedentes a la publicacin de esta ley. El Registro cancelar la inscripcin (...).
El inciso 4 indica que es causa de disolucin las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a
cantidad inferior a la tercera parte del capital social pagado, salvo que las prdidas sean
resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente. Es
importante resaltar en relacin a esta causal, que la nueva ley con acierto ha considerado
como referencias para estimar las prdidas que reducen el patrimonio en relacin al capital, al
patrimonio neto y al capital pagado. La anterior ley se refera al patrimonio y al capital, a secas.
La Octava Disposicin Transitoria de la ley, deja en suspenso hasta el 31 de diciembre de 1999
dicha causal de disolucin, en razn a las dificultades econmicas y financieras por la que
vienen atravesando los distintos sectores empresariales.
Al respecto consideramos pertinente sealar las principales diferencias que existen entre el
procedimiento de liquidacin regulado en la Ley de Reestructuracin Patrimonial (LRP), y el
procedimiento establecido en la Nueva Ley General de Sociedades. En el primero el acuerdo de
disolucin y el nombramiento del liquidador es adoptado por la junta de acreedores; en el
segundo es la junta general la que adopta dichos acuerdos o en su defecto el juez. En el primer
procedimiento, el liquidador necesariamente debe ser un banco, entidad financiera o de
seguros, u otra entidad previamente calificada por la Comisin de Salida del Mercado del
INDECOPI; en el segundo procedimiento el liquidador o liquidadores puede ser cualquier
persona natural o jurdica, debiendo ser su nmero impar. En el procedimiento establecido en
la LRP el liquidador presenta un proyecto de convenio de liquidacin, el cual luego de ser
aprobado por la junta de acreedores, debe ser firmado por el presidente de la junta, el
liquidador y el representante de la Comisin, en caso de no aprobarse o suscribirse el convenio
la Comisin asume el proceso de liquidacin designando al liquidador; la NLGS no establece
formalidad alguna al respecto. De acuerdo con la LRP el convenio de liquidacin debe
establecer el plazo del proceso liquidatorio; la NLGS no prev plazo de duracin para el
proceso de liquidacin. La LRP establece que en cualquier etapa del proceso de disolucin y
liquidacin, si el insolvente cancela los crditos reconocidos, y los gastos y honorarios de la
liquidacin u, otorga garanta suficiente en favor de los acreedores, el proceso se declara
concluido y se levanta el estado de insolvencia del deudor; en el caso de la NLGS la junta
general, de darse las circunstancias, puede acordar el levantamiento del estado de disolucin y
liquidacin de la sociedad. En la LRP si el liquidador constata que existen factores nuevos o no
previstos al momento de adoptar el acuerdo de disolucin, informar a la junta de acreedores,
pudiendo sta acordar la reestructuracin si fuera viable; la NLGS permitira a la junta general
levantar el estado de disolucin y liquidacin de la sociedad, y solicitar la declaracin de
insolvencia para luego de ello, si fuera viable, proponer la reestructuracin de la empresa. La
LRP prev un mecanismo de proteccin legal del patrimonio de la empresa en proceso de
liquidacin, desde el momento en que se declara la insolvencia de la misma, en mrito del cual
se suspende la ejecucin de los embargos y en general de cualquier medida cautelar trabada
sobre bienes o dinero de la empresa; en el procedimiento establecido en la NLGS los procesos
judiciales, arbitrales o coactivos siguen su trmite normal, debindose apersonar, el o los
liquidadores, a dichos procesos en representacin de la sociedad.
El inciso 9 establece que las sociedades se pueden disolver por cualquier otra causa
establecida en la ley, o prevista en el pacto social, el estatuto, o convenio de socios registrado
ante la sociedad. La ley puede establecer causales de disolucin distintas a las establecidas en
la Ley General de Sociedades, es el caso de aquellas contenidas en la Ley de Bancos y en la Ley
de Administradoras de Fondos de Pensiones, por citar algunas. Como sabemos los Bancos, as
como las Administradoras de Fondos de Pensiones, deben constituirse necesariamente como
sociedades annimas, sindoles, por ende, de aplicacin la Ley General de Sociedades; sin
embargo las disposiciones legales que regulan a estas instituciones, establecen reglas
especiales dentro de las cuales se encuentran algunas causales de disolucin, adems de las
contenidas en el artculo 407 de la NLGS.
