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posesin?: Fundamentos
de la tutela posesoria
POR
FIORELLA PASTRANA ESPINAL
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MAYO 18, 2017
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Sumario: I. Introduccin, II. La posesin: Hecho jurdico o derecho
subjetivo?, III. Fundamentos de la proteccin posesoria, III.1. Teoras
absolutas, III.2. Teoras relativas, IV. Conclusiones.
I.- Introduccin
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hecho jurdico. As, la adquisicin de la posesin se halla al nivel de
supuesto de hecho de la norma, y su naturaleza jurdica es la de un acto
jurdico en sentido estricto, en cuanto constituye un acto humano voluntario
que se exterioriza a travs de un comportamiento. Entre las consecuencias
jurdicas que genera se desprende, en primer lugar, que el poseedor tiene
derecho a conservar la posesin, a continuar en ella, a trasmitirla, a
defenderla y recuperarla, etctera, todo esto al margen de si cuenta o no con
un ttulo jurdico que habilite su posesin.
Por otro lado, es innegable que, una vez manifiesto ese poder de
hecho como condicin permanente, opera como un derecho subjetivo de
naturaleza real, en la medida que tiene por contenido un conjunto de
facultades de obrar (reflejo de los atributos del dominio) y mecanismos de
proteccin autnomos al del derecho de propiedad u otros derechos
patrimoniales de naturaleza real que recaigan sobre bienes. En este sentido,
si vamos a la esencia propia de todo derecho subjetivo, la posesin
representa un inters jurdicamente protegido desde un punto de vista
funcional, que incluye en su contenido el despliegue de facultades de obrar
que van ms all de los atributos de la propiedad y que se encaminan a la
utilizacin econmica del bien. Asimismo, conlleva el surgimiento de un
deber jurdico general frente a la colectividad, pues por su condicin de
derecho real se opone a todos, los cuales se ven obligados a respetar
el statu quo posesorio como garanta para la realizacin del inters descrito.
Finalmente, como rasgo externo caracterstico al derecho subjetivo, goza
de mecanismos de tutela propios, que protegen el llamado ius
possesionis o derecho de posesin en s mismo, tal como en el caso de los
interdictos o acciones posesorias y la autotutela posesoria.
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existencia del derecho que inspira la posesin; es decir, se desvincula de la
titularidad del derecho del que emanara legalmente la relacin posesoria.
En consecuencia, no hay entre la posesin y la existencia del derecho
ninguna concordancia necesaria, pues la posesin opera nicamente como
el ejercicio de un derecho real distinto, cuando el derecho existe. En estos
casos la posesin queda absorbida como el contenido propio del derecho
real del que se trate; si este no es el caso, lo nico con lo que contar el
poseedor es con un derecho de posesin, nacido del propio poder de hecho
que ejerce sobre el bien.
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De acuerdo con las teoras relativas se encuentra el fundamento de la
posesin en los siguientes criterios:
PARA SAVIGNY,
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es tutela de la personalidad indirecta, es un modo simplista de resumir el
debate en torno a su fundamento.
Son varios los autores que se han adherido a esta posicin por su
coherencia interna y el valor que se le otorga al rol social que cumple la
posesin. De este modo, Boulangersostiene que:
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reaccin contra la realizacin del derecho por la propia mano del lesionado
y que una sociedad medianamente organizada no puede tolerar.[4]
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El problema con la citada teora radica en que la pretensin no se encuentra
fundada en el hecho exterior de la posesin, sino en una calidad ideal del
ser humano, respecto de la cual en realidad no se sabe nada concreto, por lo
que no se puede presumir su posesin como justa sin fundamentos que lo
justifiquen. Cabe mencionar que Roder, como filsofo del derecho, procur
desligarse del espritu de racionalizacin en que se inspiraba el derecho
romano, por lo que plante explicaciones de ndole ms tica que
propiamente jurdica.
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estado posesorio es a travs de la prueba de que se es titular de un mejor
derecho en sede judicial.
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alcanza a una persona sin derecho alguno, siendo tal consecuencia
inevitable, en la medida que el derecho busca facilitad la prueba de la
propiedad. Este es justamente el precio que la ley debe pagar para facilitar la
proteccin de la propiedad.
Por otro lado, de acuerdo con las teoras absolutas, la posesin es protegida
en s misma y no por consideraciones extraas a ella. De este modo, es
reconocida jurdicamente y tutelada por sus propios fundamentos entre los
cuales se encuentran:
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b) La posesin y el destino general del patrimonio: Stahl
Segn Stahl,
III. Conclusiones
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inters social, pues ambos intereses, lejos de excluirse, se complementan
mutuamente. Por lo tanto, es necesario tener en cuenta que pueden
coexistir varios fundamentos de la posesin en un mismo sistema jurdico.
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como un efectivo sustituto de la prueba de propiedad sino que muchas
veces se equipara a esta, en la medida que permite la explotacin de los
bienes y la dinamizacin de la economa y la circulacin de la riqueza. En
conclusin, en el Per, por las dificultades en el acceso a la formalidad e
informacin sobre el derecho de propiedad y dems derechos reales sobre
bienes, la posesin como mecanismo de exteriorizacin, facilitador de la
prueba de titularidades e instrumento de la utilizacin econmica de los
bienes, es imprescindible.
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otorga al poseedor una proteccin especial frente a quienes intentan
perturbarlo o despojarlo, aun cuando se trate del verdadero titular.
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[4] ENNECCERUS, Ludwig, Theodor KIPP y Martin WOLF. Tratado de Derecho
civil. 32a. edicin. Barcelona: Bosch, 1934, p. 85.
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