NOES DE DIREITO CONSTITUCIONAL

Prof. Ingrid Santos

Tema 2: Direitos e Garantias Fundamentais (arts. 5 a 17, CF) - continuao

Dimenses/Geraes dos direitos fundamentais:

Os Direitos Fundamentais so incorporados aos documentos constitucionais aos poucos, o que

significa que eles no surgem todos no mesmo momento histrico, ao mesmo tempo. Por essa
razo, os direitos fundamentais podem ser organizados em geraes.

a) 1 Gerao:

- Os primeiros Direitos Fundamentais que surgem so os relacionados com o valor LIBERDADE.

- momento histrico: final do sc. XVIII; revolues liberais; fim do absolutismo.

- os direitos desta dimenso so intitulados liberdades negativas, pois consagram a no-

interferncia estatal. O que se queria o estado, naquele momento histrico, era o no-fazer,
o no agir.

b) 2 Gerao:

- Neste novo ciclo, aparecem os Direitos Fundamentais que se relacionam com a IGUALDADE.

- momento histrico: meados do sc. XIX (ps revoluo industrial).

- os direitos que surgem nesta dimenso so os sociais, econmicos e culturais. Eles exigem do
Estado um fazer, agir.

- o que se deseja do Estado neste momento uma atuao capaz de assegurar condies
mnimas de existncia digna para os indivduos (mnimo existencial).

c) 3 Gerao:

- Nesta gerao surgem os direitos relacionados ao valor FRATERNIDADE.

- momento histrico: final do sc. XX, incio do sc. XXI.

- Os direitos aqui consagrados no podem ser individualizados porque so da coletividade.

Ex: Meio Ambiente/Patrimnio histrico-cultural.

d) 4 Gerao:

- Atualmente, fala-se muito no direito pluralidade e ao multiculturalismo.

- o principal desafio das democracias atuais lidar com a diferena, incentivando a tolerncia
do outro.

- os principais direitos desta gerao esto relacionados a engenharia gentica e biotecnologia.

Obs1: H autores que defendem a existncia da 5 gerao (direito paz, virtuais e cibernticos).

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Obs2: As normas definidoras de direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.

Tratados e convenes internacionais:

REGRA Status de lei ordinria (caso seja um tratado

que no verse sobre direitos humanos)
EXCEO 1 Status supralegal (tratado de direitos
humanos no votado pelo rito de emenda
constitucional)
EXCEO 2 Status constitucional (tratado sobre direitos
humanos votado pelo rito de emenda
constitucional (3/5 dos votos, em 2 turnos
de votao em cada Casa)

Destinatrios dos Direitos Fundamentais

- art. 5, caput, CF

- Todas as pessoas (nacionais ou estrangeiras, fsicas ou jurdicas) so titulares de Direitos

Fundamentais, inclusive os turistas (estrangeiros no residentes) e os aptridas, segundo
entendimento do STF.

Direitos e Deveres Individuais e Coletivos

Os direitos e garantias individuais constituem clusula ptrea, nos termos do artigo 60, 4, IV
da CF, sendo que no esto dispostos somente no artigo 5, mas espalhados ao longo do texto
constitucional.

Classificao dos direitos individuais:

a) direito vida;

b) direito igualdade;

c) direito liberdade;

d) direito propriedade;

e) direito segurana.

Direitos e Garantias Individuais (art. 5, CF):

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Introduo:

- em sua maioria, esto listados no art. 5, CF.

- Importante salientar, porm, que existem outros Direitos e Garantias Individuais fora do art.
5, como por exemplo o artigo 150, III, b, CF, que consagra o princpio da anterioridade
tributria que, de acordo com o STF, uma Garantia Individual do Contribuinte).

- O 2 do artigo 5, CF, consagra a clusula de abertura. Neste sentido, possvel que novos
direitos sejam introduzidos na CF/88.

- Outra maneira de introduzirmos novos direitos na CF encontra-se no 3 do artigo 5 que trata

da incorporao no nosso ordenamento jurdico de Tratados ou Convenes internacionais
sobre Direitos Humanos, por meio de um rito especial na CF/88.

Rito especial: 223/5

2 - O Tratado ou Conveno Internacional sobre Direitos Humanos deve ser aprovado nas 2
Casas do Congresso Nacional (Cmara dos Deputados e Senado Federal).

