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Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin.

NOCIONES PRELIMINARES.

Evolucin y etimologa del concepto de obligacin: Obligar proviene del latn


ob-ligare, que significa atar, amarrar, encadenar, ligar. Ello, porque en la primera
poca del derecho romano, el deudor que no pagaba su deuda era amarrado o
encadenado, a peticin del acreedor, hasta que cumpliera su obligacin.

Derecho personal y obligacin: Un derecho personal slo puede reclamarse de


quien ha contrado la correspondiente obligacin. A todo derecho personal
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corresponde una obligacin correlativa. Derecho personal y obligacin no son


sino una misma cosa, enfocada desde ngulos diferentes. Desde el punto de
vista activo, se denomina derecho personal o crdito; desde el punto de vista
pasivo, deuda u obligacin.

Definicin de la obligacin: Es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en


virtud del cual una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Nuestro Cdigo no la define, pero seala sus caracteres jurdicos
en el artculo 1438.

Elementos de toda obligacin: Son 3, un vnculo jurdico, un elemento personal o


subjetivo y un objeto.

a) Vnculo jurdico: es una relacin jurdica que liga a una persona con otra de un
modo sancionado por el ordenamiento jurdico. La persona obligada no puede romper
el vnculo y liberarse a voluntad, sino, en general, cumpliendo la prestacin debida.

b) Elemento personal o subjetivo: se compone de dos sujetos entre los cuales


rige la relacin jurdica. Uno pasivo, obligado al cumplimiento del deber jurdico
llamado deudor; y otro activo, titular del derecho personal o crdito llamado
acreedor. Acreedor y deudor pueden ser una o muchas personas. Deudor y acreedor
deben ser personas determinadas, debe establecerse quien tiene derecho a reclamar
el beneficio de la obligacin y quien est en la necesidad jurdica de soportar el
gravamen que impone. En todo caso, la determinacin -particularmente del acreedor-
, debe existir al momento de ejecutarse la obligacin, y no necesariamente al nacer
sta. Tambin puede ocurrir que la persona del deudor est indeterminada, lo que
acontece en una obligacin real, esto es, en aquella obligacin que sigue al dueo
de la cosa, por ejemplo, los gastos comunes o las contribuciones.

c) Objeto de la obligacin: Es la prestacin que el deudor debe ejecutar en favor


del acreedor, y esta puede ser positiva o una accin, o negativa o una omisin. La
prestacin positiva puede ser un dar o un hacer; la negativa, un no hacer.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

Definicin: Podemos definirlas como los hechos o actos jurdicos que generan o
producen las obligaciones. Tenemos fuentes tradicionales y no tradicionales.

Fuentes tradicionales: Tres disposiciones conforman la triloga de las fuentes de


las obligaciones:

1. Las obligaciones emanadas de las cinco fuentes.


2. Las obligaciones no convencionales
3. Las obligaciones derivadas de los delitos y cuasidelitos.

A ellas podemos agregar el artculo 578, que, al definir los derechos personales, deja
en claro que los sujetos se obligan, ya por su voluntad al celebrar un contrato, y ya
por disposicin de la ley tratndose de las dems fuentes.
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De ellas se desprende la enumeracin tradicional: contratos, cuasicontratos,


delitos, cuasidelitos y la ley.

Contrato es la convencin que crea obligaciones. Como acto jurdico, es bilateral, y


como acto jurdico bilateral, es aqul que genera obligaciones. El artculo 1438 hace
sinnimos a la convencin y al contrato, pero la doctrina las distingue netamente. El
objeto del contrato, son las obligaciones que genera; a su vez, el objeto de las
obligaciones, es una prestacin que puede consistir en un dar, hacer o no hacer.

Cuasicontrato es un hecho voluntario, lcito y no convencional, que impone


obligaciones, aunque no est definido por el Cdigo. Su diferencia fundamental
respecto a los contratos, reside en el rol que juega la voluntad. El concurso de
voluntades es de la esencia del contrato; el cuasicontrato, en cambio, excluye la idea
de un concierto de voluntades. El artculo 2285 dispone que hay tres principales
cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad.

Delito es un hecho ilcito, cometido con la intencin de daar. Lo que lo caracteriza


es que se trata de un acto doloso.

Cuasidelito es un hecho ilcito culpable, cometido sin la intencin de daar. La culpa


lo caracteriza. La distincin entre delito y cuasidelito carece de importancia en el
Derecho Civil, pues las consecuencias son idnticas: la reparacin del dao,
tomando en cuenta la entidad del perjuicio causado. Se castigan con una pena nica:
la indemnizacin de los perjuicios proporcional al dao causado.

La ley es la ltima fuente de las obligaciones, en la clasificacin tradicional. Son


obligaciones legales, aquellas que no tienen otra fuente que la sola disposicin de la
ley. Tienen por ende un carcter excepcional. Es necesario un texto expreso de la ley
que las establezca.
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Fuentes no tradicionales: La doctrina, particularmente en Alemania, ha venido


ocupndose de una nueva fuente de las obligaciones: la declaracin unilateral de
voluntad. Se trata de averiguar si una persona puede resultar obligada por su propia
voluntad, sin que intervenga an la voluntad de la persona en cuyo beneficio se
contrae la obligacin. Para algunos, otra fuente sera la reparacin del
enriquecimiento sin causa, considerando la amplia recepcin que tiene en nuestro
Derecho civil, lo que queda de manifiesto, por ejemplo, en la accesin.

Crticas a la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones: Se


dice que carece de base cientfica y que ha llegado al derecho moderno a travs de
una equivocada interpretacin de las fuentes romanas. Se agrega que se aprecia
claramente una diferencia entre el contrato y las dems fuentes de las obligaciones.
En el contrato, es el concierto de las voluntades de los contratantes la causa
generadora de la obligacin. En las dems fuentes de las obligaciones, no es la
voluntad la que genera la obligacin. Esto es evidente en los delitos y cuasidelitos;
la comisin del acto es voluntaria, pero no lo son sus consecuencias. Las obligaciones
que emanan de estos hechos ilcitos, son impuestas por la ley. Del mismo origen es
la obligacin resultante de un cuasicontrato. La ley impone la obligacin para impedir
un enriquecimiento injusto. No es otro el motivo de que debe restituirse lo que
indebidamente se recibi en pago o de cumplir por el interesado las obligaciones que
en su nombre, pero sin mediar mandato, contrajo el agente oficioso. En suma, se
dice que las fuentes de las obligaciones se reducen a dos: el contrato y la
ley.

CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES.

Tiene importancia, porque segn su clase, producen diversos efectos. Las


obligaciones pueden clasificarse atendiendo al objeto, al sujeto y a sus efectos.
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Segn su objeto:

a) Obligaciones positivas y negativas:


Las obligaciones positivas son aquellas en que el deudor debe efectuar
una prestacin, que consiste en un dar o en un hacer.
Las obligaciones negativas son aquellas que imponen un deber de
abstencin, un no hacer.

Esta clasificacin tiene importancia para determinar cundo el acreedor


puede demandar perjuicios al deudor. En las obligaciones positivas, el
deudor debe encontrarse en mora; en las obligaciones negativas, basta la
contravencin, debindose los perjuicios desde que el deudor, infringiendo
su deber de abstencin, ejecut el hecho a que se haba obligado a
abstenerse.

b) Obligaciones de dar, hacer y no hacer:


La obligacin de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio o
constituir un derecho real. Por ende, la obligacin de dar se origina en
aquellos contratos que constituyen ttulos traslaticios de dominio. Se
cumplen tales contratos mediante la tradicin. La obligacin de dar
contiene la de entregar. En efecto, la obligacin de transferir el dominio
implica que debe ponerse la cosa a disposicin del acreedor. Tanto en los
muebles como en los inmuebles, se requiere la entrega material al
adquirente.
La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin de un hecho
cualquiera, material o jurdico.
La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un
hecho que, de otro modo, le sera lcito ejecutar.
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Importancia de esta clasificacin:


1. En el mbito de la obligacin de dar, si la cosa es una especie o cuerpo cierto,
el deudor est obligado a conservarla hasta el momento de la entrega.
2. Vara la ejecucin forzada de la obligacin: son diversas las normas para el
juicio ejecutivo, segn se trate de obligaciones de dar o de hacer o no hacer.

c) Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de gnero: No existen


obligaciones indeterminadas en cuanto a gnero.
Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe
determinadamente un individuo de una clase o gnero tambin
determinado.
Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe un individuo
indeterminado, de una clase o gnero determinado.

Inters de la clasificacin:
1. Son distintos los efectos y la forma de cumplirse.
La obligacin de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse entregando
exactamente la cosa debida, que el deudor debe conservar y cuidar hasta
que se verifique la entrega.
Tratndose de las obligaciones de gnero, el deudor las cumple entregando
cualquier cosa del gnero, de una calidad a lo menos mediana. Por la misma
razn, no est obligado a conservar la cosa originalmente adeudada,
pudiendo disponer de la misma, siempre que subsistan otras para el
cumplimiento de la obligacin.

2. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la prdida


fortuita de la cosa debida; en las de gnero no ocurre tal: el gnero no
perece.

d) Obligaciones de objeto singular y de objeto plural: El objeto de la


obligacin puede ser uno o mltiple.
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Las obligaciones de objeto plural pueden ser de:


1. Simple objeto mltiple, aquella en que se deben varias cosas.
2. Alternativas, aquellas en que se deben varias cosas, pero de tal
manera que la ejecucin de una exonera la ejecucin de las otras.
3. Facultativas, son aquellas en que se debe una cosa, pero se le
concede al deudor la facultad de pagar con esa cosa o con otra que
se designa.

Segn el sujeto:

Se clasifican en obligaciones de:

1. Sujeto nico y
2. Sujeto mltiple.

Normalmente, el vnculo jurdico que constituye la obligacin, existe entre un


solo acreedor y un solo deudor, aunque nada impide sin embargo que sean varios los
acreedores y los deudores.

La pluralidad de acreedores y deudores exige analizar cmo concurren los


deudores al cumplimiento de la prestacin y de qu manera los acreedores pueden
exigir dicho cumplimiento.

Para ello, debemos precisar si la obligacin de sujeto mltiple es:

1. Simplemente conjunta,
2. Solidaria o
3. Indivisible.

La regla general en las obligaciones de sujeto mltiple es que sean


simplemente conjuntas: cada acreedor slo puede demandar su parte o cuota en el
crdito y cada deudor slo est obligado a pagar su parte o cuota en la deuda.

Si nada se estipula, la obligacin de sujeto mltiple se divide, tanto desde el


punto de vista de los acreedores como de los deudores, en cuotas iguales o viriles.
Por ello, se dice que, bajo la apariencia de una obligacin, existen varias obligaciones,
tantas como acreedores y deudores.

La regla general deja de aplicarse, cuando se pacta que la obligacin es


solidaria o cuando conforme a su naturaleza, es indivisible. En ambos casos, cada
acreedor tiene derecho a demandar el pago total de la obligacin, y cada deudor est
colocado en la necesidad de satisfacer ntegramente la prestacin.

Pero estas dos clases de obligaciones son diferentes:

1. En la obligacin solidaria el objeto es divisible, susceptible de ejecutarse


parcialmente, pero por voluntad de las partes, por disposicin testamentaria o
por mandato de la ley, los deudores estn obligados a cumplirla en su totalidad
y los acreedores estn facultados para exigir su ntegro cumplimiento.
2. En cambio, tratndose de las obligaciones indivisibles, la causa que impide
una prestacin parcial es la naturaleza indivisible del objeto debido.
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Segn sus efectos:

a) Obligaciones civiles y naturales:


Obligaciones civiles son aquellas que dan al acreedor accin contra el
deudor, es decir, derecho a exigir su cumplimiento, y constituyen la
regla general.
Obligaciones naturales son aquellas que no dan derecho a exigir su
cumplimiento, no confieren accin al acreedor. Sin embargo, si el
deudor las cumpli voluntariamente, el acreedor est autorizado por la
ley para retener lo que el deudor le dio o pag, y constituyen casos
excepcionales.

b) Obligaciones principales y accesorias: El artculo 1442 clasifica de tal


forma los contratos, pero la distincin puede extenderse a las obligaciones.
Obligacin principal es la que tiene una existencia propia, puede
subsistir por s sola, independientemente de otra obligacin.
Las obligaciones accesorias son aquellas que no pueden subsistir por
s solas y que suponen una obligacin principal a la que acceden y
garantizan. Se les denomina cauciones. Son obligaciones accesorias
las derivadas de la fianza, la prenda, la hipoteca.

Importancia de la clasificacin: se sintetiza en el principio de que lo accesorio


sigue la suerte de lo principal, lo que a su vez trae consigo:

1. Que la validez de la obligacin accesoria depende de la validez de la obligacin


principal.
2. Que la extincin de la obligacin principal, extingue la obligacin accesoria.

c) Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad.


Son obligaciones puras y simples aquellas que producen los efectos
normales, propios de toda obligacin.
Las obligaciones sujetas a modalidad son aquellas que tienen un
particular contenido que altera los efectos normales de toda obligacin. Son
modalidades:
1. La condicin,
2. el plazo,
3. el modo,
4. la solidaridad,
5. la indivisibilidad,
6. el carcter alternativo de las obligaciones,
7. la clusula penal,
8. la representacin, etc.

En un sentido ms restringido, son obligaciones puras y simples las que


producen sus efectos desde que se contraen, para siempre y sin limitaciones; y
obligaciones sujetas a modalidad aquellas cuyos efectos regulares se alteran al
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pactarse ciertas clusulas que afectan el nacimiento, el ejercicio o la extincin de la


obligacin.

d) Obligaciones de medios y de resultados:


Obligaciones de medios: Son aquellas en que el obligado se compromete
a desplegar todas las conductas que razonablemente pueden exigrsele a
cualquiera que est en su situacin, pero sin que pueda asegurar un
determinado resultado. Tal ocurre con un mdico que asume la
responsabilidad de efectuar una intervencin quirrgica o un abogado que
asume la representacin de su cliente en un litigio. Entonces, nos
encontramos ante obligaciones de medios. Se las define como aquellas
en que el deudor asume el deber de observar una conducta diligente para
alcanzar el resultado deseado por las partes, que cede en beneficio del
acreedor. El deudor cumple su obligacin, sea que se cumpla o no la
prestacin convenida, a condicin de que su comportamiento haya sido
prudente y diligente.
Las obligaciones de resultados: Estas suponen que el obligado debe
cumplir efectivamente con la prestacin convenida. As, por ejemplo, el
arquitecto que se obliga a construir una casa y entregarla llave en mano
en cierto plazo. Se las ha definido como aquellas en que el deudor se
compromete a obtener la prestacin deseada por el acreedor, de manera
que si ese fin no se realiza el deudor incurre en incumplimiento.

LAS OBLIGACIONES NATURALES.

Concepto: De acuerdo al artculo 1470, obligacin natural es el vnculo jurdico


entre personas determinadas, en cuya virtud una se encuentra en la
necesidad de ejecutar en favor de la otra una determinada prestacin, pero
que no confiere al acreedor accin para demandar su cumplimiento, sino
nicamente excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en razn de
ella. Las obligaciones naturales son excepcionales, puesto que, por regla general, la
obligacin otorga al acreedor accin para exigir su cumplimiento. Por lo tanto, no
hay obligacin natural sino en virtud de un texto expreso de la ley.
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Casos de obligaciones naturales:

Aspectos generales.
Si examinamos la enumeracin del artculo 1470, se observa que las
consignadas en los nmeros 1 y 3, tambin llamadas defectuosas, son obligaciones
que proceden de actos que adolecen de nulidad. Son obligaciones civiles defectuosas
por omisin de los requisitos de forma del acto que las origina, atendida su
naturaleza, o de las normas que aseguran la proteccin de los incapaces. A su vez,
las obligaciones consignadas en los nmeros 2 y 4, llamadas desvirtuadas, nacieron
perfectas, pero circunstancias posteriores les restaron eficacia. En los casos de los
nmeros 1 y 3, pudo existir una obligacin civil y se frustr; en los casos de los
nmeros 2 y 4, existi una obligacin civil y degener.

1. Primer grupo de obligaciones naturales:


Obligaciones nulas:
a) Art. 1470 N1, Las contradas por personas que teniendo suficiente
juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse
segn las leyes, como los menores adultos, se trata de obligaciones
contradas por ciertas personas relativamente incapaces, con infraccin de las
formalidades establecidas por la ley, destinadas a su proteccin.
b) Art. 1470 N3, Las que proceden de actos a los que les faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles;
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida, se trata de obligaciones nulas por omisin
de requisitos formales establecidos en consideracin al acto mismo. Son
obligaciones absolutamente nulas. En todo caso, no hay obligacin natural si
el acto adolece de nulidad absoluta por objeto o causa ilcita o por haber sido
ejecutado o celebrado por un absolutamente incapaz. No basta entonces con
cualquier causal de nulidad absoluta.

Importante: En estos dos casos no sera necesaria la declaracin de nulidad


del acto jurdico.

2. Segundo grupo de obligaciones naturales:


Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas: Se trata de
obligaciones que, habiendo nacido como civiles o perfectas, circunstancias
posteriores hacen que se desvirten o degeneren en obligaciones naturales.
a) Art. 1470 N2, Las obligaciones civiles extinguidas por la
prescripcin, cabe consignar que si la prescripcin deja subsistente una
obligacin natural, en definitiva extingue acciones, antes que obligaciones. Se
plantea nuevamente la discusin acerca de si es necesario una sentencia
judicial que declare prescrita la obligacin, o si por el contrario, la obligacin
civil se convertir en natural desde que concurren los requisitos de la
prescripcin. Si se opta por la segunda posicin, el deudor que paga una
obligacin prescrita no ejecuta una liberalidad, sino que paga una obligacin
natural, renunciando a una excepcin perentoria. Por el contrario, si se
concluye que siempre se requiere dictar sentencia que declare prescrita una
obligacin, quien paga antes de tal declaracin judicial, paga una obligacin
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civil y no natural, pues slo tendr este ltimo carcter despus de dictada y
ejecutoriada la sentencia.
b) Art. 1470 N4, Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de
prueba, se trata de obligaciones que nacieron perfectas, pero demandado el
deudor, el acreedor no logr acreditar su existencia. Debemos precisar que el
rechazo de la demanda ha de ser por razn de prueba y no por otra causa.
As, por ejemplo, cuando la obligacin se origin en un contrato consensual, y
su monto excede de dos unidades tributarias mensuales, y el acreedor no
puede probar la existencia de aquella, al no disponer de otra prueba que la de
testigos, excluida por la ley en tal hiptesis. Con todo, si se paga dicha
obligacin, no obstante haberse desconocido en juicio por falta de prueba, se
paga una obligacin natural.

Efectos de las obligaciones naturales:


1. Autorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en
razn de ellas. Se trata del principal efecto. El principio fundamental en
juego es el siguiente: el cumplimiento de una obligacin natural no es un acto
de liberalidad, sino un pago. La obligacin natural sirve de causa eficaz al pago,
que por lo mismo no puede reputarse indebido.
2. El pago debe reunir ciertos requisitos:
a) Debe ser voluntario: debe hacerse libre y espontneamente; no debe
adolecer de un vicio del consentimiento. Algunos pretenden que adems,
el pago debera hacerse a sabiendas, con conocimiento de causa, con la
conciencia que se satisface una obligacin natural.
b) Debe hacerse por quien tenga la libre disposicin de sus bienes: por
regla general, el pago importa una enajenacin, y por tanto, quien paga
debe tener la facultad de disponer del objeto del pago.
c) Debe cumplir con los dems requisitos generales del pago: pago
ntegro y conforme al tenor de lo pactado.
d) Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
e) Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas.
f) La sentencia que rechaza la demanda contra el naturalmente
obligado no extingue la obligacin natural: La obligacin natural no
resulta afectada por el fallo que absuelve al deudor en razn de haber
estado prescrita la deuda, o por no haber logrado el acreedor probar su
crdito, o porque es nula por incapacidad relativa del menor adulto o por
vicios de forma del acto. Si el deudor paga, su renuncia a la cosa juzgada
no supone una liberalidad, sino el cumplimiento de una obligacin natural.
La sentencia es inocua. No hay cosa juzgada en materia de
obligaciones naturales.
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Otros casos de obligaciones naturales: En la doctrina, se han sealado otros


casos, distintos de los indicados en el art. 1470:

a) Juego lcito con predominio del esfuerzo intelectual. La ley distingue


entre juegos lcitos y juegos ilcitos o de azar. A su vez, entre los primeros, se
distingue entre aquellos en los que predomina el esfuerzo fsico (por ejemplo,
carreras de caballos), los que producen accin, son verdaderas obligaciones
civiles, siempre y cuando no infrinjan las leyes y ordenanzas de polica local;
y aquellos en que predomina el esfuerzo o destreza intelectual. En este caso,
se produciran los efectos de toda obligacin natural.
b) Multa en los esponsales. Mal ejemplo. Se producira tambin aqu el efecto
fundamental de las obligaciones naturales: la ley niega el derecho a demandar
la multa, pero pagada, autoriza a retener lo pagado. Al respecto, se dice que
no hay obligacin natural, porque la ley expresamente establece que los
esponsales no producen obligacin alguna; siendo el derecho a retener lo
pagado una sancin al esposo que falt a un deber moral.
c) Pago de intereses no estipulados en el mutuo: Lo anterior es vlido en el
mbito del contrato de mutuo, regido por el CC., pero distinta es la norma en
las operaciones de crdito de dinero, reguladas por la Ley N 18.010. En estas,
se presume el pago de intereses, siendo necesario pacto expreso para
excluirlos. Por lo tanto, en el mbito de la ltima ley, quien paga intereses no
estipulados paga una obligacin civil.

OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD.

Generalidades. Cabe formular dos reglas generales al respecto:

1. Primera regla general: normalmente, las obligaciones son puras y simples


y las modalidades son excepcionales. Por regla general, las modalidades no se
presumen, requirindose una declaracin expresa de voluntad. Sin embargo,
en ciertos casos, la ley subentiende la existencia de modalidades:
a) Condicin resolutoria tcita;
b) Compraventa de cosa que no existe, pero se espera que exista;
c) Fideicomiso.
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2. Segunda regla general: puede sealarse que todos los actos, en principio,
admiten modalidades. Excepcionalmente, no las admiten:
a) El contrato de matrimonio;
b) El testamento, en cuanto no puede sujetarse la legtima rigorosa a una
modalidad o gravamen;
c) La aceptacin o repudiacin de las asignaciones;
d) La aceptacin o renuncia a los gananciales de la sociedad conyugal;
e) No se puede constituir un usufructo bajo una condicin o un plazo
cualquiera que suspenda su ejercicio.
f) La promesa de no disponer de la cuarta de mejoras, no admite
modalidades.
g) El reconocimiento de un hijo es un acto puro y simple.
h) El pacto por el cual los cnyuges sustituyen el rgimen patrimonial vigente
es puro y simple.
i) Las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio.

LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES.

Concepto de obligacin condicional: Se encuentra en el art. 1473, que la define


en los siguientes trminos: Es obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
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Clasificacin de las condiciones. Se clasifican en:

1. Expresas y Tcitas;
2. Positivas y negativas;
3. Determinadas e indeterminadas;
4. Posibles o lcitas e imposibles o ilcitas.

1.- Expresas y tcitas.


Condiciones expresas son aquellas establecidas en virtud de una clusula
formal. Constituyen la regla general.
Condiciones tcitas son aquellas que se subentienden sin necesidad de una
declaracin de voluntad explcita. Las condiciones slo cabe subentenderlas en
los casos sealados por la ley.

2.- Positivas y negativas.


Las positivas consisten en acontecer una cosa;
las negativas en que no acontezca una cosa.

3.- Determinadas e indeterminadas.


Las determinadas son aquellas en las que se sabe cuando el hecho puede
suceder (te doy $1.000.000, si apruebas tu examen de grado, que dars el 15
de mayo prximo);
En las indeterminadas, se ignora si el hecho ha de ocurrir y cuando (te dono
un departamento, si te casas).

4.- Posibles o lcitas e imposibles o ilcitas.


Las posibles o lcitas producen todos sus efectos.
Las imposibles o ilcitas se clasifican a su vez en:
a) fsicamente imposibles,
b) moralmente imposibles e
c) ininteligibles.

Si el hecho es fsicamente imposible, vale decir si no ocurrir el hecho, no hay


incertidumbre y por tanto no hay condicin. Si el hecho es moralmente imposible,
no podr verificarse el hecho o si se verifica ser contrario a derecho: tampoco hay
condicin reconocida por el ordenamiento jurdico.

Para precisar los efectos de la imposibilidad, debemos distinguir entre:


a) condiciones positivas,
b) negativas,
c) suspensivas y
d) resolutorias.

1. La condicin positiva y suspensiva que es fsica o moralmente imposible o


concebida en trminos ininteligibles, se reputa fallida:
El derecho, por ende, no llega a nacer (condicin suspensiva fsicamente
imposible: te doy $1.000.000, si haces llover con la sola fuerza de tu mente;
te doy $1.000.000, si viajas al planeta Marte y vuelves en 30 das; condicin
moralmente imposible: o si das muerte a X).
2. La condicin positiva y resolutoria fsica o moralmente imposible o
ininteligible, se tiene por no escrita, la obligacin es pura y simple:
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Esto significa que el derecho, que ha nacido, en verdad no se extinguir


(condicin resolutoria fsicamente imposible: te doy $1.000.000, pero debers
devolverme esa suma, si mi perro comienza a hablar; te doy $1.000.000, pero
si viajas al planeta Marte y vuelves en el plazo de 30 das, me debers devolver
tal suma; condicin resolutoria moralmente imposible: te doy $1.000.000,
pero me debers devolver esa suma, si das muerte a X).
3. La condicin negativa y suspensiva, cuando es fsicamente imposible, se tiene
por no escrita la condicin:
La obligacin es pura y simple. El derecho nace puro y simple y por ende puede
reclamarse (te dar $1.000.000, si Pedro no da a luz un nio; te dar
$1.000.000, siempre y cuando no viajes al planeta Marte y vuelvas en el plazo
de 30 das).
4. La condicin negativa y suspensiva moralmente imposible o concebida en
trminos ininteligibles, se tendr por fallida, pues vicia la disposicin:
Por ejemplo, te doy $ 5.000.000.-, si no das muerte a X. Nada puede
reclamarse por el acreedor condicional, pues se trata de abstenerse de la
comisin de un hecho ilcito.
5. La condicin negativa y resolutoria fsica o moralmente imposible o
ininteligible, se tiene por no escrita, la obligacin es pura y simple (te doy $
100.000.000.-, pero si no viajas al planeta Marte y vuelves antes de un mes, me
devolvers esa suma; te doy $ 100.000.000.-, pero si no das muerte a Pedro
antes de un ao, me devolvers esa suma).

Estado en que pueden encontrarse las condiciones y modo de cumplirlas.

La condicin, sea suspensiva o resolutoria, positiva o negativa, puede encontrarse en


uno de los siguientes estados:
1. pendiente,
2. cumplida o
3. fallida.
Est pendiente, mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condicin
y se ignora si se verificar.
Est cumplida, cuando se ha verificado el hecho que la constituye (si la condicin
es positiva) o no se ha verificado (si la condicin es negativa).
Est fallida, si no se verifica el acontecimiento (siendo positiva la condicin) o se
verifica (siendo negativa).
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Pendiente la condicin, distinguimos:


1. Si es suspensiva: se mantiene en suspenso la adquisicin del derecho;
2. Si es resolutoria: se mantiene en suspenso la extincin de un derecho.

Cumplida la condicin, distinguimos:


1. Si es suspensiva: nacer el derecho;
2. Si es resolutoria: se extinguir el derecho.

Fallida la condicin, distinguimos:


1. Si es suspensiva: el derecho no lleg a nacer;
2. Si es resolutoria: el derecho se consolida definitivamente.

Cuando se entiende cumplida o fallida la condicin: art. 1482. Cabe distinguir


si la condicin es positiva o negativa y si se fij o estipul o no un plazo para su
cumplimiento:

Si la condicin es positiva y se ha fijado un plazo:


Se considerar cumplida: si el acontecimiento sucede dentro del plazo;
Se considerar fallida: si transcurre el plazo sin que se verifique el
acontecimiento.

Si la condicin es negativa y se ha fijado un plazo:


Se considerar cumplida: si no se realiza el acontecimiento dentro del plazo
fijado.
Se considerar fallida: si el hecho se verifica en el plazo.

Si la condicin es positiva y no se ha fijado un plazo:


Se considerar cumplida: en cualquier tiempo en que el hecho se verifique,
que no pase de 10 aos, en opinin de algunos, relativo a la prescripcin
extraordinaria; o que no pase de 5 aos, a juicio de otros, en caso de el
fideicomiso.

Efectos de las condiciones suspensivas.

1. Efectos de la condicin suspensiva pendiente: el derecho del acreedor


existe en germen, es un derecho en verde o embrionario, de lo que resultan
las siguientes consecuencias:
a) El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin.
b) El deudor no est obligado a cumplir la obligacin, y si lo hiciere, tiene
derecho de repetir lo pagado: Aqu estamos ante un pago que carece de
causa, pues la obligacin an no ha nacido; en todo caso, si la condicin se
cumpli despus del pago, cesa el derecho de repetir.
c) No corre plazo de prescripcin alguna, puesto que ste se cuenta desde
que la obligacin se hizo exigible: Sin embargo, aunque no existe
obligacin, s hay un germen de derecho, que queda de manifiesto en varias
circunstancias.

2. Efectos de la condicin suspensiva fallida: el derecho no llega a nacer, se


extingue el germen de derecho del acreedor, es decir, queda sin efecto.
a) Quedarn sin efecto las medidas conservativas;
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 17

b) Puede el deudor repetir lo pagado pendiente la condicin;


c) Las enajenaciones que el deudor hubiere realizado de las cosas que deba,
se consolidan definitivamente.

3. Efectos de la condicin suspensiva cumplida: (De pleno derecho) el


germen de derecho se transforma en un derecho perfecto. Nace el derecho y
la obligacin correlativa.

Cabe indicar que la condicin opera retroactivamente: los efectos de la


condicin cumplida se retrotraen, salvo excepciones, al tiempo en que se contrajo la
obligacin condicional. En consecuencia, cumplida la condicin suspensiva, se
entender que el derecho del acreedor habr nacido desde que se contrajo la
obligacin, como si hubiera sido una convencin pura y simple.

Por el contrario, fallida la condicin suspensiva, se reputa que el acreedor no tuvo


derecho alguno, y que sobre el deudor condicional nunca pes obligacin alguna. Lo
mismo cabe decir de la condicin resolutoria.

Cabe considerar, sin embargo, algunas excepciones al principio de la retroactividad:

Respecto de los frutos, art. 1488: no pertenecern al acreedor, salvo


disposicin expresa en contrario;

La condicin resolutoria. Distinguimos tres formas que puede asumir la


condicin resolutoria:

1. la condicin resolutoria ordinaria;


2. la condicin resolutoria tcita y
3. el pacto comisorio.

Condicin resolutoria ordinaria. Es la que consiste en un hecho cualquiera, futuro


e incierto, que no sea el incumplimiento de una obligacin, del que pende la extincin
de un derecho. Produce sus efectos de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley.
El derecho se extingue ipso iure por el cumplimiento de la condicin

Condicin resolutoria tcita. * Concepto: consiste en no cumplirse lo


pactado; el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de una obligacin.
Es una condicin negativa y simplemente potestativa. Se le llama tcita,
porque se subentiende en todo contrato bilateral, no es necesario pactarla:
art. 1489. Se fundamenta en el principio de la equidad de las prestaciones: si una
parte no cumple con su obligacin, la otra que cumpli con la suya o est llana a
cumplirla sin estar en mora, puede demandar la resolucin del contrato, con la
indemnizacin pertinente.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 18

Efectos: el contratante diligente puede pedir, a su arbitrio:

a) La resolucin del contrato (y la respectiva indemnizacin compensatoria y


moratoria); o
b) El cumplimiento del contrato (ms la indemnizacin moratoria).

