UNIVERSIDAD NACIONAL AMAZONICA DE MADRE

DE DIOS

CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO

INTRODUCCION AL DERECHO I SEMESTRE
 Fuentes del Derecho

CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO

I SEMESTRE

Integrantes:
- Ruben Hugo RAMO S HERMOZA.
- Efrain LOPE LIMA.
- Carlos CHOQUEMAMANI CHOUE.
- Alvaro CAHUANA
-

Puerto Maldonado, 04 de diciembre del 2016.

 Fuentes del Derecho

INTRODUCCION

Fuentes del Derecho:

1. Concepto de fuente

2. La Ley

3. Conclusiones

4. Bibliografa

Si bien es cierto que el derecho an sigue siendo materia de

discusin por parte de los juristas al punto que no hay un acuerdo
exacto en cmo se define, no por ello es menos cierto que existen
una serie de definiciones expuestas por mucho doctrinarios y
expositores de la materia, solo podemos decir que se define el
derecho como un conjunto de normas legales que han sido dadas
por un legislador en un tiempo definido de acuerdo a las costumbres
jurdicas, las declaraciones de voluntad recogidas de aquel
entonces( es decir su entorno social, econmico, poltico y
sociolgico), y tambin por unas circunstancias especiales que
motivaron al legislador a emitir esa determinada ley, con el fin de
normar la conducta humana, para que todo se pueda desempear
en un equilibrio de las partes siendo el estado el principal promotor
y defensor de las mismas.

El Estado con su poder del "jus imperium", puede obligar a las

personas al cumplimiento de lo que dictamina para as poder lograr
no solo la seguridad y proteccin de los ciudadanos sino tambin la
paz social que se necesita.
Esperamos que el presente trabajo pueda no solo ser claro sino que
lo podamos sustentar de manera consistente, y este a la altura de
su agrado.

EL AUTOR

Concepto de fuente

Fuentes del Derecho

El Trmino fuente, crea una metfora bastante feliz, pues, remontar

la fuente de un ro en buscar en el lugar que sus aguas brotan de la
tierra; desde el mismo modo, inquirir la fuente de una regla jurdica
es buscar el punto de partida por el cual ha salido de las
profundidades de la vida social para aparecer en la superficie del
Derecho.

1.1.- Fuentes histricas:

Segn Vctor Garca Toms, son aquellos elementos que permiten

reconstruir el proceso de formacin del derecho a travs de las
distintas pocas. Desde esta ptica, fuente es todo aquello que es
capaz de brindar informacin de esa naturaleza.
Son dos los elementos histricos:

a.- Elementos directos: stos permiten obtener dicha informacin

de modo inmediato: normas escritas, costumbres
jurdicas, jurisprudencia, etc.

b.- Elementos indirectos: stos permiten complementar o ampliar

la informacin obtenida de los elementos directos: crnicas,
testimonios, restos arqueolgicos, expresiones
folklricas, literatura, informes administrativos, documentos, memori
as, cuantas, estadsticas.

1.2.- Fuentes Reales:

Como anota Claude du Pasquier, "comprende el conjunto de

fenmenos sociales que contribuyen a formar la sustancia o materia
del derecho (movimientos ideolgicos, necesidades prcticas, etc.).

1.3. Fuentes Formales del Derecho:

Las fuentes formales del derecho positivo son los diversos modos
como ste se manifiesta. En este sentido corresponde tal
denominacin a las normas jurdicas en relacin con su origen. De
esta forma, la fuente formal del derecho "es aquel procedimiento, a
travs del cual se produce vlidamente normas jurdicas que
adquieren el rango de obligatoriedad propia del derecho y, por lo
tanto, la caracterstica de ser impuestas legtimamente a las
personas mediante los instrumentos de coaccin del Estado"
Fuentes del Derecho

Asimismo, son aquellos medios de formulacin de las normas

jurdicas.

