El nuevo constitucionalismo en Amrica Latina pp.

247-260

El nuevo constitucionalismo en
Amrica Latina desde una perspectiva
histrica-crtica del derecho

Daniel Sandoval Cervantes*

El objetivo del presente trabajo es proponer
una metodologa para explicar los
procesos polticos que se han denominado
como nuevo constitucionalismo
latinoamericano desde una perspectiva
de la Crtica jurdica y del Materialismo
histrico, especficamente, desde la
Historia social. Esta perspectiva se propone
tambin para el anlisis, en general, de los
procesos polticos y el constitucionalismo
en nuestra regin. El escrito consta de
tres partes: en la primera se realiza una
introduccin, en la segunda se explican
los conceptos bsicos para la metodologa
que se propone y, en la tercera y ltima
parte, se argumenta cul sera la utilidad
y el carcter explicativo de la propuesta
metodolgica.
The aim of this paper is to propose
a methodology to explain the
political processes that have been
termed as new Latin American
constitutionalism from the
perspective of legal criticism and of
historical materialism, specifically,
from social history. This view is also
proposed for analysis, in general,
of the political processes and
constitutionalism in our region. This
paper consists of three parts: the
first is an introduction, in the second
explains the basics conceptual for the
proposed methodology in the third
and final part, argues what would be
the utility and explanatory character
of the methodological proposal.

Sumario: Introduccin / I. Crtica jurdica e Historia social / II. Procesos polticos,

constituciones, derechos y desarrollo en la Amrica Latina contempornea /
III. Conclusiones / Fuentes de consulta

* Dr. en Derecho, Profesor-Investigador de la Universidad de Ciudad Jurez.

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Seccin Doctrina

Introduccin
El presente trabajo tiene como objetivo proponer un aparato crtico para estar en
condiciones de analizar y explicar los horizontes y las limitaciones de las nuevas cons-
tituciones de nuestra Amrica. La intencin final de estos esfuerzos es potenciar los
horizontes transformadores que se expresan en ellos y que han sido producto de la
lucha social y de los procesos polticos que fueron bsicos para su existencia. La im-
portancia de estos esfuerzos reside en la situacin poltica actual existente en Boli-
via y Ecuador, principalmente, pero tambin en Venezuela, pases en que las nuevas
constituciones no han hecho desaparecer los conflictos y las contradicciones de clase
inherentes al sistema capitalista, lo que hace necesario reexaminar el papel de las
constituciones y sus posibilidades transformadoras.
Se aborda el tema desde la Crtica jurdica y, dentro de ella, desde una perspec-
tiva histrica, desde la historia social. Por la extensin del trabajo resulta imposible
abarcar todos los temas, razn por la cual, en esta ocasin, me limitar a exponer los
principios bsicos de la metodologa crtica propuesta.

I. Crtica jurdica e Historia social

Para iniciar cualquier explicacin, crtica o no, en torno del derecho y su papel en la
construccin y reproduccin de las ciencias sociales, resulta necesario partir tanto
de un concepto de derecho para estipular lo que se entender por ste, as como
tambin de los conceptos y categoras de anlisis desde los cuales se emplear dicho
concepto para explicar un problema o una realidad concreta. Para el presente traba-
jo, propongo utilizar los aportes tericos y metodolgicos de dos grandes corrientes
del pensamiento: la Crtica jurdica y la Historia social.
Por un lado, la metodologa crtica del derecho que se propone para analizar el
tema de las nuevas constituciones no parte de la nada, sino que retoma y utiliza los
conceptos y categoras de anlisis ya desarrollados y afianzados por la Crtica jur-
dica a lo largo de las ltimas dcadas. Especficamente retomar de ella el concepto
del derecho como discurso y las categoras que distinguen el sentido dentico y el
sentido ideolgico del derecho. Estos conceptos y distinciones son imprescindibles
para estar en condiciones de comprender al derecho como parte de las relaciones
sociales, desde las cuales se forma y sobre las cuales tiene efectos. Comprender la
complejidad social del fenmeno jurdico.
Esta misma complejidad del derecho denota la tendencia interdisciplinaria de la
Crtica jurdica, si bien, son de lo ms variado los conocimientos producidos en otros
campos disciplinares que pueden ser tiles para ella como la sociologa, la ciencia
poltica y la antropologa, en nuestro caso recurriremos a la utilizacin de con-
ceptos provenientes de una disciplina en la cual la crtica jurdica no se suele apoyar,

