A S E S O R A

EMPRESARIAL

INFORME PRINCIPAL

Conozca cules son las nuevas disposiciones en la Ley

sobre lavado de activos: A propsito de la entrada
en vigencia del D.L. N 1106
Csar ROMERO ARANBAR(*)

RESUMEN EJECUTIVO

E l 19 de abril del presente ao ha sido publicado en el diario oficial El Peruano el

D.L. N 1106 - Decreto Legislativo de lucha eficaz contra el lavado de activos y otros
delitos relacionados a la minera ilegal y crimen organizado. Esta norma ha trado algunas
novedades que consideramos de importancia para las empresas cuyas actividades pueden
ser aprovechadas por terceros con la finalidad de blanquear los bienes o dinero obtenidos
en actividades ilcitas. En el presente informe, revisaremos las principales modificaciones y
aadidos que ha trado consigo esta norma.

INTRODUCCIN 3. El que transporta o traslada dentro la finalidad de evitar la identificacin

El D.L. N 1106 - Decreto Legislativo de
lucha eficaz contra el lavado de activos
y otros delitos relacionados a la minera
ilegal y crimen organizado, publicado el
19 de abril del presente ao y vigente
desde el da siguiente de su publica-
cin, ha derogado la Ley N 27765, Ley
Penal contra el Lavado de Activos, me-
jorndola a nuestro juicio, en tanto deli-
mita con mayor precisin las conductas
delictivas, por un lado, y prev medidas
no tomadas en consideracin en la le-
gislacin anterior, por otro.
I. CONDUCTAS TPICAS
Las conductas tpicas, esto es, los actos
que comete el agente pasibles de sancin
penal, se han previsto en el D.L. N 1106
de la siguiente forma:
Se reprimir con pena privativa de liber-
tad no menor de ocho (8) ni mayor de
quince (15) aos, a aquel que incurre
en alguno de los siguientes supuestos:
1. El que convierte o transfiere dinero,
bienes, efectos o ganancias cuyo ori-
gen ilcito conoce o deba presumir.
2. El que adquiere, utiliza, guarda, ad-
ministra, custodia, recibe, oculta o
mantiene en su poder dinero, bie-
nes, efectos o ganancias, cuyo origen
ilcito conoce o deba presumir.
del territorio nacional dinero o ttu-
los valores, o hace ingresar o salir
del pas tales bienes, cuyo origen
ilcito conoce o deba presumir.
De estos tres supuestos, los dos primeros
ya se encontraban en la ley anterior con
similar pena, siendo el tercero una novedad
incorporada por el Decreto Legislativo.
Por otro lado, en los tres casos, para que
constituya el delito, ser necesario que
el agente conozca o haya debido presu-
mir el origen ilcito de los bienes, efectos
o ganancias. En esto hay una mejora
respecto de la legislacin anterior, que
sealaba que el agente incurra en deli-
to cuando conoca o poda presumir, lo
que daba un margen bastante amplio
de punicin. Al sealar la norma que
el agente por lo menos debe presumir,
implica que existe una obligacin de
hacerlo; en cambio, cuando sanciona a
quien puede presumir, se extiende en un
universo indeterminado de posibilida-
des. En ese sentido, la nueva redaccin
con el vocablo deba es ms exacta.
Asimismo, la nueva ley sanciona los ac-
tos sealados cuando se cometan con
(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Asesor en Derecho Comercial de Contadores &
Empresas.
(1) A fin de facilitar la lectura, en el presente informe, se han sealado nicamente las penas privativas de libertad,
omitiendo las sanciones de multa e inhabilitacin. Para su consulta, remitimos al lector al texto mismo del Decreto
Legislativo N 1106.
del origen, incautacin o decomiso, a
diferencia de la anterior que estableca
penas para el agente que dificulte la
identificacin del origen de los bienes,
dinero, etc.. De esta manera, se aade
el componente doloso a la accin. Es de-
cir, no basta con que el acto dificulte la
identificacin del origen, sino que es ne-
cesario que exista la intencin de evitar
que esta identificacin se produzca.
a) Agravantes
El D.L. N 1106 mantiene las agravantes con-
tenidas en el artculo 3 de la Ley N 27765 y
establece que se sancionar con diez (10)
a veinte (20) aos de pena privativa de
libertad(1), cuando:
1. El agente utilice o se sirva de su
condicin de funcionario pblico o
de agente del sector inmobiliario,
financiero, bancario o burstil.
2. El agente cometa el delito en cali-
dad de integrante de una organiza-
cin criminal.
Aadiendo la siguiente agravante:
3. El valor del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados sea superior