Las fuentes formales del derecho son las siguientes:

1. La legislacin
2. La jurisprudencia
3. La costumbre
4. La doctrina
5. La declaracin de voluntad

1.3.1. LA LEGISLACIN:
La legislacin ha sido reconocida como la fuente formal ms
importante del Derecho. Aquello se debe que el Estado, ha
desarrollado su hegemona y ha perfilado claramente sus rasgos
jurdicos. Gracias a la teora de la separacin de poderes, y
al desarrollo del concepto "Estado de Derecho" los rganos del
Estado, principalmente el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo,
son los que tienen la atribucin de crear legislacin.

A.- La Constitucin como norma jurdica:

La constitucin contiene las normas fundamentales que estructuran

el sistema jurdico y que actan como parmetro de validez del
resto de las normas.
As, en el caso Ley de la Barrera Electoral (Expediente Nro. 00030-
2005-PI/TC) consign lo siguiente:
"La Constitucin es la norma jurdica suprema del Estado,
tanto desde el punto de vista objetivo-estructural (artculo 51),
como desde el subjetivo-institucional (artculo 38 y 45)".
Consecuentemente, es interpretable, pero no de cualquier modo,
sino asegurando su proyeccin y concretizacin, de manera tal que
los derechos fundamentales por ella reconocidas sean verdaderas
 manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana (Artculo
1 de la Constitucin).

La Constitucin como fuente de derecho: Segn Francisco Balaguer

Callejn, apunta que:
"La Constitucin es fuente suprema dentro del ordenamiento,
que conforma el orden jurdico fundamental del Estado y de
la sociedad".

Fuentes del Derecho

En ese sentido, la constitucin como NORMA NORMARUM de

nuestro ordenamiento jurdico sirve como modo
de produccin jurdica.
La coherencia del sistema de fuentes formales:

Considerando el sistema de fuentes que disean nuestra

Constitucin, analizaremos los criterios, en nuestro caso principios,
que realizan la coherencia del sistema jurdico en el siguiente orden:

Los principios que resuelven las antinomias.

Principio de jerarqua.
Principio de competencia.

1. Los principios que resuelven las antinomias:

Aquella situacin en que dos normas pertenecientes al mismo
ordenamiento y con la misma jerarqua normativa son incompatibles
entre s, por tener el mismo mbito de validez.

En relacin a sus efectos la doctrina ha establecido las tres

siguientes:
Incompatibilidad entre una que manda hacer algo y otra que lo
prohbe.
Incompatibilidad entre una norma que manda hacer algo y
otra que permite no hacerlo.
Incompatibilidad entre una norma que prohbe hacer algo y
otra que permite hacerlo.

1.1. Principios aplicables para la resolucin de antinomias:

En relacin a ello, se pueden citar los diez siguientes:

a) Principio de Plazo de validez

Esta regla seala que la norma tiene vigencia permanente hasta
que otro precepto de su mismo o mayor nivel la modifique o
derogue, salvo que el propio texto hubiere establecido un plazo
fijado de validez.
Excepcionalmente, puede presentarse el caso que una norma
quede sin valor legal alguno, como consecuencia de una sentencia
que declara su inconstitucionalidad. Este principio se sustenta en lo
dispuesto por el artculo 103 de la Constitucin y en el artculo I del

Fuentes del Derecho

Ttulo preliminar del Cdigo Civil, que sealan que "La ley solo se
deroga por otra ley".

b) Principio de Posterioridad
Esta regla dispone que una norma anterior en el tiempo queda
derogada por la expedicin de otra con fecha posterior. Ello
presume que cuando dos normas del mismo nivel tienen mandatos
contradictorios o alternativos, primar la de ulterior vigencia en el
tiempo. Dicho concepto se sustenta en el artculo 103 de la
Constitucin y en el artculo 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.

c) Principio de especificacin.
Esta regla dispone que un precepto de contenido especial prima
sobre el de mero criterio general. Ello implica que cuando dos
normas de similar jerarqua establecen disposiciones contradictorias
o alternativas, pero una es aplicable a un aspecto ms general de
situacin y la otra a un aspecto restringido, prima est en su campo
especfico.
En suma, se aplica la regla de lex posteriori generalis nom derogat
priori especialis (la ley posterior general no deroga a la anterior
especial)
Este criterio surge de conformidad con lo dispuesto en el inciso 8
del artculo 139 de la Constitucin y en el artculo 8 del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil, que dan fuerza de ley a los principios
generales del derecho en los casos de lagunas normativas.