En uno y otro caso, puede adems pedir que se le indemnicen los perjuicios en la
forma indicada. Sin embargo, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno
derecho; no produce de pleno derecho la resolucin del contrato. En efecto, el
derecho de pedir la resolucin del contrato es un beneficio que la ley otorga al
contratante diligente: dueo es de renunciar a l para optar en cambio por exigir
el fiel cumplimiento del contrato. Por lo dems, si el contratante diligente puede exigir
el cumplimiento del contrato es precisamente porque este se encuentra vigente, no
ha operado su resolucin por el solo incumplimiento.

La opcin que otorga el art. 1489 debe hacerse por medio de una demanda
judicial. En efecto, si el contratante diligente opta por pedir la resolucin del
contrato, debe interponer una accin resolutoria.

No basta, sin embargo, para demandar, el solo incumplimiento del contrato. Debe
tratarse de un incumplimiento imputable, es decir, que el demandado se encuentre
en mora de cumplir. En efecto, requisito necesario para exigir la indemnizacin de
perjuicios, es que el deudor est en mora, si la obligacin es positiva. Si la obligacin
es negativa, basta la sola contravencin.

El que demanda debe ser el contratante diligente, el que ha cumplido o est llano a
cumplir con su obligacin. De lo contrario, la contraparte no estara en mora, y el
demandado podra oponer la excepcin de contrato no cumplido.

Cualquier incumpliendo, por insignificante que fuere, faculta al contratante diligente


para demandar la resolucin del contrato? Tradicionalmente, se ha respondido que
s: basta cualquier incumplimiento de las obligaciones que emanan del contrato, para
pedir la resolucin.

De esta manera, dos seran los principales argumentos en que se funda esta primera
doctrina:

1. Argumento de la no distincin: el legislador no distinguira en el artculo


1489 entre obligaciones principales o secundarias, o ms importantes y menos
importantes.
2. Argumento a contrario sensu: si el legislador considera la magnitud de la
infraccin en ciertos casos como los recin indicados, es porque, por regla
general, tal exigencia no debe cumplirse.

El pacto comisorio. * Concepto: conforme al artculo 1877 del Cdigo Civil,


por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el
precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta. Se afirma
que se trata de la condicin de no cumplirse por una de las partes lo pactado,
expresamente estipulada. En otras palabras, es la condicin resolutoria
tcita, expresada en el contrato.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 19

Clasificacin: Se clasifica en Simple y Calificado.

1.- Pacto comisorio simple: es aquel en que lisa y llanamente se estipula que
se resolver el contrato, en caso de no cumplirse lo pactado. En los contratos
bilaterales, esta estipulacin es ociosa. Su utilidad aparece en los contratos
unilaterales (por ejemplo, clusula de aceleracin de la deuda, en el mutuo, ante
el no pago de una o ms cuotas). Cabe tener presente que la estipulacin del pacto
comisorio deja al contratante diligente en libertad para pedir la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Lo anterior implica que
mediante el pacto comisorio no se produce de pleno derecho la resolucin del
contrato. En otras palabras, los efectos del pacto comisorio simple son los
mismos de la condicin resolutoria tcita.

2.- Pacto comisorio calificado: es aquel en que se estipula que si no se cumple


lo pactado se resolver ipso facto el contrato, o de pleno derecho. Aqu, a pesar de
lo anterior, tratndose de la compraventa y cuando el comprador no ha pagado el
precio de la misma, tampoco se entiende que el acreedor (o sea, el vendedor) haya
renunciado a su derecho a pedir el cumplimiento del contrato, si le conviene. Se trata
de una estipulacin que cede en beneficio del acreedor. De lo dicho, se desprende
que en realidad el pacto comisorio calificado tampoco origina ipso iure la resolucin
del contrato, en el caso indicado (compraventa y obligacin del comprador de pagar
el precio). Para que el contrato se resuelva, el acreedor deber interponer la
pertinente demanda. Por la misma razn, el deudor puede cumplir el contrato an
despus de notificada la demanda. Dispone el artculo 1879: Si se estipula que
por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el
contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir,
pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificacin judicial de la demanda.

En tal evento, el pago debe cumplir dos requisitos:

1. Debe hacerse en el plazo fatal de 24 horas de notificada la demanda del


acreedor; siendo un plazo de horas y no de das, si por ejemplo la demanda
se notifica un martes a las 15.00 horas, el demandado debe pagar a ms tardar
el mircoles, a las 15.00 horas. No corresponde aplicar el artculo 48, en cuanto
establece que el plazo expira a la medianoche, pues ello ocurre si el plazo fuere
de das, meses o aos, y no de horas.
2. El pago debe reunir los requisitos legales: debe ser ntegro y de acuerdo a lo
pactado.

Efectos de la condicin resolutoria.

1. Como cuestin inicial, cabe indicar que los efectos son los mismos para
cualquier clase de condicin resolutoria.
2. En segundo lugar, al igual que tratndose de la condicin suspensiva, hay que
distinguir si la condicin resolutoria se encuentra pendiente, fallida o cumplida:

Efectos de la condicin resolutoria pendiente: la condicin resolutoria no afecta


a la adquisicin del derecho. La obligacin produce sus efectos como si fuere pura y
simple.

Efectos de la condicin resolutoria fallida: se consolidan definitivamente los


derechos emanados del acto jurdico. La condicin se considera como no escrita y se
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 20

reputa el acto como puro y simple, desde su celebracin (tal ocurrir, cuando el
comprador, en el ejemplo, pague el saldo de precio, desapareciendo entonces la
amenaza de extinguirse su dominio; su inscripcin ya no podr cancelarse).

Efectos de la condicin resolutoria cumplida: se extingue el derecho para uno,


desaparece la obligacin para el otro. La condicin resolutoria cumplida opera
retroactivamente. As, la resolucin de un contrato de compraventa por falta de
pago del precio, aniquila el contrato, ste se reputa no haber existido jams, y las
partes tendrn derecho -en principio-, a que se les restituya al mismo estado en que
se encontraran si no hubiesen contratado (por ende, se ordenar por el juez la
cancelacin de la inscripcin que se haba efectuado a nombre del comprador).

Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria cumplida, debemos distinguir


entre aquellos que se producen entre las partes y respecto a los terceros.

1. Efectos de la condicin resolutoria cumplida, entre las partes.


a) Restitucin de la cosa recibida bajo condicin: Cumplida la condicin
resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a
menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo
caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere.
b) Restitucin de los frutos: El principio de la retroactividad sufre aqu una
importante limitacin: no se deben restituir los frutos percibidos pendiente la
condicin (as tambin ocurre, segn vimos, tratndose de la condicin
suspensiva cumplida). En concepto del legislador, el deudor adquiri
condicionalmente la cosa fructuaria, pero se hizo dueo de los frutos pura y
simplemente.

Sintetizando este punto, observamos:

La regla general, del artculo 1487, establece que las partes deben retrotraerse
al estado previo del momento en que celebraron el contrato o se defiri la
asignacin sujeta a la condicin resolutoria;
dicha regla general, se altera en el artculo 1488, en lo concerniente a los
frutos, pues no se restituyen, o sea, respecto a ellos, no hay efecto retroactivo.
Pero si la compraventa se resuelve por el no pago del precio, se aplica la regla
general del artculo 1487, conforme lo dispone el artculo 1875, debiendo el
comprador restituir:
todos los frutos, si ninguna parte del precio se pag; o
en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido
pagada.

2. Efectos de la condicin resolutoria cumplida, respecto de terceros.


Se plantea el problema cuando en el tiempo que media entre la celebracin del
contrato sujeto a condicin y el cumplimiento de dicha condicin, el deudor
enajen la cosa o constituy sobre ella un gravamen (hipoteca, prenda,
usufructo).
Cumplida entonces la condicin: Qu ocurre con tales enajenaciones y
gravmenes?
Surge en este caso un conflicto de intereses entre el acreedor condicional a quien
debe restituirse la cosa y los terceros en cuyo favor se ha constituido un derecho.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 21

Desde el punto de vista del acreedor, puede sostenerse que el deudor no


poda transferir ms derechos de los que tena y que la enajenacin y los
gravmenes deben caducar verificada la condicin resolutoria.
Desde el punto de vista del tercero, debe reconocerse que el contrato que
celebr con el deudor es vlido y que ste poda enajenar o gravar la cosa;
adems, el tercero es poseedor de la cosa.
Cul de estos intereses debe prevalecer? Los artculos 1490 y 1491
resuelven el conflicto. El principio fundamental es que la resolucin no afecta a
terceros de buena fe. Esta consiste aqu en el desconocimiento por los terceros
de la existencia de la condicin.

Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.

Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava


con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o
gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito
u otorgado por escritura pblica.

Para juzgar la buena o mala fe de los terceros, la ley hace una marcada diferencia
entre bienes muebles e inmuebles:

1. Bienes muebles: Art. 1490. La buena fe se presume y quien intente la accin


contra los terceros deber probar la mala fe de stos, se aplica entonces la
regla general de la buena fe del artculo 707. Sugiere el art. 1490 que el
acreedor de una cosa mueble a plazo o bajo condicin puede reivindicarla
contra terceros de mala fe, cumplido el plazo o verificada la condicin. Las
expresiones del art. 1490 no son afortunadas, sin embargo. En efecto, el
acreedor no puede reivindicar, porque no es ni ha sido dueo; no puede
reivindicar el acreedor puro y simple y menos puede hacerlo el condicional. La
ley ha querido referirse al que tiene un derecho de dominio limitado por un
plazo o una condicin, idea que se habra expresado mejor refirindose la ley
al poseedor condicional en vez de al deudor. Se concluye entonces que el art.
1490 ganara en claridad y correccin si dijere el que posee una cosa
mueble en lugar de el que debe una cosa mueble.
2. Bienes inmuebles: Art. 1491. La regla es diferente a la del artculo 1490.
La condicin debe haber constado en el ttulo respectivo. Vara aqu el rgimen
de la prueba de la buena o mala fe, estableciendo la ley una presuncin de
derecho: el tercero se presume de mala fe cuando la condicin consta en el
ttulo respectivo, y de buena fe en caso contrario.

Cundo se entiende constar la condicin en el ttulo respectivo? El art. 1491


seala los requisitos:

1. Primero: es preciso que la condicin conste en el ttulo, lo que no quiere


decir necesariamente que est expresamente estipulada, pues tambin
consta en el ttulo la condicin resolutoria tcita, cada vez que del ttulo
aparezca que est pendiente el cumplimiento de una obligacin contractual.
As, por ejemplo, cuando el precio no se pag de contado en la compraventa.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 22

2. Segundo: la condicin debe constar en el ttulo respectivo, es decir, en el


ttulo primitivo u original, que dio nacimiento al derecho condicional. Esto
explica la necesidad de examinar los ttulos hasta completar 10 aos cuando
menos de posesin inscrita.
3. Tercero: finalmente, la ley exige que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado
por escritura pblica.

LA ACCIN RESOLUTORIA.

Concepto: Es la que nace de la condicin resolutoria tcita y del pacto


comisorio, para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las
obligaciones contradas. No corresponde aludir aqu a la condicin
resolutoria ordinaria, porque segn vimos, ella opera ipso facto, resolviendo
el contrato.

Caractersticas:
Es una accin personal: compete al contratante diligente. nicamente
pueden demandar la resolucin del contrato las personas que lo han celebrado.
Es una accin renunciable: puesto que la ley no prohbe su renuncia y ella
mira al solo inters del renunciante. La renuncia debe ser expresa. Puede tener
gran importancia, pues en una compraventa, aunque exista saldo de precio,
los terceros adquirentes quedarn protegidos ante el no pago por el
comprador, pues si se renuncia a la accin resolutoria, la primera compraventa
no podr resolverse, y tampoco por ende las restantes.
Es una accin mueble o inmueble: Importa lo anterior, para determinar el
tribunal competente.
Es una accin transferible y transmisible. Cedido que sea el crdito o
muerto el acreedor titular de la accin, sta podr deducirse por el cesionario
o por el heredero, respectivamente.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 23

Es una accin divisible, a juicio de algunos, e indivisible, a juicio de


otros: cuando son varios los acreedores, se plantea en la doctrina si cada uno
puede ejercer independientemente la accin resolutoria o si por el contrario,
es necesario que acten de consuno para ejercitarla.
Es una accin prescriptible. Nos referiremos a esta caracterstica en el
prrafo siguiente.

Prescripcin de la accin resolutoria. Las reglas son diferentes, segn se trate


de una condicin resolutoria tcita o de un pacto comisorio.

1. La accin resolutoria que emana de una condicin resolutoria tcita no tiene


reglas especiales y por lo tanto se le aplican las reglas generales de la
prescripcin:
La accin prescribe en 5 aos, excepcionalmente, prescribir en 4 aos, en
el caso de una donacin con cargas.
La prescripcin corre desde que se hizo exigible la obligacin infringida.
La prescripcin se suspende, no se suspender, sin embargo, en el caso de
una donacin con cargas.
2. La ley ha establecido reglas especiales tratndose de la prescripcin de la
accin resolutoria que emana de un pacto comisorio:
Prescribe la accin en 4 aos, o en el plazo menor estipulado por las partes.
La prescripcin no corre desde que la obligacin se hizo exigible, sino que
desde la fecha del contrato.
La prescripcin, por ser de corto tiempo, no se suspende: corre en contra
de toda clase de personas.

Resolucin y rescisin. No debemos confundirlas. Se trata de instituciones


diferentes, cuyas consecuencias son tambin distintas:
1. La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin importar que estn de buena o mala fe. La resolucin, en
cambio, slo afecta a los terceros de mala fe.
2. Resuelto un contrato, por regla general no se adeudan los frutos percibidos
pendiente la condicin. Excepcionalmente, en algunos casos se deben, por
ejemplo, en la compraventa. Pronunciada la nulidad, se debern los frutos
percibidos, aunque tomndose en cuenta para medir la cuanta de la obligacin
de restitucin, la buena o mala fe.
3. Junto con la resolucin, puede demandarse indemnizacin de perjuicios. La
nulidad no contempla tal posibilidad, sin perjuicio de las prestaciones mutuas
que procedan.

Resolucin y otras instituciones. Finalmente, cabe distinguir la resolucin de


otras instituciones, como la terminacin de un contrato (nombre que toma la
resolucin en los contratos de tracto sucesivo), la resciliacin (acuerdo de
voluntades para dejar sin efecto una convencin) y la revocacin.

LAS OBLIGACIONES A PLAZO.

Concepto de plazo: Conforme al artculo 1494, inciso 1, es la poca que se fija


para el cumplimiento de la obligacin. En trminos ms comprensivos, puede
definirse como el hecho futuro y cierto, del que depende el ejercicio o la extincin de
un derecho.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 24

Caracteres bsicos del plazo: Son dos, la futureidad y la certidumbre. En el


primero se asemeja y en el segundo se diferencia de la condicin. La certidumbre de
que se verificar el hecho determina los efectos del plazo, distintos de los que produce
la condicin: el derecho subordinado al plazo existe perfecto, desde que se celebra
el contrato, y la modalidad slo posterga su ejercicio (plazo suspensivo); por otra
parte, se tiene la certeza de que el derecho slo existir hasta una poca
predeterminada (plazo extintivo).

Clasificacin de los plazos. Se clasifican en:


1. Expreso y Tcito.
2. Fatal y no fatal.
3. Determinado e indeterminado.
4. Voluntario, legal y judicial.
5. Suspensivo y extintivo.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 25

a) Plazo expreso y plazo tcito.


Plazo expreso es aquel que se establece en trminos formales y explcitos.
Plazo tcito es el indispensable para cumplirlo, es decir, el que resulta de la
naturaleza de la prestacin o del lugar en que deba cumplirse, si es distinto de
aquel en que se contrajo.
b) Plazo fatal y no fatal.
Plazo fatal es aquel que, una vez transcurrido y por el solo ministerio de la
ley, extingue un derecho. Son plazos fatales los que la ley seala como tales
o aquellos que se establecen con las expresiones en o dentro de.
Plazo no fatal es aquel que por su llegada no extingue el derecho, de manera
que ste puede ejercitarse despus de vencido el plazo.
c) Plazo determinado e indeterminado.
El plazo es determinado si se sabe cundo ocurrir el hecho.
El plazo ser indeterminado si se ignora tal circunstancia (el usufructo
expirar, con la muerte del usufructuario).
d) Plazo voluntario, legal y judicial.
Plazo voluntario es el que se establece por la voluntad del autor o autores
del acto jurdico. Si es resultado de un acuerdo de voluntades, es un plazo
convencional.
Plazo legal es aquel establecido por la ley.
Plazo judicial es aquel sealado por el juez. En principio y por regla general,
carece el juez de tal facultad; slo puede hacerlo cuando la ley expresamente
se lo permite.
e) Plazo suspensivo y extintivo.
Plazo suspensivo es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la
exigibilidad de la obligacin. A diferencia de la condicin suspensiva, el plazo
suspensivo no afecta la existencia del derecho y obligacin correlativa, sino
que slo posterga su ejercicio o exigibilidad.
Plazo extintivo es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho; limita
la duracin de una obligacin.

Efectos del plazo. Distinguimos entre:

1. Plazo suspensivo pendiente.


2. Plazo suspensivo cumplido o vencido.
3. Extincin del plazo suspensivo.
4. Plazo suspensivo extintivo.

1.- Plazo suspensivo pendiente. Efecto fundamental: el acreedor no tiene


derecho para demandar el cumplimiento de la obligacin, y el deudor por su parte
puede rehusar su cumplimiento. Sin embargo, teniendo presente que, a diferencia
de la condicin suspensiva, el plazo suspensivo no afecta la existencia de la
obligacin, lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a
restitucin. El pago no admite repeticin en este caso, porque importa una
renuncia por el deudor al plazo establecido en su favor.
Por regla general, no corre prescripcin. Se trata de la prescripcin
extintiva, o sea, la que afectara al acreedor.
No se admite compensacin legal de obligaciones, porque no son
actualmente exigibles.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 26

2.- Cumplido o vencido:


La obligacin se hace exigible, el acreedor puede exigir su cumplimiento y
el deudor est obligado a satisfacer la prestacin.
Corre la prescripcin.
Puede operar la compensacin legal.
El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el
cumplimiento.

3.- Extincin del plazo suspensivo: se extingue por


vencimiento,
por la renuncia y
por la caducidad.

El vencimiento es la forma ordinaria de extinguirse el plazo.

La renuncia ser posible para aquella de las partes en cuyo favor se fij el plazo.
En principio, el plazo se entiende establecido en beneficio del deudor.

Sin embargo, la regla general de que el deudor puede renunciar al plazo tiene
excepciones:

a) Cuando la renuncia estuviere expresamente prohibida. La prohibicin puede


tener su origen en un testamento o en un contrato.
b) Cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que la fijacin del
plazo pretendi notoriamente evitar. Es decir, cuando el plazo no aprovecha
nicamente al deudor (por ejemplo, en el contrato de depsito, artculos 2219
y 2220; o en el mutuo, cuando recae en dinero y se pact el pago de reajustes
e intereses).
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 27

Mediante la caducidad del plazo se hace exigible la obligacin y se permite perseguir


al deudor antes de expirado el plazo. El artculo 1496 seala las causales de
caducidad:

a) Deudor sujeto a procedimiento concursal de liquidacin o en notoria


insolvencia y no tenga la calidad de deudor en un procedimiento concursal de
reorganizacin: la primera hiptesis se establece mediante resolucin judicial;
corresponde al acreedor probar la insolvencia y al deudor acreditar que est
sujeto a procedimiento concursal de reorganizacin.
b) Deudor cuyas cauciones, por su hecho o culpa, se han extinguido o disminuido
considerablemente de valor: en este caso sin embargo, la caducidad no es
fatal e inevitable. El deudor puede renovar o mejorar las cauciones.

4.- Plazo suspensivo extintivo. El Cdigo no lo reglamenta. Por su cumplimiento,


se extingue la obligacin y derecho correlativo. La extincin tiene lugar de pleno
derecho, pero sin efecto retroactivo, como ocurre con la condicin resolutoria. Por
ello, se denomina plazo extintivo y no plazo resolutorio. Pendiente el plazo, el
acto jurdico produce sus efectos como si fuera puro y simple.

OBLIGACIONES MODALES.

Concepto: El modo est regulado en los artculos 1089 a 1096. Es muy excepcional
y casi exclusivo de las asignaciones testamentarias. Tambin suele estipularse en un
contrato de donacin. La obligacin modal es aquella que impone al deudor la
ejecucin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas (artculo 1089).
Usualmente, se define el modo como una carga establecida en los actos
jurdicos a ttulo gratuito con el propsito de limitar el derecho del
adquirente; por ejemplo, dejo en legado cierta pinacoteca a Juan, pero con la
obligacin de que entregue las obras de arte en comodato al Museo de Bellas Artes
cada dos aos, para su exhibicin al pblico, durante un perodo de al menos 30 das.
Usualmente, esta clusula va aparejada de una prohibicin de gravar y enajenar los
bienes legados. En todo caso, el modo no impide la adquisicin del derecho.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 28

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO.

Concepto: Son aquellas en que se debe determinadamente un individuo de una


clase o gnero determinado.

Efecto principal: La prestacin debe ser satisfecha con el objeto debido y no otro.
Por lo tanto, no podr el acreedor reclamar otra cosa ni el deudor pretender que el
acreedor reciba una distinta de la debida, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor
valor. Cabe tener presente, en este punto:

El artculo 1545 (ley del contrato),


el artculo 1568 (El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe) y
el artculo 1828 (El vendedor est obligado a entregar lo que reza el
contrato).

Obligaciones que pesan sobre el deudor: Fundamentalmente, es la obligacin de


conservar la cosa (artculo 1548). Esta obligacin es a la vez de hacer y no hacer y
eventualmente puede transformarse en una obligacin de dar; el deudor debe hacer
lo necesario para que la cosa no se deteriore, abstenindose de actos que impliquen
ocasionar tal menoscabo. Si infringe esta obligacin de conservacin, deber
indemnizar los perjuicios al acreedor, siempre que el incumplimiento sea imputable
al deudor y el acreedor a su vez no est en mora.

Prdida de la cosa debida: artculo 1670: Debemos distinguir si la prdida es


fortuita o imputable al deudor:

Prdida fortuita: se extingue la obligacin, pues se torna imposible el


cumplimiento de la misma y a lo imposible nadie est obligado.
Prdida imputable: la obligacin subsiste, pero vara de objeto: el deudor
debe pagar al acreedor el valor de la cosa perdida y a indemnizar los perjuicios.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 29

OBLIGACIONES DE GNERO.

Concepto: artculo 1508. Son aquellas en que se debe indeterminadamente un


individuo de una clase o gnero determinado. Adems, la cantidad debida debe estar
determinada o al menos debe ser determinable.

Efectos:

El acreedor no puede pedir determinadamente, un individuo del gnero debido.


El deudor cumplir su obligacin, entregando cualquier individuo del gnero,
siempre que sea de una calidad a lo menos mediana.
El deudor puede disponer material o jurdicamente de las cosas genricas
adeudadas, siempre y cuando subsistan otras para el cumplimiento de la
obligacin.
La prdida de la cosa debida no extingue la obligacin: el gnero no perece.

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO.

Obligaciones de simple objeto mltiple: Son aquellas en que se deben


copulativamente varias cosas, de modo que el deudor se libera, ejecutando todas las
prestaciones. Constituyen la regla general.

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.

Concepto: Se distinguen por la conjuncin disyuntiva o, de manera que si bien se


deben varias cosas (por ejemplo, un automvil o determinada suma de dinero), el
pago de una o algunas extingue la obligacin en su integridad. Se definen entonces
como aquellas en que se deben dos o ms cosas, pero en trminos tales que
el pago de una o algunas de ellas, exonera de la obligacin de pagar las
dems, extinguindose la obligacin en su conjunto.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 30

Efectos:
El deudor cumple la obligacin pagando totalmente una o algunas de las cosas
alternativamente debidas. El deudor no puede obligar al acreedor a que acepte
parte de una y parte de otra.
El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que
se deben, salvo que la eleccin le corresponda.
La obligacin no se extingue sino con la destruccin fortuita de todas las cosas
alternativamente debidas.
Si hay varios deudores o acreedores, la eleccin de la cosa que se pagar
deber hacerse de consuno.
La obligacin ser mueble o inmueble, segn lo sea la cosa que se elija para
el pago, entendindose que lo es retroactivamente, porque en realidad las
cosas se deben bajo la condicin de que se las elija, y la condicin cumplida
opera retroactivamente.

Eleccin y riesgos de la cosa debida:


En cuanto a la eleccin de la cosa. Por regla general, la eleccin corresponde
al deudor.

La cuestin tiene importancia para determinar los derechos y obligaciones de los


contratantes y a quien corresponde los riesgos.

Distinguimos, para determinar las facultades, si corresponde al deudor o al acreedor:


Si corresponde al deudor, puede disponer material y jurdicamente de
cualquiera de las cosas debidas, siempre que quede alguna para el
cumplimiento de la obligacin.
Si corresponde al acreedor, el deudor carece de las facultades indicadas, y si
de hecho dispone de alguna de las cosas alternativamente debidas, el acreedor
puede exigir el pago del precio de tal cosa y la indemnizacin de perjuicios, o
cualquiera de las cosas restantes.

En cuanto a los riesgos. Para determinar quien los soporta, perdidas las cosas
debidas, debemos distinguir si la prdida es total o parcial, fortuita o culpable y a
quien corresponde la eleccin:

Si la prdida es total y fortuita, se extingue la obligacin, careciendo de


importancia a quien corresponda la eleccin.
Si la prdida es parcial y fortuita, la obligacin slo subsiste respecto de las
cosas que restan.
Si la prdida es total y culpable, tiene importancia averiguar de quien era
la eleccin:
1. Si era del deudor, debe el precio de cualquiera de las cosas que elija;
2. Si era del acreedor, se deber el precio de la cosa que elija, con
indemnizacin de perjuicios.
Si la prdida es parcial y culpable, distinguimos:
1. Si la eleccin es del deudor, pagar con las cosas que resten;
2. Si la eleccin es del acreedor, puede elegir cualquiera de las cosas que
restan o el valor de la que pereci, con indemnizacin de perjuicios.

OBLIGACIONES FACULTATIVAS.

Concepto: artculo 1505. En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa,
pero llegado el momento del pago, el deudor puede satisfacer la prestacin con otra
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 31

cosa designada. Si existen dudas acerca de si la obligacin es alternativa o


facultativa, se tendr por alternativa.

Efectos: El acreedor slo puede demandar la cosa debida. Si la cosa debida perece
por caso fortuito, se extingue la obligacin.

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.

Introduccin.
El tipo normal de obligacin es aquel en que hay un deudor y un acreedor. Hay casos
sin embargo, en los cuales la obligacin puede presentarse con pluralidad de sujetos,
varios acreedores y/o varios deudores.

La pluralidad de sujetos puede ser originaria o derivativa.


Es originaria, cuando desde un principio se ha contrado la obligacin entre
varios deudores y varios acreedores.
Es derivativa cuando la obligacin se contrajo desde un principio entre un
acreedor y un deudor, y la pluralidad proviene de un hecho posterior a la
obligacin (por ejemplo, cuando muere el deudor y deja varios herederos).

Por regla general, que la pluralidad sea originaria o derivativa no influye en los efectos
y naturaleza de la obligacin.

Atendiendo a la pluralidad de sujetos, las obligaciones se dividen en tres grupos:

a) obligaciones simplemente conjuntas,


b) solidarias e
c) indivisibles.

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS.

Concepto: Son aquellas en que, habiendo varios deudores o acreedores y un solo


objeto debido, de naturaleza divisible, cada deudor est obligado nicamente al pago
de su cuota, y cada acreedor no puede exigir sino la suya.

Caractersticas:
Las obligaciones simplemente conjuntas constituyen la regla general en
materia de obligaciones que presentan pluralidad de sujetos.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 32

La obligacin solidaria y la obligacin indivisible constituyen una excepcin al


derecho comn; por eso, cada vez que nos encontremos ante una obligacin
con pluralidad de sujetos y no se haya establecido la solidaridad por la ley o
las partes o el objeto de la obligacin no sea indivisible o la ley no disponga
una indivisibilidad de pago, estaremos en presencia de una obligacin
simplemente conjunta.
En realidad, la obligacin simplemente conjunta se entiende dividida en tantas
partes, cuantos sean los sujetos que en ella intervienen. Habr varias deudas
y/o varios crditos, independientes entre s. De ah que algunos autores
consideren casi un absurdo hablar de obligaciones simplemente conjuntas,
porque en lugar de una conjuncin hay una separacin, de manera que
debieran llamarse disyuntivas.
La regla general es que la deuda o el crdito se divida por partes iguales:
cuotas o partes viriles, sin perjuicio de una divisin diferente (por ejemplo, las
deudas del causante se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas).

Efectos:
El deudor no est obligado sino al pago de su cuota, y a la inversa, cada
acreedor no puede demandar sino la parte o cuota que en el crdito le
corresponde.
La extincin de la obligacin que opera respecto de un deudor o de un
acreedor, no afecta a los dems deudores o acreedores.
La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS.

Concepto: La solidaridad no proviene de la naturaleza del objeto debido; porque


este precisamente es divisible, es susceptible de pagarse en partes. A pesar de ello,
cada deudor se obliga al total y cada acreedor puede tambin demandar el total,
porque as lo dispuso la ley, el testador o as lo convinieron las partes.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 33

Obligacin solidaria es entonces aquella en que hay varios deudores o varios


acreedores, y que tiene por objeto una prestacin, que a pesar de ser divisible, puede
exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores,
por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en trminos que el pago
efectuado a uno de aquellos o por uno de stos, extingue toda la obligacin respecto
de los dems.

Caractersticas:

1. Pluralidad de sujetos: Cada uno de los sujetos puede estar obligado al pago
total, o cada uno puede exigir el pago total, casos en los cuales la solidaridad
ser pasiva y activa, respectivamente. Cabe indicar que nada impide que la
solidaridad sea activa y pasiva a la vez.
2. Unidad de prestacin y que sta sea de cosa divisible. La cosa debida
debe ser una sola: artculo 1512 (sin perjuicio que pueda deberse a diversos
modos). Adems, la cosa debe ser divisible, porque de lo contrario la
obligacin sera indivisible.

Fuentes de la solidaridad:

De acuerdo al artculo 1511, inciso 2, puede provenir de la ley, de un testamento o


de la convencin, casos en los cuales hablamos de solidaridad legal, testamentaria y
convencional.

Cuando la solidaridad es testamentaria o convencional, ella es voluntaria, puesto que


proviene de la voluntad de las partes. Cuando proviene de la ley, es forzosa, porque
existe an en contra de la voluntad de las partes.

Clases de solidaridad. Existen 3 tipos, activa, pasiva y mixta.

1.- Solidaridad activa.

Concepto. Existe solidaridad activa cuando hay varios acreedores, y cada uno de
ellos puede demandar la totalidad del crdito, en trminos que el pago efectuado a
cualquiera de ellos, extingue la obligacin respecto de todos los dems.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 34

Caractersticas.
Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir el cumplimiento total
de la obligacin.
Efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extingue la obligacin
respecto de los dems.

Fundamento de la solidaridad activa. Siguiendo al Derecho Romano, nuestro


Cdigo reputa a cada acreedor como dueo exclusivo del crdito y en consecuencia,
puede recibir el pago, novar la obligacin, compensarla e incluso remitirla. La doctrina
francesa, precisamente, apartndose de la tradicin romanista, considera que cada
acreedor es dueo de su parte o cuota en el crdito; en cuanto excede de la
respectiva cuota, habra entre los acreedores un mandato tcito y recproco, que slo
les habilita para actuar en el inters comn.