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se trata de la historia. En particular nos ayudaremos de una de las principales co-

rrientes crticas de la historiografa contempornea: la historia social. sta retoma la
postura terica y poltica del Materialismo histrico para aproximarse a la compren-
sin de nuestras sociedades desde una perspectiva de totalidad. Para nuestro trabajo
retomaremos el concepto de larga duracin, tambin la idea misma de la historia y
la realidad social como una totalidad.
As, en primera instancia estipulamos que comprendemos el derecho como un
discurso, pero uno con caractersticas peculiares que determinan su especificidad.
En primera instancia, el discurso del derecho es prescriptivo, es decir, no tiene co-
mo objetivo comunicar una mera descripcin de un estado de cosas, sino ordenar
prescribir conductas humanas. En segundo lugar, es un discurso autorizado,
lo que significa que para que sea considerado como discurso del derecho, como un
discurso normativo jurdico, tanto su forma de produccin como su sentido, debe
coincidir con las formas y los sentidos autorizados por las normas superiores. Por
ltimo, es un discurso coactivo, que amenaza con la violencia, o, mejor dicho, que la
organiza, a diferencia de otros discursos que tambin pueden ser normativos e inclu-
so autorizados como podra ser el moral y el religioso, por ejemplo, el derecho
ejerce la violencia fsica y lo hace de una manera organizada y centralizada.1
Ahora bien, de este concepto estipulativo de lo que se entender por derecho,
sobresale la idea misma de percibir al derecho como un discurso y la relacin en-
tre ste y la organizacin de la violencia fsica. Desde nuestra perspectiva, y con la
intencin de comprender el punto metodolgico desde el cual se parte, es necesa-
rio, a estas alturas del trabajo, explicar la forma en que se construye y se produce
el sentido del derecho y, de esta forma, explicar el papel del discurso del derecho
como organizador de la violencia fsica en las sociedades contemporneas. Adems
de ello, entender al derecho como un discurso que forma parte y tiene efectos en las
relaciones sociales.
La primera distincin til es aquella que se estipula entre discurso del derecho,
como aquel que expresa, entre otras cosas, normas jurdicas, y discurso jurdico, el
cual habla sobre el primero, es un discurso sobre las normas jurdicas. Por otro la-
do, tambin es importante sealar la diferencia entre el sentido dentico del dere-
cho, aquel que se construye a travs de la modalizacin dentica de las conductas;
permitindolas, prohibindolas o hacindolas obligatorias, y el sentido ideolgico
del discurso del derecho, el cual no contiene una modalizacin dentica de la con-
ductas, pero s tiene un papel determinante en la interiorizacin del orden jurdico,
de las normas jurdicas, como algo debido, de manera que reproduce la conducta de
obediencia al derecho y, con ello, al orden social que las normas jurdicas intentan
reproducir a travs de la regulacin de las conductas.2
1 Oscar Correas, Teora del derecho, Mxico, Fontamara, 2004, p. 45.
2 Llamaremos sentido dentico del discurso del derecho al sentido que se puede encontrar en los enun-
ciados del discurso del derecho, mediante el anlisis de los mismos a la luz de cualesquiera de los tres
operadores denticos. Cuando un enunciado puede ser reducido a la forma cannica, entonces decimos
que es una norma, cualquiera sea su redaccin. El sentido de un enunciado reducido a su forma cannica

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Seccin Doctrina

El sentido del derecho es uno que se construye socialmente, a partir de las re-
laciones de fuerza existentes en una sociedad, esto significa que en su produccin
tienen efecto los distintos intereses de clase, antagnicos e irreductibles entre s,
desde los cuales los distintos sujetos y colectivos luchan por interpretar y utilizar las
normas jurdicas. De esta manera, el derecho, en cualquier sociedad, se produce en
medio de los conflictos sociales existentes; en las sociedades capitalistas, como las
nuestras, estos conflictos, con sus diferentes grados de intensidad, se entienden bajo
el concepto de lucha de clases. De tal forma que el sentido del derecho es siempre,
tambin, la expresin de la correlacin de fuerzas de la sociedad.3
Es as como entendemos al derecho, como un efecto de la lucha de clases y, por
tanto, como producto de las relaciones sociales en medio de las cuales sta se de-
sarrolla. Sin embargo, el derecho no solamente es un efecto de esta lucha, sino que
tambin es un instrumento dentro de ella. De manera que explicamos, tambin, al
derecho como un instrumento de clase. Instrumento en el sentido de que, de confor-
midad con su complejidad y la construccin social de su sentido, el derecho puede
ser interpretado y utilizado para defender; si bien con diferentes posibilidades de
xito, tanto los intereses de la clase dominante como los de las clases subalternas.
En este sentido, el derecho es un campo de la lucha de clases, un campo de disputa.4
As, el derecho, el discurso del derecho, constituye una parte importante para la
reproduccin de las relaciones sociales, la complejidad en la produccin e interpre-
tacin del sentido del derecho, como causa y como efecto en la lucha de clases; la
explicamos a partir de considerarlo como un campo de disputa, es decir, como un
discurso por cuya determinacin de sentido, se disputa en la vida cotidiana desde
subjetividades polticas antagnicas. Ahora bien, para continuar hay que recordar
que esta disputa por el sentido del derecho no se desarrolla en condiciones de equi-
dad, sino que se encuentra atravesada por las desigualdades y marginaciones inhe-
rentes a las sociedades capitalistas, es decir, aquellas divididas en clases.
En este sentido, hay que explicar la contradiccin existente en las utilizaciones e
interpretaciones del derecho, atravesadas por el choque entre subjetividades e inten-
cionalidades polticas determinadas, en buen grado, por los intereses y la posicin
de clases irreductiblemente antagnicas. De esta condicin, se deriva la posibilidad de
un uso del discurso del derecho para la dominacin y la construccin de la hegemo-
na del sistema capitalista, es decir, la produccin y aplicacin de un derecho que
reproduzca y profundice las desigualdades y las condiciones de explotacin, inhe-
rentes a dicho rgimen. Sin embargo, por otro lado, tambin la posibilidad de que se

