MORIR BIEN COMO EXPRESIN DEL VIVIR BIEN: A PROPSITO DE LA

EUTANASIA

STEPHANIE CALDERN CANO

MARA ALEJANDRA ZABALA SAAVEDRA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA CALI.

FACULTAD DE HUMANIDADES Y CIENCIAS SOCIALES
DERECHO
SANTIAGO DE CALI
2016

1

 MORIR BIEN COMO EXPRESIN DEL VIVIR BIEN: A PROPSITO DE LA
EUTANASIA

Integrantes;

Stephanie Caldern Cano

Mara Alejandra Zabala Saavedra

Docente encargado;

Ral Fernando Nez Marn

Pontificia Universidad Javeriana Cali.

Facultad de Humanidades y Ciencias Sociales
Derecho
Santiago de Cali
2016

2

 TABLA DE CONTENIDO

PG.

INTRODUCCIN ..................................................................................................... 5
1. PROBLEMA JURIDICO ...................................................................................... 7
1.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS ............................................................................. 7
CAPTULO PRIMERO ............................................................................................. 8
1.1 CONCEPTO JURISPRUDENCIAL DE VIDA DIGNA ..................................... 11
1.2 CASO VILLAGRN MORALES VS. GUATEMALA ....................................... 12
1.3 VIVIR BIEN Y DIGNIDAD HUMANA ............................................................... 12
1.4 DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL VIVIR BIEN.................. 13
1.4.2 Concepto doctrinario de Muerte Digna..................................................... 17
1.4.3 Concepto Doctrinal de Eutanasia.............................................................. 18
1.4.4 Caractersticas de la Eutanasia. ................................................................ 19
CAPTULO SEGUNDO ......................................................................................... 31
2.1 DDHH............................................................................................................... 32
2.1 DERECHOS HUMANOS QUE SUSTENTAN ESTA TEORA ........................ 37
2.1.1 Libre Desarrollo de la Personalidad.......................................................... 37
2.1.2 Autonoma de la Voluntad o Autodeterminacin..................................... 38
2.1.3 El homicidio por piedad. ............................................................................ 40
2.1.3 La induccin o ayuda al suicidio............................................................... 44
2.2 DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DE LA EUTANASIA EN COLOMBIA 48
2.2.1 Sentencia C-239 1997. ................................................................................ 48
2.2.2 Proyectos de ley en Colombia referidos a la Eutanasia ......................... 53
2.2.3 Sentencia T-970 2014a. .............................................................................. 57
2.2.4 Resolucin 1216 de 2015. .......................................................................... 60
3. CAPTULO TERCERO ...................................................................................... 63
3.1.1 Anlisis comparativo de la Eutanasia ...................................................... 67
CONCLUSIONES .................................................................................................. 97
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................... 100

3

DOCUMENTOS ANEXOS............108

LISTA DE CUADROS

PG.

Cuadro 1. Cuadro sinptico del procedimiento ................................................ 67

Cuadro 2. Anlisis comparativo de algunos estados del mundo ................... 68
Cuadro 3. Anlisis Ley 18473 y Decreto Poder Ejecutivo No. 001-2735/2013 88

4

 INTRODUCCIN

El derecho fundamental a la vida forma parte de uno de los pilares bsicos para la
proteccin y garanta por cuenta de todos los pases, aspecto que indudablemente
conduce a que dicho derecho sea reconocido como supremo y goce de especial
proteccin, esto en tanto que se constituye como aquel presupuesto para el
ejercicio de los dems derechos de los cuales goza el ser humano por su
condicin de tal. No obstante, la supremaca y salvaguardia absoluta del derecho
a la vida han sido debatidas tanto por juristas, doctrinantes, mdicos e incluso
personas del comn cuando se encuentran abocadas a una situacin de carcter
particular que permea sus vidas; aspecto que pone a pensar en la posibilidad de
que el bien jurdico tutelado mximo de la vida pueda ser razonablemente limitado
ante una circunstancia particular y concreta.

