TE o R A G E N E R A L
EL TIPO
El artculo que presentamos a conti-
nuacin es imprescindible para el
estudio de la parte general del dere-
cho penal pues en l Luis
Bramont-Arias aborda la nocin del
tipo como concepto fundamental
sobre el que gira toda la teora del
delito. Con este fin, se exponen las
finalidades de la construccin del
tipo penal y se analizan con detalle
todos los elementos descriptivos,
normativos, objetivos y subjetivos
que lo conforman.
En esta forma,
el autor nos entrega un enterado e
importante trabajo,,con gran sosten-
to doctrinario y muy sencilla lectura
que, estamos seguros, ser de mucha
utilidad para los estudiosos y esto-
diantes del derecho penal.
D E L DELITO
PENAL
Luis Miguel BramontArias Torres
Abogado egresado de la facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per
Jefe de prctica de derecho penal 1 y derecho penal 11
Miembro de la asociacin Derecho & Sociedad
1. NORMA Y NORMA PENAL
Dentro del mundo de las relacionl:s sociales, podemos
decir que el Derecho es el sistema de regulacin de las
conductas sociales ms completo que ha desarrollado el
hombre. Est integrado por dos tipos de elementos que
son las normas jurdicas y los principios generales'. Las
normas son reglas de conducta, las que, al tener l:l carcter
de jurdico, elevan su nivel dndoscles un carcter de obli-
gatorio cumplimiento. Derecho y norma son dos concep-
tos inseparables: el Derecho es un sistema de normas, y
sta, la forma como se concibe y expresa 2 .
La norma jurdica debe entenderse como la regla de
conducta que, en un determinado tiempo y lugar, teniendo
en cuenta valores predeterminados (segn la cultura). se-
ala la obligacin de hacer o no hacer algo, cuyo fin es el
cumplimiento de un precepto legal (la ley). Para Gierke,
"la norma jurdica es aquella regla que, segn la convic-
cin declarada de una comunidad, debe determinar exte-
riormente y de modo incondicional la libre voluntad hu-
mana''. En esta forma, la conducta est trazada por ciertas
normas que la vida social impone. La norma jurdica, se
convierte entonces en un nexo entre la conducta humana y
el mundo de los valores que defiende una sociedad.
La norma jurdica es diferente al concepto de ley. dado
que est por encima de ella: la ley es un simple vehculo que
sirve para plasmar los valores que recogen Lis normas den-
tro del ordenamiento jurdico. Vindolo desde este punto de
vista, podemos establecer que la norma es un concepto abs-
tracto cuya plasmacin concreta se hace a travs de la ley;
por tanto, no existe la estructura de la norma jurdica sino, la
estructura de la ley; lo que se plasmara de la siguiente ma-
nera: s --7 e, donde "s" sera el supuesto de hecho (que de
producirse en la realidad desencadena la consecuencia) y
"e" la consecuencia jurdica. Este esquema nos plantea que.
al realizar un individuo una accin relevante para el ordena-
miento jurdico, ste reacciona de una determinada manera,
dado el carcter de la accin que se ha realizado.
La norma jurdica plantea la defensa de todos los va-
lores que considera importante una sociedad para lograr
un desarrollo armnico entre sus miemhros. Dentro de estas
normas podemos encontrar un sub-grupo que son las lla-
madas normas jurdicas-penales, las cuales se caracteri-
zan por plantear la defensa de los valores ms importantes
que posea la sociedad' utilizando para ello el poder puni-
Rubio Correa. Marcial. "El sistema jurdiCO- lntroducc1n al Derecho" L1ma, Fondo
editorial de la Pontificia Umversidad Catlica del Per, 1984 pp 81.
Garcia Toma, Vctor. "Introduccin al Derecho" 2 ed1cin. Lima. Universidad de
Lima, 1988. pp. 63
En la actualidad esto no se ve refleado dado que se ha planteado una polt1ca
sobreincriminalizadora. haciendo que las figuras delictivas se multipliquen. no ob-
tenindose ningun benef1cia para la soc1edad
Luis MIGUEL BRAMONT-ARIAS ToRRES
 tivo del Es tado (la pena), es decir, consiste en un
conJunto de imperativos (no matars, no robars,
no injuriars, etc.) que establecen lo que es necesa-
ri o cumplir para manten er el "estado de paz" en la
sociedad. Estos imperativos , esas normas, no es pre-
ciso que sea n normas escritas y establecidas por una
autoridad: estn presentes en la conciencia social'.
A su veL esto s impe rat ivos se pueden di vidir en dos
grupos qu e seran las normas de man dato (deberes
de hacer) y las norm as de prohibicin (debere s de
no hacer). Lo que se retleja con es to es que la norma penal
tiene una finalidad preventiva, trata de suscitar en los hom-
hles la obediencia a sus preceptos, la cual puede ser recla-
mada por el Es tado como un derec ho.
Siendo la norma un imperativo, un a orden , es total-
mente independiente de la amenaLa de una sancin. La
sanci n. por lo tant o . no es un ele me nto de la norma. Las
normas prohiben o mandan accio nes, lo nico que qui e-
ren es mot ivar a los destinatarios de ell as.
Segn Binding' , las normas son aquello s mand atos ju-
rdicos . esc ritos o no escri tos, co nceptualmente anteriores a
la ley penal, pertenec ientes al derecho pblico, cuyo conte-
nido, en caso de no poder ser averiguado fuera del derecho
penal , en el derecho positivo o consuetudinario, por lo re-
gubr puede ser captado en la parte di spositiva de la ley
penal. El delincuente transgrede la norma en cuanto pre-
cepto que le prescribe el hilo conducto r de su actuar. Al
violar la norma, cumple la ley penal (no la infrin ge), la cual,
por lo mi smo. no se presenta co mo una prohibicin, sino en
cuanto precepto que slo pertenece al derecho escrito, diri-
gido al juez y que faculta a ste a desencadenar las conse-
cue ncias punitivas. Presupuesto de la existenci a de una ley
penal. es la eficacia de un a norma no penal: " la norma crea
la accin antiju rdi ca, la ley penal, la accin delictiva"".