Cabe destacar, que una novedad contenida en la nueva ley lo constituye el reconocimiento de
los pactos o convenios entre socios consagrado en el artculo 8 de la NLGS, mediante los
cuales se pueden establecer causales de disolucin distintas a las contenidas en la ley.
La causal de disolucin por fusin, establecida en el inc. 4 del artculo 359 de la ALGS, ya no
es considerada como tal en la nueva ley, en virtud de lo establecido en el artculo 345 de la
NLGS que dispone que no se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o
sociedades que se extinguen por la fusin.
2. Liquidacin
Una vez disuelta la sociedad, se da inicio a lo que hemos denominado la segunda etapa del
proceso (iniciado con la aparicin de una de las causales de disolucin y que concluye con la
extincin de la sociedad), la liquidacin.
El distinguido profesor universitario Ricardo Beaumont Callirgos4 explica con suma claridad
que al acordarse la disolucin e iniciarse el proceso de liquidacin, tres cosas cambian: Uno,
cambia el objeto social, ya no ser el previsto en el pacto social y el estatuto, si no el objeto
ser realizar los activos para pagar los pasivos; dos, cambia la razn o denominacin social,
pues habr que agregar en la correspondencia y documentacin de la sociedad la frase en
liquidacin; y tres, cambia la representacin, la sociedad ya no estar representada por el
directorio, los administradores o los gerentes, si no por los liquidadores.
De acuerdo a lo sealado en el artculo 414 de la NLGS los liquidadores son designados, segn
sea el caso, por la junta general, por los socios o por el juez, salvo que el estatuto, el pacto
social o los convenios entre los accionistas debidamente inscritos ante la sociedad lo hubiesen
hecho, o que la ley disponga cosa distinta. El nmero de liquidadores debe ser necesariamente
impar.
De otra parte, es importante considerar que, tanto las limitaciones legales y estatutarias para
el nombramiento de los liquidadores, as como la vacancia y las responsabilidades del cargo, se
regulan, en cuanto les fuera aplicable, por las normas que rigen a los directores y al gerente de
la sociedad annima.
Son tambin funciones de los liquidadores, la formulacin del inventario, los estados
financieros y las cuentas a la fecha en que se inicia la liquidacin; requerir la participacin de
los representantes cesantes; llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad;
velar por la integridad del patrimonio de la sociedad; realizar las operaciones pendientes y las
nuevas necesarias para la marcha del proceso liquidatorio; transferir a ttulo oneroso los
bienes sociales; exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al iniciarse la
liquidacin; concertar transacciones y asumir compromisos convenientes al proceso
liquidatorio; pagar a los acreedores de la sociedad; y convocar a la junta general, cuando lo
estimen necesario o as lo disponga la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios celebrados
entre los accionistas inscritos ante la sociedad o por disposicin de la junta general.
De otro lado, son obligaciones de los liquidadores, entre otras, solicitar la declaracin judicial
de quiebra, de conformidad con las reglas del Decreto Legislativo 845 - Ley de
Reestructuracin Patrimonial- cuando se extinga el patrimonio de la sociedad en liquidacin y
queden acreedores impagos; presentar a la junta general, previa convocatoria, los estados
financieros y dems cuentas de los ejercicios que venzan durante el proceso de liquidacin o
los balances correspondientes a otros perodos cuya formulacin contemple la ley; presentar
para la aprobacin de la junta general, previa convocatoria, la memoria de liquidacin, la
propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidacin,
el estado de ganancias y prdidas y las dems cuentas que correspondan, las mismas que
deben estar auditadas.
Segn hemos sealado, es obligacin de los liquidadores convocar a junta general para la
aprobacin del balance final de liquidacin. Si no obstante la convocatoria, la junta no se
realiza, en primera ni en segunda convocatoria, el balance final de liquidacin se considera
aprobado por la junta general. Una vez aprobado el balance final, expresa o tcitamente, ste
debe publicarse por una sola vez.
Por ltimo, las funciones del cargo de liquidador terminan por haberse realizado la liquidacin;
por remocin o renuncia; o por resolucin judicial emitida a solicitud de socios que
representen cuando menos la quinta parte del capital social. La responsabilidad del cargo de
liquidador caduca a los dos aos contados desde el da de terminacin del cargo o inscrita la
extincin de la sociedad.
