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IMPEDIMENTOS DE LA MUJER PARA EL ACCESO

AL MERCADO LABORAL: UNA VISIN DESDE


EL OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO*

Nicols Baquero Rairn**

Resumen: Los procesos histricos de reivindi- siendo entonces procedente la reconfiguracin


cacin de los derechos de la mujer han provocado del objet o del derecho del trabajo a partir de la
transformaciones significativas en la produccin perspectiva de gnero.
normativa de orden supranacional y nacional.
Dichos procesos han tenido como fundamento Palabras clave: Objet o del derecho laboral,
nuevas concepciones ideolgicas como el enfo- filosofa del derecho, perspectiva de gnero.
que o perspectiva de gnero. Sin perjuicio de los
avances en produccin normativa y la creacin Abstract: The historical processes of vindi-
de polticas pblicas, dirigidas a garantizar los cation of womens rights have led to significant
derechos de la mujer como sujeto de especial changes in the production of supranational and
proteccin constitucional, en la actualidad, est national laws. These processes have been based
obligada a superar impedimentos para ingresar on new ideological conceptions such as gender
al mercado laboral; de all, que sea menester perspective and gender mainstreaming. Without
analizar y reconfigurar el concepto de mercado prejudice to the advances in normative produc-
laboral con el fin de identificar los principales tion and the creation of public policies in order
obstculos que la discriminan y no permiten to guarantee the rights of women as subjects
la tutela efectiva de su derecho fundamental al of special constitutional protection, nowadays
trabajo. De dichos impedimentos, se destaca el women are facing to overcome impediments to
hecho de no evaluar como trabajo funciones que get in the labor market. Hence, it is necessary
tradicionalmente ha desempeado la mujer, razn to analyze and reconfigure the concept of labor
por la cual, se encuentra que el derecho del trabajo market in order to identify the main obstacles that
como herramienta para la materializacin de los discriminate and do not allow them the effective
postulados constitucionales, que crean un catlogo protection of their fundamental right to work.
de derechos del trabajador, no ha sido activo en One of these impediments is do not consider as
la modificacin de sus fundamentos filosficos, work some functions that have been traditionally

* Ensayo que obtuvo el PRIMER PUESTO en la categora PREGRADO de la versin N 13 del Concurso nacional de ensayo jurdico
del Colegio de Abogados del Trabajo de Colombia (2015).
** Estudiante de noveno semestre de la Facultad de Derecho de la Fundacin Universidad Autnoma de Colombia FUAC. Coordina-
dor de investigacin de los semilleros Hernn Fabio Lpez Blanco en Derecho Procesal y Flora Tristn en Derecho Laboral.
Coordinador del rea Legal English y editor acadmic o de la Firma Almena Estudio Jurdico. 171
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played by women. So, it is found that labor law the reconfiguration of the object of the labor law
as a tool for the realization of the constitutional from the gender perspective.
principles which create a catalog of rights for
workers, has not been active in changing its Key words: Object of labor Law, Law philo-
philosophical foundations, being then suitable sophy, gender perspective.