E-1 2da. quincena - Mayo 2012


al equivalente a quinientas (500)
Unidades Impositivas Tributarias.
Asimismo, mantiene la circunstancia
agravada, con pena no menor de vein-
ticinco (25) aos para los casos en los
cuales el dinero, bienes, efectos o ga-
nancias provienen del trfico ilcito de
drogas, terrorismo, secuestro, extorsin
o trata de personas, incorporando el
delito de minera ilegal y excluyendo el
delito contra el patrimonio cultural que
contemplaba la regulacin anterior.
b) Atenuantes
Las atenuantes son otra novedad del D.L.
N 1106. As, se establece que el agente
ser reprimido con pena privativa de liber-
tad no menor de cuatro (4) aos ni mayor
de seis (6) en los siguientes casos:
1. Cuando el valor del dinero, bienes,
efectos o ganancias involucrados no
sea superior al equivalente a cinco
(5) Unidades Impositivas Tributarias.
2. A quien proporcione a las autorida-
des informacin eficaz para evitar la
consumacin del delito, identificar y
capturar a sus autores o partcipes,
as como detectar o incautar los ac-
tivos objeto de los actos descritos
en los artculos 1, 2 y 3 del presente
Decreto Legislativo.
Del primer supuesto, se entiende que el
delito se presenta en su forma simple,
sin agravantes ni atenuantes, cuando el
valor de los bienes, efectos o ganancias
se encuentre entre el rango de cinco a
quinientas UIT.
En el segundo supuesto, la norma pre-
mia con una pena ms benigna a aquel
que, aun habiendo cometido el delito,
colabore con la autoridad a fin de evitar
la consumacin del delito, identificar a
los responsables y detectar o incautar los
activos de origen ilcito. A estos efectos, el
Decreto Legislativo prev en su artculo 17
la posibilidad de que se celebren acuerdos
de beneficios y colaboracin eficaz, la cual
se regular por la Ley N 27378, Ley que es-
tablece beneficios por colaboracin eficaz
en el mbito de la criminalidad organizada.
c) Omisin de comunicacin de opera-
ciones o transacciones sospechosas
En la misma lnea que la norma anterior,
se establece una pena de cuatro (4) a
ocho (8) aos a aquel que, incumplien-
do sus obligaciones funcionales o profe-
sionales, omite comunicar a la autoridad
competente, las transacciones u operacio-
nes sospechosas que hubiere detectado.
La novedad es que establece una moda-
lidad culposa, es decir sin dolo o inten-
cin, pero con la negligencia necesaria
para hacer sancionable la conducta. As,
INFORME PRINCIPAL
seala que la omisin por culpa de la
comunicacin de transacciones u operacio-
nes sospechosas ser reprimida con pena de
multa de ochenta a ciento cincuenta das
multa e inhabilitacin de uno a tres aos,
de conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del
artculo 36 del Cdigo Penal.
d) Rehusamiento, retardo y falsedad
en el suministro de informacin
Otra conducta punible incorporada por
la nueva ley es la que sanciona en su ar-
tculo 6. De esta manera, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor
de dos (2) ni mayor de cuatro (4) aos
aquel que rehsa o retarda suministrar a
la autoridad competente, la informacin
econmica, financiera, contable, mercan-
til o empresarial que le sea requerida, en el
marco de una investigacin o juzgamiento
por delito de lavado de activos, o delibera-
damente presta la informacin de modo
inexacto o brinda informacin falsa.
La pena ser no menor de tres (3) ni ma-
yor de cinco (5) aos, si la conducta des-
crita se realiza en el marco de una investi-
gacin o juzgamiento por delito de lavado
de activos vinculado a la minera ilegal o al
crimen organizado, o si el valor del dinero,
bienes, efectos o ganancias involucrados
es superior al equivalente a quinientas
(500) Unidades Impositivas Tributarias.
II. SANCIONES A LAS PERSONAS
JURDICAS
La norma incorpora en su artculo 8
sanciones aplicables a las personas ju-
rdicas que promuevan o faciliten la co-
misin de los delitos que aquella prev
en sus artculos 1, 2 y 3.
As, si los delitos de conversin y trans-
ferencia; ocultamiento y tenencia; trans-
porte, traslado, ingreso o salida por
territorio nacional de dinero o ttulos
valores de origen ilcito; fueren come-
tidos en ejercicio de la actividad de
cualquier persona jurdica o utilizando
su organizacin o servicios, para favo-
recerlos o encubrirlos, el juez deber
aplicar, segn la gravedad y naturale-
za de los hechos o la relevancia de la
intervencin en el hecho punible, las
siguientes consecuencias accesorias de
manera alternativa o conjunta:
1. Multa con un valor no menor de
cincuenta ni mayor de trescientas
Unidades Impositivas Tributarias.