Cuando se hace alusin a una circunstancia particular y concreta se est haciendo

especial referencia en este trabajo investigativo al tema de la eutanasia; tema que
es de alta complejidad en su manejo por cuanto supone la muerte humana antes
del proceso natural, es decir, implicara un cese anticipado de las funciones
biolgicas del individuo. No obstante, el cese anticipado de su ciclo vital de vida
est dado por el consentimiento en s mismo del paciente, quien ostenta unas
caractersticas especficas determinadas por el legislador para poder que la
prctica eutansica pueda ser llevada a cabo de manera licita, y por ende, no haya
lugar a sanciones penales previstas en la ley.

Este trabajo gira en torno al tema de la eutanasia en Colombia y especficamente

a su desarrollo dentro del ordenamiento jurdico colombiano, razn por la cual,
para analizar la figura se dan algunas precisiones terminolgicas; pero sobre todo,
se abre el debate al tema en cuestin conforme a los objetivos que se han
propuesto dentro del mismo.

En lo que se refiere al primer captulo, se desarrolla la figura de la eutanasia desde

el punto de vista jurdico, se hacen precisiones terminolgicas con respecto a la
figura y se centra el debate en que el derecho a la vida debe ser valorado en
conjunto con los dems derechos, y en especial, aquellos que dotan de dignidad la
existencia en si misma considerada; razn por la cual reviste importancia el
derecho a la dignidad humana, autodeterminacin, as como otros que permiten
que el ser humano sea considerado como un fin en s mismo.

Se constituye entonces el derecho a la dignidad humana y la vida misma como un

factor elemental, para que el ser humano ante determinada circunstancia pueda
adoptar la decisin de dar por terminado su ciclo vital; surgiendo entonces el
debate de que debe partirse de la vida misma como presupuesto esencial para la
existencia de la muerte, pero no de cualquier forma; sino en forma digna.

5

Como segunda parte y complemento en el desarrollo investigativo, se aborda la
importancia e incidencia que ha tenido la consagracin de los derechos humanos
a la dignidad humana, autodeterminacin y libre desarrollo de la personalidad en
el proceso de regulacin de la muerte digna en Colombia. Para ello, se aborda
inicialmente el tema de los derechos humanos, sus caractersticas, cuales son los
derechos humanos que sustentan las teoras y, finalmente, en el mismo captulo
se realiza un anlisis jurisprudencial de la figura de la eutanasia en Colombia.
Culminando el desarrollo de dicho capitulo con un abre bocas de la resolucin No.
1216 de 2015.

En lo que atae al tercer y ltimo captulo, se hace nfasis en la resolucin No.

1216 de 2015 mediante la cual aparentemente se da solucin al tema de
investigacin, haciendo tambin un analisis comparativo de varios pases a fin de
evidenciar como estos han resuelto el tema de la eutanasia en sus respectivos
ordenamientos; desarrollando por ltimo, la figura del test de proporcionalidad a
dicha resolucin proferida por el Ministerio de Salud y Proteccin Social, a fin de
determinar las posibles fallas del estado colombiano en su afn de legislar sobre
dicha material.

6

 1. PROBLEMA JURIDICO

Determinar si el tratamiento jurdico Colombiano a la Eutanasia se adecua a los

estandares universales de proteccion de Derechos Humanos.

1.1 OBJETIVO GENERAL

Establecer si en el ordenamiento jurdico colombiano la regulacin a la Eutanasia

es conforme al concepto de Derechos Humanos.

1.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS

1. Identificar los elementos estructurales de la Eutanasia entendida como morir

bien y materializacin real del vivir bien.

2. Determinar la incidencia que han tenido los Derechos Humanos con respecto
a la figura de la Eutanasia y su regulacin en Colombia.

3. Indagar sobre las implicaciones respecto de la normatividad de la Eutanasia

en Colombia y en otros paises a fin de identificar si la regulacin dada en
Colombia es la adecuada.

7

 CAPTULO PRIMERO

El presente captulo tiene por finalidad desarrollar desde un punto de vista jurdico,
la figura de la eutanasia, entendida como un Morir bien, palabra que se define
etimolgicamente as: EU: Buena - Thanatos: Muerte; as mismo, ha sido definida
de una manera doctrinaria como: buena muerte o muerte sin sufrimiento
(Zambrizzi,2005);1 figura que ha ido adquiriendo para la sociedad actual un papel
importante en la medida que se trata de proporcionar a una persona que se halla
sometida a una enfermedad o condicin terminal y para la cual la medicina no
tiene cura ni un tratamiento que signifique una mejora sustancial para quien lo
padezca, una forma de morir sin dolor y sin sufrimientos innecesarios debiendo ser
practicada adicionalmente por una persona cuyo mvil sea la compasin y la
piedad.