Introduccin Este proceso de nuevo pensamiento, se ha


propuesto cuestionar paradigmas sociales y cul-
R eferentes histricos como las revolu-
ciones liberales del siglo XVIII, instalaron los
turales con evidente arraigo histrico, presentes
no solo en las concepciones individuales sobre
cimientos para la materializacin de discursos la mujer sino en la construccin de los Estados
por la igualdad y la libertad, entendida, como la modernos, y en consecuencia en su produccin
ausencia de esclavitud y servidumbre forzosa, la normativa.
oportunidad de participacin poltica y de dis- Siendo evidente que los procesos de bsqueda
curso. No obstante, dichos discursos pretendan de condiciones ms favorables, de reconfiguracin
la consolidacin de un catlogo de derechos del de las relaciones de poder y de los roles de la
hombre en su concepcin masculina, sin reco- mujer, han generado trasformaciones significa-
nocer siquiera un mnimo inters de proteccin tivas, en la construccin social de los Estados.
por la mujer.
De ellas, se destaca la creacin de la perspectiva
Como consecuencia de dicha discriminacin, o enfoque de gnero, definida como una cons-
brotaron debates pro mujer que pretendan su truccin filosfica-social, que en inicio pretende
reconocimiento como actor social participativo la inclusin de la mujer en las discusiones de las
y sujeto objeto de derechos. Siendo as, que la polticas pblicas, la produccin normativa y la
consolidacin paulatina de dichos debates, ha construccin del Estado.
provocado la reconfiguracin de las relaciones
de poder en los vnculos sociales y formas de Por aceptacin general, la perspectiva o enfo-
organizacin poltica; y con ella, el surgimiento que de gnero es entendida1como construccin
de una serie de fenmenos de orden filosfico, social aprendida en procesos de socializacin, que
poltico, jurdico y econmico, que no se detienen construye un marco de garantas por condiciones
en la construccin de una concepcin universal, de igualdad para la mujer respecto al hombre.
contempornea e inclusiva de la mujer. De all, que el reconocimiento del enfoque de
gnero como corriente social a favor de la mujer,
De igual forma, el surgimiento de estos fen- refleje la importancia de su discurso al cuestionar
menos ideolgicos, responde a la necesidad de los mbitos de accin en los que ella materializa
las mujeres por condiciones ms favorables en
el desarrollo de su rol en la sociedad; necesidad,
que se refleja en el proceso de reconfiguracin 1 OIT, Oficina Internacional del Trabajo y Oficina para
de roles dirigido a la construccin de discursos la Igualdad de Gnero. Gua para la incorporacin
de la perspectiva de gnero en las estrategias de
filosficos que permit an repensar las funciones desarrollo econmic o local. Ginebra: Publicaciones
172 y papeles de la mujer en la vida poltica. de la Oficina Internacional del Trabajo; 2014, p. 3.
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su rol en la sociedad, como son la divisin de la dignas y justas, ha sido escasa al no responder
sociedad en las esferas pblica y privada 2 o la a la pregunta si ha sido el derecho laboral un
divisin del trabajo que se hizo entre hombre y derecho social al servicio de sesgos de gnero,
mujer para la procreacin de hijos 3; divisiones impuestos por concepciones de orden econmi
mediante las cuales, se ha justificado la discrimi- co y social?
nacin del gnero femenino como una fuerza de
trabajo secundaria encargada de forma exclusiva Es importante identificar los impedimentos
de las funciones del hogar o de la denominada que tiene la mujer en la actualidad para poder
economa de cuidado. ingresar, permanecer y participar del mercado
del trabajo como una forma de conocer, deter-
Por otra parte, como resultado del dinamismo minar y depurar el objet o del derecho laboral y
poltico de la mujer en la lucha por obtener igualdad su cumplimiento del postulado constitucional de
de condiciones en la construccin de sociedad y justicia e igualdad; puesto que sera contradic-
con el respaldo de organizaciones privadas como torio que un Estado social de derecho como el
Internacionales de derecho Pblico, se observa colombiano, que reconoce al derecho del trabajo
progresiva la adopcin de la perspectiva de gnero como un sistema normativo de especial alcance
en la creacin de normas y polticas pblicas, a social, el cual protege al individuo de ser objet o
travs de las cuales, se han reconocido derechos de cosificacin y de ser considerado mercanca,
que tradicionalmente les haban sido negados y con discriminacin, protegiera exclusivamente
desconocidos. un segmento de la totalidad de los sujetos que
lo conforman, rompiendo as, con el principio
Avances que no han de ser suficientes, al de igualdad de derechos y de oportunidades de
observar que, con relacin al ingreso, perma- orden constitucional.
nencia y participacin en el mercado laboral en
condiciones dignas y justas, en la actualidad, la Con el desarrollo de este artculo se pretende:
mujer se enfrenta a diferentes impedimentos. (i) Identificar los impedimentos de la mujer para
ingresar al mercado laboral, mediante su estudio
Doctrinalmente, se reconoce la esencia del histrico y conceptual, e identificando los dis-
derecho del trabajo como una manifestacin de cursos de discriminacin que hayan influenciado
la necesidad de un derecho social que reconoce la produccin normativa del derecho laboral.
al trabajador en su naturaleza ontolgica, pro- (ii) Determinar los impedimentos de la mujer y el
tegida de concepciones e imposiciones de orden mercado laboral, para evaluar la participacin y
econmic o que consideran el trabajo humano responsabilidad del derecho del trabajo en ellos.
como una mercanca. (iii) Identificar los impedimentos de la mujer al
mercado laboral para contrastarlo con el objet o
Concepcin por la cual, se afirma que la par- del derecho del trabajo.
ticipacin del derecho del trabajo como derecho
social en la identificacin de los impedimentos Para dar respuesta a la hiptesis planteada
de la mujer al mercado laboral en condiciones como a la realizacin de los objetivos descritos,
este artculo se estructura as: (i) En la seccin
primera del desarrollo, denominada Marco con-
2 De Barbieri, M. Teresita. Los mbitos de accin de ceptual sobre la mujer, se desarrollan el con-
las mujeres. Revista Mexicana de Sociologa, Vol. 53, texto histrico de la relacin mujer y trabajo,
N 1, 1991, pp. 203-224.
observando antecedentes de orden internacional
3 Engels, Friedrich. La familia la propiedad privada y
el Estado. Madrid: Fundacin Federico Engels. 1 ed. y local, identificando los debates ms significa-
2006, p. 72. tivos alrededor de esta relacin, para establecer 173
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el estado actual de los mismos. (ii) En la seccin La perspectiva o enfoque de gnero, como
segunda denominada marco jurdico sobre la construccin social aprendida en procesos de
mujer, se estudian los principales instrumentos socializacin, ha sido resultado de los procesos
de proteccin jurdica en la relacin mujer y tra- de evolucin y desarrollo del Feminismo, definido
bajo, compuesto de normas supranacionales, el como la toma de conciencia por la mujer de la
ordenamiento jurdico colombiano y sus polticas opresin que padece. Una opresin que no es solo
pblicas, y las concepciones de la jurisprudencia econmica, jurdica y sexual, sino sobre todo
de la Corte Constitucional sobre ella. (iii) En la psicolgica5. De all que sea necesario tratar
seccin tercera denominada proposicin de impe- los aspectos ms relevantes de este movimiento,
dimentos de la mujer para el acceso al mercado como son su origen, definicin, objeto, evolucin
laboral en condiciones dignas y de igualdad, se y su relacin con el Derecho del Trabajo.
desarrolla la identificacin y clasificacin de los
principales impedimentos. (iv) Para finalizar, 1.2. Historia y presupuestos dogmticos
con la seccin cuarta denominada filosofa del del Movimiento Feminista
trabajo y la mujer, donde se desarrolla el debate
sobre sus impedimentos para el acceso al mercado Establecer con certeza el origen histrico del
laboral y la relacin de estos con el objeto del movimiento feminista ha sido una tarea en discu-
derecho del trabajo. sin. Para algunos historiadores de esta corriente
de pensamiento, los primeros brotes ideolgicos
se encuentran en la Edad Media con la obra De
1. Marco conceptual sobre la mujer
lgalit des deux sexes, discours physique et
1.1. La perspectiva o enfoque de gnero moral o lon voit limportance de se dfaire
des prjugez del filsofo francs Poullain de la
Las corrientes ideolgicas y sociales de re- Barre, mediante la cual se reconoci a la mujer
configuracin de las relaciones de poder han como objeto de epistemologa, con el fin de tratar
generado trasformaciones significativas en la desde la filosofa los asuntos de desigualdad por
construccin social de los Estados. Como fue cuestin de gnero como los prejuicios culturales
dicho, en el presente artculo se tratar la crea- de la sociedad francesa de la poca 6.
cin de la perspectiva o enfoque de gnero,
como una de dichas trasformaciones, pues sus Con posterioridad, el progreso de la Ilustra-
presupuestos ideolgicos son tan influyentes que cin como movimiento cultural y social hasta los
han sido ampliamente reconocidos y adoptados inicios de la Revolucin Francesa, permitieron
por organizaciones internacionales de derecho el proceso de gestacin para el nacimiento del
pblico como la ONU, UNESCO, OEA, OIT; movimiento feminista.
como en entidades de la organizacin pblica As, a travs de las Cahiers de doleances
creadoras de polticas pblicas al interior del o Cuadernos de quejas, instrumentos de parti-
Estado colombiano, como la ACPEM, Alta Con- cipacin social en los que se expresaban peticio-
sejera Presidencial para la Equidad de la Mujer4 nes y reclamos, las mujeres comenzaron hacer
o la CNGRJ Comisin Nacional de Gnero de la
Rama Judicial de Colombia.
5 Definicin ms aceptada por el movimiento feminista.
Sau, Victoria. Diccionario ideolgico feminista. V. 1.
4 Ratificada recientemente mediante el Decreto 1649 Barcelona: Icaria Editorial. 2000, p. 121.
del 2 de septiembre de 2014, de la Presidencia de la 6 Len Hernndez, Luz Stella. La mirada fenomenol-
Repblica. Para mayor informacin visitar la pgina gica de Poulain de La Barre. Madrid: Revista de la
174 web http://www.equidadmujer.gov.co/ Sociedad espaola de Fenomenologa. 2011, p. 249.
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pblicas sus diferencias respecto de la concep- de menor de edad con trato diferencial frente a
cin de su rol en la construccin de la nueva Re- la Ley7.
pblica.
De all, que los esfuerzos por mitigar las concep-
Concepcin, que fue impuesta por los hombres ciones y discursos por la igualdad de condiciones
que lideraron la Revolucin y que no cumpla entre hombres y mujeres, no se detuvieron con la
en lo absoluto, con las promesas de igualdad de Constitucin francesa del ao I de 1793, sino que
derechos y libertades para todos los ciudadanos, avanzaron dentro de la construccin jurdica de
bajo las cuales se promovi la movilizacin social la nueva Repblica, tal como se ocurriera con la
en contra del Antiguo Rgimen, desconociendo promulgacin del Cdigo Civil Napolenico de
de esta forma, la participacin de la mujer en la 1804, el cual asign a la mujer el rol exclusivo
consecucin final de la revolucin misma. de esposa y madre, cimentando la familia como
unidad bsica de la sociedad cuya autoridad era
La produccin discursiva de la mujer con el padre y dejando de manera exclusiva la ciu-
relacin a la crtica de su rol y el reclamo de sus dadana a los hombres que fueran propietarios.
derechos que antes haba sido escasa y escondida,
El objeto del feminismo como movimiento
comienza a aparecer en la opinin pblica fran-
ideolgico social8 , es entendido por Marcuse
cesa, principalmente reflejada en dos textos: el
en su obra Marxismo y Feminismo 9, desde su
primero la Dclaration des Droits de la Femme
concepcin filosfica a partir de dos perspectivas:
et de la Citoyenne o Declaracin de los Derechos
(i) La lucha por la adquisicin de igualdad abso-
de la Mujer y de la Ciudadana, y el segundo A
luta y extendida en lo econmic o, social, poltico
Vindication of the Rights of Woman o Vindica-
y cultural. (ii) El intento por la construccin de
cin de los derechos de la mujer.
una nueva sociedad que supere la dualidad de
tratamiento y protagonismo del hombre y la mujer.
La Declaracin de los Derechos de la Mujer y
de la Ciudadana, fue una obra de la autora francesa Dentro de la evolucin del movimiento fe-
Sera Olympe de Gouges, publicada en 1791 como minista se han clasificado tres (3) distintas olas
respuesta a la evidente exclusin de la mujer en que estructuran los cambios que ha tenido10 .
la ya proclamada Declaracin de los derechos
del Hombre de 1789. Por su parte Vindicacin
de los derechos de la mujer, fue una obra de la 7 Consejo Superior de la Judicatura, Sala Administrativa.
filsofa inglesa Mary Wollstonecraft, publica- La igualdad y la equidad de Gnero: Un compromiso
da en 1792 como respuesta a los postulados en de la Rama Judicial colombiana. Cartilla Institucional.
2011. p. 5.
contra de la educacin de la mujer; en la cual la
8 Vicente Arregui, Gemma Ins. Cuerpo femenino y
autora pretendi dar un valor y reconocimiento liberacin. La escuela de Frankfurt y el discurso fe-
a la mujer dentro de la sociedad, reclamando una minista. Sevilla: Revista de Filosofa Thmata. 2012.
pp. 413-420.
educacin proporcional al mismo.
9 Herbert Marcuse, en su tratamiento del Feminismo
procur dotar el mismo de contenido filosfico, por lo
Con posterioridad, el mpetu y convulsin que concibi la liberacin sexual como una fuente de
intelectual con el que las mujeres intentaron produccin racional, cultural y laboral, que crea razones
de dominio. De all que encontrara en la liberacin
adquirir un espacio de participacin dentro de de eros un argumento de dominacin que justifica la
la Nueva Repblica se vieron malogrados con creacin de una sociedad de bienestar favorable al
hombre y discriminatoria de la mujer.
la promulgacin de la Constitucin Francesa de
10 Valcrcel, Amelia y De Quirs, Bernaldo. El feminismo
1793, en la cual se le prohibi cualquier forma de y el saber de las mujeres. Mxico D.F: Revista Tran-
participacin poltica, reducindola a la calidad satlntica de educacin. 2009. pp. 27-35. 175
Nicols Baquero Rairn

