LA CAPACIDAD

PREMISA

Si bien la manifestacin de voluntad es la esencia misma del acto jurdico, la sola

manifestacin no es suficiente para darle validez y eficacia.es necesario que la
manifestacin emane de un agente o sujeto capaz. La capacidad se constituye, por ello, en
un segundo requisito de validez.

La referencia al agente capaz que hace el cdigo civil en el inciso 1 del artculo 140 debe
entenderse referido tanto a la persona humana como a la persona jurdica.

Antes del desarrollo de este requisito de validez es conveniente dejar establecidos

conceptos generales.

EL SUJETO DE DERECHO

Si bien, como acabamos de ver, el cdigo civil utiliza el vocablo agente, del latin ogensy
entis, que es participio de presente del verbo agere, que significa obrar, actuar, y que por
eso viene a significar el que obra o acta, nosotros preferimos Hacer referencia al sujeto de
derecho, como lo hemos venido haciendo hasta ahora. La nocin de sujeto no est
incorporada a la normativa sino que continua siendo una elaboracin doctrinal y dentro de
esta tomamos la que ya se ha hecho clsica al entender al sujeto como centro unitario de
imputacin de derechos y de deberes, o, como acotan, Breccia, Bigliazzi, Natoli,y Busnelli,
de situaciones jurdicas subjetivas.

En razn de que con relacin al ser humano se ha estructurado y desarrollado la idea del
sujeto de derecho, la doctrina jurdica ha aplicado a ambos, al ser humano y al sujeto de
derecho, la sola denominacin de persona. Pero la aspiracin de varios individuos o
personas humanas, de ligarse a intereses que les son comunes para alcanzar finalidades
que pueden trascender a su propia existencia, ha conducido, por va de abstraccin y de
sntesis, a que esta pluralidad de personas puedan ser consideradas como una unidad. As,
segn sostiene Coviello se llega al concepto de persona jurdica, en contraposicin al de
persona humana.

Fernndez Sessarego, que ha buscado exhaustivamente una nocin jurdica sobre la

persona, llevando su definicin al Derecho Civil, la precisa como sujeto capaz de derechos
y obligaciones, es decir, sujeto de las relaciones jurdicas.

Sin embargo, ha trazado una distincin entre sujeto de derecho y persona, advirtiendo que
es de carcter lingstico, reservando el primero para designar cualquier modalidad que
asuma la vida humana y el vocablo persona para mentar las categoras que reconoce el
cdigo civil, o sea, el ser humano una vez nacido, como individuo o colectivamente
organizado.
As, pues, jurdicamente, sujeto de derecho no es solo el ser humano: lo es, adems, ese
ente abstracto que se ha venido a llamar persona jurdica, moral, social o colectiva, y a la
que se considera como una realidad viviente y actuante en el mundo jurdico. Resulta,
entonces, que el universo jurdico est poblado por infinidad de3 personas que los hace
sujetos capaces de adquirir derechos y contraer deberes jurdicos.

PERSONALIDAD Y CAPACIDAD

Plantear conceptos generales en torno a la capacidad conduce necesariamente a considerar

el de la personalidad, pues su nocin es indesligable de la de sujeto de derecho y, lo es
tambin, de la capacidad. El sujeto de derecho-persona natural o jurdica tiene
personalidad y, por ende, capacidad.

La doctrina es abundante en cuanto a la idea de la personalidad, pero existe consenso en

cuanto a conceptuarla en relacin con la personalidad. Como se sabe, se distinguen dos
clase de capacidad: la llamada capacidad de goce o jurdica y la capacidad de ejercicio o de
obrar: la primera, es la aptitud para ser titular de derechos y de deberes u obligaciones,
mientras que la segunda, es la posibilidad, por s mismo, de adquirir derechos o de contraer
deberes u obligaciones, o, en otras palabras, celebrar por s mismo los actos jurdicos.