Una vez aprobado el balance final de liquidacin y los dems documentos exigidos por la ley,
los liquidadores procedern a distribuir el haber social remanente, nica y exclusivamente si se
ha cumplido con pagar a todos los acreedores de la sociedad, o en su defecto, se ha
consignado el importe de sus crditos en una empresa bancaria o financiera del sistema
financiero nacional. El artculo 420 de la NLGS detalla las reglas por las cuales los liquidadores
deben proceder a distribuir el haber social entre los socios, una vez pagados los crditos de los
acreedores.
3. Extincin
El artculo 422 de la NLGS establece el derecho de los acreedores para hacer valer sus crditos
luego de extinguida la sociedad. En el caso de la sociedad colectiva, los acreedores
podrn hacer valer sus crditos frente a los socios. Los acreedores de las sociedades annimas,
de las sociedades en comandita simple y en comandita por acciones (se ha omitido a la
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada), podrn hacer valer sus crditos frente a los
accionistas o socios, hasta por el monto de la suma recibida por stos como consecuencia de la
liquidacin. Si la falta de pago se debi a culpa de los liquidadores, los acreedores podrn
hacer valer sus crditos frente a stos.
El derecho de los acreedores para hacer valer sus crditos frente a los socios, accionistas o
liquidadores, segn sea el caso, caduca a los dos aos desde la inscripcin de la extincin de la
sociedad.
Empero, si durante la tramitacin del proceso de liquidacin se agotan los activos quedando
acreedores impagos, los liquidadores debern solicitar al Juez Especializado en lo Civil de la
sede social de la sociedad la declaracin judicial de quiebra de conformidad con lo prescrito en
los artculos 88, 89 y 90 del Decreto Legislativo 845 - Ley de Reestructuracin Patrimonial.
En este caso, el juez previa verificacin de la extincin del patrimonio, a partir del balance final
de liquidacin, sin ms trmite declarar la quiebra y la extincin de la sociedad, as como la
incobrabilidad de sus deudas. El auto que declara la quiebra y la extincin de la sociedad,
deber publicarse en el Diario Oficial El Peruano por dos das consecutivos e inscribirse en
los Registros Pblicos.
Una vez ejecutoriado el auto que declara la quiebra, se da por concluido el proceso y el juez
ordena su archivamiento definitivo, emitiendo los certificados de incobrabilidad a todos los
acreedores impagos.
1. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo 1. Octava Edicin. Editorial
Cultural Cuzco. Lima.
99.2 Presentada la demanda el Juez, dentro de los treinta (30) das siguientes de presentada la
solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir del balance final de
liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite, declarar la quiebra del deudor y
la incobrabilidad de sus deudas.
99.3 El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del deudor y la
incobrabilidad de las deudas, deber ser publicado en el Diario Oficial El Peruano por dos (2)
das consecutivos.
99.5 Los certificados de incobrabilidad tambin podrn ser entregados por la Comisin en
aquellos casos en los que un acreedor manifieste su voluntad de obtenerlos una vez que se
acuerde o disponga la disolucin y liquidacin del deudor. Dichos certificados generarn los
mismos efectos que aqullos expedidos por la autoridad judicial en los procedimientos de
quiebra. En tal caso, la Comisin emitir una resolucin que excluya a dicho acreedor del
procedimiento concursal.
COMENTARIOS:
La quiebra no es fenmeno econmico que interese solo a los acreedores. Se trata de una
manifestacin de carcter econmico- jurdica, en la que el Estado tiene inters
preponderante fundamental.
El numeral 92.2 seala que luego de presentada la demanda, el juez de la causa dentro de los
treinta (30) das de recibida y declarara mediante auto motivado la quiebra del deudor y la
incobrabilidad de las deudas no canceladas por el liquidador. Por ende, es necesario que
verifique la extincin total del patrimonio a partir del balance final de liquidacin.
En el caso de declaracin en quiebra, por lo contrario, el fallido queda privado de todo poder
sobre sus bienes, de donde la ley menciona en forma clara el rgimen de desapoderamiento y
los bienes desapoderados, con las exclusiones de determinados bienes que la ley enumera en
forma expresa.
El numeral 99.3 prescribe que el auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del
patrimonio y la incobrabilidad de las deudas, debe ser publicado en el Diario Oficial "El
Peruano" por dos (2) das consecutivos, con lo cual se otorga la publicidad debida al tema
falencial.