La primera ola del feminismo, se consolid en El fundamento terico de esta ola se reconoce
los siglos XIX y XX, como consecuencia de la en la importancia que cobraron obras de autores
participacin dinmica y movilizacin activista liberales como The subjection of women o El
de las mujeres en Inglaterra, Estados Unidos y sometimiento de la mujer, escrita por Stuart Mill
algunos pases latinoamericanos, al cuestionar en 1869, en la cual el autor reivindica el derecho
discursos que se daban por irrefutables como el a la libertad para las mujeres, encontrando que
del rol de la mujer en la sociedad, la sumisin al las diferenciaciones para el no reconocimiento de
hombre o el tipo de educacin que deba recibir11. este derecho son ms de orden supersticionista
tradicional y no de orden experimental lgico. De
Sin perjuicio de los dems, dos son los sucesos all que se pueda considerar el trabajo de Stuart
histricos ms relevantes acontecidos dentro de Mill, como uno de los primeros en analizar los
la primera ola. roles de gnero.

El primero se dio en 1848, cuando se public Finalmente, la tercera ola del feminismo
la Convencin de Seneca Falls en Nueva York, comprendida entre los aos 90 hasta el tiempo
Estados Unidos. Esta convencin, naci de la presente, es entendida como la diseminacin
reunin de activistas feministas como Lucretia de los discursos que originaron al movimiento
Mott y Elizabeth Cady Stanton, al encontrar en feminista. Dentro de esta ola, se encuentran
la declaracin de independencia como en la co- nuevas concepciones como los discursos queer,
yuntura del movimiento abolicionista, un medio el eco-feminismo, el feminismo sexual, el femi-
para la vindicacin de los derechos de la mujer a nismo cultural, el feminismo de la diferencia o
la igualdad poltica, econmica y social, como de el feminismo postmodernista; que son clasifica-
la libertad de persecucin de la felicidad propia. das en tres categoras12: el feminismo liberal, el
feminismo socialista y el feminismo radical13.
Y el segundo, ocurrido en 1918 cuando se
permite el derecho al sufragio en Inglaterra para Es de aclarar, que este artculo no tiene como
todas aquellas mujeres que fueran mayores de propsito profundizar en la historia del movi-
30 aos y que fueran propietarias de al menos miento feminista, sino que trata el tema con el
una casa. fin de determinar los fundamentos tericos de
los debates que de su devenir histrico se han
La segunda ola del feminismo, comprendida producido, con el fin de identificarlos, delimi
entre los aos 60 y 90 del siglo XX, se caracteriza tarlos y contrastarlos con el objeto del derecho del
por la consolidacin del discurso y exigencia de trabajo, segn los objetivos de este documento.
derechos para la mujer. Es en este momento del
movimiento feminista, donde se extienden las
discusiones a temas que no haban sido incluidos 1.3. Delimit acin conceptual
dentro del discurso por la igualdad de la primera
ola, como el sufragio universal y con l la totali- Previo a la identificacin y delimitacin de
dad de derechos civiles y patrimoniales como los los debates en torno a la mujer, es procedente
derechos a la propiedad privada, la educacin, la
sexualidad, la reproduccin y el trabajo.
12 Castells, Carme. Perspectivas feministas en teora
poltica. Barcelona: Paids Ibrica Editores. 1996.
pp. 21, 22.
11 Valcrcel, Amelia. La memoria colectiva y los retos del 13 De las Heras Aguilera, Samara. Una aproximacin a
feminismo. Santiago de Chile: Serie Mujer y desarrollo las teoras feministas. Madrid: Universitas: Revista de
176 CEPAL. 2001. pp. 5-33. filosofa, derecho y poltica. 2009. pp. 45-82.
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aclarar conceptos que son generalmente mal jurdicos, con base en su adopcin por las dis-
entendidos y equivocadamente utilizados, con el tintas ramas del pensamiento.
fin de dar correcto tratamiento al estudio de los
impedimentos de la mujer para acceder al mer- El rol de gnero, es una especialidad dentro
cado laboral; los cuales son: Gnero, enfoque de del gnero como categora, la cual procura el
gnero, rol de gnero, transversalidad de gnero estudio especfico de las funciones asignadas
o gender mainstreaming. dentro de las construcciones histricas de las
sociedades y sus culturas; por lo que su imple-
En sentido estricto, gnero ha sido definido mentacin sea trascendental para distinguir las
como la representacin de una relacin, ya sea obligaciones que se le han asignado a la mujer
que pertenezca a una clase, a un grupo o a una desde su composicin biolgica, psicolgica y
categora () que asigna a una entidad, a un cultural, las cuales han permitido y justificado
individuo, una posicin dentro de una clase y, su discriminacin.
por lo tanto, tambin una posicin vis-a-vis con
otras clases preconstituidas14. El concepto de Transversalidad de gnero, es
la forma de interpretar el concepto anglosajn
De igual manera, gnero es reconocido como de gender mainstreaming, el cual es entendido
una forma contempornea de organizar las nor- desde dos perspectivas: (i) Como forma de inte-
mas culturales, pasadas y futuras, una forma de gracin administrativa de todas las instituciones
situarse en y a travs de esas normas, un estilo y rganos dentro del Estado que pretende que
activo de vivir el propio cuerpo en el mundo15. la perspectiva o enfoque de gnero sea adoptada
De all, que sea cuestionada la concepcin de g- como poltica pblica. (ii) Y como obligacin que
nero que lo entiende como exclusivo de la mujer, tienen todos los individuos de hacerse partci-
pues como se ha dicho dentro de la categora de pes en los procesos de construccin social y de
gnero se incluyen tambin los discursos queer 16. Estado.