Efectos de la solidaridad activa: artculo 1513. Deben estudiarse desde dos


puntos de vista: los efectos que se producen entre el deudor y los acreedores
solidarios; y los efectos que se producen entre los coacreedores solidarios una vez
que el deudor ha extinguido su obligacin.

Efectos entre el deudor y los acreedores:


Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin al deudor, sin que ste
pueda exonerarse de ella, alegando que cada acreedor puede slo exigirle la
cuota o parte que en la deuda le corresponde. En todo caso, nada impide que
uno de los acreedores slo reclame la parte o cuota que en definitiva le
corresponde y que acepte del deudor un pago parcial.
Cada acreedor est facultado para recibir el pago total de la obligacin, y el
deudor puede efectuar ese pago a aquel de los coacreedores que elija; el pago
hecho a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin, salvo en un caso:
cuando uno de los acreedores hubiere demandado ya al deudor. Cesa en tal
caso el derecho para elegir.
El pago efectuado por el deudor a cualquiera de los acreedores solidarios,
mientras no haya sido demandado por uno de ellos, o el efectuado al que
demand, extingue la obligacin respecto de los dems. Se extingue el
derecho correlativo de los restantes acreedores, porque un nuevo pago sera
indebido y dara derecho de repeticin.
Lo dicho respecto al pago, es igualmente aplicable a los dems modos de
extinguir las obligaciones, tales como la compensacin, la novacin, la
remisin total de la deuda y la confusin.
La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de un acreedor solidario,
aprovecha a todos los dems.
La constitucin en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a todos
los dems.

Efectos entre los coacreedores solidarios, cuando se extingui la obligacin por


el pago efectuado a uno de ellos o por otro modo. Nuestro Cdigo no ha reglamentado
estos efectos, pero pueden deducirse de los principios generales del Derecho. Si bien
cada uno es acreedor en el total, en realidad slo se tiene una parte o cuota en el
crdito; el derecho de cada acreedor est limitado por el derecho de los otros, y por
ello el acreedor al cual se le ha hecho el pago debe responder de la parte o cuota que
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 35

le corresponde a los dems, o debe pagar la correspondiente indemnizacin de


perjuicios si ha novado, remitido o compensado la obligacin.

2.- Solidaridad pasiva.

Concepto. Existe solidaridad pasiva cuando hay varios deudores y cada uno de ellos
est obligado al pago total de la deuda, de manera que el pago efectuado por
cualquiera de ellos extingue la obligacin con respecto a los dems.

Caractersticas.
Pluralidad de deudores: todos ellos obligados al pago total de la deuda;
Extincin de la obligacin respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores
haya pagado o extinguido la obligacin por otro modo.

Importancia de la solidaridad pasiva.


A diferencia de la solidaridad activa, respecto de la cual se dice que es una institucin
intil y peligrosa, la solidaridad pasiva es una figura que presta gran utilidad en los
negocios jurdicos, porque mediante ella aumentan las garantas que el acreedor
tiene de ser pagado, ya que en lugar de estar afecto al cumplimiento de la obligacin
un solo deudor, est afecto al pago el patrimonio de todos los codeudores solidarios,
compensndose la eventual insolvencia de unos con la solvencia de otros.

Adems, la solidaridad pasiva no presenta los inconvenientes de la fianza, es decir,


no se admite oponer al acreedor el beneficio de excusin ni el beneficio de divisin,
si son varios los fiadores.

Efectos de la solidaridad pasiva.


Al igual que en el caso de la solidaridad activa, en la solidaridad pasiva el CC. sigue
el criterio romano: cada uno de los codeudores lo es por el total de la deuda y siendo
as, cada uno puede ejercitar todos los actos propios del dominio, aun cuando vayan
en desmedro o perjuicio de los otros codeudores.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 36

Asimismo, y tal como acontece en la solidaridad activa, los efectos de la solidaridad


pasiva debemos analizarlos desde dos puntos de vista:

1) Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor:


Puesto que cada uno de los deudores est obligado al pago total de la
obligacin, el acreedor puede dirigirse contra todos ellos o a su arbitrio
contra uno o algunos de ellos. El hecho de que el acreedor se dirija contra
uno de los deudores solidarios, no lo priva del derecho de dirigirse contra
los otros. Pero slo podr hacerlo por la parte no satisfecha de la deuda.
No hay en consecuencia renuncia del acreedor a perseguir a los dems
deudores, por el hecho de haber demandado a uno o algunos de ellos.
El pago total de la obligacin efectuado por cualquiera de los deudores
solidarios, extingue la obligacin respecto a todos los dems.
La interrupcin de la prescripcin que obra en perjuicio de un codeudor
solidario, perjudica a todos los dems.
La constitucin en mora de un codeudor solidario, importa la constitucin
en mora de todos los dems.
La prdida fortuita de la cosa debida, en el tiempo que media entre la
celebracin del contrato y el cumplimiento de la obligacin, siempre que
sea una especie o cuerpo cierto, extingue totalmente la obligacin respecto
de todos los codeudores solidarios (en este caso, en rigor la obligacin es
indivisible y no solidaria). Ser el caso, por ejemplo, del comodato, cuando
hubiere dos o ms comodatarios obligados a restituir la especie. Pero si la
especie o cuerpo cierto que se debe solidariamente perece por culpa o
durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos son obligados
solidariamente al precio de la cosa, sin perjuicio de su accin contra el
culpable moroso. Pero de los perjuicios que se hayan ocasionado al
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 37

acreedor, slo es responsable aquel de los codeudores por cuyo hecho o


culpa, o durante su mora, haya perecido la cosa debida. En otras palabras,
la obligacin de pagar los perjuicios no es solidaria y slo puede reclamarse
del deudor culpable.
La prrroga de competencia acordada o convenida por un codeudor
solidario con el acreedor, afecta a todos los dems.
2) Excepciones que los codeudores solidarios pueden oponer al acreedor: artculo
1520.
Pueden oponer excepciones dilatorias y perentorias. Estas ltimas, de
conformidad a los arts. 1520 y 2354, se dividen en dos grupos: reales
o comunes y personales.
Son excepciones reales o comunes las inherentes a la obligacin, es
decir las que resultan de su naturaleza; ellas dicen relacin
exclusivamente con el vnculo jurdico mismo, con prescindencia
absoluta de las personas que lo han contrado. Se dicen reales, porque
guardan relacin con la cosa, en este caso, la obligacin; y se llaman
comunes, porque pueden ser opuestas por cualquier persona, por
cualquier deudor solidario y an por el fiador.

Son excepciones reales o comunes:


1) La nulidad absoluta;
2) Las modalidades comunes a todos los deudores (por ejemplo, el plazo o la
condicin que es idntico para todos los codeudores);
3) Las causas de extincin que afectan o benefician a todos los deudores.

Son excepciones personales las que competen a uno o ms deudores en atencin


a ciertas y determinadas circunstancias o la situacin especial en que estos se hallan.
Como no dicen relacin con la obligacin misma sino con ciertas circunstancias
personales, slo puede oponerlas la persona a quien favorecen.

Son excepciones personales:


1) La nulidad relativa, cuando se han omitido formalidades establecidas en
consideracin al estado o calidad de las personas, por error, fuerza, dolo o
incapacidad relativa.
2) Las modalidades establecidas en beneficio de ciertos deudores.
3) Las causas de extincin de las obligaciones que benefician a determinados
deudores: por ejemplo, la remisin parcial de la deuda hecha por el acreedor
a uno de los codeudores solidarios.
4) Los privilegios que la ley concede a ciertos deudores, tales como la cesin de
bienes y el beneficio de competencia.

Cabe preguntarse cules de estas excepciones reales y personales pueden ser


opuestas por el codeudor solidario demandado.

1) Puede oponer todas las excepciones reales o comunes.


2) Puede oponer las excepciones personales suyas. No puede oponer las
excepciones personales de los dems codeudores que no han sido
demandados.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 38

Sin embargo, la regla en virtud de la cual las excepciones personales slo pueden ser
opuestas por aquellos a quienes amparan, no es absoluta; hay ciertas excepciones
personales que, no obstante su carcter, pueden ser opuestas por los dems
deudores, que tambin se aprovechan de ellas. Estas son las llamadas excepciones
mixtas y son dos:

1) la remisin parcial de la deuda y


2) la compensacin.

La remisin parcial de la deuda es una excepcin personal, que tambin puede


ser invocada por los otros codeudores, cuando el acreedor -no obstante la
condonacin parcial- demande el total de la obligacin. Los codeudores pueden alegar
la excepcin, de manera que slo deban pagar el monto a que se halle reducida la
deuda, deducida la parte remitida o condonada.

En el mismo caso se halla la excepcin de compensacin. Una vez producida


respecto de uno, extingue la obligacin respecto de todos y se convierte en una
excepcin real o comn que a todos los deudores aprovecha.

Efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudores solidarios.

Debemos analizar ahora qu sucede entre los codeudores solidarios cuando uno de
ellos ha extinguido la obligacin por el pago o por otro modo equivalente.

La obligacin se extingue respecto a todos y en ese momento desaparece la


solidaridad, por regla general, porque la obligacin era solidaria slo en cuanto a las
relaciones con l o los acreedores.

Y cmo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez
que ella se extingui?

Debemos distinguir dos casos:

1) Si el negocio para el cual se contrajo la obligacin solidaria interesaba a todos


los deudores;
2) Si el negocio para el cual se contrajo la obligacin solidaria slo interesaba a
uno o algunos de los deudores.

As, por ejemplo, tres personas solicitan un prstamo bancario, constituyndose en


codeudores solidarios, pero en definitiva slo una aprovecha el dinero recibido. En
tal caso, los otros dos no tienen inters en el negocio. Por el contrario, si el dinero se
reparte entre los tres, todos tendrn inters en el negocio, en la proporcin en que
se hubiere repartido el dinero.

Si el negocio interesaba a todos los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir
a soportar el pago definitivo de la obligacin, la que se prorratear entre todos en la
proporcin que corresponda, no habiendo ya, por ende, solidaridad. El deudor que
haya pagado, tiene accin contra los otros deudores por su parte en la deuda; si no
hay convencin que indique como se divide la deuda, sta se divide entre todos los
deudores en partes iguales.

Pero si el negocio slo interesa a uno o algunos de los codeudores solidarios, slo
ese o esos deudores debern soportar en definitiva el pago total de la obligacin y
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 39

los dems sern considerados como fiadores y no tendrn, en consecuencia, que


soportar parte alguna en la obligacin. En este caso, el codeudor solidario que pag
y que careca de inters en la obligacin, podr cobrar a cualquiera de los codeudores
que s tenan inters en la deuda, el total de lo pagado, subsistiendo, por ende, en
este caso, la solidaridad, cuestin que corrobora el artculo 2372, en el ttulo de la
fianza, al disponer Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los
ha afianzado a todos podr demandar a cada uno de ellos el total de la deuda....
Como puede observarse, la clave est en considerar como fiador al codeudor solidario
que no tena inters en el negocio, en cuyo favor la subrogacin ser completa.

En realidad, por regla general, el deudor solidario que ha pagado, en virtud de la


subrogacin debera poder cobrar a cada uno de sus codeudores la obligacin total,
menos la cuota que a l le corresponde. Por economa procesal sin embargo, la ley
limita la accin de reembolso contra los otros deudores a la parte o cuota que cada
deudor tenga en la deuda, salvo, segn vimos, si quien pag no tena inters en la
deuda, pues entonces, podr cobrar todo lo que pag, y a cualquiera de los
codeudores restantes que s tenan inters en la deuda.

Extincin de la solidaridad.

Como obligacin accesoria, la solidaridad, por regla general, se extingue junto con la
obligacin principal.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 40

Los casos en que la solidaridad se extingue sin que desaparezca la obligacin


principal, son los siguientes:

La muerte de uno de los codeudores solidarios, que deja varios herederos. No


obstante que las obligaciones del causante se transmiten a sus herederos, ello
no acontece con la solidaridad: termina esta -en lo que a dichos herederos se
refiere- con la muerte del codeudor. Los herederos no estn obligados sino a
prorrata de sus respectivos derechos hereditarios: art. 1523.

Dos situaciones contemplan este artculo:

Los herederos del codeudor solidario difunto son considerados en conjunto:


todos ellos, de consuno, son obligados solidariamente a la obligacin (en
realidad, aqu slo hay solidaridad aparente, pues cada heredero responder
por su cuota, aunque la suma de todas ellas corresponder a la obligacin
ntegra);
Los herederos del deudor difunto son considerados aislada o separadamente:
la solidaridad no pasa a los herederos y cada uno de ellos no es deudor
solidario, sino que slo deudor de la parte o cuota de la deuda que corresponda
a su porcin hereditaria.

La renuncia de la solidaridad.

La solidaridad es un beneficio que mira al inters individual del acreedor, y por ende
puede renunciarse.

Implica la renuncia el consentir en la divisin de la deuda. Produce el efecto de


transformar la obligacin solidaria en simplemente conjunta.

La renuncia de la solidaridad puede ser general e individual, y en ambos casos,


expresa y tcita.

Es general cuando se refiere a todos los codeudores, de manera que la deuda


se divide entre todos ellos.
Es individual cuando slo se refiere a alguno de los codeudores, de manera
que los restantes quedan solidariamente obligados al pago.
Es expresa, cuando el acreedor la hace en trminos formales.
Es tcita, cuando se deduce de ciertos actos ejecutados por el acreedor que
revelan su nimo de renunciarla.

Tres requisitos deben concurrir simultneamente para que se entienda que el


acreedor ha renunciado tcitamente la solidaridad en favor de alguno de los deudores
solidarios:

Que el acreedor haya exigido, o haya recibido o reconocido a uno de los


deudores su parte o cuota en la deuda;
Que en la demanda o en la carta de pago el acreedor haya declarado que
procede a exigir o recibir una cantidad a ttulo de la parte o cuota que en la
deuda le corresponde al demandado o al que paga; y
Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o reserva
general de sus derechos.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 41

OBLIGACIONES INDIVISIBLES.

Generalidades.

La clasificacin de las obligaciones en divisibles e indivisibles depende de la


naturaleza del objeto debido, si es o no divisible. Sin embargo, no en toda obligacin
influye la naturaleza del objeto debido, porque el problema de la indivisibilidad no se
presenta siempre, sino que tiene lugar cuando en la obligacin existe pluralidad de
sujetos.

Cosas divisibles e indivisibles. Siendo el fundamento de la clasificacin de las


obligaciones divisibles e indivisibles la naturaleza del objeto debido, cabe establecer
qu cosas admiten divisin y cules no.

En el Derecho, distinguimos dos casos de divisibilidad:

1) la fsica o material y
2) la intelectual o de cuota.

Son fsicamente divisibles todas las cosas que pueden fraccionarse en partes iguales
o desiguales. En el mbito de la materia, todas las cosas son divisibles.

La divisibilidad jurdica responde a un concepto diferente. En el Derecho, una cosa es


fsica o materialmente divisible cuando ella es susceptible de dividirse o fraccionarse
sin que deje de ser lo que es, sin que pierda su esencia, su individualidad, sin que
sufra un detrimento considerable.

En realidad, una cosa es intelectualmente divisible cuando es susceptible de dividirse


en la utilidad que ella est llamada a producir. No se atiende por ello a la materialidad
de la cosa debida, sino que se atiende al derecho que en la cosa o con respecto a la
cosa se ejerce, sea susceptible de divisin.

Conceptos de obligaciones divisibles e indivisibles.

El art. 1524 establece el criterio o principio para distinguir entre ambas obligaciones.

Para que una obligacin sea divisible, basta que la cosa y el derecho que sobre ella
se ejerce, admita divisin fsica o intelectual. Por ende, se define la obligacin
divisible como aquella que tiene por objeto una cosa o un hecho que en su ejecucin
es susceptible de divisin fsica o de cuota.

A su vez, se define la obligacin indivisible como aquella que tiene por objeto una
cosa o un hecho que en su entrega o ejercicio no puede dividirse, ni fsica ni
intelectualmente.

Casos de indivisibilidad por naturaleza y de indivisibilidad de pago en el CC.

El art. 1526, inc. 1, establece la regla general en materia de cumplimiento de las


obligaciones con pluralidad de sujetos: la obligacin ser simplemente conjunta,
de manera que cada acreedor slo puede exigir su cuota y cada deudor es solamente
obligado al pago de la suya. Pero ello no ser posible si lo que se debe fuere una
especie o cuerpo cierto, aunque se deba a muchos o por muchos. En tal caso, el
cumplimiento no admite fraccin o cuota. Por ello, acto seguido, el precepto comienza
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 42

a enumerar los casos de indivisibilidad, que alteran por ende tal regla general. As,
en el N2 del artculo se describe el tpico caso de indivisibilidad absoluta o por
naturaleza. Sin embargo, hay otros casos en los cuales las obligaciones, a pesar de
recaer en cosas que pueden dividirse, son consideradas como indivisibles, de manera
que cada uno de los deudores puede ser obligado al cumplimiento total. El art. 1526
reglamenta estos casos, que la doctrina denomina de indivisibilidad de pago o
convencional.

La mayora de las excepciones a la divisibilidad slo se refieren a la indivisibilidad


pasiva, slo existe respecto a los deudores, porque ella no tiene otro objeto que
evitar un pago parcial: los nmeros 4 y 5 del art. 1526 prueban lo anterior. Con todo,
los nmeros 1 y 6 aluden tanto a la indivisibilidad activa y pasiva.

1) Primera excepcin: art. 1526 nmero 1. Los herederos de cada uno de los
deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero
cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que
corresponda a su porcin hereditaria.

Se refiere a la accin hipotecaria o prendaria.

Debemos relacionar este precepto con los arts. 2405 (respecto de la prenda) y 2408
(respecto de la hipoteca), que ratifican que tanto la prenda como la hipoteca son
indivisibles. Tal indivisibilidad comprende dos fases:

1 La prenda y la hipoteca son en si mismas indivisibles, de manera que la totalidad


de la cosa hipotecada o empeada y cada una de sus partes, estn afectas al
cumplimiento de toda la obligacin y de cada una de sus diversas partes, por lo que
la accin prendaria o hipotecaria no se extingue mientras subsista un saldo afecto al
cumplimiento de la obligacin

2) Segunda excepcin: art. 1526 nmero 2.


Se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Se establece aqu la
indivisibilidad en el pago de estas obligaciones. La especie o cuerpo cierto es por su
naturaleza indivisible, puesto que forma un todo, que de separarlo, desaparece o
deja de ser lo que es. En este caso, en realidad lo que la ley declara indivisible es el
hecho material de la entrega. Encontramos un ejemplo en el comodato, pues la
obligacin de restituir la especie prestada, es indivisible, y puede exigirse su
cumplimiento a cualesquiera de los comodatarios que la tenga en su poder, si el
contrato hubiere expirado.

3) Tercera excepcin: art. 1526 nmero 3.


Se refiere al caso de la responsabilidad que incumbe al deudor por el incumplimiento
o el cumplimiento imperfecto o tardo de la obligacin. La obligacin de pagar los
perjuicios recae solamente sobre aqul de los deudores por cuyo hecho o culpa se
hizo imposible el cumplimiento de la obligacin.

4) Cuarta excepcin: artculo 1526 nmero 4, primera parte.


Puede ocurrir que en el testamento se haya dispuesto que uno de los herederos
cargue con la totalidad de una deuda hereditaria o testamentaria; o que los
herederos, en la particin de los bienes o en convencin separada, hayan convenido
en que uno de ellos tome a su cargo una deuda hereditaria o testamentaria en su
totalidad.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 43

5) Quinta excepcin: artculo 1526 nmero 4, segunda parte.


Se refiere a la convencin acordada entre el causante (deudor) y el acreedor, que
impone a un heredero el pago total. Este es el nico caso en que la indivisibilidad de
pago produce beneficios prcticos, porque vimos que la solidaridad no pasa a los
herederos, de manera que muerto uno de los deudores solidarios, el acreedor no
podr dirigirse contra cada heredero por el total de la obligacin, a menos que se
hubiere pactado indivisibilidad.

6) Sexta excepcin: artculo 1526 nmero 5.


Se refiere al caso de una cosa cuya divisin acarrea perjuicio. La indivisibilidad
proviene aqu de la presunta voluntad de las partes, que la ley deduce del fin o
propsito que persiguen con la obligacin. El primer punto que hay que resolver aqu
es si la divisin de la cosa acarrea o no perjuicio al acreedor; si no se perjudica al
acreedor, la obligacin es divisible y cada deudor est obligado por tanto solamente
al pago de su parte o cuota en la deuda. Pero si de la divisin de la cosa resulta un
grave perjuicio para el acreedor, porque no se puede obtener la utilidad que
persegua al contratar sino mediante la entrega total de la cosa, la obligacin es
indivisible.

7) Sptima excepcin: artculo 1526 nmero 6.


Se refiere al caso de las obligaciones alternativas. Si hay varios deudores o
acreedores, y segn que la eleccin corresponda a unos u otros, la voluntad del
legislador es que el acreedor o los acreedores sean satisfechos ntegramente en el
crdito, lo que no se obtendra si uno de los acreedores o deudores eligiera una cosa
o parte de una cosa y otro eligiera otra cosa u otra fraccin de una cosa. En estos
casos, no es la obligacin sino la eleccin del objeto con que la obligacin ha de
satisfacerse, lo indivisible.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:

Los medios que la ley le concede a los acreedores para el cumplimiento de las mismas
tienen tres efectos fundamentales:

1. Ejecucin forzada de la obligacin.


2. Cumplimiento por equivalencia de la misma, traducido en la indemnizacin de
perjuicios, cuando no es posible cumplir la obligacin o se ha retardado
indebidamente.
3. Derechos Auxiliares del Acreedor, donde encontraremos las medidas
conservativas cmo:
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 44

la accin pauliana o revocatoria,


la accin oblicua o subrogatoria y
el beneficio de separacin.

1. Ejecucin Forzada de la Obligacin:

Para hablar de ella, debemos partir refirindonos al Derecho general de prenda de


los acreedores referido en el artculo 2465, complementado por el artculo 2469 del
cdigo civil.

Las obligaciones las contrae un deudor, y es razonable pensar que las contrae para
cumplirlas; pero como ello no siempre ocurre (el legislador tambin lo sabe), en
consecuencia parte entregando una primera herramienta a los acreedores que es el
derecho de prenda general, que es la posibilidad que tiene el acreedor para
dirigirse contra todo el patrimonio del deudor (con excepcin de los bienes
inembargables), con el objeto de que en ese patrimonio se puedan vender
en pblica subasta bienes suficientes para pagarse con el producido de la
venta.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 45

Artculo 2465: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de


perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor,
sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables,
designados en el artculo 1618.

Artculo 2469: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo


1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta
concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren
suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que
sigue.

Basta tener la calidad de acreedor, titular de un derecho personal para estar


amparado por el derecho de prenda general que concede la ley a los acreedores. Da
lo mismo el origen de esa obligacin, sea derivada del contrato o de la
responsabilidad extracontractual; lo que importa que el acreedor sea tal porque tenga
un derecho personal contra el deudor para que se encuentre amparado por la norma
del 2465, esta no hace distincin de ninguna clase, por tanto, malamente podramos
nosotros hacer una distincin.

Este derecho de prenda general recae sobre todos los bienes del deudor, presentes
o futuros, con la sola excepcin de los bienes inembargables sealados en el artculo
1618 del cdigo civil y el artculo 445 del Cdigo de procedimiento civil.

Artculo 1618: La cesin comprender todos los bienes, derechos y


acciones del deudor, excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico,
siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si exceden,
no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones
remuneratorias del Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
2. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y
a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas.
3. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte
centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza
de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios
para su trabajo individual;
7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un
mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
10. Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 46

entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por


el valor adicional que despus adquirieren.

Contra eso pueden dirigirse los acreedores para obtener la satisfaccin de sus
crditos.

La ejecucin forzada nos obliga a distinguir si se trata de una obligacin de dar, hacer
o no hacer.

Esta siempre requiere un ttulo ejecutivo, donde la obligacin conste de forma


indubitada: sentencias definitivas firmes, transacciones judicialmente
probadas, letras de cambio y pagars cuyas firmas se encuentran
autorizadas ante notario, instrumentos privados reconocidos o mandados a
tener por tales, etc.

Tener presente que, sin un ttulo ejecutivo no procede ejecucin forzada.


Siendo necesario un procedimiento declarativo para que un juez disponga si existe
o no la obligacin, y su sentencia ser la que servir cmo ttulo ejecutivo
posterior.

Se requiere adems que:


la deuda sea liquida (determinada la cantidad que deba pagarse).
Se requiere que sea actualmente exigible (no sujeta a ningn plazo o condicin
suspensiva).
Que no se encuentre prescrita. En las obligaciones de dar el juez puede
declarar de oficio la prescripcin (extintiva), examinando la prescripcin del
ttulo, y de estarlo la declara de oficio.

Junto con proveerse la demanda y darse traslado, se despachar mandamiento de


ejecucin de embargo; es decir, una orden de requerir de pago al deudor, y en el
caso de no pagar que se le embarguen bienes suficientes para afrontar el pago de la
deuda.

Estos bienes sern vendidos en pblica subasta, y con lo producido se pagar al


acreedor. Si es una especie o cuerpo cierto, simplemente por medio del auxilio de la
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 47

fuerza pblica se le entregar al acreedor dicha especie si existiera en poder del


deudor.

El cdigo civil no contempla disposiciones relativas al procedimiento ejecutivo en


obligaciones de dar, ello lo reglamenta ntegramente el cdigo de procedimiento civil,
pero si contempla normas relativas al juicio ejecutivo en obligaciones de hacer y no
hacer; respecto a la ejecucin forzada en las obligaciones de hacer, el artculo 1553
nos seala los derechos que puede ejercer el acreedor contra el deudor:

Artculo 1553 Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora,


podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera
de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato.

Aqu debemos separar dos cosas:

1. En virtud del tratamiento ejecutivo de la obligacin de hacer y si existe el ttulo


ejecutivo con los requisitos ya sealado, el acreedor puede pedir que se
apremie al deudor para que ejecute el hecho debido. El apremio consiste en
arresto hasta por 15 das, renovable y personal, ms una multa proporcional.
2. Otra opcin que tiene el acreedor es que el juez lo autorice a hacerlo el mismo
a expensas del deudor.

En cualquier caso, tiene derecho a ser indemnizado de los perjuicios que el


incumplimiento le hubiera ocasionado. Este ltimo derecho que posee siempre no
podr ejecutarse en el procedimiento ejecutivo porque primero debern ser
determinados los perjuicios, y esa determinacin corresponde a un juez de fondo en
un juicio de lato conocimiento; a menos, que se hubiere pactado una avaluacin
anticipada y convencional de los perjuicio (pueden ser avaluados en el mismo
contrato), si se hubiere pactado una clausula penal, no sera necesario un juicio para
determinar el monto de los perjuicios por ya estar determinado previamente por las
partes.

En este caso, toda suma de dinero que se deba pagar, quedar ejecutada a propsito
del cumplimiento de las obligaciones de dar.

Si la obligacin de hacer consiste en la suscripcin de un documento, podr pedir el


acreedor que el juez suscriba dicho documento en representacin del deudor. La ley
faculta a un juez para que acte en representacin del deudor y cumpla de esta
manera la obligacin.

Tratndose de las Obligaciones de no hacer, se aplica el artculo 1555:

Art.1555 Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de


indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo
hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para
el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 48

deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a


expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este
caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.

Por tanto, se distingue si lo hecho puede deshacerse o no. Si puede deshacerse, es


absolutamente necesario para la obtencin del objeto buscado. Si puede deshacerse
y es as necesario podr ser obligado el deudor a destruirlo a menos que el acreedor
se haga autorizar por el juez para hacerlo el mismo a expensas del deudor. Si no es
necesario se reducir la obligacin a simplemente indemnizar los perjuicios por
incumplimiento. Y dispone la ley que siempre que pueda cumplirse el objetivo por
otros medios el deudor ser odo si as lo ofrece.

En cualquiera de los casos mencionados el acreedor tiene derecho a ser indemnizado


de todos los perjuicios que el incumplimiento le ocasione.

Cuando un deudor tiene un acreedor, este acreedor ejecutar su crdito, embargando


todos los bienes que pueda hasta poder pagarse del mismo.

Ello no es complejo de visualizar.

Si se tienen mltiples acreedores cabe preguntarse si habiendo ms de un acreedor,


los bienes son suficientes o no para satisfacer todos los crditos; viendo esta
posibilidad la ley establece normas relativas a la Prelacin de Crditos. Ella trata de
determinar el orden en que los acreedores han de ser pagados. En efecto, la regla
general es la de la igualdad de los acreedores, primando el concepto par conditio
preditorum.

Pero tambin es cierto que existen una serie de crditos que gozan de preferencia
para su pago. Por lo que hay acreedores que concurrirn antes que otros a exigir el
pago de su crdito. Para este efecto la ley dispone de 5 clases de crditos.

Crditos del 1, 2,3 y 4 clase gozan de preferencia.

Crditos de 5 clase tambin llamados valistas, no gozan de preferencia alguna cmo


los crditos generales u ordinarios.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 49

No existen ms preferencias que las designadas por la ley, por tanto, todo crdito
que no tenga asignada una preferencia por el legislador es valista.

El artculo 2470 establece causas de preferencia, segn ellas son causas de


preferencia el privilegio y la hipoteca. Lo que quiere decir que estn los crditos
privilegiados e hipotecarios cmo crditos preferentes; por tanto, preferencia es la
cualidad que tiene un crdito para ser pagado antes que otro.

El privilegio en consecuencia es una causa de preferencia, hay una relacin gnero-


especie entre la preferencia y el privilegio; todo crdito privilegiado es preferente,
pero no todo crdito preferente es privilegiado. Estando tambin los hipotecarios que
gozan tambin de preferencia.

Preferencia es el gnero, el privilegio es una especie de preferencia.

Son privilegiados los crditos de 1, 2 y 4 clase; los de 3 clase son los hipotecarios y
similares a la hipoteca.

Estas reglas estn contenidas en el cdigo civil, pero son de aplicacin general, cada
vez que haya un crdito de cualquier clase que deba de ser pagado se aplican estas
normas si es que alguno de los acreedores goza de alguna causa de preferencia.

Caractersticas de las Preferencias:


1. Las causas de preferencias son de derecho estricto, no existen ms que las
que sealan la ley; porque estas son excepcionales, la regla general es la de
los crditos ordinarios o valistas.
2. Las causas de preferencia son inherentes a los crditos, pasan con ellos a todas
las personas que los hayan adquirido a cualquier ttulo. Lo que se ampara con
la preferencia es un crdito, as lo dispone el inciso 2 del 2470, agregando
el artculo 2491 que las causas de preferencia se extienden tambin a los
intereses que se devengan a la extensin total del crdito.
3. Si se generan preferencias en leyes especiales, estas prevalecen sobre el
cdigo civil por ser el derecho civil un derecho general y supletorio.

Clasificacin de las Preferencias: Se clasifican en generales y especiales.

Generales afectan todos los bienes del deudor (presentes u futuros) excepto
los no embargables. Preferencias generales son 1 y 4 clase de crditos.
Especiales en cambio aceptan los bienes determinados, no se extienden a
todos los bienes del deudor, slo a ciertos y determinados bienes. Especiales
son: segunda y tercera clase de crditos.

Aprenderemos que el acreedor prendario tiene un crdito de segunda clase slo


ejecutable sobre la prenda. Si al realizar la prenda el producto de la venta no alcanza
a cubrir la totalidad del crdito, en el saldo no cubierto ese crdito es valista, se le
acaba la preferencia slo alcanzado al bien especfico sobre el que recae la
preferencia.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 50

La diferencia entre una preferencia especial de una preferencia general, es que en la


general se extiende a todos los bienes del deudor, por lo que se podrn seguir
embargando bienes hasta lograr el pago del crdito.

