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Las conductas humanas que interesan al De-


recho Ambiental son aquellas que pueden in-
fluir sobre los procesos de interaccin de los
seres vivos con su entorno y que pueden mo-
dificar de manera sustancial las condiciones
vitales de dichos organismos.

Iniciacin al Derecho Ambiental


Eliana Ames Vega*
218
El hombre comienza a valer cuando aprende a entender y
a respetar la tierra que pisa.
Atahualpa Yupanqui

La posicin excepcional del ser humano en la creacin no


le da derecho a tratar al mundo de la Naturaleza de una
forma absolutista e irresponsable.
Grzesica

En el mundo del Derecho, al igual que en otros mbitos, es


necesario conocer el pasado para alcanzar una compren-
sin ms exacta de nuestro presente.
Jess Jordano Fraga

Toda persona tiene derecho [] A la paz, a la tranquili-


dad, []as como a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida
(Art. 2, inc. 22 Constitucin Poltica del Per)

I. INTRODUCCIN

A travs de este artculo me animo a compartir con ustedes una especie de gua a quienes quieran iniciarse en el De-
recho Ambiental, principalmente a nivel del pre-grado de educacin superior.
Considerando que esta rama del Derecho es relativamente novedosa, amplia y compleja, el dilema que se nos presenta
a los docentes, cada vez que requieren el dictado del curso, est relacionado con el contenido que se debera abordar
y casi siempre las horas asignadas para su dictado son escuetas e insuficientes.

* Abogada, especialista en Derecho Ambiental, con estudios de maestra en Ecologa y Gestin Ambiental en la Universidad Ricardo Palma y
de Doctorado en Derecho Ambiental en la Universidad de Andaluca, es docente del curso de Derecho Ambiental en la UNIFE y Especialista
Ambiental en la Oficina de las Naciones Unidas de Servicios para Proyectos (UNOPS). Artculo elaborado a solicitud de la Asociacin Civil
Foro Acadmico, institucin sin fines de lucro integrada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Junio de 2012.
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Para poder brindar la informacin completa e iniciar a la ambos centrados en un mismo objeto: El Ambiente en
audiencia en esta rama del Derecho, es necesario dosifi- un sentido jurdico.
car la enseanza en tres partes y momentos: i) Introduccin
As, el Ambiente, segn el Concepto funcional, es el
al Derecho Ambiental, ii) Derecho Ambiental I y iii) Derecho
conjunto de normas que tienen por objeto la defensa,
Ambiental II.
restauracin y promocin del ambiente mientras que,
Slo en base a esa configuracin se podran impartir los segn el Concepto estructural y jurdico constitucional,
aspectos bsicos y esenciales del concepto y termino- es el principio garantizador del derecho a un ambiente
loga tcnica para no abogados- ms all del Derecho, adecuado para el desarrollo de la persona constitucional-
adems de un recuento de la evolucin histrica e hitos, mente consagrado en el art. 2, inc. 22 de la Constitucin
analizar las caractersticas y principios, hacer referencia a Poltica del Per. Desde esta perspectiva, se produce una
la relacin con las dems disciplinas y detallar la corres- articulacin jurdico-positiva del derecho a disfrutar de
pondencia de la materia ambiental en las distintas ramas un ambiente adecuado al desarrollo de la persona.
del Derecho (Constitucional, Administrativo, Civil, Pe-
nal, Internacional, entre otros) para entonces empezar a En este mismo sentido, el mexicano Ral Braes, define
analizar con detalle lo dispuesto en la amplia legislacin al Derecho Ambiental como el conjunto de normas jurdicas
ambiental general y especfica vigente que, actualmente que regulan las conductas humanas que pueden influir de una ma-
en el Per, cuenta con ms de cinco mil normas ambien- nera relevante en los procesos de interaccin que tienen lugar entre
tales. los sistemas de los organismos vivos y sus sistemas de ambiente, me-
diante la generacin de efectos de los que se espera una modificacin
Es por esa razn que me inclino a sugerir que se haga significativa de las condiciones de existencia de dichos organismos.2
una escrupulosa distribucin de los temas que debern
impartirse para poder brindar informacin importan- Es as que el Derecho Ambiental, se ocupa principal-
te en cada etapa del dictado del curso. Es teniendo en mente de las normas jurdicas que regulan las relaciones
consideracin esta premisa, que podremos abordar los entre la sociedad y la naturaleza y centra su atencin en
contenidos mnimos de un curso de Derecho Ambiental. las normas que:
Sobre todo con el tiempo necesario para abordar cada Restringen, prohben o permiten determinadas
tema, sin correr y con la oportunidad de debatir, dialo- conductas con relacin al ambiente, sus compo-
gar y revisar la vasta doctrina, jurisprudencia y legislacin nentes y los recursos naturales, como las normas
ambiental aprobada en las ltimas dcadas. 219
que establecen vedas, que prohben el trfico de
Para ese fin, se requiere que las autoridades universitarias especies en vas de extincin, que definen reas na-
tengan visin y voluntad para establecer el dictado obli- turales protegidas, entre otras.
gatorio del curso (y no slo sea electivo como ocurre con
Regulan o establecen derechos y obligaciones con
la mayora de facultades de Derecho a nivel nacional),
relacin a los componentes del ambiente, como
adems de realizar la modificacin curricular para que se
por ejemplo las que otorgan el acceso al recurso
realice de forma estructurada.
hdrico, definen los lmites mximos permisibles
En ese contexto, a travs de este pequeo espacio de- o exigen la presentacin de Estudios de Impacto
tallar el contenido mnimo de una clase introductoria Ambiental.
al Derecho Ambiental y el listado general de los temas
Establecen y asignan competencias a las autorida-
a ser abordados en cursos siguientes de esta especiali-
dad, de modo que contribuya con eficacia al desarrollo des encargadas de velar o manejar el ambiente y los
de las capacidades de los futuros abogados que deseen recursos naturales, como las competencias del Mi-
especializarse en esta importante y apasionante rama del nisterio del Ambiente, de los diversos ministerios y
Derecho. de los gobiernos locales y regionales.
Las conductas humanas que interesan al Derecho Am-
II. EL DERECHO AMBIENTAL biental son aquellas que pueden influir sobre los proce-
sos de interaccin de los seres vivos con su entorno y
A pesar de las diversas definiciones brindadas por reco- que pueden modificar de manera sustancial las condicio-
nocidos juristas, entre ellos los argentinos Cano y Pigret- nes vitales de dichos organismos.
ti, Rebhinder y Bothe de Alemania, Martn Mateo, Silvia
El Derecho Ambiental aparece como una nueva visin
Jaquenod y Demetrio Loperena de Espaay los franceses
jurdica con autonoma propia. Es una rama horizontal
Prieur y Kiss, coincidimos con el espaol Jess Jorda-
del ordenamiento en formacin con caractersticas y
no Fraga1, quin establece que para definir al Derecho
principios propios.
Ambiental debemos partir de dos perspectivas, por un
lado una conceptuacin funcional del Derecho y por el Otras definiciones y descripciones claras a tener en con-
otro un anlisis estructuralista y jurdico constitucional; sideracin son:

1 Jess Jordano Fraga. La proteccin del derecho a un medio ambiente adecuado. J.M.Bosh Editor. Espaa, 1995, pp. 122 y ss.
2 Braes Ral. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. En Poltica y Derecho. Edit. EFE. pg. 29
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El Derecho Ambiental es la disciplina jurdica que investiga, estudia y


respecta a las situaciones de vecindad como a la posible exigencia
analiza las diferentes relaciones entre los valores naturales y la actividad de compensaciones y reparaciones en caso de culpa contractual.4
antrpica (antropolgica?), orientando la regulacin jurdica de las conduc-
tas y actitudes humanas respecto al uso, explotacin y aprovechamiento de
recursos naturales, conservacin de la naturaleza y proteccin del ambien-
2.2. Caractersticas del Derecho Ambiental
te. (Jaquenod1999)
Este Derecho se caracteriza por ser:

Como se sabe, la vida sobre la Tierra fue el resultado de un complejo pro- a. Preventivo
ceso, que todava no es suficientemente conocido. Sin embargo, es claro que
la vida del hombre y, en general, de todos los organismos vivos, es posible Porque quiere evitar que se generen daos en los com-
solo dentro de la biosfera, que es el espacio que contiene los ambientes bio-
lgicamente habitables y en el que se integran la litsfera, la hidrsfera y la ponentes del ambiente (aire, agua o suelo) o se degraden
atmsfera, esto es, suelos, aguas y aire. En este escenario se desarrolla los recursos naturales, ya que las consecuencias para los
la vida. El conjunto de las normas jurdicas que estn orientadas a la pro- seres vivos seran nefastas. En materia ambiental son
teccin de la bisfera[] es lo que aqu se denomina derecho ambiental. necesarias aquellas acciones que se anticipan a prevenir
(Braes)
cualquier tipo de degradacin ambiental, en lugar de limitarse a
verificar, e intentar a posteriori reparar, los daos ambientales.5
El Derecho Ambiental[]no busca ventajas, ms que Adems de ser una caracterstica del Derecho Ambiental
colateralmente, para los individuos o grupos aislados, sus
objetivos afectan al conjunto de la especie. Este Derecho, en este tambin es un Principio Rector como se ver ms
este sentido estricto es el que: Tutela los sistemas naturales adelante.
que hacen posible la vida: agua, aire y suelo. (Martn Ma-
teo2003)
b. Interdisciplinario

Porque est estrechamente relacionado con una gama de


En consecuencia, el Derecho Ambiental se ocupa de re- disciplinas que abarcan otras ciencias como la Qumi-
gular las conductas humanas para alcanzar el equilibrio ca, Biologa, Ecologa, Fsica, Ingeniera, Antropologa,
de sus actividades en relacin al ambiente que lo rodea y Educacin, entre otras, ya que necesita retroalimentarse
tratar de alcanzar siempre un desarrollo sostenible. de estas disciplinas aunque el jurista ambiental se limite
a tener acceso a informaciones accesibles para no espe-
220
2.1. Naturaleza del Derecho Ambiental cialistas.

Es un Derecho de naturaleza predominantemente pbli- Del mismo modo se encuentra cruzada horizontalmente
ca pero tiene connotaciones de derecho privado. por otras disciplinas jurdicas como el Derecho Admi-
nistrativo, Civil, Penal, Sanitario, Internacional, etc. Y es
Es pblico, porque es impuesto directamente por el por eso que se puede hacer referencia al Derecho penal
Estado, es decir, hay una intervencin permanente y ambiental, Derecho civil ambiental, Derecho internacio-
necesaria del aparato estatal para regular las conductas nal ambiental, etc.
humanas e imponer lmites a sus actividades para no se-
guir deteriorando el ambiente. Por ejemplo, interviene al Este enfoque multidisciplinario requiere la interaccin
aprobar el marco legislativo ambiental, al otorgar dere- con profesionales abocados a dichas ciencias o discipli-
chos y obligaciones, al promover las inversiones pblicas nas jurdicas. Esta interdisciplinariedad se articula en un
y privadas, al poner lmites por razones de vecindad, al contexto de importacin de conceptos, procedimientos,
velar por los derechos ambientales, al establecer criterios metodologas, aplicndose tcnicas de un campo y adap-
y pautas en la realizacin de estudios, como en los Estu- tndolas a otros.
dios de Impacto Ambiental (EIA) o Programas de Ade-
No podemos concebir al Derecho Ambiental pese a su in-
cuacin y Manejo Ambiental (PAMA), entre otras accio- dudable substantividad, como un Derecho cerrado e indepen-
nes inherentes a la funcin pblica cuyo desacato puede diente, sino como una disciplina de sntesis, integradora de
ser objeto de sanciones administrativas, civiles o penales. una serie de aportes de otros corpus jurdicos. No hay aqu
una rama del Derecho, o un rbol propio, ms bien el bosque
Adems es pblica porque las normas del Derecho Am- seria la metfora adecuada.
biental estn dirigidas al bienestar comn de un grupo (Martin Mateo2003)
indeterminado de personas, as como de las generaciones
presentes y futuras. Como seala Martin Mateo, sus obje-
tivos afectan al conjunto de la especie.3 c. Colectivo

Sin embargo, como acota Jaquenod este carcter pblico Porque involucra a un nmero indeterminado de perso-
no excluye el concurso del ordenamiento privado, tanto en lo que nas. Est orientada a proteger el derecho de las personas