Para analizar el tema de investigacin que se propone se debe empezar por tener
un supuesto de hecho que parte de la Vida misma, esto debido a que si no hay
existencia de la vida humana simplemente la muerte no tendra cabida alguna, se
debe partir de la premisa que todo ser humano tiene derecho a vivir, pero no de
cualquier manera sino de manera digna, de un vivir bien.

Es decir, se hace referencia a un derecho a una vida digna y de vivirla bien,

entendida como aquel conjunto de condiciones tanto sociales, econmicas y/o
familiares que permiten que el ser humano en su conjunto sea visto como una
persona autnoma, capaz de tomar sus propias decisiones y sobre todo que rena
unas condiciones que le permitan mantener un nivel de vida estable, tal y como lo
afirma Hugo Andrei Buitrago Vivir bien es deseable y, no necesariamente, implica
ascender en el acceso a bienes y servicios, si no la posibilidad de disfrutar en
libertad los derechos de diversa ndole sin la imposicin de un satisfactor
determinado2 que es el presupuesto fundamental para que en algn momento de
esa vida humana se d por terminada, lo cual se conoce como morir, pero no
morir de cualquier forma ni de cualquier manera, sino de un morir bien y
dignamente, encontrando as su sustento filosfico jurdico en el concepto de vivir
bien.

Esto en virtud de que si existe el derecho a vivir bien, de una manera amparada y
protegida y de ello se deduce que deben existir instituciones y mecanismos para
su proteccin, debera bajo esa ptica tambin, existir un derecho a morir, dado

1
SAMBRIZZI, Eduardo A. Derecho y Eutanasia. Editorial la ley. ao 2005. Cap.2 Pg 9.
2
BUITRAGO, Trujillo Hugo Andrei: Del vivir bien como desarrollo humano integral sostenible y del
2
dialogo
BUITRAGO,para Trujillo
su Hugo
construccin,
Andrei: Del vivir
2012. bien Documento
como desarrollo
(enhumano
lnea).
integralDisponible
sostenible y del
en:
http://www.google.com.co/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=3&ved=0CCkQFjAC&url=http%3
dialogo para su construccin, 2012. Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.google.com.co/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=3&ved=0CCkQFjAC&url=http%3
A%2F%2Frevistas.upb.edu.co%2Findex.php%2Ftrabajosocial%2Farticle%2Fdownload%2F1774%2F1711&
ei=Po0cVJeOLpPPggS4koDICw&usg=AFQjCNGdnqNYib_r3M82QLgd7qhS4szn0w. Citado el 25112015.

8

que sin vida no hay muerte, y por lo tanto esta ltima tambin tendra como
fundamento no solo la calidad de vida; sino la dignidad humana, entendida como
aquella condicin especial que reviste todo ser humano por el hecho de serlo, y lo
caracteriza de forma permanente y fundamental desde su concepcin hasta su
muerte.3

Por lo anterior, dentro de este captulo, tanto el tema de vivir bien como de morir
bien no se miran aisladamente sino por el contrario de una manera conjunta.
Teniendo claro que para hablar del morir bien existen diferentes opiniones que
contraran la ascendente favorabilidad al derecho a morir dignamente, basados en
concepciones que amparan sus argumentos en pensamientos tradicionalistas,
religiosos o culturales, aspectos estos que no pueden imponerse a las
convicciones de los individuos, reivindicamos que: el derecho a disponer sobre la
propia vida toma como punto de referencia fundamental la dignidad de la persona,
que en su condicin de principio inspirador del conjunto de derechos y libertades
pblicas, posibilita la realizacin del sujeto en el plano individual y social.4

Por tal motivo, este captulo se desarrolla en tres apartes el primero tratara del
Vivir Bien, el segundo trata del Morir Bien y el tercero trata de la eutanasia, donde
se toma como fuente de investigacin la Constitucin Poltica de Colombia 1991,
la honorable Corte Constitucional, como tambin argumentos doctrinales,
jurisprudenciales y tcnico mdicos.