d) Principio de favorabilidad.
Es una regla solo aplicable a materias de carcter penal, y supone
aplicar la norma que ms favorece al reo. Este criterio surge de lo
dispuesto en el artculo 103 de la Constitucin.

e) Principio de envo.
Esta regla aplicable en los casos de ausencia de regulacin de un
hecho, por parte de una norma que debi contemplarlo. Ante ello,
se permite o faculta a accionar a otro precepto que s lo prev.
Debe advertirse que este principio solo se cumple cuando una
norma se remite expresamente a otra, para cubrir su falta de
regulacin. Es el caso de las normas del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil.

f) Principio de subsidiariedad.
Fuentes del Derecho

Esta es una regla por la cual un hecho se encuentra transitoria o

provisionalmente regulado por una norma, hasta que se dicte o
entre en vigencia otra que tendr un plazo de vida indeterminado.

g) Principio de complementariedad.
Esta regla es aplicable cuando un hecho se encuentra regido
parcialmente por una norma que requiere completarse con otra,
para cubrir o llenar la regulacin de manera integral. Es el caso de
la relacin existente entre una ley y su reglamento.
h) Principio de suplementariedad.
Esta regla es aplicable cuando un hecho se encuentra regulado por
una norma base, que otra posteriormente ampla y consolida. En
puridad, el segundo precepto abarcar al primero sin suprimirlo. Tal
el caso de lo establecido en el artculo 25 de la Constitucin que
seala que la jornada ordinaria de trabajo fijada en ocho horas
diarias o de cuarenta y ocho horas semanales, puede ser reducida
por convenio colectivo o por ley.

i) Principio de ultractividad.
Esta regla es aplicable cuando el legislador determina de manera
expresa que recobra vigencia una norma que anteriormente hubiere
quedado sin efecto.
En este sentido, la parte in fine del artculo 1 del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil la ha recogido con suma claridad.

j) Principio de competencia excluyente.

Esta regla es aplicable cuando un rgano con facultades legislativas
regula un mbito material de validez, el cual, por mandato expreso
de la Constitucin o una ley orgnica, comprende nica y
exclusivamente a dicho ente legisferante.
Dicho principio se aplica de conformidad con lo dispuesto en el
inciso 8 del Artculo 139 de la Constitucin y en el Artculo 8 del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.

2. Principio de jerarqua.
Es la imposicin de un modo de organizar las normas vigentes en
un Estado, consiste en hacer depender la validez de una sobre
otras. As, una norma es jerrquicamente superior a otra cuando la
validez de sta depende de aquella
Conforme al artculo 51 de la Constitucin:

Fuetes del Derecho

"La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley,

sobre las normas de inferior jerarqua, as sucesivamente.
La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del
Estado".

3. Principio de competencia.
Dicho principio implica la relacin existente entre normas de
diferentes ordenamientos (Internacional, nacional, regional, local).
El principio de competencia afecta directamente al acto
de produccin de la norma, siendo este lo que diferencia del
principio de jerarqua, el cual concierne directamente a la validez de
la norma.
En ese orden de ideas, Jernimo Bertegn, Marina Gascn,
Juan Ramn de Pramo y Luis Prieto sealan que las normas de
competencia son aquellas que de modos diversos establecen "el
mbito de materia" sobre el que puede ejercerse una competencia
normativa y que, en consecuencia, condiciona la validez de los
actos normativos, y derivadamente, la de las disposiciones o
normas creadas por ellos.
Cabe sealar que no todas las normas se relacionan
jerrquicamente, pues existen normas que se encuentran situadas
en un "pie de igualdad", al ubicarse en una misma categora o
escaln jerrquico. En cambio existen otras que, a pesar de situarse
en niveles jerrquicos distintos, no se disponen jerrquicamente
entre s, sino en relacin con otras normas.