El enfoque de gnero, hace referencia a la Posterior a la identificacin del Estado del


forma en la que el concepto de gnero es enten- arte necesario para el desarrollo de los objetivos
dido, estudiado e implementado. Es una forma de este artculo, se encuentran como debates
de pensamiento ms amplia e inclusiva, que pro- derivados del feminismo los siguientes: (i) Mu-
pende por su inclusin dentro de las discusiones jer como actor social, (ii) Mujer y su rol social,
para la construccin de polticas pblicas como (iii) Mujer y la familia, (iv) Mujer y educacin,
la produccin normativa de los ordenamientos (v) y mujer y trabajo, siendo el ltimo de ellos
el que ser objet o de anlisis en este artculo.

14 De Laurentis, Teresa. La tecnologa de gnero. Londres:


Essays on Theory, film and fiction. Macmillan Press.
1989. pp. 1-30.
2. Marco jurdico sobre la mujer
15 Robledo, ngela y Puyana, Yolanda. tica, feminidades
y masculinidades. Bogot: Centro de Estudios Sociales, 2.1. Principales instrumentos internacionales
Facultad de Ciencias Humanas, Universidad Nacional
de Colombia. 2000.
16 Los discursos queer, son una serie de estudios y
El marco normativo internacional sobre la
propuestas que propenden la inclusin de la poblacin mujer, entendido como una serie de instrumen-
LGBT (lesbianas, gays, bisexuales y transexuales) no tos de orden supranacional, ha sido recproco a
identificadas con la divisin binaria del gnero, dentro
del enfoque o perspectiva de gnero, al hacer uso de los discursos y debates que desde la historia del
su naturaleza inclusiva y no discriminatoria. feminismo se han desarrollado. 177
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Sin perjuicio, de la Declaracin de los Derechos los cuales se provocan cambios colaterales de
de la Mujer y de la Ciudadana y la Convencin de orden normativo en la regulacin interna de
Seneca Falls, referentes del movimiento feminis- cada Estado.
ta17, el marco jurdico sobre la mujer se construye
a partir de: La declaracin internacional de los
Derechos Humanos de las naciones Unidas (1948), 2.2. Principales instrumentos locales
los Convenios 3, 4, 100 y 111 (1958) de la OIT,
el Pacto Internacional de Derechos Econmic os En el caso colombiano, el marco normativo de
y polticos, sociales y culturales (1966), la Con- la mujer se construye a partir de: los decretos 1847
vencin sobre la eliminacin de todas las formas de 1932 y 1972 de 1933, los cuales permitieron
de Discriminacin contra la mujer (1966), el el ingreso a la educacin formal, bachillerato, y
Protocolo adicional a la Convencin Americana universidad a las mujeres; y el Acto legislativo
sobre derechos humanos en materia de derechos nmero 3 de 1954 el cual permiti el derecho
econmic os, sociales y culturales (1988)18. al voto.

En 1991, con la promulgacin de la nueva


La Convencin Interamericana para Prevenir,
Carta fundamental se provey de fundamento
sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
y respaldo jurdico las peticiones que de antao
(1994), la Declaracin y plataforma de accin
haban estado reivindicando las mujeres colom-
de Beijing (1995), el Estatuto de la Corte Penal
bianas. As, se introdujeron por va de bloque
Internacional, el Protocolo facultativo de la
de constitucionalidad, en el artculo 93 de la
Convencin sobre eliminacin contra todas las
Constitucin Poltica, muchos de los instrumentos
formas de discriminacin contra la mujer (1999),
internacionales mencionados, sin perjuicio de
la Resolucin 1325 del Consejo de Seguridad de
sus respectivas ratificaciones por va legislativa.
Naciones Unidas (2000), el Protocolo para pre-
venir, reprimir y sancionar la trata de personas Visto en detalle, artculos contenidos dentro
(2000), la Convencin contra la delincuencia de la misma Constitucin, procuraron cumplir
organizada transnacional (2000), y los Objetivos con dichas garantas.
de Desarrollo del milenio de las Naciones Unidas
(2000); adems de las Conferencias realizadas As, el artculo 13 regul el derecho fun-
por la Organizacin de las Naciones Unidas des- damental a la igualdad protegiendo a la mujer
de 1975 hasta 2015, denominadas conferencias contra toda forma de discriminacin entre ellas
mundiales sobre la mujer. por razn de sexo. El artculo 25, estableci el
derecho fundamental del trabajo, otorgndole
La trascendencia de la promulgacin de dichos a este la calidad de principio rector del Estado
instrumentos es relevante, en la medida en que social de Derecho, como la condicin de objetivo
se prueba que los discursos feministas han lo- primordial de la organizacin poltica.
grado influenciar las agendas de las organizacio-
nes internacionales de derecho pblico, mediante El artculo 40, el cual garantiza el derecho de
participacin de la mujer en los niveles deciso-
rios de la administracin pblica. Por su parte el
17 Ministerio del Trabajo. Programa nacional de equidad artculo 43, reconoci de manera clara y expresa
laboral con enfoque diferencial de gnero. 2013. el derecho a la igualdad para hombres y mujeres,
Disponible en: http://www.mintrabajo.gov.co
sin ningn tipo de distincin. Imponiendo as,
18 Programa de las Naciones Unidad para el Desarrollo.
Estrategia de equidad de gnero PNUD Colombia.
la prohibicin de toda forma de discriminacin
178 Disponible en: http://www.pnud.org.co/ contra la mujer, el derecho a especial asistencia
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y cuidado durante el embarazo, a recibir un Ahora pues, estudiados los instrumentos de