El numeral 99.4 establece que consentida o ejecutoriada el auto que declara la quiebra
concluir el procedimiento y el Juez ordenara su archivo, as como la inscripcin de la extincin
del patrimonio del deudor, y en su debida oportunidad otorgara los certificados de
incobrabilidad a todos los acreedores impagados. Asimismo, se ordena que dicha declaracin
sea inscrita por el liquidador en el Registro Publico correspondiente. Consideramos que debi
incluirse en la norma bajo responsabilidad, pues resulta importante que se otorgue la
publicidad registral al asunto de la extincin de la empresa, sobretodo para efectos tributarios.
El numeral 99.5 seala que los certificados de incobrabilidad podrn ser entregados por la
comisin en aquellos casos que un acreedor manifieste su voluntad de obtenerlos una vez que
se acuerde o disponga la liquidacin del deudor. Ello resulta ser expeditivo para los
acreedores, a lefectos de no participar del procedimiento, a sabiendas de no obtener
resultados satisfactorios de cobro, con lo cual la Comisin debe expedir resolucin que excluya
a dicho acreedor del procedimiento concursal.
Para Satta, la quiebra es por excelencia un procedimiento concursal, el cual implica que la
consecuencia de la crisis econmica de un patrimonio, esto es la satisfaccin de los
acreedores, sea reparada mediante una regulacin de todas las relaciones, y no solamente
esto, sino con una regulacin igual para todas las relaciones (par conditio creditorum) salvo
naturalmente las causas legitimas de prelacin, es decir, que las relaciones se presenten ya al
concurso como desiguales.
Como seala Fernndez la accin individual como medio de ejecucin, tiene en mira el
incumplimiento, y su objeto es compeler al deudor a ejecutar aquello a que se ha obligado (dar
hacer o no hacer). Los procedimientos concursales, en cambio, tienen por mira la impotencia
patrimonial del deudor, es decir, el estado de cesacin de pagos.
Por su parte Satonowsky siguiendo a Brunetti sostiene que la quiebra no es concebida como
un proceso anlogo al de ejecucin singular sino "fundamentalmente", como un conjunto de
actos de naturaleza varia por los cuales los acreedores son organizados con el fin de obtener
por medio de los rganos adecuados del Estado, la satisfaccin de sus pretensiones con
perfecta paridad de tratamiento salvo los derechos de preferencia reconocidos- cuando el
patrimonio del deudor, que ha cesado en sus pagos, se vuelve presumiblemente insuficiente
para garantizar el pago integro.
1) La quiebra comprende todo el patrimonio del deudor abarcando los convenios pendientes;
3) En la quiebra se establecen todas las relaciones de los acreedores con todos los bienes del
deudor segn el principio de la distribucin de las prdidas en igual medida (par conditio
creditorum);
8)
9)
10)
Por nuestra parte nos inclinamos a sostener que la quiebra o proceso de quiebra mas que un
mecanismo
100.2 El quebrado no deviene en incapaz por razn de la quiebra, por lo que puede ejercer sus
derechos civiles sin ms limitaciones que las sealadas en el prrafo anterior.
100.3 Al Presidente del Directorio de la empresa concursada as como al titular de sta se le
aplican los mismos efectos sealados en el numeral primero del presente artculo derogado
por el Artculo 2 de la Ley N 28709.
COMENTARIOS:
El numeral 100.1 establece que el quebrado estar impidiendo mientras dure su estado
falencial de realizar las actividades siguientes:
En verdad, no pareciera demasiado grave la imputacin: algo similar han dicho las tratadistas
italianos, al criticar su Cdigo de Comercio de 1865 que, siguiendo los lineamientos de las leyes
francesa y belga de la materia, haba omitido este tipo de regulacin ms casustica y por ello
mismo (no siempre el casustico es deplorable), ms necesaria. La contruccin doctrinaria
sobre las quiebras o bancarrotas haba elaborado un conjunto de reglas, acorde con las
diversas situaciones planteadas que procuraban conciliar los intereses de lo ya existente,
contrapuesto por la quiebra.
Tales efectos se orientan a restricciones de ndole societaria principalmente (como puede ser
la constitucin de sociedades o la asuncin de cargos directivos o gerenciales), dejndose a
salvo los derechos civiles del quebrado.