Parece lgicu la posicin de Binding, dad o el orden en
que establece primero la norma y lu ego el surgimiento de
la ley penal: a lo que no se opone de ninguna manera el
hecho de que. en ge neral. se cree simultneamente con la
ley penal tambin la norma, y de que la norma en la mayor
parte de los casos , puede ser extrada, justamente, de la
ley penal. Kelsen. va ms leJOS y ni ega la tesis de Binding
sealando qu e un hecho recin es jurd ica mente ilci to
cuando la ley lo co nvierte en presupuesto de un a sancin,
para su autor, pena o ejecuci n. La formulacin de la nor-
majurdica no puede reducirse al " no matar" , " no hurtar",
cte. , porque en esta forma no se distinguira la nonnajur-
dica de la moral y queda ra sin expresin la relacin con la
coaccin espec fica del Derecho.
Segn Kelscn 7 , la norm a est co nstitui da por dos par-
tes: la norma primariu, que estatuye la sancin para el acto
ilcito. y norma sec unda ria, que seala el deber o presta-
cin jurdica (la co ndu cta lcita), o sea, precisamente la
conducta que evite la co nsecuencia coactiva. El texto se-
ra el siguiente: en ciertas co ndici ones, un hombre debe
conducirse de un modo de terminad o (norma secundaria).
Si no se co mporta as , e ntonces otro hombre - e l rgano
del Estado- debe practicar cont ra l un acto coactivo de-
terminado (n orm a primaria ).
En conc lusi n, podem os decir: la ley penal es la
plas maci n concreta de la norma jurdico penal (que de-
fi enden los va lores de mayor importancia de la sociedad
4
BramontArias. Luis Alberto. La ley penal". Lima. imprenta del servicio de prensa
y publicaciones tcnicas de la polica, 1950. pp. 43.
Maurach, Reinhart. "Derecho pen al - Parte general". t.L , traduccin de la edicin
79
alemana por Jorge Bolll Genzsch y Enrique Amone Gbson. Buenos Aires, edito-
rial Astrea, 1994. pp. 342.
Jimnez de Asa. Luis. ~ El criminalista", t.V. Buenos Aires, editorial La ley, 1945.
El LiJO penal
-ltima ratio-). Slo la ley penal ti ene e l respaldo del po-
der punitivo del Estado, el que slo puede actuar cua ndo
sta ya existe (siguiendo el principio de legalidad) y no
Con la si mpl e presencia de una norma jurdica. La norma
es un a regla de conducta general y abstracta, que se define
en hase a los val ores culturales de una sociedad en un de-
terminado momento.
Debemos ano lar que, en la actualidad, los au tores usan
ind istintamente los trminos "norma" y "ley", creando con
ello una serie de pro blemas innecesarios.
J. J. Ley penal y tipo penal
Como se sabe, la ley, en general, ti ene la siguiente es-
tru ctura: el supuesto de hec ho y la consecuencia j urdica.
E n e l caso de la ley penal se sigue el mismo esquema, pero
el supuesto de hecho se convierte en el co mportamiento
descrito por la ley (q ue puede mandar o pro hib ir algo) y la
consecuencia jurdica es la pena o la medid a de seguridad,
que se aplica en el caso del incumplimiento del comporta-
miento descrito.
De lo expresado en el punto anteri or, podemos afirm ar
que, la ley penal y la norma penal no se identifican, el com-
portamiento delictivo no contraviene la ley penal sino la
norma penal. Detrs de toda ley penal podemos encontrar la
ex istencia de una norma penal (valoracin abstracta). Como
establece Binding': " la pena puede dictarse slo porque la
acci n descrita en la ley y la cometida por el ladrn se su-
perponen conceptualmente. Nada ms lejano que afirmar
que el delincuente contrav iene la ley penal seg n la cual se
lo sanciona; por el contrario, para que se lo pueda sancio-
nar, el delincuente siempre tendr que haber obrado en con-
sonancia, de acuerdo, con la primera parte de esta ley".
La ley en general ti ene diversos caracteres:
a. Exclusiva.- Se respeta el principio de reserva de la ley
penal. Se establecen en forma especfica y taxativa los
hechos que pueden hacer surgir la pretensin punitiva
del Estado, los medios, los modos y la med ida de re-
presin, y los lmites den tro de los cuales puede desa-
rrollarse la actividad juri sdiccio nal.
b. Obligatoria.- Al cumplirse co n los requisitos de la pro-
mulgacin y publicaci n todos las deben acatar. Se
debe resaltar el carcter escrito de la ley, lo que deja
de lado a la costumbre.
c. Irrefragable.- Slo puede ser modificada o derogada
por otra ley.
d. Igualitaria.- Se aplica a todas las personas en igual fo r-
ma de conformidad con la Constituci n poltica del
Estado, y salvo los casos ex presamente regul ados en
e ll a o en leyes especiales (v.gr. art. 93 de la Constitu-
cin, en concordancia con el art. 10 del Cdigo Penal ,
respecto de los congres istas , ya que no pueden ser dete-
nidos por sus atribuciones es peciales).
pp. 212.
Kelsen, Hans. "La leoria pura del Derecho". Introduccin a la problemtica cienlifi-
ca del Derecho. 2' ed~n . Buenos Aires, edlorial Losada S.A .. 1946. pp. 52-59.
7778.
Bacigalupo. Enrique. "Manual de derecho penal Parte general", Tems llanud,
1984, pp. 27 citando a Bndng, Normen, l. pp. 24.
 PENAL
El tipo penal se identifica con
el comportamiento descrito por la
ley, es decir con el supuesto de
hecho tpico del delito. Que una
accin es "tpica" o "adecuada a
un tipo penal" quiere decir que esa
accin es la accin prohibida por la norma". Podemos afir-
mar que el tipo penal, en un sentido estricto, es la descrip-
cin de la conducta prohibida por una ley. El tipo penal es
un instrumento legal, lgicamente necesario y de natura-
leza predominantemente descriptiva; tiene por funcin la
individualizacin de conductas humanas penalmente rele-
vantes (por estar penal mente prohibidas). El tipo pertene-
ce a la ley'".