Primera clase de Crditos: Artculo 2472:


La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida
se enumeran: 1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los
acreedores;
2. Las expensas funerales necesarios del deudor difunto;
3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de
seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se
extienda la preferencia;
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del
fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los
prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados;
5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden
por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como, asimismo, los crditos del
fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los
aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42
del decreto ley N. 3.500, de 1980;
7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los ltimos tres meses;
8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan
valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio
y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por
el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas;
9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.

A qu se vinculan estas causales?


Muerte o enfermedad del deudor, proceso concursal (liquidacin) del deudor,
obligaciones laborales del deudor, indemnizaciones, aportes a los organismos de
seguridad social.

Impuestos de dos tipos: El fisco no tiene per s un derecho preferente, sino slo por
los impuestos de retencin (impuesto nico a los trabajadores) e Impuestos de
Recargo (IVA) tienen un crdito privilegiado de la primera clase en el numeral 9 del
2432, no respecto de otros impuestos u otras obligaciones.

Lo importante de estas preferencias: Son generales, por lo que afectan a la totalidad


de los bienes del deudor.

Acorde con el artculo 2487, estas preferencias pasan a los herederos del
deudor difunto, salvo que estos hayan aceptado un beneficio de inventario de
herencia, o que los acreedores del difunto gocen del beneficio de separacin,
en ese caso no pasan los privilegios a los herederos.
Esta preferencia es personal, por lo que no pasa contra terceros poseedores;
por lo que, si los bienes salieron del patrimonio del deudor, no podran en caso
alguno estos acreedores perseguirlos. A menos, que pudieran intentar la
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 51

accin pauliana o revocatoria de manera de hacer volver esos bienes al


patrimonio del deudor.
Se pagan con preferencia a todo otro crdito por ser de primera clase. Ello es
casi verdad porque, la ley exige a los acreedores dirigirse contra todos los
bienes en primera instancia, salvo los prendados e hipotecados (gozan de
preferencia de segunda y tercera clase).
Solo pueden recurrir a ellos en la medida que los dems bienes del deudor no
sean suficientes para cubrir los crditos de primera clase.
Si el acreedor puede cumplir el mismo objetivo sin afectar las preferencias
especiales, a los dems acreedores de segunda y tercera clase la ley le impone
esa obligacin.

Veremos que acreedores de segunda y tercera clase (prendarios e hipotecarios


respectivamente), siempre pueden hacer efectivos sus crditos sin aguardar las
resultas del concurso (segn la ley), caucionando el inters de los crditos de la
primera clase que as se les exigiese.

Crditos de la primera clase prefieren entre s por el orden de su numeracin


(los del uno a los del dos, y los del dos a los del tres y as) con absoluta
independencia de su fecha. Los contemplados en el mismo numeral, si no son
suficientes los bienes para pagar se pagan a prorrata.
No hay preferencia entre los crditos establecidos en un mismo numeral, si lo
hay entre distintos numerales.

Segunda Clase de Crditos, Artculo 2474:


A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida se
enumeran:
1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daos.
2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo
que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de la
propiedad del deudor. Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos
introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta.
3. El acreedor prendario sobre la prenda.
Crdito del posadero u hotelero contra el pasajero que se aloja en la posada,
slo por los crditos derivados del hospedaje, como el pago de la cuenta.
Extendindose slo por los objetos introducidos por el pasajero en la posada,
siempre y cuando sean de su propiedad.
Mismo ocurre con el empresario de transportes por la cuenta del transporte de
las cosas acarreadas, extendindose la preferencia de las cosas transportadas
siempre y cuando sean de propiedad de quien encarg el transporte.
La ley presume que son de propiedad del pasajero o de quien encargo el
transporte los efectos que introdujo en la posada, por lo que si alguien alega
que son suyos deber probarlo.
Acreedor prendario sobre la prenda. La prenda tiene una preferencia de
segunda clase.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 52

Caractersticas de los Crditos de Segunda clase:


Constituyen una preferencia especial, la preferencia se extiende slo a lo que
se obtenga por la realizacin de los efectos introducidos por el posadero,
mercaderas acarreadas o bien prendado; por tanto, en aquella parte en que
el crdito no alcanzar a ser satisfecho con la realizacin de esos bienes, por
ese saldo sus crditos sern valistas y se pagaran con los dems crditos de
la misma clase.
Pueden ejecutarse antes de que se paguen los crditos de la primera clase.

Tercera clase de Crditos: Artculos 2477 y 2480 CC y Artculo 546 CPC

Artculo 2447:
La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos
acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague
inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a
otras en el orden de su inscripcin.
En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en l.

Artculo 2480:
Para los efectos de la prelacin los censos debidamente inscritos sern considerados
como hipotecas. Concurrirn pues indistintamente entre s y con las hipotecas segn
las fechas de las respectivas inscripciones.

En tercer lugar, acorde con el artculo 546, los bienes races sobre los que se haya
declarado el derecho real de retencin judicialmente, inscritos en el competente
registro se asimilarn a la hipoteca para estos efectos.

Estos evidentemente constituyen una preferencia especial, lo ya dicho en aquella en


que la realizacin de los bienes no permite pagar ntegramente este crdito, pero el
saldo insoluto ser valista.

Se podrn ejecutar antes de que se paguen los crditos de la primera clase, porque
estos slo se extienden a estos en la medida que los dems bienes sean suficientes
para pagar, y sin perjuicio de la obligacin de caucionar la resulta de los crditos de
primera clase.

Estos prefieren entre s por el orden de sus fechas, la fecha de una hipoteca es la
fecha de su inscripcin en el registro de hipotecas y gravmenes del conservador de
los bienes races.

De hecho, puede haber ms de una hipoteca o puede declararse el derecho legal de


retencin a uno slo bien hipotecado, y eso es lo que obliga a ver cmo prefieren esa
hipoteca respecto de ese uno bien hipotecado, prefiriendo entre s por el orden de
sus fechas.

Cuarta clase de Crditos: Artculo 2481:

La caracterstica comn de la cuarta clase de crditos es que son crditos que se


tienen contra administradores de patrimonios ajenos. Todas las hiptesis se
relacionan con alguien que administr mi patrimonio, y los crditos que se tengan
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 53

contra esa persona derivados de la administracin gozan de una preferencia de cuarta


clase.

La cuarta clase de crditos comprende:


1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el
marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por
gananciales;
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que
fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos
tutores o curadores;
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora,
en el caso del artculo 511.

Anlisis
Hiptesis vinculadas al derecho de familia; si el rgimen de bienes de los
cnyuges es la sociedad conyugal, el marido administra los bienes sociales,
incluso los bienes propios de la mujer. Si esta tiene un crdito con esta
administracin tiene un privilegio de cuarta clase.
Si el rgimen de bienes es la participacin de los gananciales, terminado el
rgimen de bienes aquel cnyuge que obtuvo menos gananciales tendr un
crdito contra el que haya obtenido ms por la mitad de la diferencia para que
ambos participen de igual manera en el excedente lquido.
Padre o madre que ejerce patria potestad administra todos los bienes salvo
aquellos que deriven de una actividad remunerada del hijo.
Si la mujer que tiene hijos de patria potestad se casa en trminos de que el
marido deba administrar sus bienes, debe inventariar los bienes del hijo que
administra para evitar la confusin con los que administra el marido, si no lo
hace, de la confusin de los bienes que tenga perjuicio el hijo, el impondr
accin contra ella.
Las preferencias de cuarta clase son generales, afectando a todos los bienes
del deudor.
Son personales, no pasan contra los terceros poseedores de esos bienes.
(Similares en ello con los de primera clase).

Prefieren entre s por las fechas de sus causas dice el artculo 2482:

Los crditos enumerados en el artculo precedente prefieren indistintamente unos a


otros segn las fechas de sus causas; es a saber: La fecha del nombramiento de
administradores y recaudadores respecto de los crditos de los nmeros 1. Y 2. ;
La del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3. Y 6. ; La del
nacimiento del hijo en los del nmero 4. ; La del discernimiento de la tutela o
curatela en los del nmero 5. .
Discernimiento es el decreto judicial que autoriza al tutor o curador a ejercer el cargo.
La sola confesin de los cnyuges, padre o madre, tutor o curador no sirve como
prueba por si misma contra los dems acreedores, por poderse prestar para un
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 54

fraude; de hecho, los crditos de los numerales 3,4, 5 y 6 slo pueden fundarse en
instrumentos pblicos para evitar fraude a los acreedores.

Obviamente se pagan los crditos de cuarta clase despus de pagados los tres
anteriores.

Uno puede pensar que los crditos de tercera y segunda clase son superiores en este
sentido a los de cuarta clase, pero son superiores en la medida que se logren pagar
ntegramente con el bien especfico sobre el que recae la preferencia. De lo contrario,
por el saldo son valistas; en cambio como estos son generales se pagan ntegramente
con cargo a la preferencia.

Constituyen preferencia de cuarta clase los crditos derivados de la ley de


copropiedad inmobiliaria, los crditos por gastos comunes otorgan preferencia de
cuarta clase.

Preferir a todos los enumerados del 2481 cualquiera sea su fecha, por establecido
en una ley especial respecto del cdigo civil.

Quinta clase de crditos, Valistas:

No gozan de preferencia alguna; por tanto, se pagan todos ellos si no alcanzan a


pagarse ntegramente a prorrata. Impera aqu el principio de la igualdad de los
acreedores.

Indemnizacin de Perjuicios

La obligacin se cumple cuando es posible cumplirla, pero cuando no es posible


efectuar dicho cumplimiento ser necesario cumplir por equivalencia dicha obligacin.
Cuando la obligacin se hace imposible de cumplir (por hecho o culpa del deudor) la
obligacin no se extingue, sino que vara de objeto; se transforma en la obligacin
de indemnizar o reparar los prejuicios.

Conforme con la ley, procede a indemnizarse cuando:


La obligacin no se cumple.
Cuando la obligacin se cumple imperfectamente.
Cuando la obligacin se cumple tardamente.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 55

Aunque no lo establezca la ley, la indemnizacin de perjuicios consiste en el


pago de una suma de dinero que equivalga al ntegro y oportuno cumplimiento de la
obligacin.

Existen dos clases de Indemnizacin de Perjuicios:


Compensatoria y
Moratoria.

Indemnizacin Compensatoria: Procede cuando la obligacin no se ha cumplido


o cuando se ha cumplido imperfectamente.

Indemnizacin Moratoria: Procede cuando la obligacin se ha cumplido tarda o


inoportunamente.

Indemnizacin Compensatoria:

Recibe este nombre porque compensa al acreedor por la falta de cumplimiento


ntegro de la obligacin. Es una suma de dinero que el acreedor recibe en vez de la
obligacin primitiva.

La doctrina se ha preguntado si es posible que el acreedor pueda demandar en


forma indistinta la obligacin primitiva o la indemnizacin. En el caso de las
obligaciones de hacer y no hacer el tema est resuelto; el acreedor a su turno puede
pedir que se apremie al deudor, o hacer la cosa a costa del deudor, o pedir la
indemnizacin correspondiente. En las obligaciones de dar el tema no est resuelto
por el legislador, pero la doctrina est de acuerdo que lo que el acreedor puede
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 56

demandar es el cumplimiento de la obligacin, por lo tanto, slo en subsidio puede


pedirse la indemnizacin de perjuicio, porque de lo contrario permitiramos al
acreedor crear una obligacin alternativa donde el legislador no lo permite.

Si la obligacin se ha hecho imposible de cumplir por hecho y culpa del deudor,


no nos queda otra opcin que demandar derechamente la indemnizacin de
perjuicios.

Otra pregunta es si puede demandarse conjuntamente la obligacin primitiva


y la indemnizacin compensatoria, y la respuesta inmediata es no; porque si la
indemnizacin compensatoria significa lo que le habra reportado al acreedor el
cumplimiento ntegro de la obligacin, quiere decir que si se pudiera demandar a un
tiempo la obligacin primitiva y la indemnizacin compensatoria se podra demandar
por la misma cosa dos veces, lo que generara un enriquecimiento sin causa.

Excepcionalmente si pueden acumular la Indemnizacin compensatoria y la


Obligacin primitiva; En la transaccin del artculo 2467 se dispone que cuando se
establezca una pena para el caso de no cumplirse lo pactado en la transaccin, se
podr exigir la pena sin perjuicio de exigir el cumplimiento de todas sus partes de la
transaccin. Aqu operando cmo sancin.

Lo mismo ocurre cuando se pacta una clusula penal (avaluacin convencional


y anticipada de los perjuicios que hacen las partes), cuando aparece que la pena se
pact por el simple retardo, y en segundo lugar cuando se pacte que el cumplimiento
de la pena no extingue la obligacin principal.

Por ende, si alguien se obliga a entregarme un vehculo determinado utilizado


por alguien en un determinado momento (especie o cuerpo cierto) y pendiente la
entrega el vehculo se destruye por hecho o culpa del deudor, tendr derecho a que
se me pague una suma de dinero equivalente no solo al precio del vehculo, adems
una indemnizacin por la imposibilidad que tendr de incorporar el vehculo a mi
patrimonio, que era lo que buscaba con el acto o contrato que celebr.

En cambio, si el auto me lo deba entregar hoy y me lo entregan el primero de


julio no podramos decir que no me cumplieron la obligacin. Pero resulta que todo
el tiempo en que deb tener el vehculo y no lo tuve tambin genera un perjuicio, se
llama perjuicio moratorio.

Esta indemnizacin de perjuicios moratoria se acumula con la obligacin


primitiva o con la indemnizacin de perjuicios compensatoria. El hecho de que deban
indemnizarme los perjuicios compensatorios no resta de que adems me deban los
perjuicios por la mora.

Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios Contractuales:

Es necesario que se infrinja una obligacin.


Es necesario que el incumplimiento sea imputable al deudor (que provenga de
su culpa o dolo).
Es necesario que el deudor se encuentre constituido en mora.
Es necesario que el acreedor sufra un perjuicio.
Es necesario que exista una relacin de causalidad entre el incumplimiento de
la obligacin y los perjuicios que sufra el acreedor.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 57

Anlisis de los requisitos:

1. De conformidad con el artculo 1556 existe infraccin a la obligacin en tres casos:


Cuando la obligacin no se cumple
Cuando la obligacin se cumple slo parcialmente
Cuando la obligacin se cumple tardamente

En cualquiera de estas hiptesis tenemos incumplimiento a la obligacin,


satisfaciendo el primer requisito.

2. Necesitamos que el incumplimiento sea imputable al deudor, ello ocurre cuando


el incumplimiento se debe al dolo, la culpa o hecho del deudor. La hiptesis del
hecho es distinta del dolo y la culpa: Muere el seor de una cosa que tena que
restituir, porque era slo comodatario de ella y sus herederos sin tener idea de
esto, disponen de ella destruyndola. No hay culpa en ellos, pero debe ser
reparado el dao de la cosa.

Por regla general, deber obedecer a dolo o a culpa, por ende, no habr lugar
a la indemnizacin (por regla general) cuando el incumplimiento obedezca al caso
fortuito o fuerza mayor.

Caso Fortuito: Definido por el artculo 45 del cdigo civil cmo el imprevisto que no
se puede resistir. Tres elementos se requieren siempre para que estemos en
presencia del caso fortuito: la imprevisibilidad, la irresistibilidad y que sea ajeno.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 58

Son sinnimos Caso Fortuito y Fuerza mayor? No en doctrina, caso fortuito es


un hecho que proviene de la naturaleza, fuerza mayor proviene del hecho del hombre.
Lo importante es que estemos ante un imprevisto.

Irresistibilidad: Es requisito del caso fortuito que efectivamente estemos ante un


imprevisto, un hecho que no era razonablemente posible prever; si el hecho era
previsible no hay caso fortuito.

Es necesario que el hecho sea insuperable, que no sea razonablemente posible


superarlo por los medios que una persona dispone.

No debe poder oponerse el deudor a ese hecho, si le sale muy difcil o caro
oponerse no hay caso fortuito. Con los medios que el deudor dispone no le debe ser
posible oponerse a ese hecho.

Si fuera A un tipo que hace empanadas, y tiene un contrato para llevar


empanadas a la hora de almuerzo a una obra, las que deben ser entregadas a las 12
del da. Resulta que en el barrio vive una autoridad la cual es baleada en ese
momento, la polica establece un sitio cercando el lugar. Ejemplo ste de caso
fortuito, no hubiera podido preverlo yo.

Ajeno: Tercer requisito es que el hecho sea enteramente ajeno a la voluntad del
deudor, este no debe aportar para que el hecho ocurra as.

En algunas excepciones el caso fortuito si generar responsabilidad al deudor.


Si se dan o no los presupuestos de imprevisibilidad e irresistibilidad, es una cuestin
de hecho que deber sealar el juez.

El efecto normal del caso fortuito es que el deudor quedar exento de


responsabilidad, un viejo adagio jurdico reza nadie est obligado a lo
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 59

imposible; si esta tardanza o imposibilidad no es definitiva, una vez desaparezca


las condiciones el deudor deber cumplir la obligacin. El punto es que se retardo
no le podr ser imputable por caso fortuito, por lo que no estar obligado a
indemnizar moratoriamente.

Esta regla general de que el caso fortuito exime al deudor de responsabilidad


reconoce varias excepciones:

Responde el deudor de caso fortuito cuando lo ha tomado a su cargo. Cuando en


el contrato el deudor ha asumido expresamente responsabilidad del caso fortuito.
El caso fortuito est expresamente permitido de ser renunciado por el deudor.
Responde el deudor de caso fortuito cuando este caso fortuito deriva de su culpa
(cuando por actos negligentes suyos se genera el caso fortuito).
Responde el deudor de caso fortuito cuando este sobreviene mientras el deudor
se encuentra en mora de cumplir su obligacin.
Responde el deudor de caso fortuito cuando la ley pone de su cargo este caso
fortuito; Existen a su vez varios casos:

Artculo 1676: "Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido
alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran
producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.

Responde el deudor de caso fortuito cuando se ve obligado a entregar una misma


cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas.
Responde el deudor de caso fortuito cuando la cosa es debida bajo condicin, as
lo dispone el artculo 1486 y 1830 en razn de la compraventa.

Tener presente que respecto de la responsabilidad del deudor por el caso


fortuito cuando se encontraba en mora slo se reconoce una contra excepcin: que
el deudor pueda probar que el caso fortuito hubiera sobrevenido igual de encontrarse
la cosa en manos del acreedor. Ejemplo:

Si estoy en mora de entregar un animal determinado y durante la mora


sobreviene la peste y el animal muere. Pero si en realidad esta peste no deja animal
parado, podra demostrar que da lo mismo en manos de quien estuviera el animal,
igualmente hubiera muerto.

En cuanto a la prueba del caso fortuito: El incumplimiento de una obligacin


siempre se presume culpable, por tanto, el deudor que quiere alegar que el
incumplimiento obedeci al caso fortuito deber probarlo; del mismo modo si quiere
probar que el caso fortuito hubiera sobrevenido igual si la cosa hubiera estado en
manos del acreedor deber probarlo l (el deudor), no es ms que una aplicacin de
la regla general del Onus Probandi.

Debe probarse que concurrieron los requisitos del caso fortuito, con cualquier
medio de prueba. Lo que se prueba en realidad son los hechos que constituyen el
caso fortuito, slo unos hechos no se prueban: los hechos nicos y notorios, el resto
deben probarse.

La Culpa: Se asocia normalmente la culpa con la negligencia, la poca prudencia, la


falta de la debida diligencia. No se habla de alguien que intencionalmente hizo algo,
sino de que alguien que no fue lo suficientemente diligente para evitar que ocurriera
algn mal. La culpa en general la podemos definir como la falta de la debida
diligencia en el cumplimiento de una obligacin o la ejecucin de un hecho.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 60

Podemos encontrar culpa tanto en la responsabilidad contractual cmo en la


extracontractual.

Contractual es la culpa que incide en el cumplimiento de las obligaciones


derivadas de un contrato.

Extracontractual es la culpa que incide en la ejecucin de un hecho


cualquiera que causa dao, sin intencin de causarlo.

La culpa extracontractual tambin se llama culpa Aquiliana, derivada de la Lex


Aquilia, del pretor Aquilio.

Diferencias entre la culpa contractual y extracontractual:

La culpa contractual requiere un vnculo previo entre las partes, la


extracontractual no, es simplemente la ejecucin de un hecho.

En segundo lugar, la culpa contractual se grada en tres tipos, y no as la


extracontractual, es una sola.

La culpa contractual se presume, el incumplimiento del deudor se presume


culpable. En cambio, la culpa extracontractual no se presume, por lo que la vctima
del hecho culpable que le causa dao debe probar (entre otras cosas) la culpa del
autor.

La culpa contractual, para que genere la obligacin de indemnizar requiere que


el deudor est constituido en mora, salvo en las obligaciones de no hacer, porque en
las obligaciones negativas basta la infraccin para que genere la obligacin de
indemnizar. La mora no es un elemento que exista en la culpa extracontractual.

Cuando estamos ante obligaciones que emanan de la ley, estas se rigen por la
culpa contractual. Es decir, son las reglas de la culpa contractual las que constituyen
el derecho general y supletorio en esta materia.

La culpa contractual admite graduacin, la ley reconoce tres clases de culpa:

La culpa lata o grave


La culpa leve
La culpa levsima
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 61

Artculo 44 del Cdigo Civil: La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar
los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y


cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o
descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa
se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.

El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es


responsable de esta especie de culpa.

Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un


hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta
especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.

El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o


propiedad de otro.

Anlisis:

1. Cuando se responde de culpa grave o lata, significa que el deudor ni siquiera actu
como una persona negligente hubiera actuado respecto de un negocio propio.
Cuando se responde de culpa lata, es al que menos diligencias se le piden, se le
impone un estndar ms bajo de todos los deudores en razn de la diligencia que
tuvo que poner para el cumplimiento de la obligacin. La culpa lata en materia
civil equivale al dolo, es una negligencia inexcusable que raya en el dolo, la
intencin positiva de causar dao.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 62

2. Se habla del hombre medio, exige una diligencia normal empleada por los
hombres ordinarios en sus negocios. El cuidado que cualquier persona normal
tendr respecto de sus actuaciones. La del buen padre de familia, el paradigma
de ser humano bueno al que refiere el cdigo civil.
3. Culpa sin calificacin se refiere a culpa leve, la culpa estndar. El nivel o grado de
diligencia estndar que se le exige a una persona para el cumplimiento de su
obligacin.
4. En la culpa levsima, a esta persona se le exige el mayor estndar de diligencia,
se le exige actuar cmo un hombre juicioso actuara en sus negocios importantes.
Equivale a la suma diligencia.

Cundo el deudor responde de cada una de estas culpas? Lo dispone el


artculo 1547, hay que distinguir si el contrato es oneroso o gratuito;

Si es oneroso, las partes responden de culpa leve, cuando ambas partes se


obligan en prestaciones equivalentes.
Si el contrato es gratuito hay que subdistinguir a quien favorece:
Si slo favorece al acreedor el deudor slo responde de culpa lata,
Si slo favorece al deudor este responde de culpa levsima.

En cuanto a la prueba de la culpa, la culpa contractual se presume. El deudor


que incumple su obligacin la ley lo presume culpable, se entiende que el
incumplimiento se debi a una causa distinta de la culpa.

Estas reglas de distribucin de culpa pueden ser alteradas por las partes, tal
como lo permite el inciso final del artculo 1547.

Dolo: Existen tres acepciones de dolo:

Cmo vicio del consentimiento, aquella maquinacin fraudulenta destinada a


que una persona preste su consentimiento en la celebracin de un determinado
acto jurdico.
Cmo elemento integrante de la responsabilidad extracontractual. En este
sentido est definido en el inciso final del artculo 44: La intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Cmo elemento de la responsabilidad contractual (la derivada del
incumplimiento del contrato); opera cmo una agravante de la responsabilidad
del deudor. Debemos entender el dolo dentro de este contexto cmo la intencin
de incumplir la obligacin.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 63

Acta como agravante de la responsabilidad del deudor, porque la regla general es


que el deudor responde de los perjuicios denominados previstos; aquellos que
pudieron preverse por las partes al tiempo de celebrar el contrato. Pero si se prueba
dolo en el actuar del deudor, responder adems de los perjuicios imprevistos,
aquellos que ni se previeron ni pudieron preverse al tiempo de celebrar el contrato,
ste es el efecto del dolo.

Para la indemnizacin basta la culpa, pero si se puede imputar dolo al deudor,


su responsabilidad se agrava.

Sobre el dolo, se dijo que el incumplimiento del deudor se presume culpable;


ello significa que si el acreedor quiere imputarle dolo al deudor deber probarlo. El
dolo por regla general se presume, sino los casos en que la ley as lo admite:

Caso del artculo 706 del Cdigo Civil, el que alega error de derecho cmo vicio
del consentimiento se presume de mala fe; presuncin de derecho, por lo que no
admite prueba en contrario.
Artculo 968 nmero 5 del cdigo civil, que constituye causal de indignidad
para suceder el ocultar dolosamente un testamento presumindose la mala fe por
el slo hecho de la ocultacin.
En el CPC tambin se contiene una presuncin de mala fe a propsito de las
medidas prejudiciales precautorias; si se concede una medida precautoria con el
carcter de prejudicial, es obligacin presentar la demanda intentando la accin
que ampara dichas medidas dentro del plazo de 10 das, y de no presentada se
presumir que slo fueron medidas dolosas para perjudicar al demandado.
El artculo 92 sobre la ley de Cuentas Bancarias y Cheques, que tipificaba
el delito de giro doloso de cheque. Se presume que ha sido girado dolosamente
un cheque cuando ha sido girado contra cuenta corriente cerrada, o inexistente o
cuando carece esta de fondos.

El dolo no puede condonarse anticipadamente, la ley considera que la


condonacin anticipada del dolo adolece de objeto ilcito. Si bien las partes pueden
modificar las normas acerca de la responsabilidad, esta modificacin no puede
alcanzar al dolo o a la culpa grave, porque en materia civil la culpa grave se equipara
al dolo.

Tercer requisito de la Indemnizacin de Perjuicios: La mora del deudor:

Es una concepcin jurdica que surge a partir del retardo en el cumplimiento


de la obligacin, la mora no equivale al retardo, este slo es uno de los elementos
de la mora. Un deudor que cumple eventualmente con su obligacin no puede incurrir
en mora.

La mora la exige el artculo 1557 cmo requisito para que proceda la


indemnizacin de perjuicios, salvo en las obligaciones de no hacer, en que los
perjuicios se deben por la sola contravencin; Pero en las obligaciones positivas,
tanto en las de hacer cmo en las de dar, si el deudor no est constituido en mora
no procede la indemnizacin de perjuicios.

Requisitos de la Mora:
Retardo en el cumplimiento de la obligacin.
Que este retardo sea imputable (culpable o doloso, si es por caso fortuito no
nos encontraremos frente a la mora).
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 64

Es necesario que el acreedor interpele al deudor para que se encuentre en


mora. La interpelacin es el acto por el cual el acreedor le hace saber al deudor
que de su tardanza se estn siguiendo perjuicios.

Por eso, la mora se define cmo el retardo culpable en el cumplimiento de la


obligacin que persiste despus de que el deudor ha sido interpelado por el acreedor.

Mientras no haya interpelacin hay un simple retardo, pero la falta de


interpelacin hace que la ley presuma que el acreedor no est sufriendo perjuicios.

El artculo 1551 del cdigo civil nos seala los casos en que se produce o se
puede producir la interpelacin (aprendmoslo):

El deudor est en mora,

1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la


ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio
de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.

Anlisis de los numerales:

1. Se produce cuando en el contrato hay un plazo estipulado dentro del cual debe
cumplirse la obligacin y el deudor deja pasar el plazo sin cumplir; ello produce
la interpelacin del deudor, a menos que la ley exija de todos modos que el
acreedor reconvenga al deudor, cmo en el caso del artculo 1977 del cdigo
civil en razn del contrato de arrendamiento:

La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador,


despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de
que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.

O sea, la mora en el pago de la renta del arrendamiento permite al acreedor


demandar el trmino del contrato, pero la ley establece que debe reconvenir dos
veces al deudor. Es decir, debe requerirlo judicialmente dos veces mediando al menos
cuatro das entre ambas; Junto con la demanda de declaracin de arrendamiento por
no pago de renta, si pide que con la notificacin se lo requiera de pago al deudor
(una).Y con el procedimiento del contrato de arriendo en que se cita a audiencia el
quinto da de la notificacin con comparendo de contestacin con fines de prueba, la
segunda reconvencin de pago se hace en se comparendo, ah entendindose
cumplido el requisito del artculo 1977, pero cmo se puede ver, no basta que se
haya estipulado un plazo para pagar el arriendo y no se pague, debe requerrselo a
la ley expresamente.

Pero la regla general es que, si se establece un plazo para el cumplimiento de


la obligacin, y ese plazo vence sin que el deudor cumpla, este se encuentra en mora.
Los romanos decan que los das interpelaban por el hombre, en este caso esto no es
as, el acuerdo de voluntades interpela al deudor, porque este fija el plazo mximo
para que el deudor pueda cumplir. Se llama interpelacin contractual porque consta
en el contrato, y es expresa, porque se trata de un plazo o trmino expresamente
estipulado en el contrato.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 65

2. Interpelacin Contractual Tcita, aqu es el mismo contrato que nos indica que el
deudor ha transgredido los plazos naturales para cumplir la obligacin, pero este
plazo no es un trmino estipulado, sino que es la naturaleza de la obligacin la
que nos seala que existe un lmite, una frontera para poder cumplirla.

Ejemplo: Si se va el 01/09 a solicitarle a una modista un traje de huaso, sin estipular


fecha podra entenderse que naturalmente hasta el 17/09 debera entenderse que
puede cumplirse la obligacin, si no, naturalmente se cae en incumplimiento.

3. Interpelacin extracontractual, constituye la regla general: el requerimiento


judicial del acreedor. Deberamos entender evidentemente que esta reconvencin
requiere la notificacin legal de la demanda.

Efectos que produce la Mora:

El ms importante, hace procedente la indemnizacin de perjuicios.


Hace responsable al deudor de la prdida de la especie o cuerpo cierto cuya
entrega se debe, acorde al artculo 1550.
Pone en cargo del deudor el caso fortuito que acaezca en su mora, segn el
artculo 1547 del cdigo civil, salvo el caso fortuito fuera de aquellos que
hubiera sobrevenido de igual forma de encontrarse la cosa en poder del
acreedor.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 66

Excepcin a todo lo dicho lo constituye la excepcin de contrato no cumplido;


exception non adimpleti contractus, en jerga jurdica la mora purga la mora.

El artculo 1552 seala que en los contratos bilaterales ninguna de las partes
est en mora mientras la otra no ha cumplido ni se encuentre llana a cumplir.

Qu pasa cuando el acreedor no recibe lo que el deudor debe en el tiempo


convenido? As como el deudor tiene obligacin de cumplir, el acreedor tiene la
obligacin de recibir, pudiendo el acreedor constituirse en mora de recibir.

Efectos de la Mora del acreedor:

Libera al deudor de su obligacin de cuidado ordinario de la cosa debida, y slo


lo hace responsable de culpa grave o dolo.
El acreedor deber indemnizar al deudor de todo perjuicio que su negativa en
recibir la cosa debida le genere. As como los gastos adicionales en que este
deba incurrir con motivo de esa mora.

Hay que tener absolutamente claro que la mora del acreedor no exime al
deudor en absoluto de su obligacin de cumplir la obligacin; para eso existe un
procedimiento especial consagrado en la ley denominado pago por consignacin, el
deudor siempre tiene la oportunidad de pagar incluso ante la negativa del acreedor
de recibir el pago. No puede excusarse el deudor de no cumplir, si el acreedor se
niega a recibir.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 67

ltimo requisito de la indemnizacin de perjuicios, es que evidentemente


haya perjuicio:

Recordemos que la indemnizacin de perjuicios no es una sancin, tiene por


objeto resarcir los perjuicios o daos sufridos por el acreedor; es la necesidad que el
acreedor no sufra un perjuicio patrimonial por incumplimiento. Por tanto, en la
responsabilidad civil en general, donde no hay dao no hay indemnizacin. Es un
principio elemental: la responsabilidad civil se define por el dao, en el derecho penal
la responsabilidad se define por la conducta.