Si bien la normativa vigente va directamente a los casos, es posible enunciar algunos principios
generales en la materia:
a) Cuando se hace referencia a las relaciones jurdicas preexistentes quiere decirse aquellas
que, si bien perfeccionadas entre las partes, aun no se encuentran terminadas, a la fecha de
declaracin de quiebra. Quedan pues, excluidas, tanto las relaciones no constituidas, todava,
como aquellas otras en la que la obligacin de una de las partes ha sido cumplida, de tal modo
que no queda otra cosa que una deuda a favor o en contra del fallido.
Hemos de acotar que somos contratarios, a lo que establece el inciso pertinente a negar la
figura de la incapacidad del fallido, puesto que consideramos que al incurrir en mala gestin,
debe ser comprendido como tal, al interior de la figura de incapaz relativo, tal como lo prev
nuestro ordenamiento sustantivo. Consideramos que pasar por alto el tema, no ayuda a
incentivar que el comerciante proteja el crdito y realice de manera diligente su labor en el
mundo negocial.
El numeral 100.2 establece que el quebrado no deviene en incapaz por razn de su estado
falencial, pudiendo ejercer sus derechos civiles, sin ms limitaciones que las sealadas en el
numeral precedente.
El numeral 100.3 seala que al Director del Directorio de la empresa concursada, as como al
titular de esta se le aplican los mismos efectos sealados en el numeral 100.1. Asimismo, el
numeral 100.4 prescribe que corresponde al liquidador o a cualquier interesado inscribir la
quiebra en el Registro Personal, asunto que coincide con lo establecido en el numeral 99.4 de
la presente Ley siendo un acto de mero trmite, pero reiteramos con un grado de
responsabilidad que no se sanciona.
101.1 Transcurrido el plazo de cinco (5) aos contado desde la fecha de expedicin de la
resolucin judicial que declara la quiebra, cesar el estado de quiebra, aun cuando los crditos
no se hubieran alcanzado a pagar con los bienes del quebrado, siempre que se acredite que el
deudor no ha sido condenado por los delitos previstos en los Artculos 209, 211, 212 y/o 213
del Cdigo Penal, as como que no tiene procedimiento penal abierto por dichos delitos.
101.2 Producido el cese del estado de quiebra, cualquier interesado podr solicitar la
cancelacin de las inscripciones que se hubiesen realizado en el Registro Personal y en los
registros correspondientes, para lo cual bastar con la presentacin del certificado expedido
por la autoridad competente que acredite no haber sido condenado por los delitos previstos
en los artculos mencionados en el prrafo anterior, as como que no tiene procedimiento
penal abierto por los mismos.
101.3 Cuando el deudor haya sido condenado, el Juez Penal ordenar la inscripcin en el
Registro Personal de la resolucin consentida o ejecutoriada que establece la responsabilidad
penal por dichos delitos. En este caso, slo podr obtenerse la rehabilitacin una vez cumplida
la pena impuesta.
101.4 El plazo de rehabilitacin para los representantes a que se refiere el Artculo 101.1 se
computa desde la fecha en que quede firme o consentida la resolucin que declara la quiebra
de la persona jurdica que representan.
101.5 En estos casos, tambin procede la inscripcin en los trminos del Artculo 100.4.
COMENTARIOS:
El numeral 101.1 seala que transcurrido un plazo de cinco (5) aos contado desde la fecha de
expedicin de la resolucin judicial de quiebra, culmina el estado falencial del deudor, aun
cuando no se haya cancelado los crditos y siempre que no hay sido condenado por los delitos
de quiebra fraudulenta o connivencia maliciosa previstos en el Cdigo Penal o tener
procedimiento penal abierto por dichos delitos.
El fallido queda inhabilitado desde la fecha de la quiebra.
No se puede olvidar que en esta palabra perdura una nota infamante, caracterizando la
quiebra de los viejos tiempos; aun un tratadista de la talla de Satta se refiere a una "buena
conducta especifica" dirigida a la reparacin del dao producido con la quiebra o bancarrota,
agregando que el plazo de cinco aos es relativamente breve.
Se limita a reconocer un derecho que el afectado adquiri por imperio de la ley. El efecto de la
resolucin jurisdiccional lo es retroactivo al momento en que se adquiri el derecho, con
efecto al da en que se produjo el cese efectivo de la inhabilitacin. Es igual que en la
prescripcin liberatoria: el juez declara prescripto un derecho, con efecto al da en que la
prescripcin opero, y se limita a verificar si no hubo causales interruptoras o suspensivas del
plazo.