La Ley
b.1. Antecedentes:
La vida del pueblo romano estuvo regida al principio por la
costumbre (MORES
CONSUETUDO). Posteriormente, surgi la LEX. La Ley de las XII
Tablas fue un claro punto de partida de este sistema (450 a.C).
La ley era grabada en tablas de mrmol, bronce, etc., y fijada en
lugares pblicos como el TABERLARIUM del Capitolio, para que el
pueblo tomara conocimiento directo de su existencia y la cumpliera
mejor. Su presencia supone que la humanidad haba alcanzado en
el siglo III a.C. Un avanzado grado de organizacin, una amplia
capacidad de abstraccin y el dominio extendido de la escritura,

elementos que en conjunto denotan un largo proceso de evolucin;

la ley represent, a diferencia del mores maiorum, surgido de
manera irreflexiva e inconsciente, el ejercicio deliberado y
consciente de la razn. Con el triunfo de la Revolucin Francesa, la
ley, como manifestacin ms clara de la legislacin, adquirir su
mximo esplendor e importancia normativa.

b.2. Etimologa:

b.3. Definicin:
Es la norma escrita, de carcter general, que emana de los rganos
polticos del Estado y se presume fundada en una necesidad comn
relativa a la convivencia. Es una proposicin jurdica, dictada y
publicada por los rganos del Estado competente conforme a la
constitucin.

b.4. Elementos:
 1. La Norma Jurdica: Las leyes son normas, esto es, reglas
de conducta obligatoria.
2. La Intervencin de un rgano del Estado: En la dacin
de las leyes intervienen los rganos competentes del Estado. Las
prescripciones dictadas por quien carece de autoridad no
constituyen leyes.
3. Su dictado y publicacin: La dacin de las leyes se
realiza segn el procedimiento sealado por la constitucin, y su
publicacin es una exigencia que deriva de su generalidad, por
Fuentes del Derecho

cuanto deben ser conocidas por todos para obligar a su

cumplimiento.

b.5. Caractersticas:

Segn Vctor Garca Toma son seis las caractersticas de la ley:

a) Abstractividad: La ley contiene una proposicin normativa
en trminos de un supuesto general que apunta al debe ser, en que
queda encuadrada cualquier situacin que pudiere darse en la
realidad.
b) Obligatoriedad: La ley posee prescripciones imperativas-
atributivas, lo que implica la existencia de una voluntad que ordena
y otra que obedece. Esta relacin binaria se encuentra respaldada
coactivamente por el Estado.
c) Generalidad: La ley regula un colectivo. En ese sentido,
"sus prescripciones a todos aquellos que estn contemplados en su
supuesto o hiptesis normativa. Por lo tanto, todos los sujetos
contemplados bajo el supuesto de la ley, deben ser regulados por
sta.
d) Permanencia: La ley rige para un nmero indeterminado
de casos o hechos en el tiempo. Slo deja de tener vigencia, en
principio, mediante su derogacin o abrogacin.
 e) Voluntad Poltica: La ley plantea una manifestacin
consistente, deliberada y abierta acerca de la voluntad del Estado.
f) Presuncin de conocimiento: La ley se considera
conocida por todos, una vez publicada oficialmente. Ocurrido esto,
ninguna persona puede alegar su incumplimiento por
desconocimiento o ignorancia.
b.6. Partes que la conforman:

Fuentes del Derecho

b.7. Sentido de la Ley:

Ley en sentido estricto La ley en sentido amplio

Es cualquier norma escrita, reconocida
como
Es la norma que emana del Poder vigente y vlida por nuestro
Legislativo ordenamiento
(Decretos, resoluciones, normas con
rango a ley, etc.

b.8. Cesacin de la eficacia de la ley:

1. Por cesacin extrnseca: Atae a la abolicin formal, es

decir, responde a causas externas a la ley: la derogacin. Esta
palabra hace referencia al acto de dejar sin efecto os alcances de
una ley, a la que le quita vigor, imperatividad, calidad de ley.
La derogacin puede revestir cuatro (04) formas diferentes:
 2. Por cesacin intrnseca: Se refiere a la prdida de efecto
jurdico de una ley, basada en su propio contenido o naturaleza.
Esto ocurre en los siguientes casos:
Debido al transcurso del tiempo fijado por la propia ley, ya
predeterminado por ella (Ley de Presupuesto) o por el objeto que
intent alcanzar (normas transitorias).
Por la consecuencia del fin principal que la ley se propuso
alcanzar.