ser, para nosotros, su sentido dentico; el dado por la modalizacin dentica de la descripcin de la
conducta. Desde luego, la identificacin del sentido dentico de un enunciado expresado en lenguaje
comn slo aparece en el anlisis que precisamente es la tarea del jurista, Correas, Oscar, Crtica a la
ideologa jurdica. Ensayo sociosemiolgico, Mxico, UNAM-CEIICH, Ediciones Coyoacn, 2005, pp.
147-148. En el mismo libro, en las pginas 148 a 150, se explica el sentido ideolgico.
3 Oscar Correas, Crtica de la ideologa jurdica. Ensayo sociosemiolgico, Mxico, UNAM-CEIICH,
Ediciones Coyoacn, 2005, pp. 113-114 y Correas, Oscar, Teora del derecho, op. cit., p. 24.
4 Ibidem.

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utilice el derecho para hacer avanzar los intereses de las clases subalternas, de los
sujetos y las colectividades marginadas del desarrollo capitalista y a costa de quie-
nes ste es posible; es decir, de una manera contra-hegemnica.
Mi hiptesis es que, si bien el derecho, por llamarlo de alguna manera, estatal, es
producto de este choque y esta lucha por la utilizacin del derecho, en realidad esta-
ramos hablando de formas irremediablemente antagnicas de pensar, interpretar y
utilizar el derecho, las cuales se enfrentan en la lucha de clases, resultando una de
ellas victoriosa y la que, con sus mediaciones, impone el sentido dominante del dis-
curso del derecho y, as, est en mejores condiciones de reproducir el sistema de do-
minacin y explotacin que le resulta favorable.
Ahora bien, para poder pensar en la realidad concreta estas categoras, es decir,
para estar en condiciones de explicar alguna situacin o algn problema especfico
de nuestras sociedades a partir de los conceptos de la Crtica jurdica anteriormente
aludidos, me parece oportuno retomar un par de conceptos que provienen del Mate-
rialismo histrico, de las corrientes de pensamiento historiogrfico comprometidas
con la transformacin social.
La primera cuestin es el carcter desmitificador de la historia con perspecti-
va materialista. As pues, retomar una perspectiva histrica tiene la intencin de
comprender el pasado, para poder explicar el presente y para estar en condiciones
de construir un futuro ms justo. En este sentido, es importante recalcar que se to-
mar un concepto de historia no atrapado en la legitimacin de la situacin actual,
por medio de la glorificacin de los mitos de origen de las sociedades capitalistas;
sino, precisamente con la intencin contraria, desmitificar la historia del derecho
para comprenderlo, a cabalidad, como un campo de disputa.5 A estas alturas de mi
investigacin son importantes dos grandes conceptos: el primero la percepcin de la
historia como totalidad; la segunda, el concepto de larga duracin.
En cuanto a la historia como totalidad, esta concepcin comparte con la Crtica
jurdica su tendencia interdisciplinaria, por medio de la cual se explica la historia,
no solamente desde la biografa poltica de los grandes personajes, o bien, desde los
acontecimientos econmicos o tecnolgicos ms importantes de una sociedad y una
poca, sino a partir de la premisa de que las relaciones sociales no se presentan en
la realidad divididas por disciplina, sino que, por el contrario, estas divisiones son
distinciones analticas que permiten comprender un aspecto especfico de dichas re-
laciones y, por tanto, de la sociedad en que vivimos.
De aqu se desprenden dos cuestiones de gran importancia para comprender el
papel que tiene el derecho y, sobre todo, el uso de su discurso, en la reproduccin de
las relaciones de dominacin y en su transformacin. Por un lado, la idea de que no
hay, en la realidad concreta, tal cosa como un fenmeno jurdico o econmico
que se presente de forma aislada, sino que, por el contrario, hay un aspecto de los

5 Eric J. Hobsbawm, El historiador entre la bsqueda de lo universal y la bsqueda de la identidad, His-

toria social, no. 25, La obra de un historiador: E.J. Hobsbawm (1996), pp. 81-90. Publicado orginalmente
en la revista Digenes, 168 (1994).