Si hay dao se repara, si no hay dao no se repara. Vale para lo contractual y


lo extracontractual.

Entendemos por perjuicio aquella disminucin que el acreedor sufre en su


patrimonio o la privacin de una ganancia legtima con motivo del incumplimiento del
deudor. Los perjuicios debe probarlos el acreedor, salvo en dos formas de avaluacin
de los perjuicios que veremos con posterioridad.

ltimo requisito de la Responsabilidad Contractual: La relacin de


causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios:

Esto significa que los perjuicios deben provenir de forma inmediata y directa
del incumplimiento, de modo que sin este incumplimiento el dao no se hubiera
producido. Por eso veremos que la primera clasificacin de los perjuicios distingue
los perjuicios directos de los indirectos, estos ltimos nunca se indemnizan por no
cumplir con el requisito de tener esta relacin de causalidad, consecuencia inmediata
e indirecta del incumplimiento.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 68

Avaluacin de Perjuicios: Existen tres formas de avaluarlos:

Avaluacin legal,
Avaluacin judicial y
Avaluacin convencional.

Legal la que hace la ley, judicial la que realiza el juez y la convencional es la


que hacen las mismas partes en el contrato en forma anticipada.

Avaluacin Legal de los perjuicios, artculo 1559, la ley avala los perjuicios
en un tipo de obligacin: en las obligaciones que se pactan en dinero; los perjuicios
se traducen en el pago de los intereses que corresponde. La gracia de esto, en que
las obligaciones pactadas en dinero el acreedor no necesita probar perjuicios, basta
con el incumplimiento. Qu intereses se deben? Si se pactan intereses
convencionales se deben los intereses pactados, de no pactarse los intereses
convencionales se pactan los intereses corrientes, vigentes al tiempo de la
convencin. Se llaman intereses corrientes los intereses promedio cobrado por los
bancos e instituciones financieras en un mes calendario por sus operaciones
efectuadas en chile y que se determina por la superintendencia de bancos e
instituciones financieras, este se publica en el diario oficial dentro de los primeros 15
das de cada mes, y rige desde su publicacin hasta el da de la publicacin de la tasa
del mes siguiente.

Dijimos que las partes pueden pactar un inters convencional, que las partes
son libres para hacerlo, pero considerando siempre la tasa de intereses mxima
convencional, esta no puede exceder en ms de un 50% el inters corriente.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 69

1559: Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de


perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters
superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario;
quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el
cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses;
basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones
peridicas.
Si las partes pactan un inters superior a la tasa mxima convencional, esa
tasa se rebaja al inters corriente, porque el pacto no vale.

Avaluacin Judicial de los Perjuicios:

Tiene lugar cuando no procede la avaluacin legal, ni se ha pactado una


convencional. Ser la regla general, y le corresponde hacerla al juez en la sentencia
cuando se demanden perjuicios.

Tener presente que el CPC permite demandar los perjuicios, pero reservar para
la etapa del cumplimiento de la sentencia la determinacin del monto de los mismos.
Pueden demandarse perjuicios sin monto, pidindole al juez que determine la
procedencia de los perjuicios y una vez hecho esto se discute el monto. Suele darse
que algunos jueces suelen (por el monto involucrado) ser un poco ms conservadores
para conceder perjuicios.

La indemnizacin de perjuicios, segn el artculo 1556 del cdigo civil


comprende tanto el dao emergente cmo el lucro cesante; Dao emergente
corresponde al deterioro efectivo sufrido en el patrimonio, la disminucin patrimonial
que sufre el acreedor con motivo del incumplimiento, aquello en que su patrimonio
se reduce.

Lucro cesante se define como la prdida de una ganancia legtima con motivo
del incumplimiento.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 70

Clasificacin de los Perjuicios:

Se distinguen los perjuicios directos de los indirectos.

Directos: son una consecuencia inmediata y directa del incumplimiento. Estn


ligados por una relacin de causalidad.

Indirectos: Se cumplen no por causas de incumplimiento de la obligacin, sino por


causa de los perjuicios sufridos por ese incumplimiento. No son consecuencia
inmediata y directa del incumplimiento, pero encuentran relacin de causalidad
directa con otros hechos. Estos no se indemnizan.

Ejemplo: Si compro un auto y no me lleg. Alguien de la familia se enferma y


no pude llevarla al hospital. Este hecho no es una consecuencia inmediata y directa
del incumplimiento.

Perjuicios Directos se clasifican a su vez en previstos e imprevistos;


dependiendo de si esos perjuicios fueron o pudieron ser previstos al momento de
contratar, o si no pudieron serlo.

Sobre los perjuicios a indemnizar, lo que importa es que el acreedor no sufra


ninguna merma patrimonial con motivo del incumplimiento; debe ser completamente
reparado. Ello de acuerdo con el artculo 1558.

Avaluacin Convencional de los Perjuicios, tambin llamada Clusula Penal:

Todas las formas de avaluacin de perjuicio que hemos visto (legal y judicial)
son formas de avaluacin ex post, o a posteriori, una vez producidos los perjuicios
se avalan estos; pero las partes pueden en el mismo contrato (o en un acto posterior
pero antes de que se produzca el incumplimiento) avaluar de comn acuerdo,
convencional y anticipadamente el monto y cantidad de los perjuicios, es lo que se
llama Clusula Penal (definida en el artculo 1535 del cdigo civil).
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 71

Art. 1535: La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.

Esta definicin tiene un par de cosas interesantes:

Es un pacto por el cual las partes se sujetan a una pena que puede consistir
en dar o hacer algo; por tanto, en la clusula penal la indemnizacin de perjuicio se
aparta de la regla general, no siendo necesariamente una suma de dinero la que debe
pagarse cmo indemnizacin. Si no que cuando se pacta una clusula penal la pena
puede perfectamente consistir en dar o hacer algo.

La excepcin de la clusula penal en relacin con la indemnizacin ordinaria


de prejuicios consiste precisamente en que la pena (indemnizacin) puede ser dar o
hacer algo, no solamente pagar una suma de dinero, cmo si ocurre en los casos de
avaluacin legal y judicial de los perjuicios.

La clusula penal tiene ventajas evidentes respecto de la avaluacin judicial


de los perjuicios:

1. Basta acreditar el incumplimiento para que se devengue la clusula, no siendo


necesario probar perjuicios (ventaja incalculable).

Como no se pueden probar los hechos negativos (incumplimiento), al acreedor


le basta probar la existencia de la obligacin; probado eso, es el deudor el que debe
probar el cumplimiento; si no lo hace, y se ha pactado una clusula penal se
presumir incumplimiento, por lo tanto, que se devengue la obligacin legal de pagar
la pena.

2. Evita probar el monto de los perjuicios. Porque determinar perjuicios no es una


cosa simple. Probar los perjuicios no es sencillo y probar su cuanta es el doble
de complejo.
3. Otra cosa en la que se separa la clusula penal de las dems formas de
avaluacin, es que la clusula penal constituye una obligacin accesoria. Por
lo tanto, es una caucin personal; ello implica que aplicaremos el aforismo de
que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, por lo que la validez de la
clusula depende de la validez de la obligacin garantizada con ella.

La exigibilidad de la clusula penal depende de las mismas circunstancias de


exigibilidad de cualquier otra indemnizacin de perjuicio: Imputabilidad y Mora.

Tambin es excepcionalmente posible (a propsito de haber visto la


indemnizacin compensatoria y moratoria) exigir la pena y acumularla con la
indemnizacin compensatoria o con la indemnizacin principal. Ello en los casos del
artculo 1543, haciendo excepcin a la regla general de que o se pide la obligacin
principal o se pide la indemnizacin; siendo esta una forma de cumplimiento por
equivalencia de esa obligacin principal, y de lo contrario, incurriramos en el principio
de non bis in dem (No dos veces por lo mismo), generndose un enriquecimiento
injusto a propsito de la misma.

Artculo 1543: No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios,


a menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar al arbitrio del
acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 72

sea, Se puede pactar que demandada la pena no se extinga la obligacin principal?


S, pero hay que pactarlo, porque naturalmente eso no se puede hacer.

Otra excepcin contenida en la clusula penal pactada para el incumplimiento


de una transaccin; porque cuando lo que se incumple es una transaccin en la que
se pact una clusula penal, se podr exigir la pena sin perjuicio de exigirse el
cumplimiento de la transaccin de todas sus partes. La transaccin ya es un
equivalente jurisdiccional, por tanto, el legislador sanciona a quien transigi y
adems incumpli la transaccin.

Por supuesto que si la pena se estipula para el incumplimiento de una


obligacin negativa no ser necesario constituir en mora al deudor, porque ya
sabemos que la obligacin negativa se deriva en los perjuicios desde la
contravencin.

En general, queda al arbitrio del acreedor (porque as lo dispone expresamente


el artculo 1543) pedir el incumplimiento de la obligacin o la pena (es su eleccin);
pero se ha planteado la pregunta de que si es posible que, a pesar de haberse pactado
una pena el acreedor estime que los perjuicios que sufri son superiores a la
avaluacin anticipada y convencional que hicieron las partes; Podra el acreedor
hacer caso omiso de lo que pactaron y demandar los perjuicios cmo indemnizacin
ordinaria de estos y pedir la avaluacin judicial de los perjuicios para obtener la
reparacin completa de los perjuicios que sufri?

Uno podra oponer la ley del contrato, si est pactado no puede sustraerse por
haber ya un acuerdo entre las partes; pero la doctrina y la jurisprudencia estn
contestes de que el acreedor puede hacerlo, pero prescindiendo absolutamente de
las ventajas de la clusula penal, es decir que podr demandar los perjuicios
ordinarios, pero deber probar la procedencia del monto cmo cualquier demanda
ordinaria.

Se pide una cosa o la otra, si se pide una se prescinde de las ventajas de la otra.

Qu se puede pactar? A cunto puede ascender la pena?

En un principio podramos decir que las partes son libres para pactar lo que
quieran, pero la ley en el artculo 1544 se apura en poner lmites al pacto de la pena.
Estableciendo el mximo que se puede estipular, denominando este lmite cmo
clusula penal enorme; para este efecto la ley distingue tres tipos de obligaciones:
contratos conmutativos, el mutuo y las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado:

Artculo 1544: Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada,
podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyndose sta en l

Esta redaccin no muy afortunada (esto de que pueda pedirse que se rebaje
de la pena todo lo que exceda al duplo de la obligacin principal, incluyndose esta
en el) ha generado discusin; la doctrina mayoritaria entiende que esto implica que
la pena no puede exceder del duplo de la obligacin principal. Si la obligacin principal
era un milln, la obligacin principal no puede exceder de dos millones.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 73

Una posicin minoritaria entiende que la pena puede ser el duplo de la


obligacin principal ms el monto de la obligacin principal; si la obligacin principal
es un milln la pena no podra exceder de tres millones.

La mayora de la doctrina entiende entonces la pena cmo el doble de la


obligacin principal cmo tope mximo; sobre eso el legislador entiende que esa es
una pena enorme, por lo que se rebajar de ese monto mximo todo lo que exceda
de dicho monto

La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor


inapreciable o indeterminado.

En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximo del inters


que es permitido estipular.

Recordar que se dijo que se deban los intereses corrientes si no se pactaron


intereses convencionales, pero si se pactaron se deban estos siempre y cuando no
excedieran el inters mximo convencional, entendiendo este cmo aquel que
exceda hasta en un 50% al inters corriente, misma regla aplicada para este caso.

El problema es que cuando avalubamos los perjuicios legalmente, si se haban


pactado intereses que superaban ms de 50% al inters corriente los intereses se
rebajaban al inters corriente, perdindose todo el excedente que se hubiere pactado
por la convencin, pero en la clusula penal es distinto; cuando los intereses son
penales, en todo aquello que excedan al inters convencional se rebajarn al inters
mximo convencional.

En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas


las circunstancias pareciere enorme.

En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado, cuando no tiene un


parmetro objetivo para determinar si la pena es alta o no, la ley faculta al juez para
que con su criterio determine si la pena pactada resulta o no excesiva. Facultndole
para rebajar de la pena todo aquello en lo que le parezca excesiva. Decisin
entregada a los jueces de fondo.

Derechos Auxiliares de los Acreedores, ltimo de los efectos de las obligaciones:


Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 74

REPASO: Los efectos de las obligaciones son:

1. ejecucin forzada, los medios que le concede la ley al acreedor para exigir el
cumplimiento.
2. cumplimientos por equivalencia o indemnizacin de perjuicio.
3. derechos auxiliares del acreedor.

Ya se le da al acreedor el derecho de exigir el cumplimiento forzado, cuando


no sea posible y en todo aquello en que sea perjudicado el acreedor el derecho a ser
indemnizado.

El elemento que tiene el acreedor para obtener el cumplimiento y pagarse su


crdito es el patrimonio del deudor, en virtud del derecho general de prenda del
artculo 1465, por tanto, para que pueda ser efectivamente pagado el acreedor
necesita embargar bienes suficientes en poder del deudor, para que con el producido
de la venta en pblica subasta de estos pagarse su crdito; por tanto, el requisito
general para que los acreedores embarguen bienes y paguen su crdito es que el
deudor tenga bienes.

Este es el sentido de los derechos auxiliares del acreedor: medios que la ley le
concede al acreedor para conservar ntegro el patrimonio del deudor, evitando que
este merme o se deteriore, cuatro son estos:

1. Medidas Conservativas,
2. Accin Oblicua o Sub-rogatoria,
3. Accin Pauliana o Revocatoria y
4. Beneficio de Separacin.

Las medidas conservativas: Son en general formas de medidas precautorias


para evitar que salgan bienes del patrimonio del deudor, perjudicando a los
acreedores.

Siempre habr tentacin del deudor de deshacerse de sus bienes para que no
se los embarguen, y las medidas conservativas tienden a evitar eso.

La accin oblicua o sub-rogatoria es una accin que tiene el acreedor para


lograr que los bienes que tengan que entrar al patrimonio del deudor entren, cuando
este evita hacer uso de sus acciones para perjudicar a los acreedores. Se llama accin
sub-rogatoria porque lo que hace el acreedor es subrogarse en los derechos de su
acreedor (contra terceros) para lograr que los bienes que tenan que entrar en el
patrimonio efectivamente ingresen.

La accin pauliana o revocatoria es la que tiene el acreedor cuando ya el


deudor ha logrado sacar bienes de su patrimonio en fraude de sus acreedores, para
hacer que estos bienes vuelvan; es en el fondo una accin de ataque a la simulacin.

El beneficio de separacin (se ve en general en derecho sucesorio) es el


derecho que tienen los acreedores de un causante (persona que ha fallecido) para
evitar que el patrimonio del causante se confunda con el patrimonio de sus herederos,
cuando los herederos estn cargados de deudas. Por lo tanto, permite que se
mantengan separado los patrimonios, de manera que los acreedores del causante se
paguen primero con sus bienes y slo si quedan bienes, estos se confundan (cmo
opera normalmente) con los del heredero y los acreedores de ste se puedan pagar
sobre ese patrimonio.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 75

Medidas Conservativas:

1. Son varias las medidas que confiere la ley para mantener intacto el patrimonio
del deudor; la primera de estas medidas es la guarda y aposicin de sellos
(artculo 1222), que consiste bsicamente en el derecho que tiene el que tenga
inters en una herencia (o se presuma que pueda llegar a tenerlo) para pedir que
se guarden bajo llave y sello los papeles y muebles de la sucesin hasta que se
cumplan los trmites correspondientes para hacer la particin de los bienes.

Es una forma de mantener indiviso un patrimonio.

Artculo 1222: Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga
inters en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podr pedir que los muebles y
papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al
inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.

No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano, pero se
formar lista de ellos.

La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez con las
formalidades legales.

2. Segunda medida conservativa, la elaboracin de inventario o listado,


artculo 1255:

Tendrn derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia


yacente, los herederos presuntos testamentarios o abintestato, los legatarios, los
socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el
ttulo de su crdito. Las personas antedichas podrn ser representadas por otras que
exhiban escritura pblica o privada en que se les cometa este encargo, cuando no lo
fueren por sus maridos, tutores, curadores o cualesquiera otros legtimos
representantes.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 76

Todas estas personas tendrn derecho de reclamar contra el inventario en lo que les
pareciere inexacto

Una vez que todos los bienes de la sucesin forman parte de ese inventario, ya nadie
puede distraer ninguno de ellos.

3. Tercera medida, declaracin de herencia yacente. Artculo 1240:

Existe un aforismo que dice que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad,
por tanto, en la herencia, las asignaciones por causa de muerte deben ser aceptadas
por los asignatarios, teniendo estos tambin la facultad de repudiarlas. Por lo tanto,
para que una herencia tenga destino alguien debe aceptarla. La ley dice que, si dentro
del plazo de 15 das nadie la acepta, a peticin de cualquier interesado se podr pedir
que se le declare yacente, con el objeto especfico de que se le nombre un curador
de bienes para administrar ese patrimonio. Esta designacin dura hasta que se acepte
la herencia, y se pueda proceder a la particin y la distribucin de las asignaciones
de forma ordinaria.

Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o


una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia
de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge
sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra
persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar
esta declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la
capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de
curador de la herencia yacente.

Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de


todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando
sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarn parte en la
administracin.

Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que
administren sern las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no sern
obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su
administracin peligren los bienes.

Si nadie acepta, en definitiva, el fisco podr pedir que la herencia se declare


vacante. Cuando ello sucede, es el fisco el que sucede.

Diferencia entre la declaracin de herencia yacente y declaracin de


herencia vacante?

La declaracin de herencia yacente es siempre transitoria, hasta que alguien


acepte. La declaracin de herencia vacante ya implica que el fisco adquiere, en quinto
orden de sucesin.

Hay personas a los que la ley les faculta siempre para impetrar medidas
conservativas:

1. Todo asignatario por causa de muerte puede hacerlo.


2. El acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas (efecto que
produca el tener este germen de derecho).
3. El fideicomisario (aquel en cuyo favor se restituye la cosa en virtud de cumplirse
la condicin)
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 77

4. Quien tenga el derecho legal de retencin; el derecho que tiene quien debe
restituir una cosa a su legtimo dueo, puede retenerla para asegurar el pago de
indemnizaciones que se le deban. Este derecho corresponde al arrendatario, al
mandatario, al depositario, al comodatario, etc.
5. La ms popular de estas medidas conservativas son las medidas precautorias del
cdigo de procedimiento civil, las cuales incluso pueden ser solicitadas con el
carcter de prejudiciales, segn el artculo 290 del CPC:
Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre ciertos bienes
Retencin de bienes determinados
Secuestro de la cosa objeto de la demanda
Nombramiento de uno o ms interventores

Todas las cuales son en el fondo formas de aseguramiento del resultado de la


accin judicial. Las puede pedir el demandante para que su accin no resulte una
mera declaracin de intenciones.

En el fondo, las medidas conservativas que le competen a todos los


acreedores; cuando se est en juicio le competen al demandante y son estas cuatro
que puede pedir en cualquier estado del juicio, incluso con carcter de prejudiciales.

Accin Oblicua o Sub-rogatoria:

La finalidad de esta accin es que el acreedor ejerza derechos de su deudor


contra terceros; se subrogue en los derechos de su deudor contra terceros.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 78

La subrogacin es el reemplazo de una persona o una cosa por otra, que ocupa
el lugar jurdico de la primera. Los que son funcionarios pblicos saben que cuando
una autoridad se ausenta, el cargo sigue siendo servido siempre, porque hay alguien
que lo subroga; hay otra persona que ocupa su lugar. No es una persona distinta,
jurdicamente ocupa el mismo lugar del otro (caso de subrogacin personal).

En la accin sub-rogatoria es otro caso de subrogacin personal, que opera de


pleno derecho por lo dems.

En esta accin se aplica el principio de nadie sabe para quin trabaja.

Esta accin tiene por objeto lograr que ingresen al patrimonio del deudor
bienes que este naturalmente no quiere hacer ingresar, para perjudicar a los
acreedores, para que estos no tengan donde ejercer el derecho de prenda general,
embargndole bienes para pagarse su crdito.

No existe en chile una facultad general de los acreedores; solamente procede


la accin sub-rogatoria en los casos en que la ley expresamente la concede. Estos
casos estn bsicamente en el artculo 2466:

Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn de
dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los
respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al
deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan
las leyes; en todos los cuales podrn subrogarse los acreedores.

Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o


arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968.

Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la
mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni
los derechos reales de uso o de habitacin.

Por lo tanto, en lo primero que pueden subrogarse los acreedores es en todos


los derechos reales que tenga el acreedor. No puede hacerlo en los derechos de uso
y habitacin porque son personalsimos, ah no cabe que nadie se subrogue o los
ejerza a nombre del deudor; ni en los usufructos legales (los que tiene el marido
sobre los bienes de la mujer, en caso de sociedad conyugal y el padre o madre que
ejerce patria potestad sobre los bienes del hijo, porque son tambin personalsimos).

Tambin se puede subrogar en el derecho real de retencin que le compete al


deudor, en el caso del arrendamiento, el depsito o el usufructo. En general tambin
puede subrogarse en los derechos del deudor que tenga cmo arrendatario o cmo
arrendador segn artculos 1965 1968.

Tiene derecho a subrogarse en los derechos que tenga el deudor contra


terceros cuando la cosa ha perecido por hecho o culpa de estos terceros y tenga
derecho a la accin indemnizatoria contra ellos.

Todos estos casos operan de pleno derecho; basta con que el acreedor invoque
el ttulo del deudor contra terceros para subrogarse, no necesitando autorizacin de
nadie. Ejerce directamente las acciones a nombre del deudor.

En el caso de la aceptacin o repudiacin de una asignacin hereditaria, el


artculo 1394 nos cambia el escenario:
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 79

No dona el que repudia una herencia, legado o donacin, o deja de cumplir la


condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque as lo haga con el
objeto de beneficiar a un tercero.

Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para substituirse a un
deudor que as lo hace, hasta concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo
hubiere, se aprovechar el tercero.

Pueden aceptar una donacin, herencia o legado; pero para ello deben pedir
autorizacin del juez. En estos casos no opera de pleno derecho, cmo en los dems.

Requisitos para que el acreedor ejerza la accin oblicua o sub-rogatoria:

1. Se requiere que el crdito que tiene contra el deudor sea cierto. Es decir, que
pueda demostrar que es acreedor de ese deudor que no quiere ejercer una accin.
2. Es necesario que ese crdito no sea condicional, es decir, no sujeto a condicin
suspensiva. Recordemos que el acreedor condicional slo puede impetrar medidas
conservativas, y no podra ejercer una accin cmo esta.

Se discute doctrinalmente que ocurre con el deudor sujeto a plazo:

Algunos autores (dentro de los cuales el profesor Alessandri) estiman que


puede hacerlo porque el acreedor a plazo tiene un crdito cierto, suspendida su
exigibilidad, pero cierto (porque el plazo es un hecho cierto).

Otros sostienen lo contrario; no podra ejercerlo porque para ejercer la accin


no basta que sea real, sino que tambin actualmente exigible. Lo que segn el
profesor pareciera exceder la exigencia de la ley.

3. Que el deudor no quiera ejercer las acciones contra tercero. Si las est ejerciendo,
el acreedor malamente podra subrogarse en su derecho.
4. El deudor debe carecer de otros bienes. Lo importante es que la negativa de
ejercer acciones contra terceros este perjudicando al acreedor, y lo perjudica
cuando no se tienen bienes suficientes para que se pague de su crdito, es ah
cuando se justifica que el acreedor pueda ejercer esta accin.

El efecto de la accin oblicua no es en beneficio del acreedor que se subrog.


Porque lo que hace ese acreedor es ejercer una accin del deudor, por tanto, el efecto
que se produce es el mismo que si el deudor hubiera accionado; si este acciona,
ingresan los bienes a su patrimonio y beneficia a todos los acreedores.

Accin Pauliana o Revocatoria:

Resulta evidente que para que el acreedor pueda ejercer su derecho de prenda
general tiene que tener bienes en posesin del deudor para embargarlos, venderlos
en pblica subasta y pagarse con lo producido. Por tanto, los bienes que salen del
patrimonio del deudor no quedan a disposicin del acreedor para este efecto; la
accin pauliana tiene precisamente ese objeto: revocar los actos o contratos
celebrados o ejecutados por el deudor en perjuicio de los acreedores.

Se llama pauliana por crearla un Pretor de nombre Paulo.


Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 80

Si bien tambin lo que hace es incorporar bienes al patrimonio del deudor,


tiene una diferencia importante con la accin oblicua:

Si recordamos la accin oblicua o sub-rogatoria es una accin del deudor


contra el tercero en la cual se sub-rogaba al acreedor.

La accin pauliana es una accin del acreedor; esto que puede parecer
semntico tiene un efecto muy importante:

Porque se dijo que en la accin oblicua los bienes que ingresaban, ingresaban
al patrimonio general del deudor en beneficio de todos los acreedores de conformidad
con las reglas de la prelacin de crditos; porque es una accin del deudor,
jurdicamente en consecuencia es el mismo efecto cmo si lo hubiera ejercido l. Pero
la accin pauliana, por ser una accin del acreedor y por el efecto relativo de la
sentencia implica que, los bienes que ingresan benefician slo al acreedor que intento
la accin. De hecho, en aquella parte en que estos bienes excedan de lo que requiere
el acreedor para pagarse vuelven a manos del tercero, salvo que otros acreedores
intenten tambin la accin.

El artculo 2468 regula la accin pauliana, disponiendo que podr ejercerse en


cualquier momento en que se demuestren los requisitos que la ley exige para ello,
sin que sea necesario que el deudor se encuentre ni en un proceso de liquidacin ni
de reorganizacin.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 81

Son requisitos para ejercer la accin pauliana dos:

1. El perjuicio del acreedor.


2. El fraude pauliano.

El perjuicio, al que se refieren los numerales 1 y 2 del artculo 2468 se produce


cuando la enajenacin efectuada por el deudor ocasiona su insolvencia (su
incapacidad para afrontar sus deudas) o incrementa la insolvencia preexistente. Esta
insolvencia a su turno debe ser en primer lugar coetnea o contempornea a la
enajenacin, y debe provenir del acto que se intenta revocar, a lo menos
parcialmente. Quiere decir que, si al momento de ejecutarse el acto por el deudor
este tena bienes suficientes no hay fraude pauliano ni insolvencia para este efecto.

Si tengo bienes suficientes para responder de mis obligaciones podr ejecutar


los actos que quiera sobre mi patrimonio, distinto es el caso que esa enajenacin
ocasione perjuicios porque provoque insolvencias. Y, por tanto, producto de esas
enajenaciones yo quede sin posibilidad de afrontar mis obligaciones.

Fraude Pauliano: Es decir que la enajenacin la efectu el deudor de mala fe; y


consiste esta mala fe en el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.

La pregunta es: Basta la mala fe del deudor que efectu las enajenaciones o
se requiere tambin mala fe en el tercero que con l contrata?

Para este efecto es necesario distinguir entre los actos efectuados a ttulo
gratuito y a ttulo oneroso. En los a ttulo gratuito es suficiente con la mala fe del
deudor, no importando si el tercero estaba de buena o mala fe, se cumplir el
requisito del fraude pauliano bastando que el deudor haya enajenado conociendo el
mal estado de los negocios.

Si es un acto a ttulo oneroso, ser necesario el fraude pauliano no slo en el


deudor, sino tambin en el tercero que con el contrat.

Por lo tanto, la accin pauliana tiene un requisito objetivo y uno subjetivo.


Objetivo el perjuicio que causa insolvencia y subjetivo el fraude pauliano o mala fe,
conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.

Lo que s, slo podrn intentar la accin los acreedores cuyo ttulo sea anterior
al acto que se pretende revocar; ellos son los que podran alegar que la accin del
deudor les provoc intereses.

El acreedor condicional no puede intentar la accin, pero el acreedor a plazo si


puede hacerlo, porque debemos recordar que la insolvencia del deudor produce la
caducidad de los plazos.

Naturaleza Jurdica de la Accin Pauliana:

A pesar de que el artculo 2468 seala que se pueden rescindir los actos
ejecutados por el deudor, no estamos aqu ante un caso de nulidad, sino que estamos
ante un caso de inoponibilidad por fraude.

Es necesario que el acreedor que lo invoca lo pruebe; porque sabemos que la


regla es la de la buena fe (buena fe se presume y la mala fe debe probarse), pero en
las normas de la reorganizacin (antiguas normas sobre quiebra) se establece una
presuncin; efectivamente son revocables todos los actos celebrados despus de la
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 82

reorganizacin y todos los actos a ttulo gratuito dentro de los 10 das anteriores a la
cesacin de pagos, es decir, diez das anteriores desde que el deudor deja de cumplir
la obligacin que le permite al acreedor revocar el acto.

En los actos onerosos aplicamos la regla general, donde deber probarse el


fraude pauliano tanto en el deudor como en el tercero, teniendo el acreedor que
probar que el tercero que contrato con el deudor conoca el mal estado de sus
negocios.

El efecto de la accin pauliana es que el acto revocado solo beneficia al actor


que intento la accin, ello por el efecto relativo de la sentencia, por tanto, si existe
un saldo deber este restitursele al tercero, que es el actual poseedor de l, pues no
aprovecha a los acreedores que no intentaron la accin.

Esta accin pauliana (evidentemente patrimonial) es prescriptible. El artculo


2468 N3 dispone que la accin prescribe en un ao a contar del acto o contrato que
se pretende revocar.

Beneficio de Separacin (ltimo de los derechos auxiliares del acreedor):

Opera bsicamente en materia sucesoria (se ver all con ms detalle). Les
corresponde a los acreedores de un causante, a los acreedores de un deudor que
fallece. Resulta que las reglas generales en materia sucesoria dicen que a la muerte
de una persona sus herederos lo representan en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, por lo tanto, lo que ocurre es que los patrimonios del causante con los
herederos se confunden, hacindose cargo el heredero no slo adquiriendo los
bienes, sino que hacindose cargo tambin de las obligaciones transmisibles del
causante, y las propias.

Puede ocurrir que un seor me deba $10.000.000 y fallece, y yo me entero de


que tiene un heredero y este tiene deudas y muy poco patrimonio. Lo primero que
pensara es que se confundirn los patrimonios, y los acreedores del hijo estarn
contentos al verse este incrementado con la muerte del padre, pero a mi cmo
acreedor no me conviene.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 83

Y qu derecho tengo yo como acreedor?

Impetrar el beneficio de separacin, es decir, solicitar que no se confundan los bienes


de mi deudor con el causante, hasta que yo y los dems acreedores hereditarios nos
paguemos primero y con preferencia de los acreedores del heredero. Y slo cuando
hayamos satisfecho nuestros crditos, los bienes se confundan con los del heredero
y se proceda con la regla general.

Se pide y se declara judicialmente.

Y si no alcanzan los bienes de mi causante, me puedo pagar con los del


heredero?

S, pero ah los acreedores del heredero se pagan con preferencia.

Se acabaron los efectos de las obligaciones, que eran tres:

1.- Ejecucin forzada de la obligacin.

2.- Cumplimiento por equivalencia, que es la Indemnizacin de Perjuicios.

3.- Derechos Auxiliares del acreedor: Medidas Conservativas, Accin Pauliana, Accin
Oblicua y Beneficio de Separacin.

Modos de Extinguir las Obligaciones:

Para que las obligaciones se extingan es necesario que concurran alguna de


las formas que establece el legislador, estn sealadas por l, por tanto, no estar
extinta la obligacin si no concurre alguna de estas formas. Son hechos o actos
jurdicos que permiten poner trmino a una obligacin, quitndole vigencia.