- VIVIR BIEN: Vivir Bien depende de las vivencias de una persona sujeta a sus
condiciones monetarias, a los estados valorativos de disfrute y al grado moral con
que se relaciona y es compatible con la comunidad en que vive.5

Tres son los elementos que se destacan del concepto que se menciona del vivir
bien: a) Condiciones econmicas; b) la valoracin del disfrute, a partir de las
condiciones econmicas y c) el criterio moral a partir de las condiciones anteriores,
con el que establece relaciones en y con la comunidad, lo cual permite que todo
ser humano viva bien.

Vivir Bien supone como imperativo primordial el derecho a la vida digna, pues si
bien el Estado colombiano protege el derecho a la vida, esta no se puede tomar de
manera abstracta si no como un complemento de la vida digna, pues como se ha
mencionado no es vivir de cualquier manera si no de vivir dignamente para poder

3
Documento (en lnea). Disponible en: http://portal.educar.org/foros/la-dignidad-humana Citado el
25112015.
4
FARFAN, Molina, Francisco. Eutanasia Derechos Fundamentales y Ley Penal. Ediciones Nueva Juridica.
2008 CAP 5. PAG 142.
5
EID, Ahmed y ALIAGA, Lordemann Javier Articulo. "Vivir Bien" y pobreza multidimensional. Es posible
una conciliacin conceptual?.. Fundacin ARU. Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.scielo.org.bo/scielo.php?pid=S2074-47062013000200006&script=sci_arttext. Citado el
25112015.

9

morir con dignidad, y se entiende una vida digna como aquella que cada ser
humano tiene de manera continua que abarca todos los entornos de su vida diaria,
es decir, tener una subsistencia digna, que cuando esta se vulnera de cualquier
manera sea econmicamente, en el entorno de la salud y dems, en este caso se
vea afectado por una enfermedad terminal y esta no sea digna de soportar el ser
humano este en la capacidad de decidir darle fin a su vida, pues considera que la
vida digna que llevaba anteriormente, se deterior y de esa manera es indigno
vivirla y no quiere seguirla viviendo.

El concepto de dignidad debe comprender la totalidad de su condicin como ser

ontolgico y por lo tanto, la sociedad pluralista que es la colombiana debe tener
presente, que el derecho a Vivir Bien implica tambin el derecho a Morir Bien o
dignamente, por lo que ese concepto de Dignidad debe ser incluyente.

Como se observar ms adelante, esa misma dignidad le permite que no sea visto
como un medio en s mismo considerado, sino por el contrario en un fin que
conforma un universo, caracterstica que le permite obrar bajo sus propias e
ntimas convicciones.

Desde luego, que todo lo hasta aqu mencionado no puede desligarse de la

importancia que tiene el Art. 1 de la carta poltica, que afirma:

Colombia es un Estado Social de Derecho organizado en forma de Republica

Unitaria, descentralizada y pluralista, fundada en el respeto de la Dignidad
Humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la
prevalencia del inters general.

Lo cual armoniza con el artculo 2 de la Constitucin, pues al garantizar y proteger

el derecho a la vida digna tambin tiene en cuenta que la sociedad es pluralista y
por tanto, esa obligacin de salvaguardar la vida, tambin tiene como
contrapartida la obligacin de proteger a quienes tienen opiniones distintas acerca
del correlato a la vida que es la Muerte.

Aspecto este ltimo que en los tiempos actuales ha encontrado tambin

fundamento para exigir que el hecho inexorable que es morir, se realice en
condiciones que respeten la dignidad del individuo como una respuesta al derecho
de vivir bien. Es que si se vive bien tambin se debe morir bien, dado que el uno
supone al otro.