3 Martin Mateo, Ramn. Manual de Derecho Ambiental, 3ra edicin, editorial Aranzadi S.A, 2003, Espaa, p. 53
4 Jaquenod de Zsogon, Silvia. El derecho ambiental y sus principios rectores. Editorial Dykinson, 1991, p. 354
5 Jaquenod de Zsogon, Silvia. Ob.cit., p. 352
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ubicadas en un determinado lugar y de los que se vean con principios rectores que han sido adoptados por las
involucrados de manera directa o indirecta en el marco legislaciones internas en muchas partes del mundo, entre
del derecho a disfrutar de un ambiente adecuado y equi- ellas nuestro ordenamiento jurdico.
librado al desarrollo de sus vidas.
Adems porque los conflictos que el Derecho Ambiental abor- 2.3. Los principios del Derecho Ambiental
da, enfrentan habitualmente a amplios colectivos: Productores y Los principios generales del Derecho son algo ms que
consumidores, contaminadores y contaminados, industriales entre una creacin doctrinal: Son el fundamento del ordenamiento
s, propugnadores del consumo y defensores de la calidad de vida, jurdico, son criterios orientadores en la labor interpretativa y son
entre otros.6 fuente en caso de insuficiencia de ley y de costumbre.7
En cualquier problema ambiental subyacen conflictos entre Los principios del Derecho Ambiental son orientadores
un sujeto pblico o privado y el resto de la sociedad en cuanto de la poltica, el derecho y la administracin ambientales.
titular de una res communes omnium, o, ms correctamen- Deben entonces estar implcitos en el diseo y ejecucin de
te en cuanto conjunto de individuos titulares del derecho a planes, programas, estrategias, en los actos de gobierno y en el
disfrutar de un medio ambiente adecuado al desarrollo de ejercicio de la funcin pblica son inspiradores de la gene-
la persona. racin de la normativa ambiental y sirven para interpretar
(Jordano Fraga1995) las normas o aplicar derecho en ausencia de estas.
(Andaluz2004)
d. De rigurosa regulacin tcnica

Porque incluye prescripciones rigurosamente tcnicas As, aunque no se hayan determinado uniformemente
que pueden determinar por ejemplo cantidad de verti- estos principios en la doctrina, ms aun si algunos es-
dos, altura de chimeneas, caractersticas de motores, etc. tablecen indistintamente las caractersticas con los prin-
y establecer lmites mximos permisibles, estndares de cipios y viceversa, consideramos a los ms importantes
calidad ambiental, entre otras exigencias tcnicas que los que a la vez estn establecidos en el marco normativo
titulares de proyectos de inversin y los ciudadanos de- peruano8.
ben considerar antes, durante y despus del desarrollo de
sus actividades. a. Principio de sostenibilidad
221
e. Transfronterizo, integrador y globalizador Se basa en el concepto de Desarrollo Sostenible y se
refiere a la necesidad de utilizar de manera racional los
Porque la proteccin ambiental y los problemas ecol- recursos naturales. La palabra sostenible pretende ser
gicos rebasan fronteras locales, regionales, nacionales e el reflejo de una poltica y una estrategia de desarrollo
internacionales. En el sistema natural los diferentes ele- econmico y social continuo, que no vaya en detrimento
mentos, fenmenos y procesos no admiten lmites ad- del ambiente ni de los recursos naturales, de cuya calidad
ministrativos. En muchos casos se requiere la suma de depende la satisfaccin de las necesidades actuales, sin
esfuerzos para realizar una intervencin internacional de poner en peligro la capacidad de las generaciones futuras
proteccin, por ejemplo, a recursos marinos, para evitar de satisfacer sus propias necesidades.
la contaminacin atmosfrica y el cambio climtico, la
proteccin de las aguas continentales y marinas, etc. en La norma jurdica ambiental debe tener la capacidad de
la cual cada Estado debe asumir su parte de responsabi- orientar las estrategias y acciones humanas hacia el uso
lidad. sostenible del sistema natural. En ese sentido, tiene el
desafo de hacer compatible el desarrollo econmico y el
progreso tecnolgico e industrial con la conservacin de
f. Transgeneracional
la naturaleza, considerando valores morales relacionados
Porque la tutela del ambiente apunta a mejorar la calidad con la solidaridad.
de vida de la humanidad presente y a lograr el desarrollo Nuestro pas acoge este precepto entre los principios de
sostenible como legado para las futuras generaciones. Derecho Ambiental de forma explcita en el art. V de la
El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que Ley General del Ambiente9.
responda equitativamente a las necesidades del desarrollo y
ambiente de las generaciones presentes y futuras. b. Principio de prevencin
(Principio 3 de la Declaracin de Rio. 1992)
Este principio es la regla de oro de la lucha por la defensa del
Adems de esas caractersticas y a pesar de ser una rama medio ambiente10 y se encuentra establecido en la mayora
legal relativamente joven, el Derecho Ambiental cuenta de ordenamientos jurdicos e instrumentos internacio-

6 Jaquenod de Zsogon, Silvia. Ob. Cit., p. 354


7 Jess Jordano Fraga. Ob. Cit., p. 131
8 En la Ley General del Ambiente. Ley 28611, del 15 de Octubre de 2005
9 Aprobada mediante Ley 28611 en octubre del 2005.
10 Kiss Alexandre, Charles. Los principios generales del Derecho del medio ambiente. Universidad de Valladolid, Cuadernos de Ctedra, 1975, p. 73.
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nales ambientales, pues supone una estrategia de accin do principio de prevencin dado que este ltimo exige la
que se traduce en preferencia por la actuacin previa al adopcin de medidas de proteccin antes de que se pro-
deterioro ecolgico. duzca realmente el deterioro al ambiente, mientras que el
primero opera, ms bien, ante la amenaza de un dao a
El objetivo esencial de la legislacin ambiental como
la salud o ambiente y la falta de certeza cientfica sobre
herramienta de gestin - es evitar que el dao ocurra y, en
sus causas y efectos. Es justamente en esos casos que el
todo caso, anticiparse a los hechos potencialmente nocivos, aplicando
principio de precaucin puede justificar una accin para
determinadas medidas destinadas a mitigar o atenuar sus efectos.
prevenir el dao, tomando medidas antes de tener prue-
Los dos factores destructivos a que debe anticiparse y cerrarles el
bas de este.
paso en sus respectivas fuentes de origen, y que son las correspon-
dientes actividades humanas, estn constituidos por la contamina-
cin ambiental y la depredacin de los recursos naturales.11 d. Principio de internalizacin de costos