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Seccin Doctrina

fenmenos sociales que se puede analizar desde una perspectiva jurdica o econ-
mica, pero, tanto una como otra perspectiva intentan explicar un mismo fenmeno,
altamente complejo. En este sentido es que podemos comprender que las relacio-
nes sociales son algo que se construye por medio de varios circuitos de poder que,
aunque distinguibles analticamente, constituyen un mismo sistema de dominacin.
As, la historia nos ayuda a explicar lo social desde una perspectiva, que si bien pue-
de adoptar una perspectiva disciplinar principal, no disocia los distintos aspectos de
lo social, sino que intenta reconstruir su compleja relacin.6
Por otro lado, para analizar estos circuitos de poder y reconstruir la totalidad so-
cial, la historia crtica se basa, no tanto en las biografas de los grandes personajes,
ni en la bsqueda del sentido literal de los textos producidos en una poca, sino, en
la forma en que los hechos, las interpretaciones de los hechos, sirven para explicar
las transformaciones sociales. En este contexto, para la Crtica jurdica, la historia
social ofrece una metodologa que intenta explicar lo social, no desde cmo una po-
ca se percibe a s misma, desde la perspectiva de la clase dominante. En este sentido,
al contrario, tiende a ser una historia desde abajo, la cual intenta reconstruir la pers-
pectiva de las clases subalternas y, sobre todo, explicar las condiciones materiales e
ideolgicas de las transformaciones sociales.7
En este sentido, para la historia social, uno de los objetivos ms importantes es
explicar las condiciones del cambio o las transformaciones de las relaciones socia-
les, lo cual, interesa al presente no porque a partir de dichas explicaciones se pueda
predecir el futuro, sino porque por medio de estas compresiones es posible evaluar,
desde la comprensin del pasado, la situacin presente para pensar las alternativas
posibles hacia el futuro. Al menos de una manera ms slida que desde una pers-
pectiva ahistrica.8
En este sentido, explicar desde la historia social el derecho, implica, por tanto,
intentar comprender su papel dentro de la totalidad que son las relaciones sociales,
por un lado, sin perder de vista la especificidad jurdica de stas, pero, por el otro,
sin dejar de pensar dicha especificidad dentro del contexto social en que emerge y
6 I think that contemporary Marxist economists are right to note that in Capital Marx repeatedly uses
the concept of the circuit of capital to characterise the structure of the capitalist economy and, more
than that, of capitalist society more generally. But historical materialism (as assumed as hypothesis by
Marx, and as subsequently developed in our practice) must be concerned with other circuits also: the
circuits of power, of the reproduction of ideology, etc., and these belong to a different logic and to other
categories. Moreover, historical analysis does not allow for static contemplation of circuits, but is
immersed in moments when all systems go and every circuit sparks across the other. So that Engels is
in this sense wrong; it is not true that he and Marx neglected the formal side the way in which these
notions come about for the sake of the content. It was, rather, the over-development of the formal side,
in the anti-structure of Political Economy, which in its genesis and form was derived from a bourgeois
construction, and which confined the real historical content into impermissible and unpassable forms.,
Thompson, E. P., Marxism and History, en The essential E.P. Thompson, edited by Dorothy Thomp-
son, The New Press, New York, 2001, p. 474 y Braudel, Fernand, Historia y sociologa, La Historia y
las Ciencias Sociales, Alianza Editorial, Madrid, 1999, pp. 107-128.
7 E.P. Thompson, History from Below, The essential E.P. Thompson, op. cit., pp. 481-489.
8 Eric Hobsbawm, Sobre la historia, (Trad.) Jordi Beltrn y Josefina Ruiz, Crtica (Grijalbo Mondadori,
S.A.), Barcelona, 1998, pp. 24-31, 38-50.

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en el cual adquiere un sentido concreto. Para efectos de la presente investigacin, lo

anterior es importante para no deshistorizar las explicaciones de la Crtica jurdica
del derecho realmente existente, para disociar las normas jurdicas de las relacio-
nes sociales y la lucha de clases en medio de la cual son producidas y en las cuales
adquieren un sentido, una aplicacin y tienen efectos en la correlacin de fuerzas.
Utilizar los conceptos para pensar crticamente al derecho, realmente existente y no
para justificarlo.
Por otro lado, tenemos el concepto de larga duracin, entendida como un concep-
to que permite identificar aquellos fenmenos a travs de los que se explica lo social
ms all de las comprensiones coyunturales. Ms all de los grandes acontecimien-
tos con sus rupturas aparentes; permite indagar sobre las condiciones de existencia
de los sistemas de dominacin, como el capitalista, que se presentan a lo largo de
periodos de tiempos seculares. Es decir, sin demeritar la importancia de las trans-
formaciones coyunturales en la conformacin de las relaciones sociales y su impac-
to para cambiar o limitar un rgimen de dominacin, el capitalista; lo cierto es que,
analizar estas transformaciones desde una perspectiva puramente coyuntural corre
el riesgo de concebir la historia de nuestras sociedades de una manera tergiversa-
da, encontrando rupturas sistmicas ah en donde solamente existen reacomodos o
transformaciones en las condiciones y en las maneras desde las cuales la reproduc-
cin del sistema de dominacin capitalista es posible. Una perspectiva ingenua, aun
cuando optimista, de la realidad y de la historia social, si bien puede resultar recon-
fortante no es un instrumento til para la transformacin radical de la sociedad.9
La idea de recurrir al concepto de larga duracin, para los objetivos del presente
trabajo, reside en el inters de demostrar que entre el derecho moderno, el derecho
estatal de la modernidad, y el rgimen de dominacin capitalista existe una relacin
que va ms all de las coyunturas que marcan la incorporacin de nuevos derechos,
por ejemplo, los derechos sociales constitucionalizados durante el siglo XX y que die-
ron pie a lo que se ha llamado como estado social o estado bienestar. Es decir, que
el estado social de derecho no implic, en ninguno de los casos en que existi, bajo
cualquier modalidad o intensidad, una ruptura con el capitalismo, sino que, por el
contrario, posibilit su adecuacin y su reproduccin en condiciones de correlacin
de fuerzas en las cuales sta pareca peligrar.10
Lo anterior implica una toma de postura frente al papel que tienen los derechos
sociales, y, en general, todos los derechos constitucionales o humanos que parecen
desbordar la lgica de los derechos de libertad individuales clsicos del liberalismo
poltico. Intentndolos ver ms all de la ideologa liberal-capitalista que los llega
a considerar como contrapoder, de una manera lineal y ahistrica. La cual defi-
ne el papel social de los derechos humanos desde una mirada ahistrica y, preten-