No se extinguir en consecuencia ninguna obligacin sino por la concurrencia


de alguno de estos modos.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 84

Clasificacin de los Modos de extinguir las Obligaciones:

Se suelen clasificar segn dos puntos de vista: Aquellos que satisfacen la pretensin
del acreedor y aquellos que extinguen la obligacin sin satisfacer la pretensin del
acreedor.

El pago, la dacin en pago, la compensacin satisface la pretensin del


acreedor.
La remisin, la prescripcin, la nulidad no satisfacen la pretensin del acreedor.

Segundo criterio de distincin distingue entre, los modos de extinguir la obligacin


misma (si extinguen el efecto de las obligaciones) o si extinguen la fuente de la
obligacin.

La nulidad no afecta la obligacin, sino que lo que se anula es el acto o contrato


del cual eman esa obligacin.
El pago (cumplimiento de la obligacin debida) extingue la obligacin,
manteniendo el acto vigente.

Los modos de extinguir las obligaciones estn sealados en el artculo 1567:

Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.

Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:

1 Por la solucin o pago efectivo;

2 Por la novacin;

3 Por la transaccin;

4 Por la remisin;

5 Por la compensacin;

6 Por la confusin;

7 Por la prdida de la cosa que se debe;

8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;

9 Por el evento de la condicin resolutoria;

10 Por la prescripcin.

De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin


resolutoria se ha tratado en el ttulo de las obligaciones condicionales.

Aqu tenemos una serie de modos de extinguir, pero hay que agregar por de
pronto:

1. Dacin en pago
2. Trmino extintivo
3. La muerte (tanto del acreedor cmo del deudor y en determinados casos,
fundamentalmente en aquellas obligaciones que suponen alguna especial
actitud por parte del deudor, o en el caso de los derechos personalsimos u
obligaciones intuito personae).
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 85

El primero de los modos de extinguir obligaciones no est enumerado en el


1567, pero est contenido en el encabezado del artculo: toda obligacin puede
extinguirse por una convencin en que las partes interesadas siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo consienten en darla por nula Esto es el mutuo
acuerdo, mutuo disenso o resciliacin, que es la expresin jurdica del aforismo que
dice que en el derecho se deshacen de la misma forma en que se hacen.

Dice, la resciliacin es un acuerdo en que las partes interesadas pudiendo


disponer libremente de lo suyo consienten en dar por nula la obligacin, pero NO es
as; Recordaremos que se dijo que las causas de nulidad son de derecho estricto,
slo la ley puede establecer causales de nulidad, las partes no tienen aptitud para
establecer estas causales, por tanto, aunque consientan las partes no tienen ninguna
aptitud para declarar nulo el contrato. La nulidad no se produce de mutuo acuerdo,
slo por sentencia judicial en los casos en que la ley establece esa sancin; por lo
tanto, lo que debi decir la norma es que las partes consienten en dejar sin efecto
esta obligacin y no en darla por nula.

Se ha sostenido por la doctrina que para que se rescilie la obligacin esta debe
encontrarse vigente, porque si ya est cumplida esta se extingui y no se puede
resciliar obligaciones inexistentes. Slo se pueden extinguir obligaciones que existen
porque la resciliacin es un modo de extinguir obligaciones.

Por qu la ley exige que quienes acuerden la resciliacin sean capaces de


disponer libremente de lo suyo?

Porque quien rescilia una obligacin renuncia a un derecho, y quien renuncia


a un derecho patrimonial est disponiendo de su patrimonio, y para ello debe ser
plenamente capaz.

Adems, la resciliacin es una convencin (Acto jurdico bilateral) que extingue


derechos y obligaciones, por lo tanto, debe cumplir con los requisitos generales de
los actos jurdicos, en cuanto a ser otorgado por personas capaces.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 86

Toda obligacin puede resciliarse?

S, salvo aquellas que la ley no permita hacerlo. Se ha citado al matrimonio cmo


caso de contratos irresciliables, pero en opinin del profesor eso es relativo; Piensa
que hoy en da el matrimonio es resciliable, requiriendo una homologacin; el hecho
de que se pueda solicitar el divorcio de comn acuerdo hace que el juez deba aprobar
dicho acuerdo verificando que se cumplan los requisitos que establece la ley para que
este valga.

Tambin se cita cmo irresciliable (en derecho de familia) el pacto que


sustituye al rgimen de bienes. Si al casarse alguien pacta separacin total de bienes
o participacin de los gananciales en vez de la sociedad conyugal, no podra
resciliarse eso y arrepentirse, dejndolo sin efecto y volviendo a la sociedad conyugal.
Si se pacta un rgimen sustitutivo no se puede volver atrs, se puede reemplazar
alguno de los que se eligi por el otro, pero de ninguna forma se puede volver a la
sociedad de conyugal.

Hay un caso en que la sociedad conyugal se puede pactar: en el caso de los


matrimonios celebrados en el extranjero. Resulta que para que estos matrimonios
tengan efectos en chile los cnyuges deben inscribirlo en la primera seccin del
registro civil de Santiago. Desde que lo inscriben este matrimonio produce efectos en
chile, y cuando lo inscriben quienes lo otorgaron en el extranjero es el nico caso en
que ellos pueden optar a la sociedad conyugal, porque si nada se dice se entienden
separados totalmente de bienes.

En trminos generales la sociedad conyugal en chile es el rgimen supletorio.

El pago:

Es la forma normal de extinguir las obligaciones, definido por la ley cmo la


prestacin que se debe; el cumplimiento de la obligacin se llama pago. No paga slo
el que entrega una suma de dinero, paga tambin el que entrega la cosa vendida, el
que termina la obra que deba edificar, el que termina de pintar la casa cuando lo
contratan para eso, paga el que cumple el encargo cuando le dieron un mandato para
ello.

El pago tambin es denominado solucin (proveniente del latn solvere). El


requisito elemental para que proceda el pago es que exista una obligacin vlida a lo
menos como obligacin natural porque de lo contrario el pago carecer de causa.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 87

Para analizar el pago seguiremos el orden tradicional que nos da el cdigo,


preguntndonos:

Quin puede pagar?

A quin se le puede pagar?

Dnde se paga?

Cundo se paga?

Qu se paga?

Quin paga los gastos del pago?

1.- Quin puede pagar?

Diremos que lo normal (tratndose de las obligaciones de dar) es que al


acreedor no le importa quin paga, lo que importa es que le paguen. Hay cierta
amplitud para ver quin puede pagar, pero lo dicho no rige para aquellas obligaciones
de hacer que requieren de alguna especial actitud por parte del deudor.

Si se contrata a Amrico para que haga un recital privado no puede llegar un


amigo suyo a cantar por l.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 88

Puede pagar el deudor, que es lo normal. Puede pagar un tercero interesado


en extinguir la obligacin, y tambin un tercero extrao y ajeno a la obligacin;
veamos los efectos en cada caso:

Si paga el deudor:

Se extingue la obligacin y no se producir ningn efecto posterior; solamente podra


ocurrir que pague un heredero ms de lo que le corresponde de acuerdo con su cuota
(los herederos responden de las deudas hereditarias a prorrata de su inters en la
herencia), por lo tanto, si ello ocurre este heredero tendr derecho a repetir contra
los dems para equilibrar las cuotas de cada uno. Se entiende que paga ste, cuando
pagan sus herederos, cuando paga el legatario al que el testador impone la obligacin
de pagar, etc.

Por lo tanto, el pago hecho por el deudor o quienes lo suceden en la deuda es un


pago que no genera efectos posteriores, sino que extingue sin ms la obligacin.

Si paga un tercero interesado:

Quiere decir que, o paga un fiador, o un codeudor solidario, o el tercero poseedor de


una finca hipotecada. Si paga cualquiera de los dos primeros, ambos se subrogan a
los derechos del acreedor acorde al artculo 1610 N3 (se subrogan a los derechos
del acreedor el que paga una deuda a la que se haya obligado solidaria o
subsidiariamente. Si paga el tercero poseedor de una finca hipotecada, se subrogan
a los derechos del acreedor contra el deudor acorde al 1610 N2.

Por qu pagara la deuda el tercero poseedor de una finca hipotecada?

Para que no le rematen la finca. No es que deba, no le pueden cobrar la deuda, pero
pueden rematar la finca y por ello puede pagar, y si lo hace, se subroga en razn del
1610 N2. Por lo tanto, cuando paga un tercero interesado la obligacin se extingue
respecto de ese acreedor, pero se mantiene vigente, porque es la misma accin del
acreedor en que se subrogaran aquellos que pagaron para obtener el reembolso de
lo pagado por parte del deudor.

Puede pagar un tercero completamente extrao a la obligacin:

Si paga, pagar siempre en una de tres condiciones:

a) Pagar con el consentimiento del deudor.


b) Pagar sin conocimiento del deudor.
c) Pagar contra la voluntad del deudor.

Si paga con el consentimiento del deudor, en realidad quiere decir que este es un
mandatario. Por lo tanto, se podr subrogar en virtud del artculo 1610 N5 o ejercer
la accin del mandato para obtener el reembolso de lo pagado.

Si paga sin conocimiento del deudor, en realidad se transforma en un agente


oficioso, y podr obtener el reembolso de lo pagado slo en la medida que el pago
haya sido cumplido (artculo 1573)

Si paga contra la voluntad del deudor, aqu juegan dos normas que en un
principio aparecen cmo contradictorias: Artculo 1574 aparece en contradiccin con
el artculo 2291.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 89

Artculo 1574: El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que
el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente
su accin

El que paga contra la voluntad del deudor no puede pedir reembolso, salvo el
acreedor le ceda sus acciones (cuestin convencional que escapa de la voluntad del
deudor).

Artculo 2291: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de
la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar
el interesado.

El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida
para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo.

El primer artculo dice que si el pago fue til si tiene derecho a ser
reembolsado; entonces En quin creer? Algunos sostienen que la forma de
inteligenciar estos artculos es distinguir si, el pago ha sido til aplicar el 2291, y si
no lo fuera aplicar el 1574.

La mayora de la doctrina sostiene que el artculo 2291 est inserto en una


gestin mayor de negocios ajenos; El pago se efecta en ese contexto, en cambio el
1574 se refiere a un pago aislado, nico.

Para que el pago efectivamente produzca el efecto de extinguir la obligacin


debe cumplir los requisitos del artculo 1575:

El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que


paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.

Primer requisito entonces es que el que paga sea dueo de la cosa pagada,
o lo haga con consentimiento del dueo; Qu pasa si el que paga no es dueo de la
cosa? Al final del artculo veremos que el cdigo seala que el pago no sera vlido,
dndonos la idea de que el pago podra ser nulo y no es as. No es nulo porque se
produce el mismo efecto que la tradicin: El pago no ser oponible al verdadero
dueo, pero si el que paga adquiere por cualquier razn el dominio de la cosa con la
que pago se validar el pago de forma retroactiva, y, en cualquier caso, a quien al
que se le paga ser poseedor de la cosa y podr incluso llegar a ganarla por
prescripcin. Si nos fijamos entonces, son las reglas de la tradicin cuando el tradente
no es dueo.

Segundo requisito, la facultad de enajenar. Tampoco es vlido el pago en


que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de
enajenar.

Es lgico que se exija facultad para enajenar porque quien paga es un


tradente; en las obligaciones de dar, el pago equivale a la tradicin de la cosa, el
acto que da origen a la obligacin es el ttulo traslaticio de domino, y el pago es la
tradicin. Por lo tanto, debe tenerse facultad para enajenar, porque el tradente
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 90

requiere facultad e intencin de transferir el dominio, facultad de enajenar


precisamente.

Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido


de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o
no tuvo facultad de enajenar.

Veremos que se es uno de los casos en que el pago hecho por el no dueo de
todas formas se hace eficaz.

Tercer requisito del pago es que se haga con las solemnidades legales. Por lo
tanto, si lo que hay que pagar es transferir un inmueble, es evidente que el pago
deber hacerse mediante escritura pblica; de lo contrario no se podr efectuar la
tradicin del mismo.

En el fondo, pagar implica cumplir las reglas de la tradicin cuando se trate de


una obligacin de dar.

Si la cosa es fungible (aunque debera decir consumible), y el acreedor la


consume de buena fe se valida la tradicin o el pago, porque se valida la buena fe
del acreedor. Debe consumirse de buena fe, el acreedor debe haber ignorado
efectivamente que se le haba pagado una cosa porque l no era el dueo.

Digamos finalmente que si el que pag fue un incapaz de enajenar, hay que
distinguir si la sancin es nulidad absoluta o relativa, para saber de qu manera
puede sanearse la nulidad que afecte a ese pago; Si es relativa se saneara en el lapso
de 4 aos o por la confirmacin por parte del representante del incapaz, si es absoluta
se saneara slo por el transcurso de diez aos a contar de la fecha del acto o contrato.

2.- A quin debe hacerse el pago?

Aqu ya no da lo mismo a quin. De acuerdo con el artculo 1576 debe pagarse


al acreedor, a un representante del acreedor o al poseedor del crdito.

Al acreedor (es lo normal), se entiende hecho al acreedor cuando se le paga a


quien lo haya sucedido en el crdito a cualquier ttulo. Es decir, se entiende que se
le paga al acreedor si se paga a sus herederos, a los legatarios (a quienes les haya
transmitido el crdito) o a sus cesionarios, aquellos que se les transfiri el crdito
entre vivos.

Los crditos son cedibles en chile por acto entre vivos, las deudas no.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 91

Hay casos, cmo los sealados en el artculo 1578 en que el pago an hecho
al acreedor no vale:

El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:

1 Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare


que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este
provecho se justifique con arreglo al artculo 1688;

No vale el pago hecho al acreedor cuando este no tenga la libre administracin


de sus bienes.

2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;

Si se manda a retener el pago es una medida precautoria (artculo 290 CPC),


en ese caso el nico pago vlido es hacerlo al tribunal; consignar al tribunal o retener
pago mientras el tribunal no de una orden en contra de l.

3 Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha


abierto concurso.

Si se paga al acreedor despus de que ha entrado en un proceso o de


reorganizacin o de liquidacin, en cuyo caso slo se puede pagar al reorganizador o
al liquidador.

Se puede pagar a los representantes del acreedor; esta representacin puede ser
legal (padre, madre, tutor, curador), judicial (caso en el que el juez designe un
representante para recibir un pago, en el marco de una causa judicial) y convencional
(el cdigo tambin la denomina diputacin para el cobro).

Este representante para el cobro de acuerdo con el artculo 1580 puede revestir
tres formas:

La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general para la libre
administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder especial para la libre
administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago, o por un
simple mandato comunicado al deudor.

1. En poder general: aquel que es para todos los negocios con excepcin de
alguno o algunos.
2. Especial: Cuando se concede para uno o alguno de los negocios del acreedor.
3. Especfico: Cuando se concede para recibir un pago en concreto.

Si se trata del apoderado judicial, la facultad de percibir (facultad para recibir


pago) no se encuentra comprendida entre las facultades ordinarias del mandato
judicial, por lo tanto, estando comprendida entre aquellas del inciso segundo del
artculo sptimo debe concederse expresamente; el apoderado judicial a quien no se
le conceda expresamente la facultad de percibir no puede cobrar en juicio. Debe ir el
representante a cobrar lo que se consigne a su favor.

El diputado para el pago es un mandatario, un contrato. De acuerdo con las


reglas generales, ambos (acreedor y diputado a quien le confieren el mandato) deben
ser capaces salvo un caso a propsito de la incapacidad: el mandatario puede ser un
menor adulto, porque si recordamos se dijo que el mandato siempre operaba por
cuenta y riesgo del mandante.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 92

En este caso el mandatario jams pone en riesgo su patrimonio, lo que se pone


en riesgo siempre es el patrimonio del mandante.

Tan mandato es que la diputacin para que l cobre termina por las mismas
causas que el mandato, por lo tanto, termina:

1. Por la muerte del mandatario


2. Por su incapacidad sobreviniente
3. Por la revocacin (forma especial), cmo el mandato es un contrato de
confianza el mandante siempre puede ponerle trmino unilateralmente.

Excepcionalmente no se puede revocar el mandato cuando:

1. Ha sido conferido por ambos contratantes. (Slo podran revocarlo en esos


trminos)
2. Y cuando se ha convenido que el pago puede hacerse al acreedor mismo o a
un tercero, en cuyo caso no se puede revocar unilateralmente esa diputacin
dada al tercero.

Se puede pagar al poseedor del crdito:

Esto requiere tener apariencia al menos de ser titular de ese crdito. Si el pago
se le hace al poseedor del crdito, y el pago se hace con buena fe (con la conviccin
de que se le est pagando al verdadero acreedor) el pago vale (en trminos de
extinguir la obligacin respecto del deudor sin perjuicio del derecho del acreedor de
demandar al poseedor del crdito).

Esta norma referida al pago hecho al poseedor del crdito es uno de los
fundamentos de quienes estiman que los crditos pueden poseerse, y por lo tanto
adquirirse por prescripcin (doctrina minoritaria que encuentra arraigo en esta
norma)

3.- Dnde debe hacerse el pago?

Si se ha convenido debe pagarse donde seale la convencin. Si no la hay


debemos distinguir si se trata de una especie o cuerpo cierto, en cuyo caso debe
pagarse en el lugar donde exista la especie al tiempo de contraerse la obligacin. Si
es un gnero deber cumplirse en el domicilio del deudor (del que paga).
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 93

Estas normas comprendidas entre los artculos 1587 a 1589 contienen la regla
general acerca de dnde deben pagarse, y son importantes porque tienen incidencia
en las normas de competencia relativa para determinar la competencia de tribunales.

4.- Cundo debe hacerse el pago?

Hay que distinguir: Si la obligacin es pura y simple debe pagarse a partir de


que se perfecciona el contrato.

Recordar que toda obligacin est amparada por el plazo tcito (el
indispensable para cumplir la obligacin, del que depende la naturaleza de cada
obligacin)

Si la obligacin est sujeta a condicin o a plazo, ser necesario cumplir cuando


se verifique el plazo o se cumpla la condicin.

En el fondo, se paga cuando la obligacin se hace exigible.

5.- Quin debe soportar los gastos del pago?

El artculo 1571 los pone de cargo del deudor. El que debe pagar debe adems
hacerse cargo de los gastos del pago.

6.- Cmo debe hacerse el pago?

Aqu hay tres principios bsicos:

1. La identidad del pago


2. La indivisibilidad del pago
3. La integridad del pago.

El pago debe hacerse respetando estos tres principios.

1. La identidad del pago significa que el pago debe hacerse con la cosa debida y
no otra. Es decir, el acreedor nunca puede ser obligado a recibir una cosa distinta
de la que se le debe, ni an bajo el argumento de que sea de mayor valor la que
se le ofrece.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 94

Puede aceptarla, de hecho, si acepta una cosa distinta habr una dacin en pago.
Sera recibir una cosa convencionalmente (por mutuo acuerdo) distinta a la que se le
debe.

2. La indivisibilidad del pago. Esto significa que el acreedor no puede ser obligado
a recibir por partes lo que se le debe. Esta regla reconoce algunas excepciones
legales:

Judicialmente el juez puede ordenar que se pague de inmediato la cantidad no


disputada. Ej.: Si A demanda por $10.000.000 y B le dice que es falso, que slo debe
$2.000.000. El juez podra ordenar pagar $2.000.000 y disputar lo dems.

En la compensacin parcial (obligaciones reciprocas entre acreedor y deudor


que se extinguen hasta el menor valor), la que tenga mayor valor quedar pendiente
en una cuota.

En el caso del beneficio de excusin, cuando el fiador demandado le exija al


acreedor que se dirija primero contra el deudor principal, intentando la accin de
cobro y slo le cobre al fiador despus lo que no haya podido obtener del acreedor.
En este caso puede que el acreedor slo obtenga un pago parcial respecto del deudor
principal, y despus cobre el saldo.

En los procesos de liquidacin concursal, si el liquidador dice hicimos plata


todos los bienes, sacamos $10.000.000 y tenemos crditos por $15.000.000 es
propio de los concursos de acreedores que se pagar primero a aquellos que tengan
a alguna preferencia y de lo contrario lo que el legislador hace es pagar a prorrata,
no quedando otra que aceptar.

Existen excepciones en consecuencia a este principio de indivisibilidad, pero


son calificadas y en funcin de circunstancias muy complejas.

3. El principio de la Integridad del pago implica que el pago debe ser integro, total.
Eso significa que debe pagarse el capital, los intereses, reajustes (si procede), las
costas y los perjuicios que tuviera derecho a percibir el acreedor; slo en la
medida que se paguen todos esos tems segn corresponda podremos entender
que el pago es integro.

Imputacin del Pago

Imputar significa definir cul de varias obligaciones que tenga un acreedor


contra un deudor es la que se extingue con un pago cuando ste no es suficiente
para extinguirlas todas.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 95

Ej.: Cuando a B le quedo debiendo $1.500.000 por que me lo prest, y aparte le debo
un saldo de $800.000 por un auto que me vendi, ello suma $2.300.000 y pago
$600.000, B decide aceptarlo. Qu pago, parte del milln y medio o parte de las
ochocientas?

Requisitos para que proceda la Imputacin

1. Que exista entre el mismo acreedor y deudor varias obligaciones, o al menos una
obligacin que genere intereses.
2. Es necesario que las obligaciones sean anlogas (de la misma naturaleza). Ej.: Si
a un seor le deben 1 chancho y 3 vacas y le pagan una vaca no hay duda a cul
de las obligaciones habr que imputar (pago de la vaca).
3. Es necesario que el pago no sea suficiente para pagar todas las obligaciones.

Quin hace la imputacin?

El cdigo dice que la hace el deudor, a falta del deudor la hace el acreedor, y
a falta de ambos la hace la ley.

El primer llamado a imputar es el deudor, el imputa libremente pero


excepcionalmente la ley le pone lmites para que este no abuse:

1. Si la deuda genera intereses no se puede imputar el pago a capital en desmedro


de los intereses a menos que el acreedor consienta. Es decir, cuando hay una
deuda que genere intereses todo pago primero debe cubrir intereses y despus
capital.
2. No puede el deudor preferir la deuda no vencida a la vencida, porque as podra
ir evitando la primera vencida hasta que esta prescriba (salvo que el acreedor
consienta en ello).

Tampoco se puede imputar a una obligacin que no se cumpla completamente


con el pago, prefiriendo a otra que si se cumplira completamente con ese pago.

Segn el ejemplo anterior, si pagara $800.000 no podra imputarlo a los 1.500.000


en vez de los $800.000 que se podra cubrir completamente.

Si al momento del pago el deudor no imputa, la imputacin la har el acreedor.


Esta imputacin el acreedor debe hacerla en la carta de pago, as le llama el cdigo
al recibo. Ah es donde debe sealar sin restricciones, si el deudor no hizo la
imputacin, pero slo puede hacerla ah y no en un acto posterior.

Si el acreedor tampoco imputa lo hace la ley, segn el artculo 1597. De


acuerdo con esta norma si ninguna de las partes imput se preferir la deuda
devengada de la no devengada (donde devengada es que nace el derecho a cobrarla).
Y no habiendo diferencias a este respecto (supongamos que las dos estn
devengadas) se estar a lo que el deudor elija sobre qu deuda quiere extinguir.

Prueba del Pago

La regla general es que el pago le corresponde probarlo al deudor, por una


razn muy sencilla; la regla general del onus probando o el peso de la prueba:
incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o estas.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 96

Si quiero probar que alguno de ustedes me debe plata, yo debo probarlo. Pero
si yo lo pruebo, ustedes deben probar que me la pagaron, yo no debo probar que no
me han pagado; Yo probando la existencia de la obligacin ustedes me deben, a
menos que ustedes prueben que me pagaron.

En consecuencia, la prueba del pago incumbe al deudor.

La forma normal de probar el pago es el recibo (carta de pago). Es importante


porque para la prueba del pago rigen las restricciones a la prueba testimonial, es
decir que, no podr probarse por testigos una obligacin que haya debido contar por
escrito, y deber contar por escrito si excede las 2 unidades tributarias.

El cdigo establece algunas presunciones de pago, as:

1. Si el acreedor otorga recibo por el pago del capital se presumirn pagados los
intereses. Porque primero deben imputarse los intereses y despus al capital. Esta
norma del artculo 1595 inciso segundo, tambin existe en el artculo 17 de la ley
18.010 sobre operaciones de crdito y dinero.
2. Tiene que ver con las obligaciones que se hicieren en pagos peridicos, cmo un
crdito en cuotas, arrendamiento etc. El recibo por tres cuotas de capital y/o
intereses har presumir el pago de los anteriores. Si se otorga recibo por tres
cuotas seguidas se presume que las cuotas anteriores fueron pagadas.

Lo que s, estas dos presunciones son simplemente legales. Por lo tanto, el acreedor
ser admitido probar lo contrario, pero le corresponder a l.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 97

Pago por Consignacin

Es una suerte o forma de pago forzado. Porque lo normal es que el acreedor


se allana a recibir el pago. Pero si se niega a recibir el pago, si no comparece a recibir
el pago o si hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor eso no es excusa
para que el deudor no pague; el deudor est obligado a pagar igual, pero cmo no
puede obligar al acreedor a recibir el pago la ley establece un procedimiento para
que el deudor pueda pagar ante la negativa, no comparecencia o incertidumbre en
la persona del acreedor, y ello se llama pago por consignacin. Consiste bsicamente
en ofrecerle formalmente el pago, y si no lo acepta consignarlo, depositarlo a
disposicin del acreedor.

Tiene dos fases: La oferta (fase previa) y la consignacin propiamente tal.

*Artculo 1599 es la fuente del concepto del pago por consignacin:

La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la


repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca
de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera
persona.

La oferta: la regula el artculo 1600 del cdigo, norma que seala los requisitos de la
oferta. Esta tiene requisitos de fondo y requisitos de forma.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 98

Los requisitos de fondo, son los cuatro primeros que establece el artculo 1600:

La consignacin debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea vlida, reunir
las circunstancias que siguen:

1 Que sea hecha por una persona capaz de pagar;

*capacidad del deudor para pagar, no puede llegar un incapaz a tratar de hacer un
pago por consignacin.

2 Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a su legtimo
representante;

*En el fondo respetando las normas relativas a quien puede hacerse el pago.

3 Que, si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, haya expirado el plazo


o se haya cumplido la condicin. Con todo, si la obligacin es a plazo, la oferta podr
tambin hacerse en los dos ltimos das hbiles del plazo.

La obligacin que se pretende pagar por consignacin debe ser actualmente


exigible. Se puede anticipar el plazo dos das, y se entiende hecha correctamente
desde el punto de vista formal.

4 Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido;

Que se ofrezca pagar de acuerdo con las reglas de donde debe hacerse el pago.

5 Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competente, sin previa
orden del tribunal.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 99

No hace falta que lo ordene un tribunal, lo que importa es que la oferta la haga
un ministro de fe: un notario o un receptor judicial, cualquiera de los dos son
ministros de fe. Para ello, el deudor debe entregarle una minuta que contenga los
detalles de la deuda y la descripcin de la cosa ofrecida en pago. Sobre la base de
esa minuta el ministro de fe hace la oferta.

Para este efecto el deudor pondr en sus manos una minuta de lo que debe,
con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos, comprendiendo
en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no
ser menester la presentacin material de la cosa ofrecida. En las comunas en que
no haya notario, podr hacer sus veces el oficial del Registro Civil del lugar en que
deba hacerse el pago.

6 Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda acta
de la oferta, copiando en ella la antedicha minuta.

7 Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y


si el uno o el otro la han firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder
firmar.

Debe consignar la respuesta

Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la


obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago de
la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems
cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna
de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este
caso la suficiencia del pago ser calificada por dicho tribunal en el mismo juicio.

Cuando se ha judicializado la obligacin, la forma de cumplir es consignando


en la disposicin del tribunal.

Si el acreedor no tiene domicilio en el lugar del pago, o no es habido, o no est


claro de quien es (habiendo incertidumbre acerca de su persona) no har falta
cumplir con los requisitos 2 y 7 del artculo 1600. Es decir, no se le hace al acreedor
ni se consigna su respuesta, sino que se le hace al tesorero comunal, a l se le hace
la oferta, quien se limitar a recibirla.

Tambin se omite cuando se trata de pagos peridicos, slo se hace oferta por
la primera cuota, y las dems se consignan.

La Consignacin

La define el artculo 1599:

La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la


repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca
de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera
persona.

sea, la consignacin es el depsito de la cosa a disposicin del acreedor. Debe


hacerse segn una de las formas del artculo 1601 del cdigo:
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 100

Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor podr


consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la tesorera comunal,
o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de Crdito Agrario,
feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago,
segn sea la naturaleza de la cosa ofrecida.

*en una feria si son animales, en un almacn general de depsito si es mercadera,


cuenta corriente del tribunal si es dinero, etc. Pero que quede a disposicin del
acreedor.

Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un depositario nombrado por


el juez competente.

No ser necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la
consignacin.

En el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del


acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, no
se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor.

Cuando se trate del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una misma
obligacin, las cuotas siguientes a la que se haya consignado se depositarn en la
cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.

Ser juez competente para los efectos de este artculo el de Letras de Mayor Cuanta
del lugar en que deba efectuarse el pago.

Podra decirse que se acab la historia? No. Se acab materialmente porque


efectivamente se consign y la deuda se entiende extinta desde la consignacin, pero
falta un detalle. A lo mejor el acreedor tiene razn en negarse a recibir el pago,
porque el deudor no est ofreciendo pagar lo que se debe ni en identidad ni en
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 101

cantidad (podra ofrecerle pagar $10.000 cuando le debe $100.000) en este caso el
acreedor podr elegir si acepta eso y extingue la obligacin recibiendo las $10.000
en vez de los $100.000 y si el acreedor no acepta el deudor iniciar el proceso de
pago por consignacin, pero falta un detalle: La calificacin de la suficiencia del pago.

Esta calificacin de la consignacin es judicial, de hecho, lo primero que tiene


que hacer el deudor una vez que consigna es recurrir al juez para que notifique al
acreedor del hecho de haberse efectuado la consignacin, y con intimacin de recibir
la cosa ofrecida (dice la ley). Si el acreedor no acredita que ha iniciado un juicio para
calificar la suficiencia de la consignacin dentro de los 30 das siguientes a la
notificacin que le hizo el deudor (plazo que podr ampliase una vez y hasta por 30
das ms y que se entender acreditado el que inicio la accin desde que se notifique
la demanda), si no se acredita que inici juicio el deudor podr simplemente pedir
que se declare suficiente el pago.

Si al revs, si el deudor logra acreditar que se inici juicio para calificar la


suficiencia de la consignacin se estar al resultado de ese juicio.

Desde que el deudor le notifica el hecho de la consignacin, se tienen 30 das


(ampliables a 30 ms) para tener notificada una demanda que pretenda calificar la
suficiencia de ese pago, de lo contrario, el juez declarar suficiente el pago.

Los gastos del pago por consignacin sern de cargo del acreedor,
escapndose de la regla general de que los gastos son de cargo del deudor.

Si bien se dijo que la obligacin se entiende extinta desde la consignacin, en


el caso de tratarse de una obligacin sujeta a plazo o condicin se entender que se
paga oportunamente cuando la consignacin se haga a ms tardar al da siguiente
hbil al vencimiento del plazo o de la condicin. En ese caso se entender cumplida
oportunamente la obligacin, de lo contrario se entender cumplida
extemporneamente.

Qu posibilidad tiene el deudor de retirar la consignacin?

Si la consignacin no ha sido aceptada por el acreedor, o no ha sido declarada


suficiente por sentencia firme, el deudor podr retirarla en cualquier momento y la
obligacin subsistir cmo si no se hubiera hecho nada; pero si el acreedor acept la
consignacin o se declara suficiente por sentencia firme el deudor no podr retirarla
a menos que el acreedor consienta. Si eso ocurre se formar una obligacin nueva,
desde que se calific suficiente o se acept la consignacin por el acreedor la
obligacin se extingui irremisiblemente. Por lo tanto, habrn cesado los intereses,
se habrn alzado las cauciones y liberado a los garantes, producindose otro modo
de extinguir las obligaciones llamado Novacin.