La prevencin es, per se, una solucin ambiental. Es adoptado por la legislacin ambiental peruana y tie-
ne como precedente inmediato al principio contamina-
El reto esencial del Derecho Ambiental no es llenar las cr- dorpagador o quien contamina, paga que estableca
celes de infractores ambientales e idear mecanismos de re- el Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Natura-
sarcimiento econmico, sino impedir que el dao ambiental
ocurra y, cuando a pesar de todo ocurra, idear mecanismos les (CMARN)15. El principio contaminadorpagador
de restauracin o rehabilitacin[] ms que medidas de consista en optar, entre las diversas alternativas posibles
compensacin monetaria. de atribucin de los costos de descontaminacin, por la
(Andaluz 2003) solucin en que los costos se imputen al sujeto conta-
minador.
La LGA lo establece como uno de sus principios, en el Las autoridades nacionales deberan procurar fomentar la
Artculo VI del Ttulo Preliminar. internalizacin de los costos ambientales y el uso de instru-
mentos econmicos, teniendo en cuenta el criterio de que el que
c. Principio de Precaucin (Principio Precauto- contamina debe, en principio, cargar los costos de la conta-
minacin, teniendo debidamente en cuenta el inters pblico
rio o Principio de Cautela) y sin distorsionar el comercio ni las inversiones internacio-
nales.
Esta mxima forma parte de diferentes recomendaciones (Principio 16 de la Declaracin de Rio de Janeiro. 1992)
222 y disposiciones de documentos internacionales12, adoptada
incluso por nuestra legislacin, dictando que cuando haya
peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no debe Por este principio se obliga a internalizar en el precio de
utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces los productos los costos de la prevencin ambiental para
y eficientes para impedir la degradacin del ambiente (art. VII del evitar la generacin de daos ambientales, aunque el le-
Ttulo Preliminar de la Ley General del Ambiente). gislador peruano lo hace ms preciso al incorporar tam-
A travs de su aplicacin se pretende alcanzar un m- bin los costos de vigilancia, restauracin, rehabilitacin,
nimo grado de seguridad necesario para que las activi- reparacin, y la eventual compensacin por los riesgos y
dades sean concordantes con la proteccin ambiental. daos que se generen sobre el medio. Al mismo tiempo,
Constituye as una declaracin de propsito para actuar puntualiza que los impactos negativos de las actividades
con extremo cuidado, diligencia y cautela al momento de humanas deben ser asumidos por los propios causantes
tomar una decisin que, directa o indirectamente, pueda (Ver art. VIII de la LGA).
repercutir de forma adversa en el ambiente. Es la propia En nuestro ordenamiento, el Ttulo Preliminar de la Ley
accin cautelosa y diligente la que enmarca y sustenta General del Ambiente se encarga de definir estos princi-
este principio, intentando prevenir riesgos ecolgicos. pios y los constituye como orientadores de las polticas,
Representa, por tanto, una intencin de prudencia am- normas e instrumentos de gestin ambiental (legislacin,
biental y el claro deseo de prevenir cualquier tipo de al- planes, programas, estrategias, institucionalidad, etc.) cu-
teracin sobre el medio anticipndose al hecho daoso.13 yas disposiciones son de obligatorio cumplimiento para
El Tribunal Constitucional seala14 que el principio pre- toda persona natural o jurdica, pblica o privada, dentro
cautorio se encuentra estrechamente ligado al denomina- del territorio nacional.

11 Antonio Andaluz. Derecho Ambiental. UPSA. Bolivia. 203, p.262.


12 En 1992, el Principio 15 de la Declaracin de Rio estableca la ausencia de una certeza cientfica no debe servir como pretexto para aplazar
la adopcin de medidas efectivas contra la degradacin, del mismo modo se explicita este principio en la Convencin Marco sobre el Cambo
Climtico (art. 3.3).
13 Sobre la base de lo que seala Jaquenod de Zsogon, Silvia. Iniciacin al Derecho Ambiental. Editorial Dykinson, Espaa, 1999, p. 176.
14 Sentencia recada sobre el Expediente N 03510-2003-PA/TC
15 Aprobado mediante Decreto Legislativo 613, en 1990 y fue derogado por la Ley 28611, Ley que aprueba la Ley General del Ambiente vigente.
En su art. 1, nm. 6, segundo prrafo, estableca que Los costos de la prevencin, vigilancia, recuperacin y compensacin del deterioro am-
biental corren a cargo del causante del perjuicio.
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3. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO En la legislacin espaola se encuentran importan-