Garca Caffaro tomando una cita de Rocco, ubica el enfoque del instituto diferencindolo,
conforme a dos grandes normativas: por un lado, la germnica, mirando suavemente la
incapacidad falencial a fin de que, terminando el concurso, el fallido fcilmente y con relativa
rapidez reintegrarse al comercio; y por el otro, la corriente latina (nosotros diramos,
precisando un poco, la de influencia francesa, por la repercusin de sus leyes sobre quiebra),
apegada al carcter infamante de la institucin quiebrista, con toda su secuela personal. No
debe tomarse al pie de la letra, sin embargo esta mencin generalizante; basta para ello
consignar que en la propia Italia su Cdigo de Comercio de 1882 no estableca el
procedimiento de rehabilitacin, el que fue posteriormente instituido en su Ley de Quiebras de
1942.
La persona natural que luego de estar sometida a un proceso concursal que desencadeno en la
liquidacin de su patrimonio y que luego de extinguido, fue declarada en quiebra, por medio
de esta precisin legal tiene la posibilidad de dejar de estar en la condicin permanente de
quebrado, es decir, de incapacidad relativa.
La Ley otorga una excepcin, la misma se produce cuando el deudor ha sido condenado por los
delitos tipificados en los artculos 209, 210,211, 212 y 213 de Cdigo Penal, es decir, cuando en
un proceso concursal el deudor, la persona que acta en su nombre, el administrador o el
liquidador oculte bienes, simule, adquiera deudas, enajenaciones, gastos o perdidas y realice
actos de disposicin patrimonial preferentes o no , posponiendo el pago del resto de
acreedores, as como los dems delitos tipificados en los artculos mencionados del Cdigo
Penal.
El numeral 101.3 establece que cuando la persona ha sido condenada por el Juez Penal, este
ordenara la inscripcin en el Registro Personal de la resolucin consentida o ejecutoriada que
establece la responsabilidad penal por dichos delitos. De esta manera la persona condenada
no se liberara de la situacin de quebrada y por ende, de la situacin de incapaz relativo.
Asimismo, el numeral 101.4 fija como plazo de rehabilitacin para los representantes a que se
refiere el numeral 101.1 desde la fecha en que queda firme o consentida la resolucin que
declara la quiebra de la persona jurdica que representan, en cuyo caso en observancia con el
numeral101.5 procede la inscripcin a cargo del interesado.
La precisin de la Ley respecto a que puedan utilizarse las normas concursales para iniciar la
quiebra, luego de la extincin del patrimonio de la empresa sometida a una liquidacin al
amparo de la Ley General de Sociedades, reduce costos a las partes ya que se ha eliminado el
presupuesto que los liquidadores se encuentren administrando procesos liquidatorios bajo el
amparo del cuerpo legal antes citado, tengan que necesariamente iniciar procesos concursales
antes de iniciar el proceso de quiebra. De esta manera se reduce tiempo y por tanto costos
que generaran tener obligatoriamente que pasar por un proceso concursal antes de llegar a
obtener el auto de quiebra en sociedades cuyas liquidaciones se han visto regidas por la Ley
General de Sociedades.
El numeral 99.4 establece que consentida o ejecutoriada el auto que declara la quiebra
concluir el procedimiento y el Juez ordenar su archivo, as como la inscripcin de la extincin
del patrimonio del deudor, y en su debida oportunidad otorgar los certificados de
incobrabilidad a todos los acreedores impagos. Asimismo, se ordena que dicha declaracin sea
inscrita por el liquidador en el Registro Pblico correspondiente. Consideramos que debi
incluirse en la norma, bajo responsabilidad, pues resulta importante que se otorgue la
publicidad registral al asunto de la extincin de la empresa, sobre todo para efectos
tributarios.
El numeral 99.5 seala que los certificados de incobrabilidad podrn ser entregados por la
Comisin en aquellos casos que un acreedor manifieste su voluntad de obtenerlos una vez que
se acuerde o disponga la liquidacin del deudor. Ello resulta ser expeditivo para los
acreedores, al efecto de no participar del procedimiento, a sabiendas de no obtener resultados
satisfactorios de cobro, con lo cual la Comisin debe expedir resolucin que excluya a dicho
acreedor del procedimiento concursal.
El numeral 99.6 prescribe que la declaracin de incobrabilidad de un crdito frente a una
sucursal que es declarada en quiebra, no...