De la gran cantidad de comportamientos antijurdi-
cos que se presentan en la realidad, el legislador selec-
ciona, conforme con el principio de intervencin mni-
ma del derecho penal (ltima ratio) los ms lesivos para
los bienes jurdicos ms importantes y los amenaza con
una pena o medida de seguridad. Estos comportamientos
son descritos en el supuesto de hecho de una ley penal,
para lo cual deben cumplir con las exigencias que impo-
ne el principio de lega-
lidad. La descripcin de
las conductas no puede
ser sumamente precisa,
dado que es imposible
describir una conducta
hasta en sus mnimos
detalles y siempre seco-
rrera el riesgo de que
algn supuesto de hecho
quede fuera de la des-
cripcin legal. Por tal
razn, la descripcin
tiene que ser hasta cier-
to punto abstracta, para
poder englobar en ella
todos los comportamientos que tengan unas caractersti-
cas esenciales comunes (v.gr. art. 106: el que mata a otro ...
en un primer momento no importa cmo se mata a la otra
persona, ni la relacin o vnculo que pueda existir entre
los sujetos: lo que interesa es que se mata a alguien; en
un segundo momento se analizarn las dems particula-
ridades del hecho delictivo como son la forma, el modo,
la relacin de parentesco, etc.). Esta figura puramente
conceptual es el tipo.
El tipo penal se analiza dentro de la tipicidad, forma
parte de ella; al adecuarse un comportamiento humano a
la conducta descrita por el tipo surge lo que se conoce
como la tipicidad; se produce entonces una identidad en-
tre la accin de un individuo con lo descrito en forma ex-
presa por la ley. El tipo penal, como sustantivo, es la des-
cripcin de una conducta a la que se asigna una pena, en
tanto que la tipicidad, como adjetivo, es la caracterstica
de una determinada conducta de ser adecuada a la descrip-
cin del tipo; en otras palabras, como dijo Zaffaroni": "el
tipo es la frmula que pertenece a la ley, en tanto que la
tipicidad pertenece a la conducta". El simple hecho de que
una conducta se identifique con un tipo penal no quiere
Bacigalupo, Enrique. "Manual de derecho penal- Parte general", Temis-tlanud.
1984. pp. 80.
1o Zaffaroni, Eugenio Ral. "Manual de derecho penal- Parte general", t.l., 4 edicin.
Lima, ediciones jurdicas, 1986. pp. 371.
11 Creus, Carlos. "Derecho penal- Parte general", 39 edicin actualizada y ampliada.
Buenos Aires, editorial As1rea, 1992. pp. 186, citando a Zaffaroni.
12 Muoz Conde. Francisco. "Teora general del delito", 2Q edK:in. Valencia, Tirant lo
decir que se ha producido un delito, pues como se sabe,
falta analizar el nivel de la antijuricidad. La antijuricidad
es un juicio de valor negativo que recae sobre un compor-
tamiento humano y que indica que ese comportamiento es
contrario a las exigencias del ordenamiento jurdico 12 ; pero.
no todo comportamiento antijurdico es relevante pe-
nalmente, slo los comportamientos antijurdicos que tam -
bin son tpicos pueden dar lugar a una reaccin penal. El
tipo puede desempear una funcin indiciaria de la antiju-
ricidad, pero no se puede identificar con ella.
Finalmente, podemos afirmar que la ley penal es un
concepto que abarca al de tipo penal, ya que viene a ser
el supuesto de hecho de la ley penal. El tipo penal no se
relaciona en forma directa con la pena o medida de segu-
ridad que se aplique al sujeto que realiz la conducta
descrita por ste.
1.2. Funciones del tipo penal
El tipo de por s no es una valoracin neutra, dado
que se ha efectuado una seleccin de comportamientos
y, por tanto, ha existido una valoracin que va encamina-
da a definir lo tpico penal mente, esto se encuentra estre-
chamente relacionado con la antijuricidad que es la cate-
gora encargada de
sealarnos que compor-
tamientos van en contra
del ordenamiento Jurdi-
co.
El tipo tiene diversas
funciones entre las que
tenemos:
a. Funcin de garan-
ta.- El tipo es siempre
"tipo legal", slo la ley
escrita es fuente del tipo.
Slo puede sancionarse
un hecho cuando su pu-
nibilidad cst~ legalmen-
te (aplicacin del princi-
pio de legalidad como un lmite al poder punitivo del
Estado) determinada antes de la comisin de l. Todo ciu-
dadano debe , por tanto, tener la posibilidad. antes de rea-
lizar un hecho, de saber si su accin es punible o no''.
Vemos entonces que el tipo selecciona conductas
merecedoras de pena. Su redaccin debe definir con clari-
dad la conducta prohibida. Esto se logra utilizando el len-
guaje promedio de la sociedad en la cual se dicta la ley.
Se deben tratar de evitar en lo posible los elementos nor-
mativos (aquellos que requieren algn tipo de valoracin)
y dar preferencia a los elementos descriptivos. Las des-
cripciones deben ser de carcter genrico, recogiendo los
caracteres comunes a las conductas delictivas. Los agra-
vantes y los atenuantes de la conducta. dan lugar a los
tipos cualificados y privilegiados, que son simples deri-
vados del tipo bsico y, por tanto, las reglas aplicables a
ste tambin son aplicables a aqullos.
b. Funcin indiciaria.- El tipo consiste en la descrip-
cin general de acciones antijurdicas, ello permite la se-
leccin inmediata entre los ilcitos punibles y los no puni-
bles14; esto da lugar a un juicio preliminar acerca del
carcter antijurdico del hecho , como muchos autores
Blanch, 1989. pp. 48
13 Roxin, Claus. "Teora del tipo penal- Tipos abiertos y elementos del deber jurdi-
co", versin castellana del pral. Dr. Enrique Bacigalupo. Buenos Aires, ediciones
Depalma, 1979. pp. 170
14 Maurach, Reinhart ''Derecho penal- parte general", traduccin de lar edicin
alemana por Jorge Bofill Genzsch y Enrique Aimone Gibson. Buenos Aires. edito-
rial Astrea. 1994. pp. 349
LUis MIGUEL BRAMOI'iT-ARIAS ToRRES
 manifiestan, se dice que se crea un indicio, una presun-
cin siempre refutable acerca de la antijuricidad, ya que se
puede dar la existencia de lo que conocemos como las cau-
sas de justificacin.
c. Funcin sistemtica.- El tipo dirige todos los ele-
mentos que conforman el particular delito, porque es por
medio de sus descripciones que se miden los lmites de la
accin, los sujetos que intervienen, los extremos de la re-
lacin causal (jurdicamente relevante), el bien jurdico
protegido cuyo ataque forma el contenido de la antijurici-
dad, los fundamentos de la culpabilidad en torno al juicio
de reproche que se le hace al sujeto activo.