AMBIENTAL tes normas relacionadas con la conservacin, cui-
dado y proteccin de los valores naturales17: En el
Fuero Juzgo (S. VII) destacan normas referidas a
3.4. Antecedentes
los bosques, donde se establecan penas para los in-
El hombre desde su aparicin ha dependido, conscien- fractores, disponan una serie de penas tales como
te o inconscientemente, directa o indirectamente, de los 50 a 150 azotes, reparacin del dao causado a los
recursos naturales. En un principio, dicho consumo se montes, pago del valor de aquello que quem o
bas en la seleccin de frutos y semillas y en la caza de pena de muerte; en el Fuero Viejo de Castilla se
animales salvajes y es recin cuando inici una recolec- establecan principios sobre la reforestacin obli-
cin discriminada de frutos, semillas y animales cuando gatoria y responsabilidades por daos; el Fuero de
llega a intervenir efectivamente sobre los procesos na- Cuenca (S. XII), dispona que aquella persona que
turales. Pero este tipo de intervencin durante miles de ensuciaba la calle, deba pagar el importe corres-
aos no provoc un significativo deterioro de su entor- pondiente a cinco sueldos adems de limpiarla. En
no. las Partidas del Rey Alfonso X, El Sabio (S. XIII)
hay una declaracin expresa por la cual se eleva a
El inicio de una cadena gradual de los recursos naturales
la categora de valores universales y patrimonio co-
se da cuando el hombre incorpora prcticas agrcolas in-
mn de la humanidad a las aguas de lluvia, el aire,
tensivas y la domesticacin del ganado con el consiguien-
el mar y su ribera; entre otras disposiciones de dis-
te proceso de asentamiento de poblaciones en ncleos y
tintos otros Fueros, como el de Soria o el Real, en
el aumento de la presin demogrfica.
los que se haca referencia al riego y las aguas y a la
Sin embargo, a lo largo de la civilizacin no han faltado sancin de los infractores.
pueblos preocupados por la salubridad y el bienestar ge-
neral, as como la conservacin de diferentes animales y En la Edad Moderna (1492 1789), y en parte del
vegetales. Es el caso de16: siglo XIX, se normaron individualmente la protec-
cin de ciertos recursos naturales como los mon-
Los antiguos babilonios y egipcios, que reservaron tes, caza y pesca, as como apareci la regulacin
para uso general una parte de sus tierras pblicas. que incide sobre la conformacin del medio urba-
El legislador Justiniano abog por el principio de no y la limitacin de actividades lesivas. 223
que las orillas del mar pertenecan al pueblo.
En Amrica, en la civilizacin Pre Inca e Inca
En Grecia, hace 2,300 aos, Platn recomendaba enaltecieron a la Pacha Mama (Madre Tierra) y
la necesidad de reforestar las Colinas de tica, a fin respetaron sus ciclos y procesos, rindieron culto a
de regular las aguas y evitar la erosin de laderas. los recursos naturales y establecieron severas nor-
En India, se establecieron reas naturales especial- mas con las que se castigaba a los infractores. La
mente reservadas para la total proteccin de aves y utilizacin del suelo, por parte de los agricultores,
otros animales. Tambin se delimitaron las llama- se basaba en principios de agricultura equilibrada
das Abbayaranya, lugares destinados para que los y responsable: Disponan de cantidades de agua
animales pudieran vivir libremente sin ser molesta- distribuidas racionalmente a cada agricultor, que
dos. eran controlados a cargo de inspectores reales que
velaban por la correcta distribucin y destino del
El DIGESTO, del Siglo VI (d.C) es el primer cuer-
recurso. Segn Inca Garcilazo de la Vega, haba una
po de normas en mencionar el trmino contami-
vigilancia estricta con relacin a las aves guaneras
nacin tal y como se lo conoce en la actualidad,
bajo pena de muerte.
estableciendo que ofende las buenas costumbres
quien echara estircol a alguien, o le manchara con En Amrica Colonial, las vicuas recibieron una
cieno o lodo, o ensuciara las aguas y contaminara proteccin especial, por ejemplo la Real Cedula de
las caeras y depsitos u otra cosa en perjuicio p- 1777 prohiba matarlas en caceras y solo podan
blico. ser esquiladas delante de un representante veedor
nombrado por las autoridades.
En la legislacin musulmana se afanaban por hacer
buenos cultivos, por perfeccionar las tcnicas, por A pesar que, desde la aparicin del hombre, se eviden-
depurar las prcticas de riego, por construir mag- cian impactos en los recursos naturales, no es hasta la
nficos acueductos y fuentes, por disear exquisitos Revolucin Industrial (segunda mitad del Siglo XVIII y
jardines y productivos huertos. principios del Siglo XIX), que los problemas ambientales

16 Una recopilacin ms completa ha sido realizada por la Dra. Silva Jaquenod de Zsogon, en las publicaciones El Derecho Ambiental y sus principios
rectores e Iniciacin al Derecho Ambiental, ambos de Edit. Dykinson, Espaa, de 1991 y 1999 respectivamente.
17 Quien hace una referencia detallada de los antecedentes del Derecho Ambiental en Espaa es Jess Jordano Fraga. La proteccin del derecho
a un medio ambiente adecuado, J.M. Bosch Editor, Espaa, 1995.
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aparecen con fuerza con la consecuente contaminacin de desarrollo y convirti al medio ambiente en un
del aire, agua y suelos. tema de relevancia a nivel internacional. En esta se
emiti una Declaracin de 26 Principios y un plan
A raz de los impactos generados durante la Revolucin
de accin con 10 recomendaciones. Se fijaron algu-
Industrial, con el nacimiento de la era nuclear, a media-
nas metas especficas: una moratoria de diez aos
dos de la dcada de los aos 40, va floreciendo un inci-
a la caza comercial de ballenas, la prevencin de
piente nivel de conciencia ambiental colectiva y eso se
descargas deliberadas de petrleo en el mar a partir
evidencia en movimientos sociales, manifiestos y publi-
de 1975, y un informe sobre los usos de la energa
caciones.
para 1975. Esta Declaracin y sus principios for-
A finales de la dcada del 60, se comprueba la limitacin maron el primer cuerpo de una legislacin blanda
de los recursos disponibles y la relacin entre los siste- para cuestiones internacionales relativas al medio
mas naturales. Es as que en 1968, la UNESCO convoca ambiente. Suecia auspici la conferencia tras el se-
en Paris a la Conferencia Intergubernamental de expertos para la rio dao que la lluvia cida causara a miles de sus
discusin de las bases cientficas de la utilizacin y conservacin de lagos, como resultado de la fuerte contaminacin
los recursos de la biosfera y se define que existen relaciones atmosfrica en Europa Occidental.
entre el desarrollo econmico y social y la utilizacin de
1980: La Unin Internacional de Conservacin de
los recursos naturales. En esta reunin se evidenci el
la Naturaleza (IUCN) plantea la Estrategia Mundial
poco conocimiento disponible sobre la calidad y canti-
para la Conservacin, en la que se reconoce que
dad de los recursos naturales.
para atender los problemas ambientales era necesa-
En 1971, el Organismo de las Naciones Unidas para la rio realizar un esfuerzo a largo plazo e integrar los
Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO) inicia la objetivos de desarrollo y medio ambiente. A partir
implementacin del Programa Internacional sobre el de entonces, ms de 75 pases plantearon estrate-
Hombre y la Biosfera (M&B), con el objetivo de aportar gias multisectoriales a nivel nacional, provincial,
el fundamento cientfico y el personal capacitado necesa- estatal y local, para atender problemas ambientales
rios, para tratar los problemas relacionados con la explo- tales como la degradacin de la tierra, la conversin
tacin y conservacin de recursos naturales con relacin y prdida del hbitat, la deforestacin, la contami-
a los asentamientos humanos. nacin del agua y la pobreza.
224 La dcada del 70 fue crucial para el nacimiento del De- 1983 - 1987: La Organizacin de las Naciones Uni-
recho Ambiental con carcter moderno, por la interven- das (ONU), estableci la Comisin Mundial sobre
cin de las Naciones Unidas con relacin a la proteccin el Medio Ambiente y el Desarrollo, conocida tam-
del ambiente y por el respaldo de distintos pases del bin como la Comisin Brundtland (Por el apellido
mundo al generar una importantsima actividad legislati- de la presidenta de la Comisin, la Ministra Norue-
va incorporando la dimensin ambiental en sus respecti- ga Gro Harlem Brundtland) para sostener reunio-
vas constituciones y normas internas.18 nes con representantes de diversos pases alrededor
del mundo y producir un informe final. Despus de
La existencia del hombre sobre la tierra tiene aproximadamen-
te 2 millones de aos, la Era Cristiana tiene 2,000 aos, la
tres aos emiti el informe denominado Nuestro
Revolucin Industrial tiene un poco ms de 200 aos; y la Futuro Comn, en el que se analizan problemas
reaccin ambiental tiene solo un poco ms de 20 aos. ambientales -novedosos en ese entonces- como el
calentamiento mundial y el agotamiento de la capa
de ozono, pero sobretodo se plantea lo que es el
3.5. Hitos del Derecho Ambiental Desarrollo Sostenible y lo define como el desarro-
llo que satisface las necesidades actuales de las personas sin
El surgimiento del Derecho Ambiental como tal se ha comprometer la capacidad de las futuras generaciones para
dado en el marco de un proceso de desarrollo del Dere- satisfacer las suyas, con lo que introduce el trmino
cho Moderno. En ese sentido, los hitos del corto camino en el vocabulario ambiental.
recorrido son:
1992: Conferencia de las Naciones Unidas sobre
1972: Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), en
el Medio Humano, donde se suscribi la Declara- Rio de Janeiro, denominada Cumbre de la Tierra
cin de Estocolmo, denominada Declaracin in- o Cumbre de Rio, en la que participaron un n-
ternacional sobre el medio humano. Este evento mero sin precedentes de representantes de Esta-
reuni tanto a pases desarrollados como en vas dos, de la Sociedad Civil y del sector econmico.19