9 Fernand Braudel, La larga duracin, La Historia y las Ciencias Sociales, Alianza Editorial, Madrid,
1999, pp. 60 y ss.
10 Un anlisis similar a este, lo planteo en mi tesis de doctorado, intentando retomar las preguntas plan-
teadas en Marx, Karl, Sobre la cuestin juda, Consultado en: http://www.hojaderuta.org/imagenes/
lacuestionjudiamarx.pdf, el da 26 de marzo de 2013: 11:45 a.m., pp. 8-30.

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Seccin Doctrina

didamente, apoltica. De suerte que, al final de cuentas, termina construyendo un

concepto de derechos humanos legitimador de las relaciones sociales existentes, y
reacio a las transformaciones sociales estructurales. Termina construyendo un mito
en torno a los derechos humanos.11
Todo ello, sin dejar de reconocer que estos derechos sociales son el resultado de
la lucha de las clases subalternas por lograr mejores condiciones materiales de vida,
razn por la cual no son, nunca, derechos concedidos, sino derechos arrancados al
capital, as como tambin reconociendo que, de ser eficaces desde la subjetividad
poltica subalterna, desde la cual se plantea su emergencia como reivindicaciones po-
lticas y jurdicas, estos derechos son, en el fondo, contrarios o limitantes de la re-
produccin salvaje de la explotacin capitalista.
Planteo que es necesario tener en cuenta el papel ideolgico, de interiorizacin y
legitimacin de las relaciones de dominacin capitalista, que han tenido dichos de-
rechos en momentos cruciales de la historia de nuestro pas, Mxico, y de nuestra
regin. Para ello es necesario comprenderlos desde una perspectiva compleja desde
la cual todo derecho es un campo de disputa y un instrumento de clase cuyo sentido
se pelea no solamente en los procesos de constitucionalizacin sino en cada proceso
de interpretacin y aplicacin.
En este sentido, es importante volver a la distincin entre sentido dentico y sen-
tido ideolgico del derecho, ahora desde una perspectiva de la historia crtica del
derecho y centrndonos, especficamente, en los derechos humanos. Si bien, los de-
rechos humanos, cuando son constitucionalizados, sobre todo, cuando este proceso
es producto de la lucha social, contienen un sentido dentico que, aparentemente,
expresa, en forma de norma jurdica, las reivindicaciones de los movimientos socia-
les. Lo cierto es que tambin contiene un sentido ideolgico que, de no existir una
transformacin radical en las relaciones sociales y una ruptura con el sistema domi-
nante, termina por reproducir el sentido de orden y de obediencia, necesario para la
reproduccin de dicho sistema.12
De manera que planteamos, que analizar el texto normativo que contiene o que
constitucionaliza los derechos humanos, no resulta ser lo fundamental a la hora de
entenderlos desde una perspectiva crtica. Al contrario, de manera muy similar a
lo que sucede con la historia social, lo importante es comprender las relaciones de
fuerza, las relaciones sociales, desde las cuales se constitucionalizan y desde las
cuales los sujetos, con posiciones de clases irreductiblemente antagnicas dentro
del rgimen capitalista, interpretan y utilizan dichos textos, y tratan de definir sus
contenidos aplicables a la vida concreta. Especialmente relevante es explicar los pro-
cesos polticos que subyacen a los procesos constituyentes, as como la disputa por
las interpretaciones de dichos derechos durante los primeros aos de vigencia de los

11 Cfr. Luigi Ferrajoli, Derecho y Razn. Teora del garantismo penal, prlogo Norberto Bobbio, Madrid,
Trotta, 2000, p. 906-917, 933-935.
12 Vase la obra precursora de este enfoque, Oscar Correas, Acerca de los derechos humanos. Apuntes para
un ensayo, Mxico, UNAM-CEIICH, Ediciones Coyoacn, 2003.