1.3. Estructura del tipo penal
Dentro de la teora del delito, la tipicidad presenta di-
versos componentes los que se agrupan en dos partes: el
tipo objetivo y el tipo subjetivo.
1.3.1. El tipo objetivo
A. Los sujetos.- En el tipo penal se manifiesta la pre-
sencia de tres sujetos, dos de ellos en forma directa (sujeto
activo y sujeto pasivo) y uno en forma indirecta que es el
Estado (encargado de aplicar la pena o medida de seguri-
dad en el caso de acreditarse la responsabilidad penal del
sujeto activo y otorgan la reparacin civil al sujeto pasi-
vo). Puede darse casos en los que el Estado sea el agravia-
do, esto se produce en delitos como falsificacin de docu-
mentos, contra la administracin de justicia, trfico ilcito
de drogas. cte. La forma ele redaccin del tipo penal en
general es impersonal, por tal motivo se usan denomina-
ciones como "el que" o "quien'' (delitos comunes, v.gr.
art. 106: el que mata a otro ... ), pero tambin existen los
llamados delitos especiales (que slo pueden ser realiza-
dos por personas determinadas, v.gr. art. 393: el funciona-
rio o servidor pblico que ... ).
A. 1. El sujeto activo.- Es el individuo que realiza la
accin u omisin descrita por el tipo penal. Como hemos
dicho, existen delitos comunes (los puede realizar cual-
quier sujeto) y delitos especiales (donde el sujeto tiene
que poseer cualidades especiales para poder realizar la
accin tpica).
A.2. El sujeto pasivo.- Aqu cabe una divisin, dis-
tinguiendo entre: sujeto pasivo de la accin (persona que
ITcihc en forma directa la accin u omisin tpica reali-
zada por el sujeto activo); y el sujeto pasivo del delito
(es el titular o portador del inters cuya esencia constitu-
ye la del delito -bien jurdico protegido-). Generalmen-
te, los SUJetos coinciden, pero hay casos en los que se los
puede distinguir, como por ejemplo art. 196, referido a
la estafa, una persona puede ser engaada (sujeto pasivo
de la accin) y otra recibir el pc1juicio patrimonial (suje-
to pasivo del delito). Un caso diferente se presenta en
delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, donde necesa-
riamente el sujeto pasivo de la accin y del delito coinci-
den. Distinguir al sujeto pasivo no slo posee importan-
cia constructiva, sino tambin trascendencia prctica 1':
de quien sea el sujeto pasivo puede depender: o la im-
punidad o no del autor (art. 208: excusas absolutorias);
2" la posibilidad de atenuar o agravar la pena (v.gr. art.
110: infanticidio, art. 107: parricidio); 3 que se brinde
el consentimiento; 4" otros efectos legales (v.gr. art. 111,
2" prrafo).
A.3. El Estado.- Es el encargado ele aplicar la sancin
penal (pena o medida de seguridad), luego de haberse acre-
ditado la comisin del delito y la responsabilidad del suje-
to acuvo, otorgando la reparacin civil al sujeto pasivo.
15 Mir Puig. Santiago. "Derecho penal- Parte general , 3 edicin corregida y puesta
al dra Barcelona. PPU. 1990. pp 213
El tipo penal
Nuestro Cdigo Penal considera que la pena cumple una
funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las me-
didas de seguridad, persiguen fines de curacin, tutela y
rehabilitacin (art. IX del T.P. del C.P.)
B. La accin.- Dentro de este punto debemos distinguir
la existencia de dos teoras fundamentales: el causalismo y
el finalismo. El causalisrno considera accin todo movimien-
to externo que lleve consigo algn cambio en el mundo ex-
terior, dejando de lado toda valoracin subjetiva (dolo o
culpa) a nivel de la tipicidad para analizarla posteriormente
al nivel de la culpabilidad. Un problema que se le presenta
a esta teora se da sobre el tratamiento ele la omisin, dado
que su concepto de accin es incapaz ele explicar que un no
hacer de lugar a la configuracin de un delito.
El finalismo por el contrario, tiene un criterio unitario
acerca de la accin 1", es inseparable el nivel objetivo y sub-
jetivo, por eso ambos se analizan en la tipicidad. Se plantea
que todo comportamiento humano tiene una finalidad. Esta
diferencia fundamental crea ciertas variaciones a nivel del
tratamiento del error. En el desarrollo del presente trabajo
nos guiamos por el punto ele vista finalista.
La teora finalista se caracteriza por un concepto de
accin basada en la direccin del comportamiento del au-
tor a un fin previamente fijado por ste. De esta manera,
un concepto causal de accin, que slo tiene en cuenta la
produccin causal del resultado, se opone al concepto fi-
nal de accin, que tambin considera los fines persegui-
dos por el autor.
La accin tpica es entendida entonces como el com-
portamiento humano (accin u omisin) que se dirige a
lograr una determinada finalidad. Esto constituye el n-
cleo del tipo, generalmente es definida en hase al verbo
rector (v.gr. matar, apoderarse, etc.). La omisin consiste
en dejar de hacer algo que el tipo establece; sta se pude
dividir a su vez en dos: la omisin propia (es la regulada
en forma expresa por nuestro Cdigo Penal) y la omisin
impropia (consiste en equiparar una omisin a una ac-
cin positiva descrita en el tipo penal, v.gr. el enfermero
que omite darle la medicina a un paciente que se encuen-
tra en un estado crtico, motivo por el cual mucre: la
omisin ha producido la muerte del paciente). Para el
anlisis de la omisin impropia se deben manejar los
conceptos del deha de garante (donde el sujeto activo
est obligado a actuar ele una manera determinada debi-
do a la relacin que le une al sujeto pasivo, que se puede
ser por la funcin de proteccin del bien jurdico -estre-
cha relacin familiar, comunidad de peligro, asuncin
voluntaria-, o por funcin personal de control de una
fuente ele peligro -actuar precedente o injerencia, deber
de control ele una fuente de peligro, responsabilidad por
conducta de otras personas-) y a nivel de la relacin de
causalidad se presenta: la causalidad hipottica (se ve si
el comportamiento del sujeto por accin causaba o no el
resultado; si el sujeto, al actuar, pudo evitar el resultado,
hay relacin de causalidad).