2 Deve ser aprovado em 2 turnos em cada Casa.

3/5 A maioridade e aprovao exigida em cada Casa, em cada turno de 3/5 dos membros.

Obs1: o procedimento do 3 do artigo 5 CF, j foi utilizado para a incorporao da Conveno

Internacional sobre os direitos das pessoas com deficincia.

Direitos Humanos x Direitos Fundamentais

Direitos Humanos so aqueles consagrados no cenrio internacional (em um Acordo ou

Tratado). J os Direitos Fundamentais so consagrados em nosso texto constitucional (interno).
Um Direito Humano pode ser internalizado pelo procedimento especial do 223/5, sendo
inserido em nossa Constituio Federal como um Direito Fundamental.

Principais Direitos e Garantias Individuais:

1) Princpio da Igualdade

- igualdade/isonomia formal e material: isonomia formal (todos podero igualmente buscar os

direitos expressos na lei); isonomia material: (tratar desigualmente os desiguais para reduzir as
desigualdades).

- o art. 5, caput e inciso I da CF estabelecem que todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza e que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes nos termos
desta Constituio.

- O caput do art. 5 garante aos brasileiros, e aos estrangeiros residentes no Pas a

inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Neste
sentido, importante ressaltar que o termo brasileiros engloba tanto os natos quanto os
naturalizados e, atravs de interpretao sistemtica, a doutrina e o STF acrescentou os
estrangeiros no residentes (por exemplo, turistas), os aptridas e as pessoas jurdicas.

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2) Princpio da Legalidade

Disposto no inciso II do art. 5 da CF, o princpio da legalidade possui duas vertentes:

- Para a Administrao Pblica sua aplicabilidade estrita, haja vista que esta s pode agir nos
termos da lei, ou seja, pode fazer somente o que a lei permite. A administrao pblica deve
andar nos trilhos da lei.

- Para o particular/cidado, o princpio da legalidade mais amplo, pois permite que o cidado
faa tudo o que a lei no probe autonomia de vontade.

3) Proibio da Tortura e Tratamento Desumano

- art. 5, III, CF ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante.

Obs: Uso de Algemas? Smula Vinculante n 11 somente em caso de resistncia, fundado

receio de fuga ou perigo a integridade fsica prpria ou alheia. A justificativa para o uso deve ser
por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil ou penal do agente, bem como, pode
ensejar nulidade da priso ou do ato processual, sem prejuzo da responsabilidade civil do
Estado.

4) Liberdade de manifestao do pensamento liberdade de expresso

- art. 5, IV e V, CF

- o pensamento livre, porque inacessvel a terceiros.

- a CF assegura a livre manifestao do pensamento, mas no de forma absoluta, j que o

anonimato vedado. Referida vedao existe para garantir a identificao e eventual
responsabilizao e indenizao por fano material, moral ou imagem.

Obs: Marcha da Maconha legtima de acordo com a ADPF 187 (STF) liberdade de
manifestao do pensamento/expresso, no fere o direito de reunio (art. 5, XVI), desde que
no haja menores de idade e consumo da droga.

5) Liberdade de Conscincia e Crena

- art. 5, VI, VII e VIII da CF

- a CF assegura a liberdade de: I) ter ou no uma crena/f religiosa ou convico filosfica

(liberdade de conscincia); II) escolher a religio que ser professada, j que a Repblica
Federativa do Brasil no tem religio oficial (liberdade de crena)

- o inciso VIII do art. 5 consagra a escusa ou imperativo de conscincia. Este o direito que
permite ao indivduo no cumprir uma obrigao legal que foi imposta a todos em razo de ela
afrontar sua crena religiosa ou convico filosfica/poltica. Neste caso, o Estado ofertar ao
indivduo a possibilidade de ele cumprir uma prestao alternativa, fixada em lei, no lugar da
obrigao legal. Se o indivduo tambm se recusar a cumprir a prestao alternativa estabelecida
em lei, ficar privado de seus direitos polticos (art. 15, IV, CF).

- Importante destacar, todavia, que se o Estado no editar a lei fixando o servio alternativo, a
pessoa que no cumprir a obrigao legal em virtude da crena religiosa ou da convico, no

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ficar privada de seus direitos polticos (afinal, o sujeito no tem do Estado no ter feito a lei
estipulando a prestao alternativa).