subsidio cuando se encuentre desempleada o orden internacional, la Constitucin Poltica y el
desamparada, como de proteccin especial a la Cdigo Sustantivo del Trabajo, es procedente el
mujer cabeza de familia. estudio de las leyes que han sido promulgadas
con el fin de garantizar y proteger derechos a
El artculo 53 que trata de los principios fun- la mujer.
damentales del Estatuto del Trabajo, reglament
el derecho a la igualdad de oportunidades para Este estudio normativo se inicia con la Ley 22
los trabajadores, como una proteccin especial de 1981, mediante la cual se ratific la Convencin
a la mujer y a la maternidad. Internacional sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin racial de 1965.
En el mismo sentido, por orden constitucional
al Estado colombiano le es reconocida la facultad La Ley 82 de 1993, modificada por la Ley
de intervencin de la economa para dar pleno 1232 de 2008, mediante la cual se expidie-
empleo a los recursos ron normas para apo-
humanos y asegurar yar de manera especial
que todas las perso- En materia de seguridad social, la Corte a la mujer cabeza de
nas, en particular las ha tutelado los derechos a la salud, familia, tales como el
de menores ingresos, por desafiliacin al sistema, para el cubrimiento carcter de sujeto de
tengan acceso efectivo de procedimientos mdicos o medicamentos, especial proteccin del
a los bienes y servicios y con relacin a las diferencias Estado, el apoyo espe-
bsicos, consagrada en el tratamiento de las edades respecto cial en educacin para
en el artculo 334, e a la pensin para las mujeres los hijos de la mujer
importante para deter- cabeza de familia, el
minar el objeto del De- fomento de la iniciativa
recho del Trabajo en Colombia. empresarial de la mujer cabeza de familia y el
acceso y subsidio a la vivienda.
Por su parte, el Cdigo Sustantivo del Trabajo
tambin crea un marco normativo para la mujer Por su parte, la Ley 294 de 1996 desarroll el
en: el artculo 10 el cual consagra el derecho a artculo 42 de la Constitucin Poltica dictando
la igualdad de los trabajadores, protegindola normas para prevenir, remediar y sancionar la
contra cualquier tipo de distincin por razn violencia intrafamiliar, entre ellas, medidas de
del carcter intelectual o material de la labor, su especial proteccin, sanciones, la obligacin de
forma o retribucin, el gnero o sexo; el artculo asistencia a las vctimas del maltrato para las
143 el cual regula que no pueden establecerse autoridades de polica, y la poltica de proteccin
diferencias en el salario por razones de edad, de la mujer y la familia la cual ser obligacin
gnero o sexo (); el artculo 238 que regula del Instituto colombiano de Bienestar familiar
el descanso remunerado durante la lactancia; ICBF.
el artculo 239 que regula la prohibicin para
despedir por estado de embarazo o lactancia; El Decreto 1182 de 1999, que modific la
el artculo 240 que reglamenta el permiso para estructura orgnica del Departamento Admi-
poder despedir a una trabajadora durante el nistrativo de la Presidencia de la Repblica, al
perodo de embarazo; y el artculo 241 que crea transformar la Direccin Nacional para la Equidad
la nulidad del despido de la mujer en embarazo de la Mujer en la Alta Consejera Presidencial
o lactante. para la Equidad de la Mujer. 179
Nicols Baquero Rairn

A nivel de participacin poltica, la Ley 581 cual se adoptan medidas para prevenir, corregir y
de 2000, mediante la cual se regul la adecuada sancionar el acoso laboral y otros hostigamientos
y efectiva participacin de la mujer en los niveles en el marco de las relaciones de trabajo, regul
decisorios de las diferentes ramas y rganos del las modalidades de acoso laboral, sus atenuantes
poder pblico, en desarrollo los artculos 13, 40 y agravantes, los autores del acoso, las conductas
y 43 de la Constitucin Nacional, represent un que constituyen el acoso, sus medidas de preven-
gran avance al establecer como un mnimo de cin y correccin, el trmino de caducidad de la
participacin el treinta por ciento (30%) de los accin, como el procedimiento sancionatorio.
cargos de mximo nivel decisorio, para que sean
desempeados por mujeres. La Ley 1257 de 2008, por la cual se dictan
normas de sensibilizacin, prevencin y sancin
Con relacin a la mujer rural, Ley 731 de de formas de violencia y discriminacin contra
2002 cre normas para favorecerla, tales como las mujeres, reformando los Cdigos Penal y de
la creacin de mecanismos de participacin de Procedimiento Penal, avanz en gran manera
las mujeres rurales en los fondos de financia- en el tema de violencia y discriminacin contra
miento del sector rural, proteccin en materia de la mujer, al regular el concepto de dao contra
seguridad social, acceso a educacin y recrea- la mujer como sus modalidades, a la vez que
cin, participacin equitativa de la mujer rural reconoci en su artculo sptimo como derechos
en diferentes rganos de decisin, planeacin de las mujeres a una vida digna, a la integridad
y seguimiento a nivel territorial y titulacin de fsica, sexual y psicolgica, a la intimidad, a
predios de reforma agraria. no ser sometidas a tortura o a tratos crueles y
degradantes, a la igualdad real y efectiva, a no
La Ley 823 de 2003 por la cual se dictan ser sometidas a forma alguna de discriminacin,
normas sobre igualdad de oportunidades para a la libertad y autonoma, al libre desarrollo de
las mujeres, regul la ejecucin de las polticas la personalidad, a la salud, a la salud sexual y
de gnero dentro del Gobierno nacional como reproductiva y a la seguridad personal. As
los medios de financiacin para las polticas y mismo, al regular los derechos de las mujeres
acciones de gnero. vctimas de violencia, las medidas de proteccin,
las medidas de atencin y sus sanciones.
La Ley 931 de 2004, mediante la cual se regul
el derecho al trabajo en condiciones de igualdad La Ley 1413 de 2010, por medio de la cual se
por razones de edad, que no obstante no ser una regula la inclusin de la economa del cuidado en
norma con especial enfoque en la mujer, prohibi el sistema de cuentas nacionales con el objet o de
de manera expresa exigir al aspirante de un cargo medir la contribucin de la mujer al desarrollo
un rango determinado de edad. Ley que en la econmic o y social del pas, dio un gran avance
actualidad ha sido ineficaz al no ser ampliamente en materia de proteccin de sus derechos, en la
conocida y al dejar en una posicin de ventaja al medida en que reconoci el trabajo domstico
empleador respecto a la carga probatoria dentro no remunerado y la economa del cuidado, como
del proceso de sancin. un elemento de estudio del desarrollo econmi
co y social de la nacin; siendo as evidente que
La Ley 1009 de 2006, cre con carcter el Estado reconoce en prima facie las labores
permanente el Observatorio de Asuntos de G- desempeadas por las amas de casa como
nero, ampliando su espectro de funciones como trabajo, a pesar que no cumpla con el elemento
organizando el Comit Interinstitucional, el cual de contraprestacin por la labor desempeada,
180 lo conforma. La Ley 1010 de 2006, mediante la propio de la relacin laboral.
IMPEDIMENTOS DE LA MUJER PARA EL ACCESO AL MERCADO LABORAL: UNA VISIN DESDE EL OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO

El ao 2011, con aproximadamente 7 leyes, La Ley 1639 de 2013, que regul las medidas
fue un ao de amplia produccin normativa de proteccin a la integridad de las vctimas de
entorno a los derechos de la mujer. El Decreto crmenes con cido, en su mayora mujeres, pos-
Reglamentario 4463 de 2011, asign al Ministerio teriormente complementada por el Decreto 1033
del Trabajo, el dise del Programa de Equidad de 2014 del Ministerio de Salud y proteccin
Laboral con enfoque diferencial de gnero para social. El Decreto 1930 de 2013, el cual adop-
las mujeres. La Ley 1432 de 2011, que modific t la Poltica Pblica Nacional de Equidad de
el artculo 6 de la Ley 3 de 1991, regul el Gnero contenidas en el CONPES 161 de 2013,
derecho de postulacin al subsidio de vivienda y que cre una Comisin Intersectorial para su
de las mujeres cabeza de familia, en los casos implementacin.
donde hayan perdido su vivienda como conse-
El Decreto 1649 de 2014, el cual modific la
cuencia de una dacin en pago o por efectos de
estructura del Departamento Administrativo de
un remate judicial.
la Presidencia de la Repblica, y determin las
Ley 1434 de 2011, cre la comisin legal para la funciones de la Consejera Presidencial para la
equidad de la mujer del Congreso de la Repblica Equidad de la Mujer.
de Colombia, con el fin de fomentar y promover La Ley 1719 de 2014, que regul medidas
las acciones necesarias para la consolidacin para garantizar el acceso a la justicia de las
de una poltica de Estado que repercuta en el vctimas de violencia sexual, y con ocasin del
mejoramiento de las circunstancias materiales conflicto armado, entre ellas recomendaciones
e inmateriales de la mujer. para los funcionarios judiciales, las medidas de
proteccin, salud y reparacin.
La Ley 1450 de 2011, por la cual se aprob
el Plan Nacional de Desarrollo, 2010-2014. La
2.3. Jurisprudencia de la Corte Constitucional
Ley 1468 de 2011, la cual amplio el catlogo de
y la mujer
derechos de la madre con relacin a la mater-
nidad y la lactancia, entre ellas la extensin de En complemento de estas leyes, es importan-
la licencia de doce a catorce semanas. La Ley te mencionar el Auto 092 de 2008 de la Corte
1482 de 2011, que modific el Cdigo Penal, al Constitucional, el cual adopt medidas para la
tipificar la discriminacin y el hostigamiento, proteccin a mujeres vctimas del desplazamiento
con sus atenuantes y agravantes. forzado por causa del conflicto armado.
La Ley 1496 de 2011 por la cual se garantiza En concreto, la Corte Constitucional colombiana
la igualdad salarial y de retribucin laboral entre ha concebido a la mujer como un grupo social
mujeres y hombres, la cual regul los conceptos tradicionalmente discriminado, de all que tenga
de discriminacin directa e indirecta en materia una dinmica proteccionista y garantista de los
de retribucin laboral por razn del gnero o derechos, extendida y reflejada en la proteccin
sexo, y las auditoras aleatorias y de oficio para de derechos como: los sexuales y reproductivos,
las empresas. los de las de las mujeres privadas de su libertad
en crceles y centros penitenciarios, los de par-
La Ley 1542 de 2012, que modific el Cdigo ticipacin y acceso a espacios de decisin y los
de Procedimiento Penal al eliminar el carcter derechos laborales y de seguridad social19.
de querellables y desistibles de los delitos de
violencia intrafamiliar e inasistencia alimen-
taria, tipificados en los artculos 229 y 233 del 19 Sentencias CCC-371/2000. CCC-091/2000. CCC-
Cdigo Penal. 180/2005. CCC-322/2006. CCC-540/2008. 181
Nicols Baquero Rairn