Cuando el delito exige la realizacin, sin ms, de la
accin, nos encontrarnos ante los delitos de mera activi-
dad (no requieren de un resultado, v.gr. art. 274: conduc-
cin de vehculo motorizado en estado de ebriedad, art.
279: tenencia ilegal de armas); cuando se exige junto a la
realizacin ele la accin, la produccin de un resultado
material nos encontramos frente a lo que conocemos como
los delitos de resultado (v.gr. art. 106: homicidio). Cuan-
do se habla de resultado se alude a la modificacin produ-
16 Cuando en el f1nalismo se hace referencia a la acc1n se debe entender que tam-
bin incluye a la omisin.
 PENAL
cid a en el mundo exterior, distinta
idealmente de la accin misma 17 .
La accin descrita en el tipo
plantea en ciertos casos que se
usen diversos medios como son:
veneno, escalamiento, etc. En
otros casos se tienen que dar varias acciones que confi-
guran la accin tpica (delitos complejos) descrita por el
tipo, v.gr. art. 188: se necesita apoderamiento del bien y
violencia sobre la persona).
C. La relacin causal.- La accin humana consiste, en
el ejercicio de una actividad finalista, en el desarrollo de
una actividad dirigida hacia la consecucin de un fin. Toda
accin consiste, por ello, como dice Welze!lx, en una uti-
lizaciln de la causalidad; la causalidad es un elemento de
toda accin. Lo que busca es ver si un resultado es conse-
cuencia lgica de una accin determinada. Para establecer
esta relacin han surgido diversas teoras entre las que te-
nemos la equivalencia de condiciones y la adecuacin. La
equivalencia de condiciones (conditio sine qtta non) sea-
la que es causa toda condicin de un resultado concreto
que suprimida mentalmente dara lugar a que ese resulta-
do no se produjese. Esta posicin es criticada debido a
que se podra dar una regresin hasta el infinito en la rela-
cin causal, sin definir cul es la verdadera causa. La ade-
cuacin seala que es causa slo aquella que es adecuada
para producir un resultado cuando una persona normal
colocada en la misma situacin hubiese podido prever que
en tal circunstancia el resultado se producira inevitable-
mente; es decir, se basa en los criterios de la previsibilidad
(de acuerdo al hombre promedio) y en la diligencia debida
(por parte del sujeto activo).
El criterio de la relacin causal debe ser complemen-
tado con la imputacin objetiva, que determina si un de-
terminado hecho le puede ser atribuido al sujeto activo.
Entonces, aparte de la relacin de causalidad (nexo cau-
sal) se exige la imputacin objetiva, que sei\ala que es
imputable toda conducta que suponga la creacin de un
riesgo no permitido o el aumento de un riesgo ya exis-
tente ms all de los lmites permitidos; adems, el resul-
tado se debe producir dentro del mbito de proteccin de
la norma.
D. El bien jurdico.- Es el inters jurdicamente prote-
gido es aquello que la sociedad cree como su fundamento
bsico para lograr un desarrollo armnico y pacfico. Todo
tipo de delito debe incluir un comportamiento humano
capaz de provocar la puesta en peligro (real, claro e inmi-
nente) o la lesin de un bien jurdico (de conformidad con
el art. lV del TP. del C.P. -principio de lcsividad-). La
cualidad de bien jurdico es, por tanto, algo que crea la ley
y no algo preexistente a ella misma 10 Generalmente el
tipo no designa literalmente el bien jurdico protegido, sino
que ste viene consignado expresamente en los rubros de
los ttulos y captulos que contiene nuestro Cdigo Penal,
resulta entonces una agrupacin sistemtica que ordena
nuestro cdigo. La defensa del bien jurdico es lo que le
da sentido a todo el ordenamiento jurdico penal.
El Dr. Bustos 211 precepta que: "el bien jurdico es una
frmula normativa sinttica concreta de una relacin so-
cial determinada y dialctica". Es lo que en abstracto un
grupo humano reconoce como su eje y lo necesita para
17 Muoz Conde, Francisco - Garcia Arn, Mercedes. "Derecho penal- Parte gene-
ral". Valencia. Tirant lo Blanch, 1993. pp. 240.
18 Welzel. "Das deutsche Strafrecht", 11' edicin. Berlin, Walter de Gruyter. 1969.
pp. 43.
19 Muoz Conde. Francisco- Garcia Arn, Mercedes. Op.cit. pp. 240.
darle una orientacin a su vida social, concretizndolo en
una frmula normativa. El ordenamiento lo nico que hace
es fijar o seleccionar ciertas relaciones, dentro de las cua-
les la norma prohibitiva o de mandato selecciona un de-
terminado mbito de ellas (v.gr. se ha seleccionado la rela-
cin matrimonial monogmica -la constitucin propugna
la defensa de la familia-).
El tipo penal slo puede referirse a ataques a los bie-
nes jurdicos que alcancen cierta entidad, pues los ataques
de mnima incidencia, que no ponen en peligro la paz so-
cial que el orden jurdico trata de asegurar, no pueden ser
objeto de pena (derecho penal de bagatela, v.gr. las propi-
nas que se les da a los servidores pblicos).
E. Elementos descriptivos y normativos.- Los elemen-
tos descriptivos apuntan a lograr una ucfinicin del tipo en
forma concluyente, absoluta, con exclusin de la variable
de valoracin judicial. Es por eso que nuestro Cuigo Penal
usa trminos como matar, sustraer, etc. Son conceptos que
pueden ser tomados por igual uel lenguaje uiario o de la
terminologa JUruica, y describen objetos uel mundo real.