Exemplos: art. 143, CF (servio militar obrigatrio); art. 438, CPP (jri)

6) Inviolabilidade domiciliar

- art. 5, XI, CF

Sem o consentimento do morado s se pode entrar na casa de algum:

a) por determinao judicial, somente durante o dia;

b) flagrante delito, desastre ou para prestar socorro (dia/noite, independentemente de

autorizao judicial)

7) Sigilo de correspondncia, dados e comunicao

- art. 5, XII

- sigilo de correspondncia e sigilo das comunicaes telegrficas, em regra, so inviolveis,

porm constitui exceo o Estado de Defesa, Estado de Stio (arts. 136, 1, I, b e 139, III, CF),
bem como determinao judicial.

- sigilo bancrio (dados): para realizar a quebra do sigilo bancrio necessrio, segundo o
entendimento do STF, que haja a autorizao judicial (clusula de reserva de jurisdio) ou
determinao da CPI (Comisso Parlamentar de Inqurito)

Obs: Ministrio Pblico, no pode determinar quebra de sigilo bancrio, mas pode pleitear.

- sigilo fiscal (dados): segue a mesma regra do sigilo bancrio, s pode ser quebrado mediante
autorizao judicial ou CPI.

- sigilo das comunicaes telefnicas: a quebra deste sigilo feita pelo JUIZ de ofcio ou
mediante requerimento da autoridade policial (investigao criminal) ou ministrio pblico
(instruo processual penal)

Obs1: a Lei de Interceptao Telefnica Lei n 9.926/96, dispe um prazo de 15 dias renovvel
por igual perodo, mediante relatrio.

Obs2: prova ilcita (art. 5, LVI, CF)

Obs3: crime segundo a Lei 9.926/96 a intercepo telefnica sem autorizao judicial punido
com as penas de recluso de 2 a 4 anos e multa (art. 10, lei 9.926/96).

8) Liberdade de Profisso

- art. 5 XIII

- Este dispositivo da Constituio, permite que sujeito opte com liberdade pelo trabalho, ofcio
ou profisso que desejar. A CF, no entanto, permite que leis sejam editadas para regulamentar
o exerccio de certas atividades, criando regras para que elas sejam validamente exercidas.

Ex: Exame da OAB.

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9) Liberdade de Locomoo

- art. 5, XV e LXI

- a locomoo livre em tempos de paz, podendo ser restringido nos estados de defesa (art.
136, 3, I), estado de stio (art. 139, I) e em tempos de guerra.

- outra forma de restrio: PRISO que ser em decorrncia de flagrante delito ou ordem escrita
e fundamentada do juiz.

10) Direito de Reunio

- art. 5, XVI

- Requisitos:

a) pacfica;

b) sem armas;

c) locais abertos ao pblico;

d) aviso prvio;

e) no frustre outra reunio convocada anteriormente.

Obs1: no precisa de autorizao do Poder Pblico, basta o simples aviso prvio autoridade
competente.

Obs2: nenhum direito fundamental absoluto. Tomemos como exemplo a circunstncia de a CF

autorizar a restrio em estado de defesa (art. 136, 1, I, a, CF) e estado de stio (art. 139, IV
da CF).

11) Direito de Associao

- art. 5, XVII, XVIII, XIX, XX e XXI

- Inciso XVII: as pessoas podem se associar livremente, desde que a finalidade dessa associao
seja lcita (obs: associao de quatro ou mais pessoas para prtica de delitos = formao de
quadrilha)

- a CF tambm veda a criao de associao de carter paramilitar (organizao particular de

indivduos armados e fardados sem, contudo, pertencerem s foras militares regulares)

- Inciso XVIII: as associaes podem ter suas atividades suspensas e podem ser
compulsoriamente dissolvidas. Nos dois casos exigido a deciso judicial. A diferena que no
primeiro caso a deciso judicial recorrvel enquanto no segundo a deciso definitiva, isto ,
transitada em julgado.

- Inciso XX: traz a liberdade associativa. Segundo o dispositivo, ningum obrigado a ingressar
em uma associao, tampouco se manter associado.

- Inciso XXI: As associaes tm legitimidade para representar seus filiados, tanto judicial quanto
extrajudicialmente desde que estejam expressamente autorizadas.

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Obs: a criao das associaes independe de lei, sendo vedada a interferncia estatal.

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