Subrogacin

Es el reemplazo de una persona o cosa por otra, que ocupa jurdicamente el


lugar de la primera. Lo importante es que el reemplazo no es material, sino jurdico.
De lo dicho colegimos que existen dos clases de subrogacin:

Real, cuando se reemplaza una cosa por otra, relativo a las cosas.
Personal, como ocurre en la administracin pblica en el reemplazo del mando.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 102

El pago con subrogacin es un caso de subrogacin personal.

Casos de subrogacin real se estudiarn en derecho de familia a propsito de


la sociedad conyugal; porque se aprender que cuando el rgimen de bienes es la
sociedad conyugal, el marido es el administrador de la sociedad conyugal, y todo lo
que adquieran los cnyuges a ttulo oneroso durante la vigencia de la sociedad es
social. Se aprender tambin que los bienes inmuebles aportados al matrimonio (los
que cada uno de los cnyuges tena antes de casarse) son bienes propios de cada
uno y no sociales, sujetos a un rgimen distinto.

No son sociales los inmuebles aportados, y los inmuebles adquiridos a ttulo


gratuito, cmo por donacin, herencia o legado no son sociales. Sociales son los que
se adquieren a ttulo oneroso.

Supongamos que una mujer se casa en sociedad conyugal y tena un inmueble.


Y resulta que durante el matrimonio le hacen una buena oferta por la casa y ella
decide que con algunos ahorros ella podra comprarse algo mejor; el problema es
que, si vende esa casa, se la pagan, y con ello se compra otra, esa casa que se
compra ser social, porque es un bien adquirido a ttulo oneroso dentro de la sociedad
conyugal.

Qu se puede hacer ah?

Subrogar ese inmueble propio por el otro que se compre, de manera de que el
inmueble que se compre no sea el reemplazo de una propiedad por otra en trminos
materiales, porque si lo subroga el inmueble que se compra ocupa jurdicamente el
lugar del otro, por lo tanto, est adscrito a su mismo rgimen jurdico.

De qu se trata la subrogacin?

B es acreedor de A por $1.000.000, pero resulta que C es el que le paga a A, a A le


interesaba el pago y le fue pagado.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 103

Se extingui esa obligacin? No, porque cmo C pago este pasa a ocupar
exactamente el lugar jurdico del acreedor, por tanto, la obligacin subsiste siendo
ahora el acreedor C (no es un nuevo acreedor, sino que este ejercer exactamente la
misma accin).

Por eso se habla de reemplazar ocupando jurdicamente el lugar de otro.

El deudor sigue estando exactamente obligado, pero ahora con C, respecto de


la misma obligacin.

Por lo tanto, el artculo 1608 de cdigo define el pago por subrogacin cmo
la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga:

La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le


paga.

Se critica esta definicin por la utilizacin de la expresin transmisin. Ello


porque cmo ya se ha dicho, doctrinalmente el trmino transmisin se reserva para
la transferencia por causa de muerte, y se utiliza la expresin transferencia por
acto entre vivos. Pero nos da una idea a lo menos de que lo que adquiere este tercero
que paga es exactamente la accin o acciones que tena el acreedor; no es una nueva
accin ni un nuevo acreedor, porque si no quiere decir que se habra extinguido la
obligacin surgiendo otra, y ello tiene consecuencias jurdicas importantes como por
ejemplo en relacin con la prelacin de crditos, con la garanta y los garantes,
porque una vez extinguido lo principal se extinguen todas las garantas liberndose
todos los garantes; entonces esta nueva obligacin estara desprovista de todo eso
pero no es as.

Segundo tema por el cual se le crtica esta definicin es que parecera dar a
entender que la subrogacin opera siempre porque un tercero page, y ello no es
necesariamente as, porque podra pagar un deudor con platas de un tercero y se
producira tambin la subrogacin.

Existen dos clases de subrogacin: Legal y Convencional.

Subrogacin Legal: opera por el solo ministerio de la ley en los casos que esta lo
seala (Artculo 1610 del cdigo civil).
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 104

Subrogacin Convencional: se produce cuando no puede operar la legal,


producindose un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que le paga.

La subrogacin legal se produce cuando la ley as lo dispone, (ello en virtud del


artculo 1610) lo que no significa que la norma sea taxativa, porque tambin hay un
caso de subrogacin legal en la ley 18092 sobre letras de cambio y pagars, ya que
si un tercero paga una letra se le transferirn todos los derechos del acreedor
debiendo dejar constancia de quien pag para que se produzca la subrogacin.

Nos concentraremos en los casos de subrogacin legal.

Artculo 1610: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la


voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a
beneficio,

1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio
o hipoteca;

2. Del que, habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores


a quienes el inmueble est hipotecado;

3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;

4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia;

5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor;
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 105

6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura


pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse
satisfecho la deuda con el mismo dinero.

Anlisis de los numerales:

1. Del que paga a otro acreedor de mejor derecho. En consecuencia, opera esto por
el hecho de que primero el acreedor de una persona le pague a otro acreedor del
mismo deudor, y que el que paga, le pague a otro acreedor que tenga un mejor
derecho, o porque tenga una hipoteca de mejor grado o porque tiene un privilegio
superior.

Se dijo que la prelacin de crditos implica que cuando haba ms de un acreedor de


un mismo deudor, la ley estableca un orden en razn del cual los acreedores se
pagaban. Cuando una persona tiene varios acreedores, y uno de estos acreedores le
paga a otro acreedor del mismo deudor, y le paga a uno que tenga un mejor derecho
se subrogan los derechos de ese acreedor al que le pag. Con eso se asegura la
posicin jurdica del otro acreedor para cobrarle al deudor.

Por qu podra hacerse esto?

Porque a lo mejor el acreedor que tiene una mejor posicin que yo tiene un crdito
pequeo, pero si ejecuta al deudor ahora y el mercado no est muy bueno, y producto
del remate de los bienes nadie alcanza a pagarse. Mejor le pago a esta persona, lo
sac, y yo veo cuando estn mejores las condiciones para ejecutar, y cuando salgan
a remate las cosas obtener una cantidad razonable para pagar mi crdito.

2. Del que es obligado a pagar a los acreedores hipotecarios. Fijarse que cuando se
compra un inmueble que est hipotecado, cmo este es un gravamen real se
compra el inmueble con la hipoteca.

Qu pueden cobrarme a m los acreedores?

Nada, no debo absolutamente nada, pero pueden rematar el inmueble hipotecado.

A que puedo estar motivado a hacer, aunque no est obligado?

A pagarle a estos acreedores hipotecarios. Si se compra un inmueble


hipotecado y se tiene que pagar a los acreedores para que este no vaya a remate,
se subrogan en los derechos de esos acreedores hipotecarios contra el deudor,
incluyendo el derecho real de hipoteca.

Slo se produce la subrogacin legal en el evento de que quien haya comprado


le haya pagado a los acreedores hipotecarios.

3. Se produce la subrogacin legal del que paga una deuda a la que se ha obligado
solidaria o subsidiariamente. Es el caso del codeudor solidario; El que se obliga
solidariamente, y debe pagar al acreedor o los acreedores se subrogan en los
derechos de ese acreedor contra el deudor principal.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 106

Quin es el codeudor subsidiario? El que se obliga en subsidio del deudor


principal, llamado fiador. Este es un tercero que se obliga a pagar en todo o en parte
al acreedor si el deudor principal no paga. Esto de que se obligue en el evento de que
el deudor principal no pague significa que tiene un derecho que no tiene el codeudor
solidario: el beneficio de excusin, por ello el fiador es un codeudor subsidiario.

Cuando el acreedor lo demande, el fiador (a diferencia del codeudor solidario)


podr decirle que se dirige contra el deudor principal, y slo en lo que no obtenga de
l se lo cobra a l.

Por eso es un codeudor subsidiario, porque se obliga a pagar lo que el deudor


principal no pague. En cambio, el codeudor solidario se obliga en los mismos trminos
que el deudor principal. Para efectos de la subrogacin legal da lo mismo, porque se
subrogan a los derechos del acreedor tanto el que ha pagado una deuda a la que se
haya obligado solidariamente, cmo el que se ha obligado subsidiariamente. Por lo
tanto, si paga el fiador o el codeudor solidario se subrogan en los derechos del
acreedor contra el deudor principal.

4. Se produce la subrogacin respecto del heredero beneficiario que paga deudas de


la herencia con dineros propios. Quin es el heredero beneficiario? Se llama as
al heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de inventario. Este, lo que
hace es limitar su responsabilidad por las deudas hereditarias slo hasta el monto
de lo que obtenga en virtud de la herencia, ello porque los herederos responden
de las deudas hereditarias a prorrata de su inters en la herencia.

Ej.: Si participa en un 10% en los bienes hereditarios, participa un 10% en las


deudas. Pero si las deudas superan a los activos? Se paga con bienes propios.

Si se recibi $100.000 y se pagan deudas hereditarias por $120.000 me deben


$20.000 los dems coherederos. En este caso la persona se subroga por ese exceso
en los derechos del acreedor a quien le pagu contra los dems coherederos.

5. El que paga una deuda ajena con el consentimiento del deudor, es un mandatario.
Por lo tanto, el que recibe el encargo de pagar a un acreedor por ese hecho se
subroga a los derechos de ese acreedor en virtud del 1610 n5, que es lo que se
indic cuando se habl de quien puede pagar.
6. Se subroga en los derechos del acreedor el que prest dinero para pagar dinero
al acreedor. En este caso, si bien la subrogacin opera por el slo ministerio de la
ley es solemne, siendo necesarios dos actos jurdicos:
a) Es el prstamo, el mutuo, contrato por el cual una parte le entrega cierta
cantidad de dinero a otro para que pague una deuda. Este acto jurdico debe
otorgarse por escritura pblica, e indicarse que ese prstamo se efecta para
pagar a un acreedor. Debe quedar constancia en la escritura pblica que el
destino de este prstamo es pagar una deuda determinada.
b) El pago que se hace al acreedor. Tambin debe constar en escritura pblica,
en la que se deje constancia de que el pago se efectu con los dineros
provenientes del prstamo que se efectu para dicho pago.

Cumplidos estos requisitos, el que prest el dinero se subrogar en los


derechos del acreedor contra quien recibi el prstamo. Podra haberlo cobrado igual
en virtud del prstamo, pero no tiene la accin del acreedor, que podra tener otras
cauciones, otras garantas, otra preferencia, etc. Es distinto hacerse de la accin del
acreedor que de una accin propia.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 107

La subrogacin convencional se produce cuando no opera la subrogacin legal


(que opera de pleno derecho), el artculo 1611 seala cuales son los requisitos para
ella:

Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste,


recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos
los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogacin en
este caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta
de pago.

Por lo tanto, es requisito para que proceda la subrogacin convencional:

1. Que el acreedor consienta en efectuar dicha subrogacin.


2. Que la subrogacin se produzca en el momento del pago, y se deje constancia
en la carta de pago (recibo que otorga el acreedor al tercero cuando se le
paga)
3. Deben cumplirse adems en todo, los requisitos de la cesin de crditos
personales (nominativos) ello significa, que entre cedente y cesionario
(acreedor y tercero que le paga) se producir la cesin y operar la
subrogacin por la entrega del ttulo, en este caso la carta de pago donde
cuente la subrogacin. Respecto del deudor cedido, deber serle notificada o
este deber aceptar dicha cesin, ya que si no se le notifica prohibindole
pagar el crdito en otras manos o este no la acepta, si el deudor despus le
paga al cedente, primitivo acreedor paga bien (sin perjuicio de que el tercero
podr exigirle que le reembolse lo pagado).

Por eso se requiere cumplir con los requisitos de la cesin de crditos (artculos 1620
y siguientes *aprox.)

Efectos de la Subrogacin

El artculo 1612 nos seala los efectos, debemos tener presente que da lo mismo
si esa subrogacin es legal o convencional, se producen exactamente de la misma
forma:

La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos


los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el
deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.

Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos,


relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado
una parte del crdito.

Por lo tanto, el que paga y se subroga ocupa jurdicamente el lugar del


acreedor que se le pag con exactamente su misma accin, privilegios y cualidades,
y se ocupa de sealar en la misma norma que si slo se produce un pago parcial se
produce una subrogacin parcial equivalente al pago efectuado, pero en este caso el
acreedor primitivo tiene preferencia para pagarse del saldo insoluto de la deuda antes
del tercero que pago parcialmente la misma.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 108

Pago con Beneficio de Competencia

Se entiende cmo un beneficio concedido a ciertos deudores, que consiste en


que ese deudor pague lo que buenamente pueda. No es un beneficio general, sino
en los casos en que la ley as lo dispone. Es incompatible con el derecho de alimentos,
porque en el fondo, el beneficio de competencia tiene una naturaleza alimenticia, y
pagar con lo que buenamente se pueda significa pagar dejando en manos del deudor
lo que necesite para su modesta existencia.

El artculo 1626 dispone quienes gozan de este beneficio:

El acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor


ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;

2. A su cnyuge; no estando separado judicialmente por su culpa;

3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin
respecto de los descendientes o ascendientes;

4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan
del contrato de sociedad;

5. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin


prometida;

6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que


despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin;
pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

Quien opone beneficio de competencia a su vez no puede pedir alimentos a la


persona a quien se lo puso y viceversa, porque sera utilizar dos veces un beneficio
de la misma estirpe.

Tiene muy poco uso en la actualidad.


Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 109

Dacin en Pago:

Modo de extinguir obligaciones no contemplado en el artculo 1567, consiste


en pagar con una cosa distinta a la que se debe consintindolo as el acreedor. Se
dijo que el principio de la identidad del pago consista en que el acreedor jams podra
ser obligado a recibir una cosa distinta a la que se debe; debe pagarse con la cosa
debida y no otra, ni an a pretexto de ser igual o mayor valor la ofrecida. Pero el
acreedor si puede aceptar (Si as lo dispone) una cosa diferente.

Cmo ha sealado la doctrina: no confundir dacin en pago con la


indemnizacin de perjuicio o cumplimiento por equivalencia de la obligacin, porque
ambas proceden cuando no es posible cumplir la obligacin en especie. Aqu es
posible eventualmente cumplirlo, pero es un acuerdo de voluntades entre acreedor y
deudor que pagar con una cosa distinta a la debida.

Para que proceda la dacin en pago:

1. Debe existir una obligacin destinada a ser extinguida. Si no existe obligacin


alguna esta obligacin carecer de causa y se tratar de un pago de lo no debido.
2. Debe existir el consentimiento del acreedor, esto es esencial porque en caso
alguno podra ser obligado a recibir una cosa distinta a la que se debe.
3. Es necesario que existan diferencias entre la cosa que se debe y la que se paga.
Si fuera la misma hay pago, y no dacin en pago.
4. Es necesario que quien da en pago sea capaz de enajenar la cosa que da.
5. Debe ser adems dueo de la cosa, porque la obligacin de dar consiste en
transferir el dominio, constituyendo otro derecho real.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 110

6. Debe cumplirse con las solemnidades legales necesarias a propsito de la


naturaleza de la cosa en que se da en pago. Ej.: Si lo que doy en pago es un
inmueble, necesariamente la dacin debe contar por escritura pblica.

Qu naturaleza jurdica tiene la dacin en pago?

La mayora de la doctrina entiende que la dacin en pago es una novacin por


cambio de objeto. Es decir, es una nueva obligacin que se contrae respecto de esta
cosa que se da en pago, que sustituye a la obligacin relativa a la cosa que deba
pagarse.

La importancia que tiene determinar su naturaleza jurdica, es que si es una


novacin por cambio de objeto la obligacin primitiva quedo irremisiblemente
extinguida, por lo tanto, si sobreviniera eviccin por la cosa que se dio en pago (si
un tercero reclamara derechos prexistentes sobre la cosa) y quien la recibi en
consecuencia pierde el domino, no pudiese revivir la obligacin primitiva.

La otra doctrina, que es la que ha prevalecido nos dice que la dacin en pago
es una modalidad de pago. Modalidad porque si el efecto normal del pago es que se
extinga la obligacin porque se entrega la cosa debida, aqu la modalidad consiste en
que se consiente que se entregue una cosa distinta, y por ende, si resultase evicta la
cosa se entender no extinguida la obligacin en virtud de esa dacin en pago.

Para entenderlo mejor:

Si A le vende el reloj a B, pero C llega queriendo reivindicar el reloj, alegando


que A se lo rob. Si C gana el juicio B sufre la eviccin del reloj. Pero si A le deba a
B un celular, pero le sugiere que se quede con el reloj y A acepta y se extingue la
obligacin de pagar el celular. Si aparece C de nuevo, gana el juicio y demuestra que
el reloj era de l quitndoselo a A.

Si era novacin por cambio de objeto la obligacin primitiva (deber el celular)


irremisiblemente est extinta.
Si es una modalidad del pago, la obligacin primitiva prevalece, slo que an
no ha sido cumplida.
Entenderla cmo una modalidad del pago es ms acorde con la naturaleza de la
dacin.

No confundir la dacin en pago con la obligacin facultativa (aquella en que se


deba una cosa, pero se faculta al deudor para pagar con otra que se designa): En
esta ltima de origen la obligacin permite pagar con una cosa de la debida, pero en
la dacin en pago lo que se debe es una sola cosa, pero al momento del cumplimiento
es que se produce un acuerdo entre acreedor y deudor para recibir una cosa distinta.

Novacin

La define el artculo 1628 del cdigo civil:

La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda


por tanto extinguida.
Una nueva obligacin se contrae para reemplazar a la anterior, extinguindola.
Es un modo de extinguir obligaciones, conceptualmente.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 111

Tiene una suerte de doble militancia: Es efectivamente un modo de extinguir


obligaciones segn el 1567, pero a su vez es un contrato, por ser fuente creadora de
obligaciones; de hecho, el cdigo se refiere al contrato de novacin.

Requisitos de la novacin

1. Debe existir una obligacin destinada a ser extinguida. Esa obligacin debe ser
vlida a lo menos naturalmente, de lo contrario la novacin carecera de causa, y
como la causa de la segunda obligacin la encontramos en la primera, si la
obligacin primitiva es nula la novacin tambin lo ser.

Artculo 1633: Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin


suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la
nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la
condicin llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin
antigua, no habr novacin.

Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero
quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente,
se estar a la voluntad de las partes.

2. Una nueva obligacin que tenga por objeto extinguir a la anterior, esta nueva
obligacin debe ser vlida a lo menos naturalmente.
3. Debe existir una diferencia sustancial entre ambas. Esta diferencia debe radicar o
en el acreedor, o en el deudor, o en el objeto o en la causa. Por eso veremos que
existe la novacin subjetiva (Cuando lo que cambia son los sujetos: acreedor o
deudor) y objetiva (cando lo que cambia es el objeto o la causa). Por eso, si la
diferencia entre una y otra obligacin se refiere a aspectos secundarios de la
misma no hay novacin.
4. La capacidad para novar. Efectivamente, es necesario que el acreedor tenga
facultad para disponer de los derechos que est extinguiendo. La novacin implica
una renuncia a los derechos que el acreedor tena sobre la obligacin primitiva,
extinguida en virtud de la novacin.

Si se pretende novar a travs de mandatarios, estos deben encontrarse


expresamente premunidos de la facultad para novar; no se entiende en caso alguno
dentro de las facultades ordinarias del mandato.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 112

5. Requisito sicolgico, el Animus Novandi; el nimo o intencin de novar. No


necesariamente que se contraiga una nueva obligacin entre las mismas partes
debe entenderse como la intencin de extinguir una obligacin anterior, por ende,
debe expresarse que el sentido y objetivo de la nueva obligacin es extinguir la
anterior.

Este animus novandi puede perfectamente ser tcito. Lo ser en general


cuando la nueva obligacin sea incompatible con la anterior.

Hay una sola oportunidad en que el nimo de novar debe manifestarse de forma
expresa:

En el caso de la novacin por cambio de deudor, porque es absolutamente


esencial que el acreedor consienta en dar por libre al primitivo deudor. Si no lo hace,
el nuevo deudor podr entenderse como un codeudor solidario o subsidiario segn
parezca entenderse de la naturaleza de la obligacin o el pacto que se lleve efecto.
Pero en ningn caso se entender novacin si no es liberado el primitivo deudor.

Clases de Novacin: Subjetiva u Objetiva

El artculo 1631 dispone que la novacin puede efectuarse de tres modos:

1. Sustituyndose la causa u objeto de la obligacin (Novacin Objetiva)


2. Sustituyndose el Acreedor
3. Sustituyndose el Deudor

ltimos dos casos los que llamamos novacin subjetiva

La novacin objetiva se produce entre las mismas partes.

La novacin subjetiva se produce necesariamente con alguna de las dos partes


cambiadas.

En cuanto a la novacin por cambio de objeto:

La segunda obligacin debe consistir en una prestacin diferente de la primitiva. Debe


cambiar el objeto de la prestacin. Para dejar en claro de que debe tratarse de una
prestacin sustancialmente distinta, el cdigo dispone que no hay novacin si:

1. las partes se limitan a constituir nuevas garantas


2. Si suprimen alguna de las garantas existentes
3. Si modifican la forma o lugar del pago

Todos esos actos, si bien modifican la obligacin, no constituye novacin por no


consistir una diferencia sustancial entre uno y otro

Artculos: 1646, 1649 y 1650.

1646: Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una


especie, gnero o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y solidarios
podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones
convienen.

1647: Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no


cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la pena, los
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 113

privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la deuda


principal sin la pena. Ms si en el caso de infraccin es solamente exigible la pena,
se entender novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y quedarn por el
mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin
primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la
obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal.

1648: La simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios,
prendas e hipotecas de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios
y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen.

1649: La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero
pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas
constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos
de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin.

1650: Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no podr
reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo
primitivamente estipulado.

1651: Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que


accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores
solidarios o subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr por no hecha.

Cuando se pacta una clausula penal, si solo es exigible la clusula penal hay
novacin desde que el acreedor la exige. Pero si son exigibles la obligacin primitiva
y la pena no hay novacin, segn lo dispone el artculo 1547.

Novacin por cambio de causa:

Aqu el objeto no vara, lo que cambia es la causa de la obligacin.

Ejemplo clsico: A le vende un auto a B, en $2.000.000 en un plazo de 60 das y le


queda debiendo $1.000.000. Antes de que expire el plazo B le manifiesta estar
complicado, y que se haga un mutuo por el milln para pagarlo en cuotas en vez de
pagar el saldo precio.

No cambio el acreedor, ni deudor, ni la cosa debida, pero cambia la causa: porque


primero B era un deudor de saldo precio, pero ahora se ha convertido en un mutuario,
deudor de mutuo.

Novacin Subjetiva: puede ser por cambio de acreedor y deudor

Por cambio de acreedor: Aqu el deudor contrae una nueva obligacin con otro
acreedor, quedando liberado de su obligacin con el acreedor primitivo porque se
extingue la obligacin.

Requisitos de la novacin por cambio de acreedor:

1. Que el deudor contraiga una nueva obligacin con un tercero


2. Necesario que el acreedor primitivo consienta en liberal al deudor. Si no,
simplemente se ha obligado con ambos.
3. Necesario que el acreedor consienta, porque nadie puede adquirir derechos sin
su consentimiento.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 114

No confundir con el hecho de que el acreedor haga una cesin de su crdito a


un tercero, quedando el deudor obligado con una persona distinta con su acreedor,
pero ah no ha cambiado la obligacin en absoluto, porque lo que se cedi fueron los
derechos que el acreedor tena con un tercero sin extinguirse la obligacin, solo se
extinguir cuando el deudor le pague al tercero que adquiri por cesin dichos
derechos.

Ac lo que tenemos una obligacin nueva contrada con un tercero, y una


liberacin del primer acreedor con el deudor en virtud de ello; la causa de esta
novacin la encontraremos en las relaciones entre ambos acreedores (puede que el
otro deudor algo le paga al primitivo acreedor, por ejemplo).

Novacin por cambio de deudor:

Es la ms comn. Referida en el artculo 1631 N 3 del cdigo civil. Opera cuando el


nuevo deudor sustituye al antiguo, que por ese acto queda libre, ya que este nuevo
deudor contrae la obligacin del primero.

Requisitos para que proceda la novacin por cambio de deudor:

1. Es indispensable que el acreedor libere al primitivo deudor, de lo contrario no


habr novacin. El nuevo deudor ser un codeudor solidario, subsidiario o un
simple diputado en el pago segn la circunstancia que se desprenda del tenor de
la obligacin.
2. Es necesario que consienta el nuevo deudor, ya que nadie contrae una obligacin
contra su voluntad. No habr novacin en caso de que el nuevo deudor no
consienta.

El que no requiere consentir es el primitivo deudor. Ello porque recordemos


que es un principio general que puede pagar cualquier persona incluso contra la
voluntad de este. Si consiente el primitivo deudor la novacin toma el nombre de
delegacin, de lo contrario se denomina Expromicin.

Efectivamente si el deudor primitivo consiente y el acreedor libera a este


deudor estamos ante una delegacin perfecta; si el acreedor no libera al deudor
estamos ante una delegacin imperfecta que no produce novacin.

En el caso de la expromicin cuando no se libera al primitivo deudor tampoco


hay novacin, y esta figura se denomina Adpromicin.

Por lo tanto, se produce novacin cuando el acreedor consiente en liberar al


primitivo deudor, sea que este consienta (delegacin imperfecta), sea que este no
consienta, pero sea librado (expromicin).

El acreedor siempre tiene que consentir en liberar al primitivo deudor, de lo


contrario no hay novacin. El tercero ser un codeudor solidario, subsidiario o
diputado para el pago segn la circunstancia. No habr novacin si no se libera al
primitivo deudor porque no se extinguir su obligacin. Este es el sentido de la
novacin.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 115

Efectos de la Novacin

1. Extinguir una obligacin, pero a su vez la novacin crea una obligacin. Por tanto,
tiene un efecto dual (modo de extinguir obligaciones y fuente de obligaciones).

Artculo 1640 y siguientes detallan las consecuencias de la extincin de la obligacin


primitiva:

a. se extinguen junto con la obligacin los intereses

b. se extinguen los privilegios inherentes a la obligacin misma

c. se extinguirn las garantas y se liberarn a los garantes.

Ello a menos que los constituyentes de la garanta (Garantes personales)


accedan a la obligacin, en cuyo caso se mantendrn estos.

Slo una cosa no se puede reservar de la antigua obligacin: Los privilegios.

La ley ha regulado especialmente la reserva de prenda e hipoteca, ya que ya


se sabe que las garantas reales son miradas de mejor forma que las personales:

El artculo 1642 exige que tanto acreedor y deudor convengan de forma


expresa en la reserva. Efectivamente la reserva debe operar conjuntamente con la
novacin y no despus; si se produce la novacin sin reserva de prendas e hipotecas
estas se extinguirn irremisiblemente.

Por supuesto, que si los bienes prendados o hipotecados pertenecen a terceros


estos tambin debern consentir en la reserva, pero la reserva de prendas e
hipotecas no alcanza a caucionar de la segunda obligacin todo aquello que exceda
de la primera.

La ltima limitacin tiene que ver con la prohibicin del salto de hipoteca, del artculo
1643:

Si la novacin se opera por la substitucin de un nuevo deudor, la reserva no puede


tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su consentimiento.

Y si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la


reserva no puede tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda estipulacin
contraria; salvo que stos accedan expresamente a la segunda obligacin.

Salto de hipoteca significa que no pueden pasar las prendas e hipotecas de


una propiedad a otra (ni an con el consentimiento del deudor), porque con ello se
podran perjudicar los acreedores preferentes del deudor.

La gracia de la reserva es que mantiene todas las virtudes de las prendas e


hipotecas, entre otra cosa las preferencias. Recordemos que las hipotecas prefieren
entre s por el orden de sus fechas, y la fecha de la hipoteca es la de su inscripcin
conservatoria, por lo tanto, si no se puede reservar la reserva de prenda e hipoteca
podrn constituirse nuevamente las cauciones, pero sern nuevas cauciones con
nueva fecha. Perdern entonces el orden de prelacin que tenan con la obligacin
anterior; eh ah la virtud de la reserva.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 116

El artculo 1637 regula lo relativo a la insolvencia del deudor; Qu pasa


si en la novacin por cambio de deudor el nuevo deudor resulta ser
insolvente? De cargo de quien es esa insolvencia?

La regla general es que es del acreedor, a menos que se hubiere efectuado


reserva en el caso de insolvencia del nuevo deudor. En este caso se podr accionar
contra el deudor primitivo.

Lo mismo que si la insolvencia del nuevo deudor era pblica, o conocida del
deudor primitivo; en cuyo caso el acreedor tambin podr accionar contra l
conforme al artculo 1637.

Particularidades de la Delegacin (no es otra cosa que la sustitucin de un


nuevo deudor a un antiguo deudor con consentimiento del primero). Esta figura da
cuenta que un deudor le propone al acreedor la persona del nuevo deudor, por eso
se entiende que el nuevo deudor es un delegado del primitivo.

Esta delegacin es un acto abstracto (no requiere causa).

Requiere la intervencin de tres personas: El delegante, El delegado y el Delegatario.

Delegante: es el primitivo deudor, el que propone al acreedor el nuevo deudor.

Delegado: es el nuevo deudor, el que sustituye al primero produciendo la novacin.

Delegatario: es el acreedor respecto del cual el nuevo deudor sustituye al antiguo


y se obliga para con l, extinguiendo la obligacin del primitivo deudor.

La delegacin es perfecta cuando consiente las tres personas sealadas; si no


consiente el delegante no habr delegacin, pero habr novacin, recordando que
ello se llama expromicin.

Si no consiente el acreedor en librar al primitivo deudor no habr novacin,


slo delegacin perfecta, la que produce novacin cuando consienten los tres
(delegante, delegado y delegatario)

Delegacin imperfecta es aquella en que el acreedor no consiente en liberar al


deudor, ocurriendo que habr dos codeudores; el nuevo y el antiguo. A ella esa
refiere el artculo 1635.

Dos casos especiales de los artculos 1638 y 1639 a propsito de la delegacin


y que rigen situaciones concretas:

1638: El que delegado por alguien de quien crea ser deudor y no lo era, promete
al acreedor de ste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es obligado al
cumplimiento de su promesa; pero le quedar a salvo su derecho contra el delegante
para que pague por l, o le reembolse lo pagado.

1639: El que fue delegado por alguien que se crea deudor y no lo era, no es
obligado al acreedor, y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda, se halla
para con el delegante en el mismo caso que si la deuda hubiera sido verdadera,
quedando a salvo su derecho al delegante para la restitucin de lo indebidamente
pagado.

Este ltimo ser un caso de pago de lo no debido.


Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 117

Remisin

Es la renuncia gratuita que hace el acreedor a su crdito, tambin llamada


condonacin. Del concepto ya podemos colegir que la gratuidad de esta renuncia es
un elemento de la esencia de la remisin; de lo contrario, estaramos de todos modos
ante un modo de extinguir obligaciones que podra ser una dacin en pago o una
novacin, pero no una remisin, pues esta debe ser gratuita.

Clases de Remisin

1. Puede ser voluntaria o forzada. Lo normal es que sea voluntaria, y que el acreedor
consienta libremente en liberar al deudor, renunciado su derecho a exigir el
cumplimiento de la obligacin.

La remisin forzada es una excepcin que se da a propsito de las normas


concursales. En la antigua quiebra (actual liquidacin o reorganizacin),
eventualmente los acreedores pueden ser forzados a aceptar algn convenio que
implique renunciar a parte de sus crditos para pagarse proporcionalmente, en cuyo
caso se someten a la eleccin de ciertas mayoras por haberse producido la
insolvencia del deudor y en consecuencia su imposibilidad de pago completo.

2. En cuanto a su fuente, puede ser testamentaria o convencional (por acto entre


vivos).