Son susceptibles de una constatacin fictica 21 En cambio.
en el caso de los elementos norma ti vos, el juez, de manera
expresa o tcita, requiere efectuar una valoracin de los con-
ceptos dados, por lo que recurre a los mtodos de interpre-
tacin de que dispone, se remite entonces a normas y pa-
drones valorativos ajenos al tipo penal, se refiere entonces a
premisas que slo pueden ser imaginadas y pensadas con el
presupuesto lgico de una norma. por ejemplo ajeno, vene-
no, crueldad, perjuicio patrimonial. cte.
Los elementos descriptivos son aquellos que el autor
puede conocer y comprender predominantemente a travs
de sus sentidos; pueue verlos, tocarlos, orlos, etc. (v.gr.
bien mueble en el caso del delito ue hurto): mientras que
los elementos normativos son aquellos en los que predo-
mina una valoracin que, por tanto, no es perceptible slo
mediante los sentidos (v.gr. el concepto de "ajeno" en el
delito de hurto- art. 185 C.P ). Se trata de elementos cuyo
conocimiento no se exige de una manera tcnico-jurdica:
es suficiente con la "valoracin paralela en la esfera del
profano". Tambin pertenecen a este grupo aquellos tr-
minos que requieren una valoracin emprico-cultur:.~l del
autor, como el trmino "perturba la tranquilidad pblica"
en las faltas contra las buenas costumbres (art. 449 CP.).
Como se observa, el legislador introduce en el tipo con-
ceptos jurdicos indeterminados, en los que hay una remi-
sin a difusos criterios cxtrajurdicos; en estos casos slo
cabe cumplir la exigencia de la vinculacin del JUCZ a la
ley, haciendo que la valoracin responda exclusivamente
a los conceptos valorativos de la colectividad.
Muchas veces la diferencia entre ambos elementos se
oscurece, dado que los elementos descriptivos del tipo tam-
bin necesitan de un cierto nivel de interpretacin; es as,
por ejemplo, que la diferencia entre bien mueble e inmue-
ble que tiene el derecho penal es diferente al que posee el
derecho civil.
1.3.2. El tipo subjetivo
La accin u omisin subsumible en el tipo no es un
simple proceso causal ciego, sino un proceso causal regi-
do por la voluntad 22 La voluntad debe ser objeto de valo-
racin en el tipo penal: sta puede calificarse de dolosa
(contiene una accin dirigida por el autor a la produccin
20 Bustos Ramrez, Juan. "Manual de derecho penal espaol- Parte general" Barce-
lona. editorial Ariel S.A., 1984. pp. 180.
21 Jescheck, Hans-Heinrich. "Tratado de derecho penal- Parte general", 4() edicin
complementada y corregida, traduccin del Dr. Jos Luis Manzanares Samaniego
Granada. editorial Comares. 1993. pp. 243.
22 Muoz Conde, Francisco- Garcia Arn, Mercedes. Op.cit. pp. 243.
Luis MIGUEL BRAMONT-ARIAS ToRRES
 de un resultado) o culposa (contiene una accin que no se
dirige por el autor al resultado) y dentro de ella admite
ciertas sub-calificaciones. Esto sin perjuicio de la existen-
cia de otros elementos subjetivos. Nuestro Cdigo Penal,
en su art. 11, establece que son delitos y faltas las acciones
u omisiones dolosas o culposas penadas por la ley, con lo
que se reafirma el hecho de que la accin relevante para el
derecho penal debe tener el elemento voluntad como uno
de sus componentes indispensables.
A. El dolo.- El dolo es la conciencia (saber la accin u
omisin que se est(l realizando) y voluntad (querer reali-
'.ar la accin) de realizar el tipo objetivo. Se da una coin-
cidencia entre el aspecto objetivo y subjetivo del hecho:
lo ocurrido tiene que haber sido conocido y querido por el
autor. No se debe confundir el conocimiento actual de to-
das las circunstancias, con la conciencia, por ejemplo en
el delito de robo agravado (art. 189), el que roba tiene
conciencia que es en casa habitada (inc. 1), de noche (inc.
2): pero al momento de robar no est pensando en ello y
eso no quiere decir que falte el dolo.
El dolo incluye el conocer y querer la realizacin de
la situacin objetiva descrita por el tipo del injusto, y no
requiere que se advierta que dicha relacin es antijurdi-
ca (no incluye la conciencia de la antijuricidad)". Al decir
que, el dolo se relaciona con el tipo objetivo incluimos a
los elementos normativos y descriptivos. Los elementos
normativos requieren para su valoracin de ciertos pun-
tos especficos de carcter cultural, social o jurdico; es-
tos elementos introducen una imprecisin en el tipo, que
en dclinitiva llevan a que el juez sea el que cierre el tipo,
esto es, le d la dcterminaciln; esto, en cierta medida.
puede llevar a que se afirme que los individuos estn
sujetos a la decisin arbitraria Jel JUez. Con esto se ma-
nifiesta un pequeo choque con el principio de legali-
dad, que en cierta mcdiJa queda a criterio Jcl juzgador,
siendo por ello recomendable la eliminacin de ste tipo
de ftrmulas.
El dcsvalor de la accin en los Jelitos dolosos pueJe
que no se agote con el Jolo. sino que a veces se requiere
que se presenten los elementos subjetivos del tipo, los que
se Jc.sarrolladn ms aJe! ante. Por ejemplo. en el delito Je
injuria no slo se requieren las acciones JestinaJas a des-
acreditar a la persona, sino que adems es necesario que el
sujeto activo tenga como fin ulterior el querer lesionar el
honor del sujeto pasivo.
CLASES DE DOLO
A. l. Dolo directo: se Ja cuando la accin tpica reali-
zaJa por el inJividuo es precisamente la que l persigue,
es decir: el sujeto activo busca realizar un hecho y lo hace.
EJ.: Jos quiere robar a Miguel, y le roba.