Con relacin a los derechos laborales y de tutelar de manera radical y efectiva los derechos
seguridad social, la Corte ha tutelado el derecho de las mujeres colombianas.
al trabajo al proteger la estabilidad laboral refor-
zada de la mujer embarazada 20, de la presuncin
3. Proposicin de impedimentos de la mujer
del despido por motivo del estado de embarazo,
para el acceso al mercado laboral
al ser este ineficaz por no tener la autorizacin
del inspector de trabajo21. La importancia de identificar los impedimentos
As mismo, ha tratado la estabilidad laboral u obstculos de los que son vctimas las mujeres
reforzada en situaciones especficas de la mujer para ingresar al mercado laboral, se ve reflejada
trabajadora como son el contrato de trabajo a en la ausencia y necesidad de estudios de gnero
trmino fijo22 , a trmino indefinido23, por obra desde la ptica del derecho del trabajo.
o labor contratada 24, en servidoras pblicas con- El mercado laboral, como concepto que trata
tratadas en provisionalidad 25, provisionalidad, y estudia la existencia y el comportamiento de
en los contratos celebrados con cooperativas de la fuerza de trabajo dentro de un grupo social
trabajo asociado26 , como el derecho a la licencia delimitado, debe proveer condiciones dignas y
de maternidad 27. justas a los sujet os que lo integran.
En materia de seguridad social, la Corte ha
As, al adoptar el precepto constitucional del
tutelado los derechos a la salud, por desafiliacin
artculo 25 que consagra el derecho fundamental
al sistema, para el cubrimiento de procedimien-
al trabajo, como el artculo 1 del Cdigo Sus-
tos mdicos o medicamentos, y con relacin a
tantivo de Trabajo que consagra el espritu de
las diferencias en el tratamiento de las edades
coordinacin econmica y equilibrio social dentro
respecto a la pensin para las mujeres.
de las relaciones laborales, es que se reconoce
Es manifiesto, que la Corte Constitucional en la distancia que debe existir entre las teoras
su tarea de proteger los derechos fundamentales econmicas que procuran la cosificacin de la
de los ciudadanos, ha sido reciproca al liberarse fuerza del trabajo y el objet o del derecho laboral.
de todo tipo de prejuicio por razn de gnero y
Como consecuencia de la promulgacin de
la Constitucin de 1991, se dice que el trabajo
como asunto de Estado, fue provisto de una triple
20 Sentencias CCT-449/2008. CCT-729/2010.
CCT-406/2012. CCT-461/2012. CCT-549/2012.
calidad, siendo reconocido ahora como principio,
CCT-662/2012. deber y derecho. Pero, es su relacin con el de-
21 Sentencias CCT-381/2006. CCT-095/2008. recho fundamental a la dignidad humana la que
22 Sentencias CCT-726/1998. CCT-1177/2003. le otorga una valoracin de beneficio adicional 28.
CCT-404/2005. CCSU-901/2005. CCT-1084/2005.
23 Sentencias CCT-069/2007. CCT-095/2008. En este sentido, ha dicho la Corte que La
CCT-825/2008.
24 Sentencias CCT-1101/2001. CCT-1091/2001.
dignidad de la persona humana no permite que
CCT-889/2005. CCT 113/2008. esta sea reducida a la condicin de cosa u obje
25 Sentencias CCT-362/1999. CCT-494/2000. to, carente de autonoma, lo que sucede cuando
CCT-855/2003. CCT-084/2008. por actos particul ares se dispone de la libertad o
26 Sentencias CCT-394/1999. CCT-211/2000.
CCT-305/2000. CCT-286/2003. CCT-1177/2003.
CCT-900/2004. CCT-173/2005. CCT-873/2005.
CCT-063/2006. CCT-495/2007. CCT-531/2007. 28 Procuradura General de la Nacin. Trabajo digno y
27 Sentencias CCT-568/1995. CCT-139/2009. decente en Colombia Seguimiento y control preventivo
182 CCT-365/1999. CCT-549/2008. a las polticas pblicas. Bogot. 2011. p. 33.
IMPEDIMENTOS DE LA MUJER PARA EL ACCESO AL MERCADO LABORAL: UNA VISIN DESDE EL OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO

del cuerpo de un ser humano 29, posicin que se (i) La tasa de desempleo de las mujeres co-
encuentra en congruencia a la vez que justifica rrespondiente al periodo Julio-septiembre
el objet o del Derecho del Trabajo. de 2014, fue de 11,3% frente a un 7% de
los hombres.
Siendo entonces, condiciones dignas y justas,
todas las reguladas por el Constituyente en el (ii) La principal ocupacin para los hombres
artculo 53 a modos de principios constitucionales fue de obrero con un 44,2%, mientras
orientadores y garantistas del derecho del trabajo. que la de las mujeres fue de trabajador
por cuenta propia con un 40,7%.
Determinadas y justificadas las condiciones
bajo las cuales el Derecho del Trabajo considera (iii) La principal rama de comercio para las
debe entenderse el mercado laboral, es preciso mujeres con un 33,3% fue en hoteles,
entonces reconocer una clasificacin conforme restaurantes y comercio, mientras que
a los principios que este mismo defiende, de tal las de los hombres con un 23,6% fueron
suerte, que el derecho laboral deba entender el la agricultura, pesca, ganadera, caza y
mercado laboral como el compuesto por el trabajo silvicultura.
formal, el trabajo informal, el trabajo domstico (iv) El 56% de las mujeres inactivas se de-
y la economa de cuidado. No siendo suficiente dic a oficios del hogar mientras que el
estudiar los elementos de acceso, ingreso y per- 61% de los hombres inactivos dedic su
manencia, que solamente se encuentran presentes tiempo para estudiar32 .
en el mercado laboral formal.
Posterior al estudio histrico de la mujer,
Esta concepcin es equivocadamente aceptada el marco jurdico internacional de la mujer, el
por la academia del derecho del trabajo, puesto marco normativo interno, el tratamiento juris-
que no cumple con el principio de igualdad. Ya prudencial de los derechos fundamentales de la
que, si se estudia el mercado laboral formal y mujer como las estadsticas recientes del mercado
las relaciones que dentro del l se desarrollan, laboral colombiano, se procede a determinar
se discriminan sujetos objeto de los mismos los impedimentos de la mujer para el acceso al
derechos constitucionales, como los clasificados mercado laboral.
en el trabajo informal, el trabajo domstico y la
economa de cuidado, integrados en su mayora As, se entienden como impedimentos gene-
por mujeres. rales, es decir los que afectan a la totalidad de
los sujetos dentro de la concepcin amplia del
En relacin con la descripcin de la situacin mercado laboral los siguientes:
actual del mercado laboral colombiano30 , las
estadsticas sobre mujer31 exponen que: (i) La permanencia de estereotipos de gnero
que imponen a la mujer una obligacin
social de ser ama de casa, subordinada
29 Sentencia CCT-498/2004.
y limit ada.
30 Federacin de aseguradoras colombianas FASECOLDA. (ii) La permanencia de roles de gnero que
Anlisis del mercado laboral en Colombia: Una nueva
cara de la formalidad. Bogot. 2014. imponen a la mujer la obligacin social
31 Para mayor informacin estadstica consultar: Obser- de ser mam, protectora, cuidadora.
vatorio de asuntos de Gnero de la Alta Consejera
presidencial para la equidad de las mujeres ACPEM.
Boletn nmero 15. 2012.; Observatorio de asuntos
de Gnero de la Alta Consejera presidencial para la 32 Departamento Administrativo Nacional de Estadstica
equidad de las mujeres ACPEM. Boletn nmero 18. DANE. Boletn tcnico Mercado Laboral por Sexo.
2014. Trimestre Julio-Septiembre de 2014. 183
Nicols Baquero Rairn

(iii) La concentracin de labores por gne- Diferencia basada en los imaginarios


ro o divisin sexual del trabajo, que empresariales que construyen un modelo
encuadra a la mujer dentro de labores especfico de trabajador ideal dentro del
especficas como de limpieza, cocina, cui- cual no encaja la mujer.
dado y atencin, excluyndola de poder
desempear labores distintas a estas. (ii) El no reconocimiento del trabajo do-
mstico y de cuidado como trabajo, al
(iv) La subutilizacin de las capacidades de no cumplir los elementos propios de la
la mujer que limitan su participacin relacin laboral subordinacin, remune-
y liderazgo en la toma de decisiones racin y prestacin personal del servicio.
dentro de los cargos de decisin; y que
opaca toda Iniciativa empresarial, como
de sindicalismo de gnero. 4. Filosofa del derecho del trabajo y la mujer

(v) La afectacin de las crisis econmicas Las transformaciones del Derecho como cien-
en las mujeres o feminizacin de la cia jurdica con relacin con su objet o y conte-
pobreza, la cual relega como mano de nido no hubiesen sido posibles de no ser por su
obra secundaria a la mujer en tiempos concomit ancia con otras fuentes de conocimiento
de crisis, incrementando sus niveles de como la filosofa, la antropologa o la sociologa.
pobreza.
La filosofa del derecho como rama de la
(vi) La violencia de gnero, como el conflicto ciencia jurdica, tiene por objeto observar la
armado que mediante el desplazamiento lectura social del discurso normativo que define
ha relegado a la mujer campesina de po- la conducta humana34; significando esto, que son
der ingresar al mercado laboral formal presupuestos primarios de la filosofa del derecho
y que en consecuencia la excluye de la el elemento normativo-material de la regulacin
proteccin y beneficios que otorga el del comportamiento y el elemento-subjetivo de
Sistema de Seguridad Social. la conducta humana.
En el mismo orden, se proponen como impe- En el mismo sentido, afirm el Profesor ale-
dimentos especficos los siguientes: mn Carl Joachim Friedrich que La filosofa del
Derecho nos ofrece una reflexin de la ciencia
(i) La diferencia de salario por gnero la
jurdica no solamente desde los llamados juicios
cual no ha podido ser contrarrestada,
normativos sino tambin desde el anlisis de tales
no obstante, la promulgacin de leyes
juicios, sus valores, opiniones y creencias 35.
que han pretendido terminarla, que no
solamente es exclusiva de pases subde- Por lo anterior, el objeto de la filosofa del
sarrollados o en va de desarrollo, sino derecho puede ser definido como el estudio de
que se presenta tambin en los pases
desarrollados, y que segn anlisis de
tendencias de la OIT durar por lo menos 34 Nio Chavarro, Leidy ngela y Ostau De Lafont De
70 aos ms33. Leon, Francisco Rafael. La filosofa del Derecho y el
mundo del Trabajo. Bogot D.C. Revista Dilogos de
Saberes. 2011. Citando a: Kelsen, Hans. Teora Pura
del Derecho (M. Nilve, trad,), Buenos Aires: EUDEBA,
33 International Labor Office ILO. The motherhood pay p. 88.
gap: A review of the issues, theory and international 35 Friedrich, Joachim, Carl. La filosofa del derecho
evidence. Geneva: Publications of the International (M. lvarez Franco, trad.), Mxico: Fondo de Cultura
184 Labour Office. 2015. Econmica, 1997. p. 14.
IMPEDIMENTOS DE LA MUJER PARA EL ACCESO AL MERCADO LABORAL: UNA VISIN DESDE EL OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO

las razones y juicios de valor que construyen los En concreto, los presupuestos argumentativos
discursos normativos y que regulan el compor- del derecho del trabajo, como razones y juicios de
tamiento humano. valor que soportan la produccin normativa, se
clasifican desde dos perspectivas no excluyentes:
Es evidente, que la importancia de la filosofa los fundamentos de existencia y los fundamentos
del derecho se ve probada en la fundamentacin filosficos.
argumentativa que tenga todo elemento normativo
que pretenda regular cualquier manifestacin del Los fundamentos de existencia definidos
comportamiento y voluntad humana. como aquellos que justifican su razn de ser, son
clasificados en cuatro postulados principales as:
De all, que autores contemporneos como (i) el derecho del trabajo es un derecho social,
Ronald Dworkin afirmen que cualquier teora (ii) el derecho del trabajo es una garanta social,
del derecho competente debe ser ella misma un (iii) el derecho del trabajo es un medio para la
ejercicio de teora moral y poltica normativa 36. construccin de justicia social, (iv) el derecho
del trabajo es un instrumento de mantenimiento
Tal ejercicio, debe ser hecho no solo por los de la democracia.
sujetos que intervienen en la redaccin de las
normas a travs del legislativo sino por los sujetos Por su parte, el presupuesto filosfico prin-
objet o de la regulacin de la conducta misma; y cipal del Derecho laboral consiste en la separa-
que no siempre es realizado en los procesos de cin del trabajo humano de ser cosificado y va-
produccin normativa sea porque los primeros lorado como mercanca, con fundamento en la
son recprocos a intereses particul ares distintos relacin existente entre el principio constitucio-
del fin social de la actividad legislativa o por la nal de la dignidad humana y el derecho funda-
poca participacin de mental al trabajo. De
los segundos. manera tal, que el fun-
El presupuesto filosfico principal damento filosfico sea
En la actualidad, del Derecho laboral consiste en la separacin en s mismo el objeto
es reconocido que el del trabajo humano de ser cosificado principal del derecho
ejercicio de estudio de y valorado como mercanca, con fundamento del trabajo.
las razones y juicios de en la relacin existente entre el principio
valor que construyen los constitucional de la dignidad humana As, el objeto del
discursos normativos ha y el derecho fundamental al trabajo derecho del trabajo es el
sido de otrora, una acti- que permite y faculta el
vidad en cierta medida poder intervencionista
delegada y exclusiva de la academia, encontrndose del Estado en las relaciones laborales, puesto que
as procedente el estudio del objet o del derecho acude a l con el fin de limitar las facultades
del trabajo y su produccin normativa con relacin patronales que vayan en detrimento de las con-
con los discursos pro-igualdad de gnero, como diciones dignas y justas en las que el trabajador
los debates derivados del movimiento feminista. deba desarrollar sus funciones.