18 En 1970, Estados Unidos de Amrica promulga la Ley Fundamental del Medio Ambiente; en 1972, Panam establece en su Constitucin Po-
ltica el deber del Estado de velar por conservar las condiciones ecolgicas en armona con el desarrollo econmico y social del pas; en 1974,
Colombia aprueba el Cdigo de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin del Medio Ambiente; en 1976 Venezuela aprueba una Ley para
la conservacin, defensa y mejoramiento del ambiente en beneficio de la calidad de vida; entre otros pases como Hungra, Francia, Bulgaria,
(Ex) Unin Sovitica, Yugoslavia, Polonia, Rumania, Grecia, Suiza, Portugal, Guatemala, Dinamarca, etc.
19 Asistieron 176 gobiernos, ms de 100 Jefes de Estado en comparacin con dos que asistieron a la Conferencia de Estocolmo en 1972, un esti-
mado de 10 000 delegados, 1 400 organizaciones no gubernamentales (ONG) y alrededor de 9 000 periodistas. Sigue siendo la mayor reunin
de su tipo que se haya realizado. (Segn PNUMA GEO 3)
foro jurdico

Se reafirmaron los temas que se haban articulado rico, as como analizar los documentos y productos, espe-
en Estocolmo veinte aos antes, colocando al ser cficamente los adoptados en la Cumbre de Rio en 1992.
humano en el centro de las preocupaciones acerca
la precondicin para actuar responsable-
del desarrollo sostenible y afirmando que los seres
mente en la intervencin de los ecosistemas
humanos tienen derecho a una vida sana y productiva en es que todos adquiramos una cultura ecolgica
armona con la naturaleza. Esta Cumbre produjo los bsica.
siguientes siete logros importantes:
- La Declaracin de Ro sobre el Medio Ambien- Antonio Andaluz
te y el Desarrollo, con 27 principios;
- El Programa 21, un plan de accin para llevar 4. CULTURA AMBIENTAL BSICA
el desarrollo y el medio ambiente al siglo XXI,
denominado Agenda 21; Un captulo o mdulo indispensable que ningn espe-
- El Convenio Marco de las Naciones Unidas so- cialista puede dejar pasar, es ms, tiene la obligacin de
conocer e impartir, es el referido a la Cultura Ambiental
bre el Cambio Climtico (UNFCC);
Bsica, para poder conocer el marco conceptual sobre
- El Convenio sobre la Diversidad Biolgica la diversa y amplia terminologa que sern abordados en
(CDB); la amplia legislacin ambiental de cada pas.
- La Comisin sobre el Desarrollo Sostenible
Aunque definir los lmites de este captulo es bastante
(CDS);
difcil pues el Derecho Ambiental hace referencia a una
- El Acuerdo para negociar un Convenio Mun- vasta terminologa tcnica, es necesario impartir la diver-
dial de Desertificacin; y sa terminologa que sirva de base para poder compren-
- La Declaracin de Principios para el Manejo der -en tan corto tiempo- el significado de las implican-
Sostenible de los Bosques. cias del Derecho Ambiental.
2002: Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Es fundamental hacer referencia a cada uno de los trmi-
Sostenible, celebrado en Johannesburgo, y es co- nos y definiciones para poder entenderlos y emplearlos
nocido tambin como Rio + 10. En esta reunin correctamente, ya que se puede estar utilizando como
se hizo el anlisis de los avances de la Cumbre de sinnimos palabras que tienen un significado diferente 225
Rio y su objetivo era centrar la atencin del mun- como, por ejemplo, Ambiente por Ecologa, a pesar que
do y la accin directa en la resolucin de desafos uno de ellos es una Ciencia (como la psicologa, inge-
tales como la mejora de la calidad de vida de los niera, economa) y la otra no. En ese sentido, es muy
seres humanos y la conservacin de los recursos importante que cada trmino sea definido y abordado
naturales, adems present una oportunidad para con cuidado y precisin.
la adopcin de medidas concretas y la identifica-
Por el corto espacio de este artculo, me limitar a brin-
cin de objetivos cuantificables para una mejor
dar un breve listado como insumo inicial a ser investiga-
ejecucin del Programa 21. Los acuerdos alcanza-
do por los responsables de impartir esta materia, pues
dos fueron una Declaracin Poltica y un Plan de
me veo imposibilitada de desarrollar cada una de ellas en
Accin para reducir el nmero de personas -en el
este reducido nmero de pginas.
mundo- que no tienen acceso al agua potable, la
biodiversidad y los recursos pesqueros, as como
para promover las energas renovables. Temas de Cultura Ambiental Elemental