La relacin de la personalidad con la capacidad jurdica o de goce es materia de

especulacin doctrinaria. Hay autores que identifican ambos conceptos y otros que
establecen su diferenciacin, pues para los primeros la personalidad es la aptitud para ser
titular de derechos y de obligaciones, y en esto radica la sinonimia conceptual de la
personalidad con la capacidad de goce, mientras que para los segundos, vinculando ambos
conceptos, los distinguen: la personalidad es la aptitud para ser sujeto de derecho y la
capacidad de goce es la medida de la personalidad pues consideran que existen
incapacidades de goce.

El tema de la personalidad vamos a tratarlo tanto en lo que se refiere a la persona humana

como a la persona jurdica.

Tratndose de la persona humana, es el hecho del nacimiento el que determina su

capacidad de goce, pues esa es la posicin adoptada por el cdigo civil al reconocerle al ser
humano su condicin de sujeto de derecho aun antes de nacer. El artculo 1 precepta que:
la persona es sujeto de derecho dese su nacimiento. La vida comienza con la concepcin
concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribucin de derechos
patrimoniales est condicionado a que nazca vivo. La norma tiene, adems, el sustento del
precepto constitucional contenido en el inciso 1 del artculo 2 de la carta poltica que eleva a
la categora de derecho fundamental de la persona, como derecho a la vida, el enunciado
segn el cual: el concebido es sujeto de derecho en todo en cuanto le favorece.

Como bien lo advirti Fernndez Sessarego ,ponente de la norma del artculo 1 del cdigo
civil, y as lo explicitado, la acotada norma a superado las dificultades tericas que planteaba
el uso del vocablo personalidad, que utilizaba el cdigo de 1936, al sustituirla por la
expresin persona humana. De este modo, es sujeto de una relacin jurdica originado en un
acto jurdico la persona humana o natural desde que nace y, aun, antes de ser un natus,

Cuando es, simplemente, un naciturus.

El artculo 61 del cdigo civil, en buena con concordancia, seala que la muerte pone fin a la
persona, lo que significa que el sujeto de derecho, cuando es persona humana, deja de serlo
a partir del momento del fallecimiento.

Tratndose de las personas jurdicas es necesario, previamente, distinguir segn sea de

derecho pblico o de derecho privado, pues en las primeras su existencia jurdica emerge de
la ley que las crea, mientras que, en las segundas, de su inscripcin en el registro
respectivo. Esta es la doctrina que consagra el cdigo civil en sus artculos 76y 77, con la
salvedad relativa a las personas jurdicas de derecho privado en cuanto a que pueda haber
disposicin distinta de la ley. El fin de su existencia puede producirse, segn la naturaleza de
la respectiva persona jurdica, por las causas y con las formalidades previstas en las
disposiciones legales y estatutarias que las norman.

Es del caso tener presente que el cdigo civil ha introducido una importante innovacin al
legislar sobre las asociaciones, fundaciones y comits no inscritos, en torno a los cuales ha
advertido Fernndez Sessarego que su regulacin significa considerarlas como una especial
categora de sujeto de derecho, distinta de aquella lingsticamente designada como
persona jurdica.

Ahora bien, retornando al tema de la relacin de la personalidad o la capacidad de goce,

consideramos que con respecto a la persona humana, su identificacin ha quedado definida
en virtud del ya acotado precepto constitucional y del articulo 1del cdigo civil en cuanto se
declara a la persona humana como sujeto de derecho, aun antes de nacer, por lo que
estamos con la posicin que niega la existencia de incapacidades de goce.

En lo que respecta a las personas jurdicas, la personalidad que les otorga la ley de su
creacin o el acto de su constitucin y posterior inscripcin en el registro respectivo, es lo
que las hace sujetos de derecho, por lo que en ellas no puede considerarse su identificacin
con la capacidad de goce, que la tienen, pero limitada por su carcter de ser entes
abstractos.