Este poder intervencionista, cobra validez


36 Aguilera Portales, Rafael Enrique. La funcin de la en la medida en que es utilizado para proteger
filosofa poltica y jurdica en Ronald Dworkin. Xalapa.: y garantizar el catlogo de derechos del traba-
Revista multidisciplinar del CEDEGES. 2009. Citando
a: Dworkin, Ronald. La filosofa del derecho, Mxico: jador, y no solo de l sino de su familia, puesto
Fondo de Cultura Econmica. que en la medida en que se garantiza y protege 185
Nicols Baquero Rairn

el derecho a la remuneracin como los derechos remunerado, no colectivo y sin subordinacin


derivados del sistema de seguridad social, la como es el que desempean las mujeres quienes
eficacia de estos derechos se hace extensiva en se encuentran en su mayora inmersas en el mer-
beneficio del ncleo familiar, siendo as que el cado laboral informal y en el trabajo domstico
Derecho del trabajo no solo tiene por objeto al o de cuidado.
trabajador sino a su familia.
De manera tal, que al observar el objet o del
De la misma forma, el poder intervencionista derecho del trabajo que ha existido y que fun-
refleja su importancia al levantarse como un damenta la existencia del sistema normativo del
defensor del catlogo de derechos del trabajador derecho laboral se encuentra respuesta evidente
de las realidades econmicas como los procesos a la pregunta inicialmente planteada que cues-
de globalizacin que promueven iniciativas de tiona si ha sido el derecho laboral un derecho
integracin econmica apoyadas en fenmenos social al servicio de sesgos de gnero, impuestos
como la flexibilizacin o desregulacin de las por concepciones de orden econmic o y social?
normas laborales que pretenden cosificar la teniendo esta una respuesta afirmativa, en la
trabajo humano, al darle un tratamiento como medida en que el objet o del derecho del trabajo
mercanca sometida a las leyes del mercado y es por naturaleza excluyente y poco inclusivo,
ya no a principios ontolgicos de orden constitu- pues como se ha probado las concepciones eco-
cional 37. nmicas sobre la mujer como el imaginario
empresarial del trabajador ideal, no encuentran
Y es que el objeto del derecho del trabajo en el trabajo domstico y de cuidado, como en
entendido como el principio en virtud del cual el trabajo independiente informal al que se ven
se protege el trabajo humano en las relaciones obligadas las mujeres, objet o de reconocimiento
de trabajo, mediante la regulacin e intervencin y valoracin alguna.
del Estado, es en s mismo un objet o imperfecto.
Puesto que, al entender el derecho del trabajo que
Lo que se encuentra en cierta medida contra-
su campo de accin son las relaciones laborales
dictorio, pues como se ha evidenciado el funda-
de trabajo, tal como lo expusiera el profesor
mento constitucional radicalmente protegido por
Alan Supoit al proponer el principio de relacin
la Corte Constitucional y ampliamente regulado
jurdica del trabajo concebido en una relacin
por el legislativo en su mayora por iniciativas
de naturaleza jerrquica y colectiva con base
del Gobierno en el marco del desarrollo de sus
en el contrato de trabajo, se est adoptando una
polticas pblicas ha tenido un desarrollo respe-
concepcin limit ada y discriminatoria, contraria
table, contrario a los discursos de reflexin en
a los presupuestos constitucionales38.
virtud de los cuales se han construido las bases
filosficas del Derecho Laboral.
Considerar que el objet o del derecho del tra-
bajo es imperfecto y discriminatorio, es evidente
con tal solo observar que excluye el trabajo no Por lo anterior se afirma que los impedimen-
tos que enfrenta la mujer respecto al ingreso al
mercado laboral han de ser superados en la me-
dida en que exista un proceso de armonizacin
37 Tissera Rodrguez, Carlos. El objet o del derecho labo-
ral: La necesidad de su renovacin. Crdoba: Centro normativa con perspectiva de gnero. Proceso
de Investigaciones Jurdicas y Sociales. Facultad de que en consecuencia ha de implicar la reconfi-
Derecho y Ciencias Sociales CIJS. 2003.
guracin del objet o del derecho del trabajo como
38 Jimnez Poblete, Carlos. El objeto del derecho del
trabajo y su extensin. Santiago: Revista Ars Boni et de los principios que lo fundamentan, siendo
186 Aequi. 2005. pp. 171-200. posible considerar una concepcin amplia de
IMPEDIMENTOS DE LA MUJER PARA EL ACCESO AL MERCADO LABORAL: UNA VISIN DESDE EL OBJETO DEL DERECHO DEL TRABAJO

lo que es el objet o del derecho del trabajo y en normativa que ha pretendido garantizar por va
consecuencia de los conceptos mercado laboral legal, dicho catlogo de derechos.
y trabajo propiamente dicho, a partir, de la pers-
pectiva de gnero. A pesar de la proteccin constitucional y
legislativa de los derechos de la mujer, en la
actualidad existen impedimentos y obstculos
Conclusiones que le impiden el ingreso al mercado laboral en
condiciones dignas y justas, los cuales restan la
Los procesos de proteccin de derechos no eficacia y materializacin de dicha proteccin.
han sido siempre promovidos desde la perspectiva
Desde la perspectiva del derecho del trabajo
de gnero, por el contrario, han sido un medio
es necesario promover procesos de reconfigu-
de exclusin y discriminacin de la mujer en los
racin conceptual, como la transformacin del
mbitos sociales.
concepto de mercado de trabajo el cual es propio
de postulados econmic os que excluyen formas
Tradicionalmente el uso de las normas ha
de trabajo humano como el trabajo informal y el
sido un medio de materializacin de los sesgos
trabajo domstico o de cuidado.
de gnero que justifican mediante el carcter
general, imperativo y obligatorio de la Ley, los Los procesos de reconfiguracin conceptual del
discursos sociales que tradicionalmente han Derecho del Trabajo deben partir desde el anlisis
discriminado a la mujer. de los presupuestos filosficos y principios que
lo fundamentan, siendo as procedente repensar
En Colombia, la perspectiva de gnero como el objeto del trabajo a partir de la perspectiva
corriente ideolgica ha sido ampliamente adop- de gnero.
tada por los rganos e instituciones del Estado,
de all que el proceso de transversalidad pueda El objeto del derecho laboral entendido desde la
ser considerado aceptable. perspectiva de gnero ser entonces un fundamento
inclusivo y no discriminatorio, permitiendo en
En Colombia la proteccin del catlogo de consecuencia una nueva concepcin de las normas
derechos reclamados tradicionalmente por las de trabajo que se limitan a la relacin laboral,
mujeres ha sido radicalmente protegido por la no protegiendo entonces grupos poblacionales
Corte Constitucional, provocando en consecuen- inmersos por obligacin en el trabajo informal
cia una dinmica significativa en la produccin o el trabajo domstico y de cuidado.

187