2012: Cumbre de Rio + 20; a realizarse en Rio de 1. Qu es el Ambiente?, categoras, elementos, Cul
Janeiro entre el 20 al 22 de junio, donde se analiza- es la definicin en la legislacin ambiental perua-
rn los avances que se han implementado desde la na?, Cul es la tendencia de la doctrina jurdica con
realizacin de la Cumbre de Rio. Plantearn avan- relacin al Ambiente?
zar hacia una Economa Verde inclusiva. 2. Ecologa. De dnde proviene esta palabra?, De
Durante las ltimas cuatro dcadas (1972 a 2012) los Esta- qu ciencia deriva?
dos del mundo han llevado a cabo innumerables reuniones 3. Bisfera, partes o componentes, Qu elementos la
y han firmado acuerdos frente a la problemtica ambiental integran?
y a cada efecto concreto como es el caso de los impactos
4. Hbitat, nicho ecolgico, poblacin, capacidad de
del cambio climtico, la lluvia cida, la desertificacin, los
carga, comunidades biticas, etc.
movimientos transfronterizos de residuos peligrosos, etc. o
la promocin del aprovechamiento sostenible de la biodi- 5. Ecosistema. Qu alteraciones se generan sobre
versidad. Sin embargo, en pleno siglo XXI an hay diversos stos?, interrelaciones, clasificacin, Qu son los
desafos que sortear para que exista un equilibrio real en el ecosistemas frgiles?, ejemplos.
desarrollo de las actividades humanas. 6. Diversidad Biolgica o Biodiversidad. Qu com-
En un curso de Introduccin al Derecho Ambiental, el prende?, Por qu es tan importante a nivel global
docente tiene la obligacin de analizar cada uno de los hi- y en el Per?
tos pero sobre todo el resultado de cada momento hist- 7. Recursos Naturales. Clasificacin, abordaje en la
foro jurdico

legislacin, cmo se depredan?, , A qu se le de- tectura, Urbanismo, Fsica, Qumica, Arqueologa,


nomina aprovechamiento sostenible?. Comunicacin, Agronoma, Sociologa, Medicina,
8. Servicios ambientales. Qu recursos los brindan?, Poltica, Ingeniera, Historia, Geografa, Geologa,
abordaje en la legislacin. entre otros.

9. Qu es el desarrollo sostenible?, implicancias. Relacion jurdica del Derecho Ambiental con el


Derecho Constitucional, Civil, Penal, Administra-
10. Contaminacin ambiental. Causas. Cmo se ma- tivo, Comercial, Mercantil, Agrario, Forestal, Mi-
nifiesta?, abordaje en la legislacin e implicancias nero, Laboral, Financiero, Tributario, Internacional
prcticas. Pblico, Internacional Privado, Municipal, etc.
11. Qu es el agua? Importancia a nivel global y local, Implicancias y anlisis del Derecho Constitucional
ciclo, formas de contaminacin, abordaje normativo. Ambiental.
12. Qu es una cuenca?, principios, importancia. Implicancias y anlisis del Derecho Civil Ambiental.
13. Qu es el aire?, importancia, contaminacin at- Implicancias y anlisis del Derecho Civil Penal.
mosfrica, riesgos en la salud por la contaminacin
del aire, etc. Implicancias y anlisis del Derecho Administrativo
Ambiental.
14. Qu es el cambio climtico global?, diferencias en-
tre cambio global, calentamiento global y cambio Implicancias y anlisis del Derecho Ambiental In-
climtico, qu son los gases de efecto invernade- ternacional.
ro (GEI)?, Cul es su importancia para la sobre- Procesos para la defensa del ambiente.
vivencia en el planeta?, causas del calentamiento
climtico global, consecuencias para los pases del Anlisis de la Poltica Nacional del Ambiente.
sur, impactos concretos en el Per, mitigacin vs. Gestin Ambiental. Instrumentos (Ordenamien-
adaptacin al cambio climtico, etc. to territorial, zonificacin ecolgica econmica,
15. Qu son los Estndares de Calidad Ambiental Estndares de calidad ambiental, lmites mximos
(ECA)?, tipos. permisibles, evaluacin de impacto ambiental, pla-
226 nes de cierre de actividades, etc.).
16. Qu son los Lmites Mximos Permisibles (LMP)?,
diferencias con los ECA.
Derecho Ambiental II:
17. Impactos ambientales, evaluacin de impacto am-
biental, mitigacin de impactos. Institucionalidad Ambiental (funciones y compe-
tencias ambientales, autoridades ambientales de
18. Eco regiones del Per. Caractersticas generales. nivel nacional, regional y local)
19. Qu es la salud ambiental?.
Anlisis de la legislacin ambiental general (Ley
20. Conflictos socio ambientales. encuentro de Dere- General del Ambiente, normas del sistema nacio-
chos? nal de gestin ambiental, de evaluacin y fiscaliza-
cin ambiental, del sistema de evaluacin de im-
Esta lista temtica podra ser ms amplia, pero al menos
estos temas identificados debern ser abordados con de- pacto ambiental, de participacin ciudadana, entre
talle, considerando el marco conceptual cientfico y -en otras.)
la mayora de casos- precisando el marco legal aplicable. Anlisis de la legislacin ambiental sectorial (Mine-
Como vemos, la especializacin en Derecho Ambiental ra, Hidrocarburos, Pesquera, Electricidad, Trans-
requiere de una dosis de conocimientos especializados portes, Vivienda, Agricultura, Construccin, etc.)
que son ajenos a la ciencia del Derecho, es por esta razn Anlisis de los instrumentos y de la legislacin am-
que hay que abordarlos desde el inicio. biental especfica (Recursos naturales, Biodiversi-
dad, reas naturales protegidas, Residuos slidos,
5. TEMAS QUE DEBEN SER CONSIDERA- Biotecnologa, Adaptacin al cambio climtico,
DOS EN EL DERECHO AMBIENTAL I Y II etc.)
Anlisis de jurisprudencia ambiental peruana.
En este espacio, por obvias razones, slo me ceir a
listar los temas a ser abordados en los cursos de Derecho
Ambiental I y II. 6. CONSIDERACIONES FINALES