A.2. Dolo Je segundo graJo o de consecuencias ne-
cesarias: cuanJo el resultaJo es consecuencia necesaria
de los mcJius elcgiJos por el sujeto ae ti vo, es Jccir: cuan-
do el sujeto activo sabe que para realizar un hecho nece-
sariamente tcnJr< que proJucir una consecuencia que se
encuentra ligada al rcsultaJo. Ej.: Marco quiere matar a
Manuel. el cual est viajanJo en un tren que se encuentra
lleno Jc pasajeros: Marco hace que el tren se descarrile y
mueran todos. En el caso, se Ja dolo directo sobre Ma-
nuel y Jolo de segunJo graJo con respecto a todos los
otros pasajeros.
A.3. Dolo eventual: se presenta cuando el sujeto acti-
vo no quiere proJucir un resultado pero considera que ese
resultaJo es de probable produccin. No hasta con que se
represente el resultado (teora Jc la representacin: para
!:'/tipo penal
que exista dolo, hasta con que el sujeto quiera la accin,
siempre que adems se haya representado el resultado, no
siendo necesario que haya tambin querido el resultado),
sino que adems se da su voluntad (teora de la voluntad:
define al Jolo como la intencin ms o menos perfecta de
hacer un acto que se conoce contrario a ley); es decir: el
sujeto no quiere el resultado, pero cuenta con l. Por ejem-
plo, Manolo y Lucho son asaltantes de bancos y deciden
robar en el Banco de Crdito, conocedores de que hay un
vigilante de eJad avanzada se representan que les puede
ofrecer resistencia, por lo que dado el caso, se ponen de
acuerdo para amordazar! o y atarlo para que no les estorbe;
se representan que puede morir por asfixia, como efecti-
vamente sucede. Ellos en principio no queran matarlo pero,
daJo el supuesto de resistencia aplican lo acordado y pro-
ducto de esto muere.
El contenido del injusto Jel dolo eventual es menor
que el Je las otras dos clases de dolo, porque aqu el resul-
tado no fue ni propuesto ni tenido como seguro, sino que
se abandona al curso de las cosas. Pertenecen al dolo even-
tual, de un lado la conciencia de la existencia del peligro
concreto de que se realice el tipo y, de otro, la considera-
cin seria de este peligro por parte del autor 24 .
B. Culpa.- El anlisis de los delitos culposos es Jire-
rente en la teora del delito, dado que se tienen que obser-
var diversos criterios para calificar un delito culposo. En
primer lugar debemos decir que, el Cdigo Penal tiene un
sistema de nmeros clausus respecto Je los Jclitos culpo-
sos: de conformidaJ con el art. 12, el agente de infraccin
culposa es punible en los casos expresamente estahleci-
Jos por la ley. Se debe recalcar, como sef1ala nuestro C-
digo Penal, que no existe la responsabilidad penal objeti-
va, de conformidad con el art. VIl del TP del C.P.
Se deben observar los siguientes criterios:
B.l. Deber objetivo de cuidado: se analiza desde cri-
terios objetivos: se Jebe valorar la conJucta realizaJa por
el sujeto desde el punto Je vista de un observador impar-
cial. El cuidado es objetivo, es decir, se ve si el sujeto
actu en el caso concreto con el cuidado requerido por la
sociedaJ (hombre medio). El cuidado es normativo o va-
lorativo, es decir se ve si el comportamiento rcalizaJo se
aJccua a lo cstablcciJo por la sociedad, se compara lo rea-
lizado por el sujeto y lo que hubiese hecho el hombre medio
para ver si coincide: de coincidir, no se pueJe castigar
porque cualquiera hubiese reaccionado Je la misma ma-
nera; si actu con una diligencia menor. ste es culposo.
En conclusin, se ve si se fue en contra de las reglas
Je cuidado normal que se le puede exigir a una persona en
esa situacin.
B.2. Previsibilidad: ReferiJa al resultado proJucido:
se analiza si con la accin realizada era previsible que se
ocasionara el resultado. Es esencial que se haya produci-
do un resultado: no hay tentativa culposa. La previsibili-
Jad Jebe establecerse en hase a la experiencia ordinaria y
constante de los individuos en cuanto a las consecuencias
causales de los actos humanos y, aJems, la situacin par-
ticular Jel que ha obrado, en relacin con el conocimiento
de las circunstancias de hecho que rodean al acto.
B.3. El resultado.- No debe ser previsto ni aceptado: la
forma esencial de la culpa es aqulla en la cual no se prev
el resultado (culpa inconsciente o sin representacin); pero
tambin es culpa la representacin del resultado con un re-
chazo de ste, es la situacin en la que uno prev un resul-
23 Bramont-Aflas, Luis Alberto - Bramont-Arias Torres. Luis Alberto. "Cdigo pena!
anotado" Lima, editorial San Marcos, 1995. pp. 141.
24 Jescheck. Hans-Heinrich Op.cit pp. 269.
 PENAL

tado como posible pero considera aparecera el dolo pero se sancionara a ttulo de culpa la
que es capaz de evitarlo, es decir responsabilidad penal. Tal como seala Muoz Conde":
cree poder llegar a evitar que el re- ".. .El autor debe conocer Jos elementos objetivos integrantes
sultado se produzca (culpa cons- del tipo de injusto. Cualquier desconocimiento o error sobre la exis
ciente o con representacin). tencia de alguno de estos elementos excluye, por tanto, el dolo y
Debe haber un vnculo entre todo Jo ms, si el error tuera vencible, deja subsiguiente el tipo
objetivo de injusto de un delito imprudente."
la accin y el resultado, una relacin de causalidad; en el
Por ejemplo, Miguel. que estaba de caza en un lugar
caso de los delitos culposos se aplica la equivalencia de
donde se encontraba permitido realizar dicha actividad, dis-
condiciones (toda causa es condicin de un resultado) y se
para sobre Juan -que regresaba de una fiesta de disfraces
debe ver tambin la imputacin objetiva.