Por esa razn, al hablar de la doble carga que supone para el Estado la existencia
de los dos derechos en mencin, as como su efectiva proteccin, el autor
Francisco Farfn Molina considera que:

As, el concebir la vida bajo la perspectiva correcta, implica tener presente la

doble dimensin que integra el derecho a la vida, es decir, a la faceta biolgica, se

10

suman aquellos aspectos del individuo (dignidad, libertad, libre desarrollo de la
personalidad) que estn ntimamente conectados con las condiciones que la
hacen acreedora del calificativo de humano. Ello va a implicar que si las
mencionadas condiciones desaparecen, el bien supremo vida se desvaloriza, se
desvirta y se vaca de contenido, lo que obliga a revisar el alcance de la tutela de
este bien jurdico.6

1.1 CONCEPTO JURISPRUDENCIAL DE VIDA DIGNA

En esa misma medida, se afirma que el Derecho a la vida digna no implica la

mera subsistencia, sino el vivir adecuadamente en condiciones dignas, eso
implica una serie de condiciones tales como lo son la salud, educacin y vivienda;
as como el adecuado ejercicio de sus facultades intelectuales, profesionales,
laborales lo que constituye en sntesis una vida humana en condiciones dignas.

Como afirma la Corte Constitucional en Sentencia C-239 del 20 de mayo de 1997:

El derecho fundamental a vivir en forma digna implica entonces el derecho a morir

dignamente, pues condenar a una persona a prolongar por un tiempo escaso su
existencia, cuando no lo desea y padece intensas aflicciones, equivale no solo a
un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta (C. P. Artculo 12), sino a una
anulacin de su dignidad y de su autonoma como sujeto moral.7

En esta misma providencia el Alto Tribunal concluy que:

El estado no puede oponerse a la decisin del individuo que no desea seguir

viviendo y solicita que le ayuden a morir, cuando sufre una enfermedad terminal
que le produce dolores insoportables, incomparables con su idea de dignidad. Por
consiguiente, si un enfermo terminal que se encuentra en las condiciones objetivas
que plantea el artculo 326 del Cdigo Penal considera que su vida debe concluir,
porque la considera incompatible con su dignidad, puede proceder en
consecuencia, en ejercicio de su libertad, sin que el Estado est habilitado para
oponerse a su designio, ni impedir a travs de la prohibicin y de la sancin, que
un tercero le ayude a hacer uso de su opcin. No se trata de restarle importancia
al deber del Estado de proteger la vida sino, como ya se ha sealado, de
reconocer que esta obligacin no se traduce en la preservacin de la vida slo
como un hecho biolgico.8

6
FARFAN, Molina, Francisco. Eutanasia Derechos Fundamentales y Ley Penal. Ediciones Nueva Juridica.
2008 CAP 5. PAG 142.
7
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-239 del 20 de mayo de 1997 con ponencia del
Magistrado Carlos Gaviria Daz.
8
Ibdem.

11

1.2 CASO VILLAGRN MORALES VS. GUATEMALA

Este tema tambin ha sido tratado a nivel Interamericano por la Corte

Interamericana de Derechos Humanos en el caso Villagrn Morales y otros versus
Guatemala (caso de los Nios de la Calle) exponiendo que:

El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce es un

prerrequisito para el disfrute de todos los dems derechos humanos. De no ser
respetado, todos los derechos carecen de sentido. En razn del carcter
fundamental del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del
mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende, no slo el
derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino
tambin el derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones que le
garanticen una existencia digna. Los Estados tienen la obligacin de garantizar la
creacin de las condiciones que se requieran para que no se produzcan
violaciones de ese derecho bsico y, en particular, el deber de impedir que sus
agentes atenten contra l.9

1.3 VIVIR BIEN Y DIGNIDAD HUMANA

Con base en lo anterior, se puede entender el significado de la palabra Vivir Bien

referente a la Vida Digna que tiene toda persona, para realizar su vida de manera
libre y voluntaria, por lo cual se aborda el significado del Vivir Bien aludiendo a la
Dignidad Humana. La Corte Constitucional en Sentencia T-881 de 2002 sobre la
dignidad humana:

la Corte cre una causal de justificacin o eximente de responsabilidad, en el

caso del homicidio pietstico; uno de los ejes de la argumentacin fue el de la
dignidad entendida como autonoma del enfermo para decidir sobre su vida en
determinadas circunstancias.10

El deber del Estado de proteger la vida debe ser entonces compatible con el
respeto a la dignidad humana y al libre desarrollo de la personalidad. Por ello la
Corte considera que frente a los enfermos terminales que experimentan intensos
sufrimientos, este deber estatal cede frente al consentimiento informado del
paciente que desea morir en forma digna.11

9
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia sobre el fondo, del 19 de noviembre de 1999, pr.
144). Caso Villagrn Morales y Otros versus Guatemala (caso de los Nios de la Calle.
10
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-881 2002. Mg. Ponente Eduardo Montealegre
Lynett. Documento (en lnea). Disponible en: http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/T-881-
02.htm Da 17 Sep. 2015 Hora: 9:10 a.m. Citado el 26112016.
11
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-881 2002 Pie de Pg. No. 8. Mg. Ponente
Eduadro Montealegre Lynett. Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2002/T-881-02.htm. Citado el 26112016.

