OMISION

La infraccin consiste en la desobediencia de un mandato de accin, o

sea, al comportamiento que el autor debera haber tenido en
contraposicin con el delito de accin donde la infraccin contrariamente
implica un actuar.
Para comprobar la conducta omisiva se requiere la verificacin de
tres ELEMENTOS:

a) La situacin generadora del deber:

Debe existir una situacin de hecho de la que surge el deber de realizar
una determinada accin. Esta situacin representar en todos los casos
un peligro para un bien jurdico. Generalmente est ntegramente
descripta en la norma jurdica (art. 108 C.P. Encontrar perdido o
desamparado a un menor...)
b) No realizacin de la accin que es objeto del deber:
Debe compararse la accin que realiz el obligado y la que requiere el
cumplimiento del deber de actuar (en el caso anterior darle auxilio. Si
solamente lo salud no cumpl con el mandato). La accin demandada se
tendr por cumplida cuando el obligado haya intentado seriamente su
realizacin.-
c) Capacidad o poder de hecho de ejecutar la accin (o de evitar el
resultado):
Se trata de un elemento individual. Se requiere que el obligado haya
podido tomar la decisin de la accin mandada y de realizarla, por cuya
razn se requiere como elemento esencial de la capacidad tanto el
conocimiento de la situacin generadora del deber como la
cognocibilidad de los medios para realizar la accin y el conocimiento del
fin de esta ltima.

Fuentes de la omisin:

Busca determinar de dnde surge el deber de actuar por parte del

agente.
a) De una norma penal o extrapenal: Pesa sobre el omitente un deber
jurdico de actuar para evitar el resultado lesivo.
b) De un contrato o cuasicontrato: Debe tratarse de una relacin
contractual en la que el agente asuma en forma particular ciertas
obligaciones de las que dependa la preservacin del bien jurdico.
c) De un acto precedente: El que con un acto previo caus un peligro,
se encuentra obligado a evitarlo => una vez creado el riesgo (en forma
inocente o culposa) deber conjurarlo, caso contrario se le imputar el
resultado a ttulo doloso del resultado final.

COMISIN POR OMISIN (OMISIN IMPROPIA)

Nuestro C.P. establece en forma expresa delitos omisivos, a los que

llamaremos de omisin propia u omisivos propiamente dichos, por
contraposicin a los de omisin impropia.
En estos ltimos, si un sujeto asume mediante un acto personal el
dominio del hecho de modo efectivo, sin ser quien lleva a cabo la accin
generadora del resultado, se sita en la posicin especfica de garanta
del tipo de comisin por omisin y podr ser su omisin idntica a la
realizacin del tipo mediante una accin positiva => la omisin que no
impide el resultado es equiparable a la accin positiva que lo
causa.-
En base a ello, si se ha encontrado a nivel de injusto tpico una identidad
estructural y material entre la accin y la comisin por omisin, aquellos
comportamientos omisivos que renan esta igualdad valorativa, son
directamente subsumibles en el tipo de la parte especial sin necesidad de
que existe una clusula de equivalencia como en la legislacin penal
espaola.-

Artculo 11 C.P. Espaol (clusula de equivalencia)

Los delitos o faltas que consistan en la produccin de un resultado slo
se entendern cometidos por omisin cuando la no evitacin del mismo,
al infringir un especial deber jurdico del autor, equivalga, segn el
sentido del texto de la Ley, a su causacin. A tal efecto se equiparar la
omisin a la accin:
a) Cuando exista una especfica obligacin legal o contractual de actuar.
b) Cuando el omitente haya creado una ocasin de riesgo para el bien
jurdicamente protegido mediante una accin u omisin precedente.

El fundamento para estos delitos es la existencia del deber jurdico de la

persona por su especial posicin respecto a un determinado bien jurdico
=> POSICIN DE GARANTE, o sea, es el que tiene el deber de custodia
o vigilancia de una fuente de peligro y responde por no impedir la
produccin del resultado lesivo.-
Este sujeto, si bien no realiza el movimiento corporal que provoca el
resultado, tiene el dominio del hecho, por cuanto tiene el poder de
decisin sobre la situacin del bien jurdico=> asuncin y dominio de la
situacin de riesgo concreta y puntual (dominio social del hecho).
Entonces, la comisin por omisin se da en los casos en que el garante
domina la relacin de riesgo de modo que el control sobre el proceso
causal es idntico en el plano normativo a la comisin. Welsel: La
posicin de garante contiene el elemento decisivo de la autora, que
convierte a aquellos que omiten impedir un resultado en autores de la
omisin en el sentido del tipo de un mandato de garanta equivalente al
delito comisivo.-
Para determinar este delito se debe valorar:
1.- La existencia de un tipo comisivo que penalice la realizacin de la
lesin o puesta en peligro del bien jurdico.-
2.- La existencia de un mandato que tenga por contenido la evitacin de
esa lesin o puesta en peligro del bien jurdico.-
3.- La lesin de ese mandato tiene que igualar, en contenido de ilicitud y
en la magnitud del reproche de culpabilidad, al delito de comisin.-

Crtica: Viola los principios de legalidad y taxatividad, creando tipos

penales abiertos.-

Causa que excluyen la accin

No habr accin cuando no estn presentes al momento del hecho los

elementos de la misma = movimiento corporal voluntario y resultado.
a) Falta de voluntad en el movimiento
1- Movimiento reflejo: No son expresin del psiquismo del sujeto
(estornudo, convulsin)
2- Movimiento instintivo: Darse vuelta ante un ruido fuerte, atajarse ante
un amago de golpe
3- Movimiento fisiolgico: respiracin
4- Estados fisiolgicos: sueo
5- Estados patolgicos: epilepsia, sonambulismo

b) Intervencin de factores excepcionales con antelacin

1- Caso fortuito: La presencia de una fuerza natural excluye la accin
(tormentas, tornados)
2- Fuerza fsica irresistible (art. 34 inc. 2 C.P.): El movimiento responde a
la voluntad de quien ejerce la fuerza que usa al actor como instrumento.
3- Hipnotismo y narcosis provocada