Derecho Ambiental I: A travs de este breve documento me he permitido abor-


dar de manera general los temas y la estructura relevante
Definicin, caractersticas, principios rectores e hi- para la iniciacin al Derecho Ambiental.
tos del Derecho Ambiental.
Este texto resume el contenido de la informacin esen-
Relacin del Derecho Ambiental con otras disci- cial bsica para cualquier interesado/a en iniciar esta apa-
plinas como Biologa, Ecologa, Economa, Arqui- sionante especialidad.
foro jurdico

Es necesario tomar en cuenta este marco terico para lograr Anexo:


entender las implicancias de la regulacin ambiental al ser de
suma importancia en el contexto nacional e internacional
complejo frente a diversas situaciones que estn poniendo
Elementos y requisitos para la aplicacin del
en riesgo el entorno y la vida misma del ser humano. Principio Precautorio*
Cada uno es responsable de contribuir con el desarro- La invocacin no es arbitraria ante cualquier situacin de in-
certidumbre cientfica, el anlisis conjunto de diversos ins-
llo sostenible independientemente del lugar donde nos trumentos internacionales y su naturaleza misma, permiten
encontremos. Conocer el marco jurdico ambiental es extraer elementos fundamentales que lo configuran:
fundamental, ms an por los futuros abogados que ten- El peligro de dao debe ser grave o irreversible.- Se
drn el gran desafo de afrontar conflictos como los que trata de algunas situaciones lmite, que pone en severo
estamos viviendo en nuestra realidad actual. riesgo el equilibrio de los hbitats, los ecosistemas y la
biosfera.

Bibliografa: Iniciativa institucional ante la incertidumbre.- Co-


rresponde al Estado tomar decisiones ante la ausencia
de pruebas o elementos cientficos o ante la ignorancia
ANDALUZ, Antonio de ciertas cuestiones referidas al comportamiento de la
2003 Derecho Ambiental Propuestas y ensayos. UPSA. naturaleza y su vinculacin con la actividad propuesta.
Debe haber incertidumbre cientfica y, correlativa-
ANDALUZ, Carlos. mente, indicios consistentes de amenaza.- Si bien se
carece de certeza cientfica absoluta, debe contarse con
2004 Derecho Ambiental - Ambiente Sano y Desarrollo Soste- indicios slidos sobre la base de informacin cientfica
nible. consistente, que lleve a la elaboracin de una hiptesis
acerca de un riesgo potencial de carcter grave o irre-
Proterra, versible. En ese sentido, cualquier interpretacin que de
modo simplista describa cualquier cambio en el ambien-
2009 te como necesariamente daino no puede ser aceptable.
Manual de Derecho Ambiental. Lima: Edit. Jurdica Grigli Sobre los tipos de incertidumbre, pueden ser tres:
E.I. R.L. - Incertidumbre en cuanto a la existencia de in-
formacin o datos, que se suele suplir con modeli-
BRAES,Ral. zaciones, que no son otra cosa que la simplificacin y
Manual de Derecho Ambiental Mexicano. En Poltica y reduccin de la compleja realidad de la naturaleza. 227
Derecho. Editorial EFE. - Incertidumbre como ignorancia, como las teoras
que se sustentan en hiptesis no comprobadas en la
JAQUENOD DE ZSOGON, Silvia. realidad.

1991 - Incertidumbre como indeterminacin, en este


caso la falta de datos o la ignorancia es an mayor
El derecho ambiental y sus principios rectores. Madrid: Editorial que en los casos anteriores y se desconocen los alcan-
ces de muchas interrelaciones ecolgicas bsicas, por
Dykinson. ejemplo por la ausencia de un patrn lgico repetiti-
vo de muchos sistemas naturales.
1999 Iniciacin al Derecho Ambiental. Madrid: Editorial Dy- - Debe involucrar un anlisis costo beneficio de
kinson. la accin vs. La falta de accin.- Debe realizarse
una evaluacin del impacto econmico, social, am-
JORDANO FRAGA, Jess biental y de salud, con los respectivos costos y bene-
1995 La proteccin del derecho a un medio ambiente adecuado. ficios que supondra aplicar las medidas prohibitivas
o restrictivas; as como los que se derivaran de la
Barcelona: J.M.Bosch Editor. inaccin. En ellos est implcito que la restriccin o
prohibicin de actividades potencialmente riesgosas
KISS ALEXANDRE, Charles no debe suponer afectaciones a bienes superiores.
1975 Los principios generales del Derecho del medio ambiente. - Las medidas deben ser proporcionales.- Las
Valladolid: Universidad de Valladolid, Cuadernos de C- medidas deben ser equiparadas con el nivel de pro-
tedra. teccin deseado. As, en ciertos casos una prohibi-
cin total sera la nica respuesta posible; en otras
MARTIN MATEO, Ramn situaciones medidas menos radicales resultaran ms
apropiadas.
2003 Manual de Derecho Ambiental. Tercera edicin. Nava- - Las medidas no deben ser discriminatorias.- de-
rra: Editorial Aranzadi S.A. ben ser aplicadas por igual ante situaciones similares.
MINISTERIO DEL AMBIENTE - Las medidas son provisionales y variables.- Las
medidas deben estar sometidas a revisin cientfica y
2011 Compendio de la Legislacin Ambiental Peruana. < www. si de tal examen se concluye que el peligro de dao
minam.gob.pe> no es grave o irreversible, la prohibicin o restriccin
debe ser levantada o, en su caso, modificada.
SOCIEDAD PERUANA DE DERECHO AMBIEN- - Inversin de la carga de la prueba.- La probanza
TAL de la inocuidad para el ambiente de la actividad pro-
puesta debe correr a cargo de quien la propone.
2010 Manual de Legislacin Ambiental. Lima.
Andaluz 2009
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Jurisprudencia ambien-
tal. <www.tc.gob.pe>

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