Testamentaria es la que se concibe en un testamento. Importa un legado, una


asignacin a ttulo singular, pues es un legado de deudas. Cmo los testamentos son
esencialmente provisionales mientras el testador viva, y slo producen efectos a la
muerte de este, la ley se pone en el caso de que despus de otorgar testamento y
condonar o remitir la deuda acepte el pago de la misma o inicie cobro judicial; en
cualquiera de los dos casos se entiende revocada, operando ipso facto e ipso iure.

Convencional cuando la remisin importa una donacin. Remitindose entonces a


las normas relativas a las donaciones, la ms importante de ellas es que si la cosa
donada vale ms de 2 centavos requiere un trmite judicial previo, llamado
insinuacin. Esto es una autorizacin judicial que requiere una donacin para ser
vlida cuando la cosa vale ms de dos centavos. Ello porque la donacin est afecta
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 118

a un impuesto: la ley de impuesto a las herencias y donaciones que se aplica a ambas


asignaciones gratuitas, ya por acto entre vivos ya por acto testamentario.

3. Puede ser total o parcial. Total, que se refiere a la totalidad del crdito, y parcial
slo referida a una parte o cuota del mismo.
4. Puede ser expresa o tcita. Lo normal es que sea expresa, manifestada en
trminos explcitos y formales.

Tcita cuando emana de ciertos hechos o actos del acreedor que inequvocamente
dan cuenta de su voluntad de remitir; cmo si el acreedor destruye o devuelve el
ttulo del crdito.

La remisin cuando opera por acto entre vivos (donacin) requiere:

1. Del que remite capacidad de enajenar, porque quien remite est disponiendo de
los derechos que podra exigir al deudor.

De hecho, los representantes legales (padre, madre, tutor o curador) no


pueden remitir crditos inmuebles de sus pupilos. Si remiten crditos muebles
necesitan autorizacin de la justicia, cmo lo disponen los artculos 255 y 402 del
cdigo civil.

Tampoco puede remitirse deudas en favor de personas incapaces de recibir


donaciones.

Artculos 1391 y 1392 a este respecto:

1391: Las incapacidades de recibir herencias y legados segn los artculos 963 y
964 se extienden a las donaciones entre vivos.

1449: Es nula, asimismo, la donacin hecha al curador del donante, antes que el
curador haya exhibido las cuentas de la curadura, y pagado el saldo, si lo hubiere,
en su contra.

Causas de Incapacidad para recibir donaciones

963: Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o


establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.

Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o


establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la
asignacin.

964: Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes
de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el
crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella
un matrimonio que produzca efectos civiles.

Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado


hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 119

Deberamos entender a los hijos de daado ayuntamiento como aquellos


incestuosos.

Digamos que cmo la remisin por acto entre vivos es una donacin, es
revocable por causa de ingratitud. Y si afecta inmuebles debe efectuarse por escritura
pblica.

Cuando se remite una prenda y una hipoteca no se remite la deuda sino la


caucin, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal y no al revs; pero hay
un caso que la remisin de las cauciones puede implicar la remisin del crdito, es el
caso del artculo 1397 interpretado a contrario sensu:

No hace donacin a un tercero el que a favor de ste se constituye fiador, o


constituye una prenda o hipoteca; ni el que exonera de sus obligaciones al fiador, o
remite una prenda o hipoteca, mientras est solvente el deudor; pero hace donacin
el que remite una deuda, o el que paga a sabiendas lo que en realidad no debe.

Entonces, si el deudor es insolvente y se remite la prenda, la hipoteca o se


libera al deudor a los garantes deberemos entender que tambin se produce remisin
de la obligacin principal. Porque el artculo 1397 dispone que no existe remisin por
esas acciones si el deudor sigue siendo solvente; a contrario sensu entendemos que
hay liberacin y remisin en caso de que el deudor sea insolvente.

Efectos de la remisin:

Si la remisin es total se extingue la obligacin, liberando al deudor,


extinguiendo las garantas y liberando a los garantes.

Si la remisin es parcial subsiste la obligacin en todo lo no remitido.

La remisin parcial opera como excepcin mixta que puede oponer el deudor
solidario al acreedor, porque este podr dirigirse por el saldo, pero deber descontar
la parte remitida, as pudindolo exigir el deudor demandado.

La Compensacin

Opera bsicamente entre dos personas (Acreedor y deudor)

Es una cuestin de economa civil

Modo de extinguir obligaciones recprocas entre dos personas hasta la


concurrencia de la de menor valor.

Ejemplo: Si A le debe $20.000 a B y este a su vez le debe $10.000, A le pasa $10.000


y los otros $10.000 se compensan, extinguindose hasta el menor valor. Y si el menor
valor entre 10 y 20 son 10, se extinguen ambas obligaciones y slo subsiste por el
exceso la obligacin de A de completar los $20.000 debidos.

Advertencia: De no decir en el examen de corrido Modo de extinguir


obligaciones recprocas quedamos reprobados.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 120

Esta extincin de obligaciones reciprocas opera de tres maneras: legal, judicial,


convencional.

Compensacin Legal: Opera por el slo ministerio de la Ley, an sin conocimiento


de los deudores. Simplemente cuando se cumplen los requisitos para que opere esta
compensacin legal.

Compensacin Convencional: Voluntaria, es la que las partes acuerdan si no


puede operar la compensacin legal.

Compensacin Judicial: La que efecta el juez en una sentencia al pronunciarse


normalmente al pronunciarse respecto de una demanda reconvencional.

La que regula la ley es la compensacin legal, la cual opera de pleno derecho y an


sin conocimiento de los deudores.

Requisitos de la Compensacin Legal:

1. Que las partes sean personal y recprocamente acreedores y deudores


2. Necesario que ambas obligaciones sean anlogas (ambas sean en dinero, o en
cosas fungibles, o indeterminadas de igual gnero y calidad).

Obviamente si A y B se deben una vaca y un chancho respectivamente nada hay que


compensar; distinto el caso de ambos deberse vacas.

3. Ambas obligaciones deben ser liquidas


4. Ambas obligaciones deben ser actualmente exigibles
5. El objeto en ambas obligaciones debe ser embargable
6. Es necesario que sean pagaderas en el mismo lugar

Anlisis de los Requisitos:

1. Qu es esto que sean personalmente acreedor y deudor? Significa que


deben ser acreedores recprocos por obligaciones personales o propias de cada
uno. Por ende, el artculo 1657 contiene una serie de consecuencias de este
principio; as, el deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de
compensacin lo que el acreedor le deba a su fiador.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 121

El deudor que tiene un fiador caucionando su obligacin no le puede oponer en


compensacin al acreedor lo que ste le deba al fiador. Lo importante es que se sea
acreedor y deudor por deudas personales. Por lo mismo, el deudor de un pupilo no
pude oponerle en compensacin al guardador lo que el tutor o curador le deba a l.

Ejemplo: Si hay un incapaz y se le nombra tutor de l a Juanito, y resulta que un


seor X le debe dinero al incapaz, y cmo este no puede actuar por s mismo, Juanito
como su representante demanda al seor X para cobrarle lo que le deba. Pero resulta
que el seor X recuerda que Juanito le debe dinero; Puede oponerle en
compensacin esa deuda? No, porque Juanito no est actuando por s mismo, si no
en representacin legal del incapaz, por lo tanto, ah las deudas no son personales,
aunque material y fsicamente se traten de la misma persona.

Implica finalmente que el codeudor solidario no puede compensar su deuda con los
crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, a menos que sus codeudores
le cedan sus derechos contra el acreedor.

nica excepcin a este principio en el contrato de mandato a propsito del artculo


1658:

El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo los crditos de ste,
sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de que el
mandante dar por firme la compensacin. Pero no puede compensar con lo que el
mismo mandatario debe a un tercero lo que ste debe al mandante, sino con voluntad
del mandante.

2. Anlogas implica que ambas obligaciones sean de la misma naturaleza. O ambas


son en dinero, o ambas son en cosas fungibles entre s, o ambas son de cosas
indeterminadas de igual gnero y calidad. En ningn caso cabe compensacin
legal en obligaciones de especie o cuerpo cierto en obligaciones de hacer y no
hacer.
3. Cundo una obligacin es lquida? Cuando est determinada en su monto, y
tambin lo es cuando la liquidacin puede hacerse fcilmente con simples
operaciones aritmticas con datos contenidos en el mismo acto; Es tan liquida la
obligacin que consiste en pagar $1.000.000 cmo la que consiste en pagar 10
veces el valor de la UF al da 31/05. Pero la obligacin que consista en pagar 1/3
de la cosecha determinada por el peso que establezca la feria del domingo no es
lquida porque mientras no se realicen una serie de acciones y actos no se puede
determinar monto y cuanta de lo adeudado, por tanto, no procede la
compensacin legal.
4. Ambas obligaciones deben ser actualmente exigibles, por tanto, la compensacin
legal no procede respecto de obligaciones sujetas a condicin suspensiva, a plazo,
y obligaciones naturales respecto de las que no exista accin para exigir su
cumplimiento. Pero no impide la compensacin legal el plazo de gracia otorgado
por el acreedor, consistente en todo el tiempo en que el acreedor pudiendo exigir
el cumplimiento de la obligacin no lo hace, no es un plazo formal.
5. Es necesario que los objetos de ambos sean embargables, porque los que no lo
son no forman parte del derecho de prenda general, y malamente podran
considerarse para establecer compensacin legal.
6. Necesario que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar, a menos
que se trate de obligaciones en dinero y que quien opone la compensacin tome
los costos de la remesa de ese dinero.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 122

Estando en el anlisis de los modos de extinguir obligaciones, en la ltima clase


nos concentramos en la compensacin, la cual dijimos extingua obligaciones
recprocas entre dos personas hasta la concurrencia de sus valores.

Est compensacin poda ser legal, judicial o convencional, agregando que la


ley slo regula la compensacin legal, la cual a su vez opera de pleno derecho y an
sin conocimiento de los deudores; ello simplemente por cumplirse los requisitos que
la propia ley seala:

1. Que ambas partes sean personal y recprocamente acreedor y deudor. Por eso la
norma seala tres casos en los que no procede la compensacin, porque la
reciprocidad de las deudas no es personal, sino que hay alguien que est actuando
en representacin de otro.
2. Necesario que las deudas sean anlogas. Implicando que deban ser de igual
naturaleza; o se trataba de obligaciones de dinero, o de cosas fungibles, o
indeterminadas de cierto gnero y calidad.
3. Ambas obligaciones deben ser liquidas, sea que se encontraran determinadas.
4. Que ambas sean actualmente exigibles, no sometidas a ninguna modalidad que
altere sus efectos.
5. Necesario que los objetos de ambas obligaciones fueran embargables.
6. Que ambas fueran pegaderas en el mismo lugar, salvo que se tratara de
obligaciones en dinero, y que quien opone la compensacin tome los costos de la
remesa.

Aunque hoy ello no tiene mucho sentido, porque cada vez el dinero fsico
circula menos.

Se dijo adems que la compensacin an legal, (a pesar de que opera de pleno


derecho) debe ser alegada. Porque evidentemente el juez no tiene por qu saber si
ha operado compensacin legal cuando una persona es requerida por su acreedor.

nica limitacin que impone la ley: La compensacin no poda operar en


perjuicio de terceros.

El artculo 1662 seala una serie de situaciones en que no procede la compensacin


legal, ello por cuanto permitirla en esos casos implicara validar una accin ilcita:

No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que


su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un
depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin
de pagarla en dinero.

Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto


de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.

Por qu no se podr oponer en compensacin al a demanda de restitucin


de una cosa despojada?

Porque se validara un hecho ilcito, y una forma de exigir una obligacin por
la va de los hechos, porque se podra cobrar por la fuerza, en consecuencia, legitimar
el uso de la fuerza para exigir una obligacin saltando los canales que establece el
derecho para ese efecto.

Situacin que ocurre en general en los cuatro casos.


Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 123

Sobre los alimentos, los alimentos que se deben por ley son los futuros, los atrasados
son obligaciones comunes que pueden compensarse.

Efectos de la Compensacin Legal:

Operando de pleno derecho, el artculo 1656 exige que la compensacin sea


alegada; porque al deudor demandado le corresponde probar los supuestos de la
compensacin legal, es decir, que concurran todos los requisitos de esta, cmo probar
la concurrencia de la obligacin recproca (en primer lugar) de modo que el juez
pueda acoger la excepcin de compensacin. Recordemos que la compensacin en
nuestro derecho es un modo de extinguir obligaciones, y corresponde probar la
extincin de las obligaciones al deudor.

Esta extincin de las obligaciones se produce exactamente cuando se cumplen


los requisitos que establece la ley, en ese momento, si se produce la extincin de las
obligaciones dejan de correr los intereses, multas, y todo otro efecto que derive de
esa obligacin. Ah se producen todas las consecuencias de dicha extincin, no antes
ni despus; No se siguen en consecuencia debiendo intereses hasta la interposicin
de la demanda o hasta la sentencia que acoge la excepcin de la prescripcin, sino
que dejan de correr desde que se reunieron los requisitos, cosas que deber constatar
el juez.

El artculo 1663 se pone en el evento en que estos acreedores y deudores


recprocos existan varias deudas y no una:

Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la compensacin


las mismas reglas que para la imputacin del pago.

Habr que aplicar las reglas de la imputacin del pago, mecanismo por el cual
la ley permite distinguir qu obligaciones de entre las varias que existan entre
acreedor y deudor se extinguen con un pago cuando este no es suficiente para
extinguirlas todas, o extinguir una obligacin que produce intereses ms esos
intereses.

La compensacin legal puede ser renunciada, por ser un beneficio del cual
gozan los deudores por ser recprocos.

Esta renuncia puede ser expresa o tctica. Expresa la que debe constatarse en
trminos formales y explcitos, la renuncia tacita se produce normalmente por no
alegarla; desde el momento que uno de esos deudores es demandado por su acreedor
recproco, el hecho de no alegar la compensacin implica una renuncia tcita de la
misma.

Forma especial de renunciar a la compensacin, en materia de cesin de crditos:

En chile, los crditos son cesibles:

Si A tiene un crdito contra B, tiene A entonces el derecho de cobrarle $1.000.000 a


B por debrselos, teniendo en consecuencia un derecho personal, un crdito en su
contra. A puede ceder ese crdito a C, si eso sucede, C se transforma en acreedor
de se crdito contra B.

Esta cesin de crditos opera de tres formas:


Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 124

1. Cuando los crditos son al portador, la cesin se verifica con la simple entrega del
ttulo.
2. Cuando es al a orden, la cesin se verifica por el endoso, que consiste en firma al
reverso del documento (el titular)
3. Cuando se trate de crditos nominativos (aquellos que slo se le pagan al
acreedor) la cesin se verifica de todas maneras, y para determinar cmo se
perfecciona la cesin debemos distinguir: perfeccionamiento entre cedente y
cesionario y respecto del deudor cedido y terceros.

Entre cedente y cesionarios la cesin se perfecciona por la entrega material


del ttulo. En l se contiene el traspaso con designacin del cesionario con la firma
del cedente.

Ej.: Cedido a C, con firma de A. En virtud de esa cesin, el acreedor pasa a ser C.

De esto tiene idea B? Hasta aqu no sabe, si paga a A paga bien.

Pero cmo hacemos para que B le pague a C? Debemos perfeccionar la cesin


respecto del deudor, lo que se puede hacer de dos maneras:

1. Notificando a B. C se preocupa y hace notificar a B de la cesin.


2. Si B acepta la cesin, compareciendo en ella por ejemplo.

En ambos casos la cesin queda perfeccionada respecto del deudor, sabiendo


que tiene que pagarle a C.

La diferencia real que existe entre que el deudor cedido acepte la cesin y que
sea notificada tiene que ver con la compensacin, 1659:

El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de
sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los
crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente.

Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los


crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.

Tiene que ver entonces con la posibilidad de oponer al cesionario la


compensacin que antes de la cesin hubiera podido ponerle al cedente, an, si llega
a ser exigible dicha compensacin despus de la aceptacin.

Compensacin voluntaria: Opera por consentimiento mutuo cuando no puede


operar la compensacin legal por falta de requisitos, es la voluntad de las partes que
extingue la obligacin haciendo caso omiso al requisito faltante.

Ejemplo clsico: Si una de las obligaciones est sujeta a plazo, pero como no son
ambas actualmente exigibles no opera la compensacin legal, pero si el deudor que
est amparado por el plazo renuncia a este, por ese hecho puede operar la
compensacin convencional.

Compensacin Judicial: Opera por sentencia del juez y normalmente operar a


propsito que el juez conozca una demanda reconvencional del demandado, y
acogiendo ambas demandas (la principal y la reconvencional) aplique la
compensacin en dicha sentencia; si lo que se demanda es una obligacin
indeterminada (no liquida) y el demandado demanda reconvencionalmente por otra
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 125

obligacin indeterminada, en la sentencia que acoja a ambas demandas se producir


(entre otras cosas) la liquidacin de la misma, y ah el juez podr hacer operar la
compensacin entre ambas.

A diferencia de las anteriores, la compensacin judicial produce sus efectos


solo a partir de la sentencia, a diferencia de la compensacin legal.

Confusin

Modo de extinguir obligaciones que opera cuando se renen en una misma


persona las calidades de acreedor y deudor de una misma obligacin, porque no
puede exigirse a s mismo el cumplimiento de algo la obligacin se extingue. No slo
extingue obligaciones, adems como modo de extinguir varios otros derechos reales,
cmo el usufructo, las servidumbres y la propiedad fiduciaria.

La confusin puede operar: por acto entre vivos y por causa de muerte.

Entre vivos: porque el acreedor le cede el crdito al deudor, o que se ceda un bien
mayor en el que est comprendido el crdito; cmo un derecho de herencia que
traiga dentro de l un crdito.

Por causa de muerte: Cuando el acreedor hereda al deudor o viceversa, o cuando


un tercero hereda a ambos. Puede producirse por un acto voluntario del mismo
causante, cmo cuando le lega el crdito al deudor, habiendo un legado.

De lo dicho, se infiere que la confusin puede operar a ttulo total o parcial,


dependiendo si se produce confusin respecto de la totalidad del crdito o de una
parte. Si A le pide $1.000.000 prestado a su pap y est se muere y son tres
hermanos; cada uno hereda 1/3 de lo suyo, entre otras cosas 1/3 del crdito. El 1/3
que hereda A lo compensa con la deuda que tiene con su pap, pero slo podr
extinguirlo en funcin del tercio heredado, los otros 2/3 seguir siendo deudor de sus
hermanos, que son ahora los acreedores por suceder en el crdito al pap.

Efectos de la confusin: En el artculo 1665 se dispone que esta produce iguales


efectos que el pago; extinguiendo la obligacin y sus accesorios.

Recordemos, (a propsito de la confusin parcial) los casos de las obligaciones


solidarias y las indivisibles, cuando se produca confusin de uno de los codeudores
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 126

con el acreedor se mantena la solidaridad, pero este deba (al dirigirse contra de los
dems por el total) descontar la cuota extinta por la confusin.

Prdida de la cosa que se debe

Es un modo de extinguir que opera fundamentalmente en las obligaciones de dar, y


en especfico las de dar especie o cuerpo cierto, no en las de gnero porque el gnero
no perece (a menos que deja de estar en el comercio).

En el caso de las obligaciones de hacer, este modo cambia de nombre y se denomina


imposibilidad de ejecucin, y en ambos casos, este modo de extinguir es eco de un
aforismo jurdico que dice que nadie est obligado a lo imposible.

El artculo 1670 seala cuando se entiende que la cosa perece o se pierde:

Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja
de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la
obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos subsiguientes.

Tambin se entiende que la cosa se destruye cuando de tener la aptitud natural de


la misma. No es necesaria la destruccin fsica total.

Tambin se pierde la cosa cuando deja de estar en el comercio, por medio de un


acto de autoridad que prohba la comercializacin de la cosa. O cuando la cosa se
extrava y se ignore su paradero (se ver lo que sucede si esta reaparece).

Requisitos para que opere este modo:

1. Es necesario que la cosa se pierda por caso fortuito, ya sabiendo que, si la cosa
se pierde por culpa o hecho del deudor la obligacin no se extingue, sino que vara
de objeto; en la indemnizacin de indemnizar los perjuicios (precio de la cosa +
indemnizacin correspondiente).
2. Que la perdida de la cosa sea total, siendo parcial, el artculo 1590 obliga al
acreedor a recibir la cosa en el estado en que se encuentre, por lo que no se
extingue la obligacin.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 127

Se aplicarn todas las normas relativas al caso fortuito; si el deudor se encontraba


en mora, si tomo el caso fortuito a su cargo, o si ste se produce por su hecho o
culpa responder de la obligacin indemnizando los perjuicios correspondientes (sin
alejarse de las reglas generales.

Si la cosa se haba extraviado y reaparece, ya no existe imposibilidad de cumplir la


obligacin y el deudor deber entregarla, pero si hubiera tenido que pagar
indemnizacin, para que se le exija, el acreedor deber restituirle la indemnizacin
que hubiera recibido.

En opinin del profesor, esto es facultativo del acreedor.

Corresponde al deudor probar, que la perdida se ha producido por caso fortuito,


recordando que el incumplimiento en materia contractual se presume culpable. Y si
la prdida se produce durante la mora del deudor, deber probar l que la cosa se
hubiera destruido igual encontrndose la cosa en manos del acreedor, no siendo otra
cosa que la aplicacin de las reglas probatorias generales: incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aquellas o estas.

Prescripcin Extintiva

Recordatorio, reglas comunes aplicables a ambos tipos de prescripcin

1. Debe ser alegada, no debe declararlas el juez de oficio salvo el caso del a accin
ejecutiva, donde el juez debe analizar la prescripcin del ttulo y si lo est ha de
declararla de oficio.
2. Corre a favor de toda clase de personas.
3. Puede renunciarse slo despus de cumplida. Pues antes no hay nada que
renunciar.

Requisitos de la Prescripcin Extintiva:

1. Que se trate de una accin prescriptible.


2. Que no se haya interrumpido.
3. Que no est suspendida.
4. Que transcurra el plazo sealado por la ley.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 128

Anlisis de los requisitos:

1. La regla general es que las acciones se extinguen por la prescripcin,


excepcionalmente existen acciones que no prescriben: cmo la accin para
reclamar un estado civil, la accin para demandar el divorcio, la accin para
demandar la nulidad de matrimonio (por regla general), las acciones de
cerramiento y demarcacin de las servidumbres, la accin de particin.

El artculo 1317 seala que nadie puede ser obligado a permanecer en la


indivisin, y cualquiera de los interesados puede pedir siempre la divisin de la cosa
comn, salvo se haya pactado indivisin entre ellos; pero ese pacto no puede durar
ms de 5 aos sin perjuicio de que pueda prorrogarse, sea que no podra pactarse
indivisibilidad perpetua.

Es imprescriptible la accin de la mujer para pedir la separacin total de bienes


cuando est casada en sociedad conyugal y ostenta alguna de las causales para
pedirla.

El derecho del comprador de citar de eviccin a su vendedor cuando es


demandado por la cosa comprada por una causa anterior a la venta es
imprescriptible.

Es imprescriptible la accin para pedir que se impida una obra nueva cuando
corrompa el aire o lo haga conocidamente daoso.

2. La prescripcin extintiva necesita dos cosas, o una en realidad: que el acreedor y


deudor no hagan nada para que la obligacin se cumpla. Por lo que si cualquiera
rompe esa inactividad se produce la interrupcin; en definitiva, interrupcin es
cualquier acto o hecho incompatible con alegarla.

La interrupcin puede ser civil o natural, la civil es la que emana de un acto


del acreedor y la interrupcin natural emana de un acto del deudor.

La interrupcin civil se produce por la demanda judicial. Histricamente se


entendi que la interrupcin la produca la notificacin legal de la demanda, ello a
propsito de los casos del artculo 2503, que hacen que ni siquiera la demanda
judicial entienda interrumpida jams la prescripcin cuando la demanda ha sido mal
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 129

notificada, cuando se declare abandonado el procedimiento o cuando el demandado


obtiene sentencia de absolucin.

Un fallo reciente de la corte suprema declar que bastaba la interposicin de una


demanda para entenderla interrumpida. En opinin del profesor, este fallo en contra
del 2503 n1 por lo mnimo, porque si la falta de notificacin legal de la demanda
hace que la accin se entienda no haberse interrumpido jams, Cmo la sola
interposicin matar la prescripcin siendo que no existe norma procesal que obligue
a notificar dentro de algn plazo la demanda? Habr que estar a la opinin de la
doctrina respecto de este fallo.

Artculo 2503: Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se
pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.

Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los
casos siguientes:

1 Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal;


2 Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada
la instancia;
3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.

En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la


demanda.

La interrupcin natural se produce por el reconocimiento del deudor, si este


reconoce la deuda interrumpe naturalmente la prescripcin, pudiendo ser cualquier
acto del deudor que haga presumir de forma inequvoca que no quiere aprovecharse
de la prescripcin: pedir plazos, pedir condiciones de pago, etc.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 130

Efectos que produce la interrupcin de la prescripcin:

1. Detiene el plazo en curso.


2. Hace perder todo el tiempo transcurrido, salvo los casos del 2503 (estudirselos).

En general, los efectos de la interrupcin son relativos; afectando slo a las personas
entre las cuales se produce (regla del artculo 2529), excepcin la hacen las
obligaciones solidarias e indivisibles en las que sabemos que la prescripcin que opera
en contra de uno de los deudores opera contra todos, y la que opera en favor de uno
de los acreedores opera en favor de todos.

3. Un viejo aforismo dice Al incapaz de no le corre plazo, ello implica que no


se le puede exigir que accione en favor de sus derechos a quien que no tiene ni
aptitud ni posibilidad de hacerlo; por eso la suspensin es un beneficio que la ley
establece en favor de ciertos deudores respecto de los cuales no corre plazo de
prescripcin mientras dure la causa motivante de la suspensin.

El artculo 2509 seala las causas de suspensin, pero est tratado a propsito de
la prescripcin adquisitiva. Es el 2519 el que dispone que la prescripcin extintiva se
suspende por las causas enumeradas en los nmeros 1 y 2 del artculo 2509:

Artculo 2520: La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor


de las personas enumeradas en los nmeros 1. y 2. del artculo 2509.

Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones mencionadas en


el inciso precedente.

Artculo 2509: La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en


ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo
anterior a ella, si alguno hubo.

Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:

1. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a
entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo
tutela o curadura;
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 131

2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;

3. La herencia yacente.

No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de


su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos
que administra.

La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.

Los primeros por ser incapaces, la segunda por que la administracin de los bienes
en sociedad conyugal la tiene el marido y malamente podramos castigarla a ella.

El inciso final de este artculo nos genera un enredo; porque no ennumeradamente


nos dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, y se ha discutido
el sentido de esta expresin.

Algunos sostienen que opera slo respecto de la prescripcin adquisitiva ordinaria y


extraordinaria, porque la suspensin est tratada a propsito de la prescripcin
adquisitiva ordinaria y no hay suspensin en la prescripcin adquisitiva
extraordinaria.

Otros, sostienen que siempre se aplica tanto a la adquisitiva cmo la extintiva.

Efectivamente, la causa de suspensin no puede durar ms de 10 aos, transcurridos


estos sigue corriendo el plazo, porque el efecto de la suspensin no es que se pierda
el plazo para atrs. Dejando de correr el plazo a contar de que se inicia la causa de
suspensin y esta dura hasta que termine la causa de suspensin o hasta que
transcurran 10 aos en cuyo caso seguir corriendo si ya haba comenzado o
comenzar a correr si no haba plazo alguno.

Plazos de Prescripcin:

Los plazos de prescripcin son de das corridos, corren hasta la media noche del
ltimo da del plazo, y se computan conforme a los artculos 48, 49 y 50 del cdigo.

Artculo 48: Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en
las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 132

juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern adems hasta la


medianoche del ltimo da del plazo.

El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero


en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29,
30 31 das, y el plazo de un ao de 365 366 das, segn los casos.

Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que


el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das
en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el
ltimo da de este segundo mes.

Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en


general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las
autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga
expresamente otra cosa.

Artculo 49: Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el
ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo
para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no
nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho
espacio de tiempo.

Los plazos de prescripcin no son fatales, los de caducidad lo son.

Desde cundo corren los plazos de prescripcin?

Desde que la obligacin se hace exigible; si es pura y simple desde que se


perfecciona, si est sujeto a plazo o a condicin desde que esta se cumpla.
Excepcionalmente la ley establece formas distintas de computar los plazos: La accin
que nace del pacto de retroventa se cuenta desde la fecha del acto o contrato y no
desde que se hace exigible la obligacin y la accin de reforma del testamento se
hace efectiva en 4 aos desde que los interesados tuvieron conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimarios.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 133

Los plazos de prescripcin son plazos legales que fijan la ley, las partes en
general no pueden fijar plazos propios, ni empleando ni restringindolos aunque
excepcionalmente la ley les da esa posibilidad.

Artculo 1580: El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no
pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.

Artculo 1866: La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas
muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes
especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido
este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real.

Con respecto a los plazos, la doctrina nos obliga a distinguir entre las
prescripciones de largo y de corto tiempo.

Las de largo tiempo: Respecto de las acciones personales:

Artculo 2515: Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas
y de cinco para las ordinarias.

Prescrita la accin ejecutiva se transforma en ordinaria y dura 2 aos ms.

Las acciones derivadas de las acciones accesorias se extinguen junto con la


obligacin principal.

Las acciones reales, cmo la reivindicatoria no se extingue por prescripcin


pues es inherente al dominio; dura o subsiste mientras subsiste el dominio, puede
ocurrir que otro gane el dominio, perdiendo el antiguo dueo la accin reivindicatoria.

La accin de peticin de herencia prescribe extintivamente por una


prescripcin que se gana en 10 aos, pero respecto del heredero putativo al que se
ha concedido la posesin efectiva de la herencia prescribe en 5 aos.
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 134

Se ganan los derechos de usufructo, uso y habitacin. No se ganan las


servidumbres por prescripcin cuando son discontinuas o continuas e inaparentes;
slo se ganan por prescripcin las servidumbres continuas y aparentes. Tambin
prescriben extintivamente en 3 aos por el no uso. Los derechos de usufructo, uso y
habitacin se extinguen por el no uso en 5 aos.

Prescripciones de Corto tiempo: escapan de las reglas generales, y son de dos


tipos:

Prescripciones presuntivas de pago y Prescripciones Especiales.

Prescripciones Presuntivas de Pago: Se llaman as porque ms que prescritas, la


ley hace presumir que fueron pagadas estas obligaciones. Tratadas en los artculos
2521 y 2522:

Artculo 2521: Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y
de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.

Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de


mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de
ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin
liberal.

Liberales son las profesiones que se ejercen no necesariamente con una


relacin de trabajo.

Artculo 2522: Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y


artesanos por el precio de los artculos que despachan al menudeo.

La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica


o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.

Estas prescripciones presuntivas de pago no se suspenden, pero si se


interrumpen acordes al 2523, estas se interrumpen desde que interviene pagar u
obligacin escrita o concesin de plazo por el acreedor, o desde que interviene
requerimiento por parte del acreedor. La misma norma dispone que en ambos casos
que opere la interrupcin, sucede a la prescripcin de corto tiempo la del 2515,
Derecho Civil III | Teora General de las Obligaciones, Efectos y Extincin. 135

transformndose en prescripcin ordinaria por el saldo. Ello se denomina la


interversin de la prescripcin.

Prescripciones Especiales: referidas en el 2524, seala que son todas aquellas en


que la ley fija un plazo especial de prescripcin; cmo la accin de despojo violento,
la querella de restablecimiento que prescribe en 6 meses (acciones posesorias
distintas prescriben en 1 ao), la accin del pacto de retroventa prescribe en 4 aos.

Estas se interrumpen acorde a las reglas generales, 2509 y siguientes.


Normalmente por regla general no se suspenden, salvo la de la nulidad relativa que
se suspende en favor de los herederos menores de edad que se suspende cuando
fallece el titular de la accin de nulidad, y la accin de reforma del testamento que
se suspende en favor de los incapaces.

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