LA CAPACIDAD DE GOCE Y LA CAPACIDAD DE EJERCICIO

Segn se ha dejado ya expuesto , la capacidad se distingue en capacidad de goce y en

capacidad de ejercicio y se ha precisado que la primera es la aptitud del sujeto de derecho
para ser titular de derechos y de deberes u obligaciones mientras que , la segunda , es la
posibilidad de adquirirlos o de contraerlos mediante la celebracin de actos jurdicos por s
mismo.

El desarrollo de los conceptos vinculados a una y otra clase de capacidad es necesario

hacerlo por separado y segn se trate de la persona humana o de la persona jurdica.
LA CAPACIDAD DE GOCE DE LA PERSONA HUMANA

Ya hemos visto que la persona humana es sujeto de derecho desde que nace y aun desde
la concepcin , antes de nacer , sindole la capacidad de goce inherente a su condicin
humana , sin que constituya un derecho subjetivo sino que viene a ser el antecedente de
todos los derechos subjetivos .

Este es el principio que informa y se infiere del ya acotado artculo 1 del cdigo civil.

Al respecto, es conveniente precisar que si se considera que la personalidad no es la

medida de la capacidad de goce, sino que ambas estn integradas para la atribucin de los
derechos inherentes al ser humano, las limitaciones para celebrar determinados actos
jurdicos en razn de la edad, como la mnima que se requiere para contraer ,matrimonio,
adoptar o testar, o en razn de la nacionalidad, o cuando la ley exige una capacidad de goce
sino a la capacidad de ejercicio, que vamos a considerar ms adelante (infra N48.3).

La posicin expuesta se explica en el tratamiento que se viene dando a la capacidad de

goce en nuestro sistema jurdico desde la vigencia de la constitucin de 1979,continuada
por el cdigo civil que actualmente nos rige y ratificada por la constitucin en vigor.

En efecto, el artculo 2 de la carta poltica consagra como derecho fundamental de la

persona, en su inciso 2, el de la igualdad ante la ley y que nadie puede ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier
otra ndole. El mismo cdigo civil, en su artculo 4, declara la igualdad del varn y la mujer en
cuanto a la capacidad de goce y, el artculo 2046, la igualdad entre peruanos y extranjeros.

Sin embargo, debemos referirnos al artculo 3 del cdigo civil que, aparentemente, estara
reconociendo limitaciones a la capacidad de goce, cuando establece como norma general
que toda persona tiene el goce de los derechos civiles pero haciendo salvedad respecto de
las excepciones expresamente establecidas por ley. Estas excepciones, a no dudarlo,
deben entenderse referidas a la capacidad de ejercicio y no a la de goce.

48.2. LA CAPACIDAD DE GOCE DE LA PRSONA JURIDICA

Tratndose de la persona jurdica, como ya lo hemos expuesto, su personalidad no puede

identificarse plenamente con su capacidad de goce. En ella, su existencia se inicia, si se
trata de la de derecho pblico, por imperativo de la ley de su creacin conforme al artculo 76
del cdigo civil, y, si se trata de la de derecho privado, desde su inscripcin en registro
respectivo, aunque se pueden retrotraer los efectos de la inscripcin a los actos jurdicos
anteriormente celebrados en su nombre, conforme al artculo 77 del mismo cdigo.

La existencia de la persona humana, una vez alcanzada, le confiere personalidad y con ella
capacidad de goce, la que queda limitada a su condicin de ente abstracto, que le impide
pretender la titularidad de derechos inherentes a la condicin humana de la persona natural,
y queda tambin determinada por la finalidad para la cual ha sido creado o constituida,
segn la que le asigne la ley de su creacin o el acto jurdico constitutivo. As, una
asociacin tiene su capacidad de goce en funcin a los fines para los cuales ha sido
constituida, los cuales no pueden tener propsitos lucrativos; en las sociedades mercantiles,
que si los tienen, su capacidad de goce est determinada por su objeto social, esto es, que
si se constituye para ser empresa bancaria puede realizar todas las operaciones y celebrar
todos los actos jurdicos que le permitan las leyes que norman las actividades bancarias,
pero no podr, por ejemplo, explotar un yacimiento minero o desarrollar actividades propias
de la industria manufacturera.