Fuentes del Derecho

Por la desaparicin de una institucin jurdica o por la

improbalidad de un hecho que era presupuesto necesario para la
vigencia de la ley. As, en caso de que se declarase que
el sufragio electoral ha dejado de ser un deber jurdico, todos los
preceptos que parten de esa base, inmediatamente dejaran de
tener vigor (caso de las penalidades econmicas por el
incumplimiento del deber de sufragar).

b.9. Modos de derogacin:

Puede ser:

b.10. La Codificacin:

Etimolgicamente proviene de la palabra:

En esa lnea, la codificacin es la compilacin de las leyes,
ordenada y sistematizada, referente a una rama del derecho. Es
decir, es una consignacin en textos escritos.
Segn Mario Alberto Portela, define el cdigo como aquel "conjunto
orgnico y sistemtico de normas que versan acerca de una misma
rama del derecho.
La codificacin tiene las siguientes importancias:
a) Mayor fijeza.
b) Mayor certeza y seguridad.
c) Puede ser conocida ms fcilmente por todos.
1.3.2. LA JURISPRUDENCIA:

a. Etimologa:

b. Definicin:
Es el conjunto de fallos emanados de los rganos jurisdiccionales,
que sirven para regir la solucin de un nmero indefinido de casos
semejantes que pudiesen presentarse.
Fuentes del Derecho

En ese sentido, la jurisprudencia en sentido estricto se refiere a las

resoluciones que emite el mximo tribunal, Sala Plena de la Corte
Suprema, pero, no a las resoluciones de los tribunales y juzgados
inferiores a l. Como puede apreciarse, la jurisprudencia proviene
de los tribunales de justicia.
Sin embargo, en los tiempos actuales, tambin la Administracin
Pblica, en especial la que depende del Poder Ejecutivo, se ocupa
de resolver muchas situaciones particulares de conflicto emitiendo
resoluciones, la que se conoce como Jurisprudencia Administrativa,
que es aquella que producen diversos rganos de la
administracin pblica, para solucionar problemas jurdicos que
caen sobre su competencia.

c. Caractersticas:
Segn Vctor Garca Tomas, entre sus principales caractersticas
estn:
 1. Creadora de derecho: El juez, al resolver un caso particular no
reglado legislativamente, establece de manera concreta un
especfico sentido jurdico, incorporndolo como norma al
ordenamiento jurdico.
Al respecto, el inciso 8 del artculo 139 de la Constitucin reconoce
explcitamente la funcin creadora de la magistratura.
2. Tarea pragmtica: La expedicin de normas generadoras
de deberes y derechos es consecuencia de una labor
necesariamente prctica que obliga a dar solucin a una situacin
de conflicto interindividual no prevista en nuestro ordenamiento.
3. Decisin final el rgano jurisdiccional competente:
Surge slo en el momento en que un fallo ha adquirido la condicin
de cosa juzgada (inmodificable), esto es, cuando ya no opera sobre
l la posibilidad de una impugnacin o revisin judicial.
4. Expresin de concordancia judicial: La expedicin de
una norma jurisprudencial obliga a que en el futuro la magistratura
resuelva en el mismo sentido, siempre que se den los mismos
requisitos entre el caso resuelto y prximo a resolverse. Al respecto,
el artculo 386 del Cdigo Procesal Civil seala que es causal para
la interposicin del recurso de Casacin la inaplicacin no
fundamentada de un precedente vinculatorio.

d. Criterios:
Fuentes del Derecho

La jurisprudencia invoca al respeto de cuatro criterios:

Igualdad: Consiste en la aplicacin de una misma regla a

casos semejantes.
Previsibilidad: Consiste en la predeterminacin de las
decisiones judiciales en funcin de la semejanza de los hechos.
Economa: Consiste en el uso eficaz del tiempo y la energa
jurisdiccional.
Respeto: Consiste en la aplicacin de la sabidura y
experiencia acumulada en la funcin jurisdiccional.
e. El papel de la Jurisprudencia en el sistema romano-
germnico (Ordenamiento Nacional):
En el Per la jurisprudencia es precedente vinculatorio, sobre todo
en los aspectos administrativos, tributarios y laborales. El artculo 22
de la Ley Orgnica del Poder Judicial dispone que las salas
especializados de la Corte Suprema ordenen la publicacin, en el
diario oficial, de las ejecutorias que fijen principios jurisprudenciales,
los que sern de aplicacin obligatoria.
En materia civil, la jurisprudencia de principio que elabora la Corte
Suprema se regula por el Artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, la
que debe ser invocada por los magistrados de todas las instancias
judiciales, cualquiera sea su especialidad, como precedente de
obligatorio cumplimiento. Si por excepcin deciden apartarse de
ella, debern dejar constancia en sus resoluciones del precedente
obligatorio que desestiman y de los nuevos fundamentos que
invocan.
De manera similar, el artculo 9 de la ley Nro. 23506 establece que
las resoluciones sobre las acciones de hbeas
corpus y amparo sientan jurisprudencia obligatoria cuando de ellas
se pueden desprender principios de alcance general; y el inciso f)
de la norma III del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario considera
expresamente a la jurisprudencia como fuente de la materia.
Si bien en la mayora de los casos el juez nacional resulta un mero
aplicador del derecho, en los casos de fallos de principio l se
convierte en un verdadero "legislador", ofreciendo una solucin
legal donde antes no lo haba. Esta labor creativa se encuentra
amparada en el inciso 8 del artculo 139 de la Constitucin, que
establece como garanta el no dejar de administrar justicia por vaco
o deficiencia de la ley.

Fuentes del Derecho

1.3.3. LA COSTUMBRE:

a. Etimologa:
Etimolgicamente proviene de la palabra:

La costumbre ha constituido la primera fuente formal del Derecho.

En las primeras etapas de la evolucin jurdica de los pueblos, la
costumbre revisti gran importancia, la misma que ha ido
desapareciendo paulatinamente con los avances de la ley.
b. Definicin:
Es aquella norma jurdica derivada de la repeticin ms o menos
constante de actos de conducta uniforme que han adquirido fuerza
obligatoria por la conviccin social de la necesidad de su respeto y
acatamiento.
 Ahora bien, como expresa Guillermo Borda, "en el derecho
contemporneo el papel de la costumbre es modesto, se le
compara con el de la ley. No obstante, ello, en algunas ramas del
derecho su campo de aplicacin es bastante amplio"
No es el caso del derecho penal, donde no tiene eficacia alguna, ya
que ste rige por los principios "nullum crimen sine lege" y "nulla
poena sine lege".

c. Formacin:
Para la formacin de la costumbre exige lo siguiente:

Fuentes del Derecho

1. Pluralidad de actos: Es necesario para la formacin de la

costumbre, ya que solo un acto, que puede ser su punto de partida,
o un nmero limitado de actos, no son bastantes para constituirlos.
2. Uniformidad: Es necesario que "revelen acatamiento a una
misma regla o principio". Si algunos contradicen o se oponen a
otros, los destruyen y no puede formarse una costumbre.
3. Tiempo: La repeticin debe realizarse durante determinado
periodo. Para el derecho romano, despus de cien aos la
costumbre asuma carcter inmemorial.
4. Extensin: Se refiere a la necesidad que sus prcticas
abarquen ciertos lmites, no tanto geogrficos sino constituidos
por grupos sociales, dentro de los que deben ser acatadas por la
mayora de los individuos.
 5. Conciencia de su obligatoriedad: Significa que debe
existir la conviccin de que la costumbre tenga que cumplirse por
necesidad de convivencia social.