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textos constitucionales, con el fin de comprender la ideologa que existe detrs de su

consolidacin e institucionalizacin.
En esta lnea de argumentacin es relevante especficamente en relacin a los de-
rechos sociales, si bien se puede decir que contienen un sentido dentico, que, des-
historizado, parece contradecir la lgica de la explotacin capitalista, presentndose
as, en la teora jurdica dominante, como un conjunto de medios contrarios al ejer-
cicio del poder arbitrario aquel que genera desigualdades injustas. Lo cierto es
que, adems de dicho sentido dentico contiene un sentido ideolgico cuyo efecto,
en la larga duracin, consiste en naturalizar las desigualdades inherentes al capital,
principalmente la concentracin de los medios de produccin y la distincin entre
quin est en condiciones de mandar y quienes en las de, simplemente, obedecer.
Para comprender la eficacia de este sentido ideolgico de los derechos sociales
es necesario recurrir a la interpretacin crtica de la historia del derecho, para com-
prender de manera no lineal, sino consciente de la lucha de clases a travs de la cual
se disputa, entre muchas otras cosas, el sentido del derecho. En un primer sentido,
para comprender las relaciones de fuerzas en medio de las cuales se han constitu-
cionalizado dichos derechos, comprender la ideologa dominante que le ha dado su
sentido en los textos constitucionales y, sobre todo, los efectos de dichos derechos en
la consolidacin y transformacin de los regmenes capitalistas.
En un segundo trmino, es importante para comprender la inefectividad de dichos
derechos, comn a todas nuestras sociedades, no como un resultado de malas decisio-
nes gubernamentales, o, simplemente, de la maldad de los burcratas encargados de
concretar dichos derechos, sino desde una perspectiva estructural que emerge de cons-
tatar que, a pesar de su progresivo desarrollo en el discurso del derecho, los derechos
sociales no son una realidad para la mayor parte de la poblacin y que, sin embargo,
han tenido un papel destacado en la contencin y represin de la lucha de las clases
subalternas. En Mxico, sin duda, el derecho del trabajo y el derecho agrario fueron
piezas claves en la consolidacin del proyecto capitalista, sin, que, en la larga dura-
cin, hayan mejorado de manera permanente y estable las condiciones de vida so-
cial, econmica y poltica de las clases sociales subalternas.13
Una de las tareas principales de la historia social del derecho resulta en explicar
la aparente paradoja que se presenta cuando se piensa a los derechos humanos como
una especie de contrapoder, con un desarrollo progresivo e indetenible dentro de so-
ciedades cada vez ms desiguales. Nuestra postura se opone a pensar esta desigual-
dad como producto de la ineficacia de los derechos humanos y, sobre todo, suponer
que es a partir de su simple eficacia que la transformacin social, la superacin del
capitalismo, provendr. Al contrario, la hiptesis consiste en pensar el papel del sen-
tido ideolgico de los derechos humanos en la consolidacin y profundizacin del
rgimen capitalista. Al menos para nuestra regin.

13 Vase Daniel Sandoval Cervantes, Apuntes para una crtica de la epistemologa del derecho contempo-
rneo, tesis doctoral, Mxico, Divisin de Estudios de Posgrado de la Facultad de Derecho, Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, 2013.

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Seccin Doctrina

II. Procesos polticos, constituciones, derechos y desarrollo en la

Amrica Latina contempornea
Ahora, si bien es cierto que las polticas neoliberales se impusieron de manera cons-
tante en nuestra regin durante las dos ltimas dcadas del siglo XX, profundizan-
do la relacin entre capitalismo, desarrollo y derecho; lo cierto es que esta relacin
no se actualiza de manera homognea en Nuestra Amrica, pues, como lo veremos,
han existido movimientos sociales que la han cuestionado y, sobre todo en Bolivia,
Ecuador y Venezuela, estos cuestionamientos, an con sus asegunes, han logrado
modificar o transformar esta relacin e incrementar la posibilidad tanto de cuestio-
nar el modelo de desarrollo, como de replantear la manera en que el derecho lo ar-
ticula y promueve.
La historia social de nuestra regin demuestra que ni el capitalismo, ni las polti-
cas que se conocen especficamente como neoliberales han podido construir una
hegemona total, pues, ante y contra ellos han existido siempre resistencias y movi-
lizaciones sociales que, en alguna medida, tambin han recurrido a la interpretacin
y utilizacin del discurso del derecho, si bien desde una subjetividad poltica distinta
a aquella desde la cual lo hacen las clases dominantes. En este sentido, la historia
del capitalismo en nuestra regin es tambin la historia de la resistencia ante ste.14
Durante la dcada de los noventa del siglo XX se vivieron, a lo largo de toda
nuestra regin, movilizaciones sociales que, partiendo de los intereses de algunos
sectores de las clases subalternas, resistieron los embates del capitalismo a partir de
formas distintas y antagnicas con respecto a aqullas promovidas por el capitalis-
mo. De esta manera, inclusive en aquellos pases en los cuales las polticas neolibe-
rales se impusieron con mayor fuerza, tuvieron movilizaciones sociales importantes
en resistencia con aquel modelo, as el ejemplo de Mxico, pero tambin el de Brasil
y Argentina.15
Las resistencias en dichos pases tuvieron distintos grados de impacto en la trans-
formacin de las polticas pblicas, en el caso de Mxico, se intensificaron las po-
lticas neoliberales, a pesar de que la resistencia no ha cesado; en Brasil tambin,
aunque por un espacio de tiempo se lleg a pensar que otra forma de polticas pbli-
cas era posible; y, en Argentina, a pesar de que la lucha social logr derribar varios
gobiernos claramente identificados con las polticas neoliberales, lo cierto es que
los gobierno de Nstor y Cristina Kirchner, lo nico que han promovido es un capi-
talismo en serio, un capitalismo con un poco ms de inclusin social, pero igual-
mente injusto.