2. Clausura definitiva de locales o esta-
blecimientos.
3. Suspensin de actividades por un
plazo no mayor de tres aos.
4. Prohibicin de realizar en el futuro
actividades, de la clase de aquellas
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en cuyo ejercicio se haya cometido,
favorecido o encubierto el delito.
5. Cancelacin de licencias, derechos y
otras autorizaciones administrativas
o municipales.
6. Disolucin de la persona jurdica.
El juez ordenar a la autoridad compe-
tente que disponga la intervencin de
la persona jurdica para salvaguardar
los derechos de los trabajadores y de
los acreedores, hasta por un periodo de
dos aos.
Precisa el artculo 8 que el cambio de la
razn social o denominacin de la perso-
na jurdica o su reorganizacin societaria,
no impide la aplicacin de estas medidas.
III. AUTONOMA DEL DELITO
El Decreto Legislativo trae como nove-
dad el carcter autnomo del delito del
lavado de activos. En ese sentido, sea-
la que para su investigacin y procesa-
miento no es necesario que las activida-
des criminales que produjeron el dinero,
los bienes, efectos o ganancias, hayan
sido descubiertas, ni que se encuentren
sometidas a investigacin, proceso judi-
cial o hayan sido previamente objeto de
prueba o de sentencia condenatoria. El
agente incurre en el delito de lavado de
activos por sus propios actos y no de-
pende de ningn resultado ajeno a ellos.
IV. FACULTADES DEL JUEZ
Otra novedad es la incorporacin
expresa de las medidas que el Juez, a
solicitud del Fiscal o Procurador Pblico,
puede ordenar. Estas son:
a) La interceptacin, incautacin y ul-
terior apertura de todo tipo de co-
rrespondencia que reciba o remita el
imputado, aun bajo nombre supues-
to, o de aquella correspondencia que,
en razn de especiales circunstancias,
se presumiese que emana de l o de
la que l pudiere ser el destinatario,
cuando existen motivos razonable-
mente fundados para inferir que existe
informacin til para la investigacin.
Para esta diligencia tambin podr
solicitar a las empresas de mensaje-
ra especializada, pblicas o privadas,
que suministren la relacin de envos
hechos por solicitud del imputado o
dirigidos a l.
b) La interceptacin y grabacin de co-
municaciones telefnicas, radiales,
electrnicas u otras formas de comu-
nicacin, cuando existan suficientes
elementos de conviccin de la pre-
sunta comisin del delito. Para tales
efectos, las empresas telefnicas o de
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telecomunicaciones estn obligadas
a prestar las facilidades necesarias
para la realizacin de la diligencia y a
guardar secreto acerca de la misma,
salvo que sean citados como testigos.
La medida tambin puede dirigirse
contra terceros que reciben o realizan
comunicaciones por cuenta del inves-
tigado o cuando este utiliza la comu-
nicacin de terceros.
V. ENTREGA VIGILADA
Como herramienta de investigacin le-
gal, la norma recoge la entrega vigilada,
mediante la cual, el Fiscal de oficio o a
instancia del Procurador Pblico podr
disponer la realizacin de entregas vigi-
ladas de objetos cuya posesin, trans-
porte, enajenacin, compra, alquiler o
simple tenencia se encuentre prohibida.
VI. MODIFICACIONES A LA LEY
N 27693, LEY QUE CREA LA
UNIDAD DE INTELIGENCIA
FINANCIERA (UIF)
La Unidad de Inteligencia Financiera
(UIF) es el rgano encargado de la de-
teccin y prevencin de actividades de
lavado de dinero o activos. Se encuen-
tra regulada por la Ley N 27693, vigen-
te, pero con las siguientes modificacio-
nes introducidas por el D. L. N 1106:
a) Nuevas facultades de la UIF
Se modifica el artculo 3 de la Ley
N 27693, otorgndole facultades a
la UIF de ordenar el congelamiento de
fondos en los casos vinculados al delito
de lavado de activos y el financiamiento
de terrorismo. En estos casos, se deber
dar cuenta al Juez en el plazo de vein-
ticuatro (24) horas de dispuesta la me-
dida, quien en el mismo trmino podr
convalidar la medida o revocarla.
b) Registro de empresas y personas
que efectan operaciones financie-
ras o de cambio de moneda
La Segunda Disposicin Complementa-
ria Modificatoria del Decreto Legislativo
introduce la Quinta y Sexta Disposi-
ciones Complementarias, Transitorias
y Finales de la Ley N 27693, creando
el Registro de empresas y personas que
efectan operaciones o de cambio de
moneda, y estableciendo la prohibicin
de ejercer la actividad de transferencia
de fondos por empresas no autoriza-
das, respectivamente.
El Registro de Empresas y Personas que
efectan Operaciones Financieras o de
Cambio de Moneda ser supervisado y