D. EL CONCEPTO DE LAS BUENAS COSTUMBRES EN

NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO:

Se refiere a "un elemento existencial acorde con la moral"23. Se

trata de criterios axiolgicos verificados en el plano social y que
coadyuvan al mantenimiento del orden pblico, implicando una
conexin ntima entre la moral y el derecho y reivindicando el sentir
general de una moral social.
Las buenas costumbres forman parte de la tica, regulan la vida
interior del hombre y tiene trascendencia social y jurdica al
coadyuvar a una sana, recta y pacfica convivencia.

1.3.4. LA DOCTRINA:
La doctrina es considerada tambin fuente formal del derecho, y
puede ser definida como el conjunto de opiniones de los
jurisconsultos, emitidas con la finalidad terica o con el objeto de
facilitar la aplicacin del derecho.
Segn Vctor Garca Toma, es la ciencia del derecho elaborada por
los jurisconsultos, y comprende el conjunto de sus investigaciones,
estudios, anlisis y planteamientos crticos. Contiene
juicios, procesos u operaciones mentales efectuados por abogados
con una slida, experta y calificada formacin acadmica; es decir,
involucran el conjunto de escritos de los juristas que, han sido
Fuentes del Derecho

hechos con finalidad terica, aspiran a una mejor comprensin y

aplicacin del derecho.
La aplicacin, de las normas jurdicas del Derecho en
las sociedades de todas las pocas se ha basado en la labor asidua
que realizan los juristas. Ha nacido y se enriquecen cada vez
ms, la Ciencia del Derecho; se facilita la aplicacin de sus normas
y se va perfeccionando el ordenamiento jurdico en general.
Por otra parte, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de La
Haya establece que la doctrina es fuente secundaria o auxiliar
del derecho internacional.

Finalmente, diremos que la doctrina el conjunto de aportes al

Derecho a lo largo de toda la historia por autores dedicados a:
 Describir.
Explicar.
Sistematizar.
Criticar, y
Aportar soluciones dentro del mundo jurdico.

Su inclusin como fuente formal tiene un carcter histrico.

Actualmente, a pesar de su importancia, la doctrina no es en s
misma una fuente formal, pues no crea normas. Si se la considera
como una fuente indirecta, ya que gua las reformas de la
legislacin y fija las pautas de interpretacin del derecho; en suma,
influye en el legislador y el juez en sus respectivas tareas.

Las caractersticas de la doctrina son:

1. Descriptivo: Presenta ordenadamente la riqueza terica
del plexo normativo de un Estado.
2. Cientfico: Enriquece el mundo del derecho mediante
su descripcin, explicacin y sistematizacin.
3. Prctico: Contribuye a una mejor aplicacin del derecho.
4. Crtico: Colabora en el perfeccionamiento del orden jurdico.

1.3.5. LA DECLARACIN DE VOLUNTAD:

Es un acto jurdico a travs del cual, el sujeto expresa
intersubjetivamente algo que est en su pensamiento. Esta
declaracin de voluntad es fuente del derecho, cuando lo expresado
intersubjetivamente constituye una norma jurdica obligatoria y no
una simple declaracin u opinin.
Fuentes del Derecho

Como acto jurdico, la declaracin de voluntad se rige por las

normas que le son pertinentes. De las muchas que existen una
central y es la contenida en el artculo 140 del Cdigo Civil que
establece lo siguiente:

Artculo 140.- El Acto jurdico es la manifestacin de la voluntad

destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas.
Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible.
3. Fin lcito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
 Pueden expresar su voluntad muchos tipos de personas. Personas
naturales. Con plena capacidad. Tambin puede expresar su
voluntad las personas jurdicas, para la cual tienen que haber
cumplido todos los requisitos de la Constitucin y nombramiento de
mandatarios que las representes y los Entes o Patrimonios
Autnomos: tales como la Sociedad Conyugal o Sucesiones.
Las consecuencias de una Declaracin de Voluntad, no son
necesariamente normativas y, por lo tanto, no siempre operan como
fuente del Derecho. Estas pueden ser de dos tipos:
Unilaterales: Cuando no supone un acuerdo con otra voluntad o
voluntades.
Contractuales: La que se produce en condiciones de dos o ms
personas conviene en generar obligaciones a partir del acuerdo de
sus voluntades.
a. Caractersticas:
La manifestacin de voluntad efectuada con la intencin de producir
consecuencias jurdicas, presenta tres rasgos esenciales:
1. Creacin normativa con inters de parte.
2. Conformidad con el ordenamiento jurdico, especialmente
con las normas atinentes al orden pblico.
3. Equidad entre los participantes de la relacin jurdica, es
decir, inexistencia de aprovechamiento de uno sobre el otro.