vestido como un oso-; Miguel mata a Juan creyendo que es
8.4. Parte subjetiva de la culpa: en ciertos casos se
un animal. Dadas las circunstancias en que se produce la
debe ver si el sujeto tiene un conocimiento especial sobre
accin, surge un enor de tipo invencible porque en ningn
las circunstancias, el cual lo hace responsable de su ac-
momento Miguel pudo imaginarse ni representarse que Juan
tuar. Un ejemplo claro de esto se presenta en el caso del
no era un oso. Pero, si la accin se hubiese producido en un
mdico que somete a un paciente a una operacin, y el
lugar donde no se practicase la actividad de caza de anima-
paciente muere; esto aunque sea previsible no es suficien-
le; y que, por el contrario, es usado como lugar de esparci-
te, se debe ver si el mdico actu cumpliendo todas las
miento familiar, y pese a esto, Miguel dispara sin tomar
reglas de conducta que le impone realizar una operacin.
ninguna precaucin sobre los arbustos que se mueven cre-
Finalmente, existe un delito culposo cuando se ha dado
yendo que se trataba de un animal y mata a Juan, Miguel
una falta al deber objetivo de cuidado, lo que ha produci-
responder por homicidio culposo, dado que se ha presen-
do un resultado que era previsible.
tado un error de tipo vencible ya que, de haber actuado con
C. Elementos subjetivos del tipo: en algunos casos al
mayor diligencia, Miguel no habra matado a Juan.
dolo se le suman lo que conocemos como los elementos
Para sus efectos, el error se divide en esencial (que
subjetivos del tipo, que son tambin componentes de la
excluye el dolo respecto del objeto al que se afecta). y no
accin tpica, en tanto que detallan en forma ms espec-
esencial (que es irrelevante: error in ){'rsonu o el objeto.
fica la voluntad del sujeto. Por tanto, de no cumplirse la
abermclio ielus, error sobre hs circunstancias que modi-
accin se vuelve atpica. Generalizando se podra decir,
fic:m la pena).
segn Mir Puig'', que los elementos subjetivos del tipo
El error esencial, a su vez, se subdivide en vencible
son todos aquellos requisitos de carcter subjetivo dis-
(que puede ser eliminado mediante el recurso al esfuerzo
tintos del dolo que el tipo exige, adems de ste, para su
de conciencia exigible al sujeto, o sea, que hubiera podido
realizacin.
evitarse si se hubiera observado el debido cuidado), e in-
No todos los componentes de un precepto penal que
vencible (que no puede ser eliminado con dicho esfuerzo
descubren factores anmicos son elementos subjetivos del
de conciencia, o sea, que no hubiese logrado evitarse ni
tipo, se debe distinguir entre stos y los elementos del tipo
aplicando la diligencia debida). Al excluir tanto el dolo
de culpabilidad 2". Para distinguirlos se debe tener en cuen-
como la culpa surge la impunidad, pues en el derecho po-
ta los concepto de injusto y culpabilidad. Los elementos
sitivo, en general, slo se prevn tipos dolosos o tipos cul-
subjetivos de un precepto penal nicamente interesan en el
posos, de modo que la simple produccitn de un resultado
injusto cuando caracterizan la voluntad de accin del autor
resulta atpica).
en tanto afectan la forma de realizacin del hecho, al objeto
El error de tipo tambin alcanza a las circunstancias
de la accin protegida por el tipo o al bien jurdico (v.gr. art.
que modifican la pena, como es el error sobre las agravan-
185: hurto, en este caso el elemento subjetivo sera la bs-
tes al sealar el art. 14 del Cdigo Penal, que el error in-
queda del provecho). Constituyen por el contrario elemen-
vencible sobre un elemento que agrava la pena excluye la
tos de la culpabilidad todas aquellas circunstancias que se
agravacin, por ejemplo, si el agente comete un delito de
refieren a la formacin de la voluntad del sujeto, en cuanto
violacin contra un descendiente menor de catorce aos
ubican la actitud interna de ste (estrecha relacin con la
(art. 173 del C.P.) Ignorando dicha condicin, no pode-
imputabilidad), de la que nace la decisin del hecho (v.gr.
mos aplicar la agravante porque no existe dolo con res-
art. 109: homicidio por emocin violenta).
pecto de esa circunstancia.
D. El error de tipo: el error de tipo surge cuando se
Siempre debe tenerse en cuenta si el autor tena pleno
desconoce alguno de los elementos que constituyen el tipo
conocimiento de la norma prohibitiva general y del tipo
objetivo. De manera que ocurre error sobre el tipo, de acuer-
por l realizado. Si lo tena y su error consista en el des-
do con la primera parte del art. 14 del Cdigo Penal, cuan-
conocimiento de una causal de justificaci6n existente, se
do en la comisin del hecho se desconoce: "un elemento
discute arduamente si se debe condenar por delito consu-
del tipo penal o respecto a una circunstancia que agrava la
mado o por tentativa. Por el contrario, si el autor crea en
pena". Con el trmino elemento, se alude a los que confor-
forma equivocada que su actuar, en realidad no prohibido,
man la tipicidad objetiva del tipo legal (elementos referen-
lo era efectivamente y que estaba sujeto a sancin, enton-
tes al autor, elementos referentes a la accin, al bien jurdi-
ces no cornete infraccin alguna, de tal modo que no llega
co, elementos descriptivos y normativos, la causalidad).
a plantearse la cuestin de la tipicidad y, con ello, de la
El tratamiento sobre el error de tipo, reitera Jcscheck,
penalidad (es un delito putativo). ID&SI
"descansa en un sencillo principio fundamental", a saber:
"puesto que el dolo presupone el conocimiento de todos los
elementos del tipo objetivo y en el error de tipo falta ese
conocimiento total o parcialmente, el mismo excluye el
dolo" 27. Ahora bien: si el error citado fuese vencible, des-

25 M1r Puig. Sant1ago Op Cit. pp. 279 celona.CasaeditoriaiSA.1981 pp 415yss

26 Jescheck. HansHeinrich. Op.cit. pp 286 28 Muiloz Conde. Francisco y Garca Arn. Mercedes "Manual de derecho penal
27 Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal- Parte general" Bosch. Bar- Parte general" Valencia. Tirant lo Blanch, 1993. pp. 252

DEREcko & SociEdAd Luis Mif;UEL BRAI\IO:-.~T-ARIAS ToRREs