12

El objeto fundamental del principio de la dignidad de la persona es, entonces, la
proteccin del individuo como fin en s mismo, el individuo como universo nico e
irrepetible con capacidad para darse sus propias leyes morales, las cuales, en
razn de que los otros son, tambin, fines en s mismos, deben ser
compatibilizadas con las de las otras personas. De este modo, la dignidad humana
se refleja de manera ms inmediata en aquellos derechos que se fundan en las
decisiones racionales y autnomas del sujeto.12

El primero y ms importante de estos derechos es el derecho al libre desarrollo

de la personalidad (C.P., artculo 16), en el cual se consagra -como lo ha
manifestado la Corte- la libertad in nuce y, por ello, se constituye en el fundamento
ltimo de todos aquellos derechos que tienden a la proteccin de las opciones
vitales que adopte cada individuo de manera autnoma.13

Lo que hasta aqu se ha dicho refleja las afirmaciones anteriormente expuestas y

expresadas por la Honorable Corte Constitucional, es que el Vivir Bien; se
encuentra estrechamente relacionado, no solo con la dignidad humana que brinda
determinada calidad de vida al individuo segn sus convicciones; sino
adicionalmente, con otros derechos como lo son el de la autodeterminacin,
entendido como aquel mediante el cual el ser humano puede tomar sus propias
decisiones de acuerdo a lo que crea ms conveniente y beneficioso para l; y el
derecho al libre desarrollo de la personalidad.

1.4 DIGNIDAD HUMANA COMO PRESUPUESTO DEL VIVIR BIEN

Se sostiene doctrinariamente en cuanto a este tema por el autor German J. Bidart

Campos que la dignidad humana parte ante todo de la base de la inherencia de la
misma en el hombre, a su esencia y su naturaleza; aspecto al cual el autor Prez
Luo en su libro Derechos humanos argumenta la dignidad humana supone el
valor bsico fundamentador de los derechos humanos que tienden a explicitar y
satisfacer las necesidades de la persona en la esfera moral.14

Esto supone entonces, que el derecho y principio de la dignidad humana es

evidentemente fundamental que se constituye como base y condicin de
existencia de los dems derechos, en tanto que son necesarios en el proceso de
formacin del desarrollo de la personalidad de cada individuo, en tanto que ser el
principio rector de la dignidad humana el que dote de sentido y contenido el
ejercicio de los dems, teniendo como base sus propias convicciones y
perspectivas. Es de esa misma manera, como el autor German Bidart Campos,
agrega que el derecho a ser hombre es el que engloba a todos los dems en el

12
Ibdem. Pg. No. 7.
13
Ibdem.
14
BIDART, Campos German J. Teora general de los Derechos Humanos. Editorial Astrea de Alfredo y
Ricardo De Palma. Ciudad de Buenos Aires. Ao 2006. Pag. 73.

13

 derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad propia de la persona
humana.15 Derecho que se encuentra consagrado en su artculo 1 de la Carta
Poltica y el cual reza, Colombia es un Estado social de derecho, organizado en
forma de Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades
territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la
dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y
en la prevalencia del inters general

Como el concepto de dignidad humana supone la existencia de los dems

derechos, tal y como lo afirma el autor; pueden integrarse a dicho derecho otros
como lo son inviolabilidad personal, libertad personal y autonoma, desde estas
perspectivas se entiende de la dignidad:16

i. La dignidad de la persona har inviolable e intransferible por terceros la rbita

de la intimidad y privacidad.

ii. Se preservara la moral autorreferente, es decir; la que se refiere a si mismo sin

afectacin a terceros.

iii. Dara curso al desarrollo del plan individual de vida (sin que incida en el plan de
otros).