14 Ren Zavaleta, Problemas de la determinacin dependiente y la forma primordial, Zavaleta Mercado,

Ren, El Estado en Amrica Latina, La Paz, Los amigos del libro, 2009, pp. 133-135.
15 Atilio Born, Crisis de las democracias y movimientos sociales en Amrica Latina: notas para una dis-
cusin, en Observatorio Social de Amrica Latina (OSAL), ao VII, nm. 20, Consejo Latinoamericano
de Ciencias Sociales, Buenos Aires, 2006, pp. 289-299.

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Sin embargo, en ninguno de estos pases se lograron cambios sustanciales, ni en

el concepto de desarrollo, ni en el modelo de acumulacin ni, tampoco, en el siste-
ma jurdico. Al contrario de estos casos, en tres pases de nuestra regin, Venezue-
la, Ecuador y Bolivia, la articulacin de los movimientos sociales impuls procesos
polticos que fueron un factor central en la emergencia de procesos constituyentes y,
posteriormente, en la promulgacin de textos constitucionales que, sobre todo al ini-
cio, ofrecan horizontes para pensar una transformacin ms profunda, por ejemplo,
incluan derechos de los pueblos indgenas, derechos de la naturaleza, el derecho de
la soberana alimentaria, la intensificacin de los derechos sociales y de sus formas
de garantizacin, as como tambin la inclusin de nuevas formas de democracia.16
Como veamos en el apartado anterior, en el tema de los derechos constituciona-
les lo central no es, precisamente, analizar los contenidos semnticos de los textos
constitucionales, desde una perspectiva que pierda de vista que, cualquiera que sea
el sentido que se le otorgue al discurso del derecho, ste se construye socialmente,
es decir, a partir de la lucha de clases, de la disputa por su interpretacin, por la po-
sibilidad de designar qu es lo que se debe entender por derecho. Al menos en las so-
ciedades dividas en clases. Nuestra hiptesis es que, a pesar de las transformaciones
constitucionales, sin duda de gran importancia, en Bolivia, Ecuador y Venezuela,
estos pases siguen siendo capitalistas, si bien, un capitalismo, quiz, menos preda-
torio que el neoliberal. Para explicar, entonces, el papel que los derechos sociales de
las nuevas constituciones juegan en la reproduccin del sistema dominante o en la
transformacin estructural, es necesario analizar, o al menos brindar herramientas
plausibles para hacerlo, el contexto social en que se constitucionalizan y se inter-
pretan estos derechos en la vida cotidiana, principalmente, en los primeros aos de
vigencia, que son los aos de su institucionalizacin. Es decir, explicar los derechos
humanos desde las relaciones de fuerza a partir de las cuales adquieren un sentido
concreto, para comprender, desde una postura crtica, cules son sus interpretacio-
nes y cul su papel en la lucha de clases.
Lo anterior es importante no para desacreditar la importancia de la inclusin de
nuevos derechos en las constituciones, sino, por el contrario, porque, precisamente,
la apertura de estos horizontes, si bien geogrficamente localizados en solamente
tres pases, ha renovado la esperanza en la posibilidad de transformacin de quienes
consideramos que el sistema capitalista es inherentemente injusto y debe ser supera-
do. De esta manera es que resulta necesario analizar dichos procesos polticos desde
una perspectiva crtica e histrica, con el fin de comprender la correlacin de fuerzas
existente en la actualidad y, sobre todo, poder explicar si la promulgacin de los nue-
vos textos constitucionales y la interpretacin y desarrollo de sus contenidos, man-
tienen la lnea transformacional y de superacin del capitalismo. En todo caso para
analizar de una manera ms adecuada, cules son las limitaciones de estas nuevas
constituciones, cules los obstculos de los procesos polticos y sociales que buscan
la transformacin. En este sentido, un anlisis crtico no tiene la pretensin de negar
16 Albert Noguera Fernndez, Los derechos sociales en las nuevas constituciones latinoamericanas, Va-
lencia, Tirant Lo Blanch, 2010, pp. 159-169.

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Seccin Doctrina

la importancia de estos cambios, sino, por el contrario, de potenciar y profundizar