reglamentado por la Superintendencia
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de Banca, Seguros y Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) y
la inscripcin en l ser obligatoria para:
a) Las personas naturales o jurdicas
dedicadas a la compra y venta de
divisas o moneda extranjera.
b) Las empresas de crditos, prsta-
mos y empeo.
Para ejercer las actividades arriba des-
critas, las correspondientes personas
naturales o jurdicas debern inscribir-
se en el Registro, conforme al proce-
dimiento que para tal efecto seale la
Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones.
El incumplimiento de la inscripcin ge-
nerar la cancelacin de la licencia de
funcionamiento o autorizacin de activi-
dad por la respectiva municipalidad, sin
perjuicio de que la Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Priva-
das de Fondos de Pensiones disponga el
cierre de los locales, conforme a las atri-
buciones conferidas en la Ley N 26702.
VII. MODIFICACIN DE LA SEXTA DIS-
POSICIN COMPLEMENTARIA,
TRANSITORIA Y FINAL DE LA LEY
N 28306
La modificacin que realiza la nueva nor-
ma recoge la obligacin para toda per-
sona, nacional o extranjera, que ingrese
o salga del pas, de declarar bajo jura-
mento instrumentos financieros nego-
ciables emitidos al portador o dinero
en efectivo que porte consigo por sumas
superiores a US$ 10,000.00, o su equi-
valente en moneda nacional u otra ex-
tranjera. La novedad es la incorporacin
del supuesto prohibido de llevar consigo
instrumentos financieros negociables emi-
tidos al portador o dinero en efectivo
por montos superiores a US$ 30,000.00
o su equivalente en moneda nacional o
extranjera. El ingreso o salida de dichos
importes deber efectuarse necesaria-
mente a travs de empresas legalmente
autorizadas por la SBS para realizar ese
tipo de operaciones. En caso de incum-
plimiento, la Sunat dispondr:
a) La retencin temporal del monto n-
tegro de dinero en efectivo o de los
instrumentos financieros negociables
emitidos al portador y la aplicacin
de una sancin equivalente al treinta
por ciento (30%) del valor no declara-
do, como consecuencia de la omisin
o falsedad del importe declarado bajo
juramento por parte de su portador.
b) La retencin temporal del monto
de dinero en efectivo o de los ins-
trumentos financieros negociables
emitidos al portador que exceda
los US$ 30,000.00.
El dinero retenido ser depositado en
una cuenta del Banco de la Nacin don-
de se mantendr en custodia. Los instru-
mentos financieros negociables emitidos
al portador tambin sern entregados
al Banco de la Nacin en custodia.
La Sunat informar inmediatamente a
la UIF sobre la retencin efectuada.
Corresponde al portador acreditar ante
la UIF, el origen lcito del dinero en un
plazo mximo de setenta y dos (72)
horas de producida la retencin.
La no acreditacin del origen lcito del
dinero o de los instrumentos financieros
negociables emitidos al portador en el
plazo establecido, se considera indicio de
la comisin del delito de lavado de acti-
vos, sin perjuicio de la presunta comisin
de otros delitos. En estos casos, la UIF
informar al Ministerio Pblico para que
proceda conforme a sus atribuciones.
El dinero o los instrumentos financie-
ros negociables emitidos al portador
retenidos como consecuencia de la
aplicacin de la ley seguir el procedi-
miento establecido en las disposiciones
previstas en la legislacin penal y en las
leyes especiales.
Las obligaciones y prohibiciones se-
aladas no sern aplicables a los ins-
trumentos financieros negociables di-
ferentes a los emitidos al portador,
independientemente de su valor; no
obstante, los mismos debern ser
obligatoriamente declarados bajo ju-
ramento al momento de su ingreso o
salida del pas.
VIII. MODIFICACIN DE LOS ARTCU-
LOS 16 Y 55 DEL DECRETO
LEGISLATIVO DEL NOTARIADO,
D.L. N 1049
Se obliga a los notarios a aceptar y brindar
las facilidades para las visitas de inspeccin
que disponga la UIF, as como cumplir con
todas las normas pertinentes en materia
de prevencin del lavado de activos y del
financiamiento del terrorismo.
Asimismo, debern dejar expresa cons-
tancia en la escritura pblica de haber
efectuado las mnimas acciones de con-
trol y debida diligencia en materia de
prevencin del lavado de activos, espe-
cialmente vinculado a la minera ilegal u
otras formas de crimen organizado, res-
pecto a todas las partes intervinientes,
con relacin al origen de los fondos,
bienes u otros activos involucrados en
la transaccin, as como con los medios
de pago utilizados.