b. Estructura:

Capacidad:

Fuentes del Derecho

Es la actitud general para ser sujeto de derecho y obligaciones, y,

por tanto, para declarar una voluntad y promover determinados
efectos jurdicos. Las personas naturales son plenamente capaces-
aptas para gozar y ejercer derechos- a partir de los dieciocho aos
de edad, y relativamente incapaces entre los diecisis y los
dieciocho. Las personas jurdicas poseen capacidad cuando han
cumplido con los requisitos de constitucin y nombramiento de
mandatarios que las representen y expresen vlidamente. Debe
advertirse que mientras la capacidad de goce es insustituible como
requisito de validez para la declaracin de voluntad, la capacidad de
ejercicio puede ser suplida por la representacin.

El objeto:
 Es el bien, utilidad o inters sobre el que recae la manifestacin de
voluntad. Debe ser claramente determinable desde una perspectiva
fsica y legal, materialmente identificable y factible de realizacin por
su adecuacin a las leyes de la naturaleza, y conforme al
ordenamiento jurdico.

La finalidad:
La declaracin de la voluntad se dirige a la creacin, regulacin,
modificacin o extincin de derechos.

La forma:
Es el medio o modo como se presenta y exterioriza la declaracin
de voluntad (de manera verbal, escrita, etc.). Depende de la
liberalidad o exigibilidad que plantea el ordenamiento jurdico.
Conclusiones
Las fuentes del derecho son aquellos elementos que permiten
reconstruir el proceso de formacin del derecho a travs de las
distintas pocas.
la fuente formal del derecho "es aquel procedimiento, a travs
del cual se produce vlidamente normas jurdicas que adquieren el
rango de obligatoriedad propia del derecho y, por lo tanto, la
caracterstica de ser impuestas legtimamente a las personas
mediante los instrumentos de coaccin del Estado"
La ley es la norma escrita, de carcter general, que emana de
los rganos polticos del Estado y se presume fundada en una
necesidad comn relativa a la convivencia. Es una proposicin

Fuentes del Derecho

jurdica, dictada y publicada por los rganos del Estado

competente conforme a la constitucin.
La constitucin contiene las normas fundamentales que
estructuran el sistema jurdico y que actan como parmetro de
validez del resto de las normas.
La costumbre es aquella norma jurdica derivada de la
repeticin ms o menos constante de actos de conducta uniforme
que han adquirido fuerza obligatoria por la conviccin social de la
necesidad de su respeto y acatamiento.
La Jurisprudencia es el conjunto de fallos emanados de los
rganos jurisdiccionales, que sirven para regir la solucin de un
nmero indefinido de casos semejantes que pudiesen presentarse.
 En ese sentido, la jurisprudencia en sentido estricto se refiere a las
resoluciones que emite el mximo tribunal, Sala Plena de la Corte
Suprema, pero, no a las resoluciones de los tribunales y juzgados
inferiores a l. Como puede apreciarse, la jurisprudencia proviene
de los tribunales de justicia.
La doctrina es considerada tambin fuente formal del derecho,
y puede ser definida como el conjunto de opiniones de los
jurisconsultos, emitidas con la finalidad terica o con el objeto de
facilitar la aplicacin del derecho.
Es un acto jurdico a travs del cual, el sujeto expresa
intersubjetivamente algo que est en su pensamiento. Esta
declaracin de voluntad es fuente del derecho, cuando lo expresado
intersubjetivamente constituye una norma jurdica obligatoria y no
una simple declaracin u opinin.