los horizontes de transformacin radical que han abierto.
En cuanto al anlisis histrico, su funcin se encuentra, precisamente, en el con-
cepto de larga duracin y en el de totalidad, este anlisis se pregunta, a partir de su
carcter interdisciplinario, si las modificaciones en los textos constitucionales signi-
fican una transformacin de las relaciones sociales, en trminos de los conceptos de
la Crtica jurdica, la pregunta equivale a indagar si se ha transformado no solamente
el sentido dentico de las normas jurdicas, sino, principalmente, la ideologa y las
relaciones sociales que stas promueven y que ayudan a reproducir. Es decir, si las
transformaciones en los textos constitucionales implican o facilitan una transforma-
cin en las relaciones sociales dominantes y, sobre todo, en la relacin entre estado
y sociedad civil.
Por otro lado, la historia social del derecho tambin sera til para ayudarnos a
comprender si estas transformaciones de lo jurdico, estas nuevas constituciones, su
interpretacin y su aplicacin, as como el desarrollo de la legalidad secundaria, son
parte de una transformacin estructural en la larga duracin que lleve a un sistema
distinto al capitalista, o bien, es parte de una adecuacin del sistema capitalista a
condiciones de correlacin de fuerzas en las cuales debe modificar, por necesidad
para su propia subsistencia, la manera en que se impone y se legitima, pues, de otra
forma, corre el riesgo de ser terminado.
Sin duda, este tipo de explicacin de los procesos constituyentes recientes de
nuestra regin resulta de importancia, pues, en todos ellos, los procesos polticos
que llevaron a las nuevas constituciones, fueron, en realidad, el campo de enfren-
tamiento entre clases y, tambin, entre fracciones de clases.17 En los tres casos, se
cuestion de manera profunda la manera en que la clase dominante ejerca su poder
y reproduca el rgimen de dominacin capitalista. Sin embargo, a pesar de que, has-
ta el da de hoy, es difcil tener explicaciones concluyentes de los procesos, parece
que, tanto en Bolivia, como en Ecuador y Venezuela, el capitalismo y los intereses
antagnicos de clase inherentes a dicho rgimen, siguen existiendo y, por tanto, es
importante explicar y repensar dichas constituciones, no tanto como un punto final
en los procesos de transformacin radical y estructural, necesarios para nuestra re-
gin, sino como etapas de transicin hacia nuevas formas de lucha por dicha trans-
formacin. Adelantar algunas ideas y explicaciones que puedan ser tiles para ello
fue la intencin principal del presente trabajo.

Vase, por ejemplo, para el caso de Bolivia: Pearanda U., Ral, Del conflicto al dilogo. Memorias
17

del acuerdo constitucional. Crnica del proceso constituyente, La Paz, Fundacin para la Democracia
Multipartidaria/FES-Ildis, Marzo 2009; Paz, Sarela, Una mirada retrospectiva sobre la asamblea cons-
tituyente en Bolivia, 2007, www.constituyentesoberano.org; Escrzaga, Fabiola, Las comunidades
interculturales y la poltica agraria del gobierno de Evo Morales, en Makaran, Gaya (coord.), Perfil
de Bolivia (1940-2009), Mxico, UNAM-Centro de Investigaciones sobre Amrica Latina y el Caribe,
2011. Para el caso de Ecuador: Ramrez Gallegos, Franklin, Fragmentacin, reflujo y desconcierto. Mo-
vimientos sociales y cambio poltico en el Ecuador (2000-2010), OSAL 28, Noviembre 2010, CLACSO,
Buenos Aires; Hernndez E., Virgilio y Buenda G., Fernando, Ecuador: avances y desafos de Alianza
PAS, en Nueva Sociedad, no. 234, julio-agosto, 2011.

258 alegatos, nm. 90, Mxico, mayo/agosto de 2015

 El nuevo constitucionalismo en Amrica Latina pp. 247-260

III. Conclusiones
A pesar de su importancia en la vida social, el constitucionalismo raras veces es
abordado desde una perspectiva crtica e interdisciplinaria. Esta situacin ha co-
menzado a cambiar, en buena medida, debido a los procesos polticos que, en Ve-
nezuela, Bolivia y Ecuador, desembocaron en nuevas constituciones, cuyos textos
incluan derechos y formas de organizacin poltica que trastocan el orden constitu-
cional dominante. Estas constituciones han renovado el inters de la Crtica jurdica
en el derecho constitucional, pero tambin, han despertado el inters de otras disci-
plinas en explicar su papel en la reproduccin de las relaciones sociales.
Adems de ello, las nuevas constituciones, mejor dicho los procesos polticos
desde los cuales emergen, han suscitado un inters poltico y acadmico para com-
prender cul puede ser el papel del derecho, del constitucional especficamente, en la
transformacin social. Sin duda, estos procesos polticos abrieron horizontes de trans-
formacin que renovaron la esperanza de muchas personas en la posibilidad de una
transformacin social estructural.
Sin embargo, estos procesos no han estado exentos de obstculos y de contradic-
ciones, razn por la cual se hacen necesarios anlisis crticos, los cules, partiendo
de la premisa de la necesidad de la transformacin estructural de la sociedad, ex-
pliquen los obstculos, las contradicciones, las limitaciones y, en general, las con-
diciones de estos procesos para poder comprender los alcances de sus horizontes
transformacionales y, as, poder profundizarlos.
La historia social del derecho, como un campo de la Crtica jurdica, ofrece un
marco terico que ayuda a explicar y comprender todas estas cuestiones, sin perder
una perspectiva general crtica, crtica radical del capitalismo y del papel que el de-
recho moderno tiene en su reproduccin y legitimacin, as como tambin una pos-
tura que observe las posibilidades, no solamente de utilizar de forma alternativa el
derecho moderno existente, sino de pensar en un derecho antagnicamente opuesto
a ste, el cual favorezca la reproduccin de relaciones sociales no capitalistas.

Fuentes de consulta
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Seccin Doctrina

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Electrnicas
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nes/lacuestionjudiamarx.pdf, el da 26 de marzo de 2013: 11:45 a.m., pp. 8-30.
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