1.4.1 Conceptos Jurisprudenciales con relacin a la Dignidad Humana. La

Corte Constitucional expresa que:

La dignidad humana se erige como un derecho fundamental, de eficacia directa,

cuyo reconocimiento est ligado a los pilares polticos y jurdicos del Estado
colombiano. Es decir, es el postulado esencial para una efectiva consagracin del
sistema de derechos y garantas contemplado en la Constitucin.17

La Corte Constitucional estableci los parmetros dentro de los cuales debe ser
entendido dicho derecho, afirmando que:

El contenido de la expresin dignidad humana como entidad normativa, puede

presentarse de dos maneras: a partir de su objeto concreto de proteccin y a partir
de su funcionalidad normativa. Al tener como punto de vista el objeto de
proteccin del enunciado normativo dignidad humana, la Sala ha identificado a lo
largo de la jurisprudencia de la Corte, tres lineamientos claros y diferenciables: (i)
La dignidad humana entendida como autonoma o como posibilidad de disear un

15
BIDART, Campos German J. Teora general de los Derechos Humanos. Editorial Astrea de Alfredo y
Ricardo De Palma. Ciudad de Buenos Aires. Ao 2006. Pg. 74.
16
Ibdem. Pg. 77-78
17
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T- 815/13.

14

plan vital y de determinarse segn sus caractersticas (vivir como quiera). (ii) La
dignidad humana entendida como ciertas condiciones materiales concretas de
existencia (vivir bien). Y (iii) la dignidad humana entendida como intangibilidad de
los bienes no patrimoniales, integridad fsica e integridad moral (vivir sin
humillaciones). De otro lado al tener como punto de vista la funcionalidad, del
enunciado normativo dignidad humana, la Sala ha identificado tres lineamientos:
(i) la dignidad humana entendida como principio fundante del ordenamiento
jurdico y por tanto del Estado, y en este sentido la dignidad como valor. (ii) La
dignidad humana entendida como principio constitucional. Y (iii) la dignidad
humana entendida como derecho fundamental autnomo.18

Los lineamientos jurisprudenciales de la Corte Constitucional Colombiana,

encausan de manera precisa el entendimiento del concepto dignidad humana, a
efectos de poder comprender que la eutanasia, como derecho a morir dignamente,
se enmarca dentro de la concepcin de los derechos inalienables de la persona
humana, entendida esta como sujeto integral de derechos y deberes no solo
polticos, econmicos, sociales, sino inmanente en s mismo.

Como derecho fundamental autnomo, la dignidad humana, en la concepcin de

la jurisprudencia constitucional colombiana, encierra el derecho a morir
dignamente, como contrapartida al derecho fundamental a tener una vida digna.

En torno del concepto dignidad humana, podra decirse que el primer

instrumento normativo que consagra una referencia al respecto, fue la Carta de las
Naciones Unidas, en la que en sus Declaraciones iniciales se afirma:

Nosotros los pueblos de las Naciones Unidas resueltos a reafirmar la fe en los

Derechos Fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona
humana, en la igualdad de Derechos de hombres y mujeres y de las naciones
grandes y pequeas.19

As mismo, hay que tener en cuenta que en 1948, en el prembulo de la

Declaracin Universal de los Derechos Humanos, consagra que:

Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por bases el

reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables
de todos los miembros de la familia humana; Considerando que los pueblos de las
Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales
del hombre, en la dignidad y el valor de las persona humana y en igualdad de
derechos de hombres y mujeres y se han declarado resueltos a promover el

18
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T- 881/2012.
19
Documento (en lnea). Disponible en: http://www.amnistiacatalunya.org/edu/docs/e-carta-nnuu.html.
Citado el 25082015.

15

progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms amplio de la
libertad;

Artculo 1, Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos
y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente
los unos con los otros.

Artculo 22, Toda persona como miembro de la sociedad, tiene derechos a la

seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin
internacional habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la
satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a
su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad .

Artculo 23, 3. Toda persona que trabaje tiene derecho a remuneracin equitativa y
satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la
dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualesquiera
otros medios de proteccin social.

La dignidad humana, entendida como derecho fundamental de los seres humanos,

y que pertenece a ellos por la condicin de serlo, implica que es deber del Estado
proceder a su proteccin y garanta efectiva.

La Corte Constitucional afirma:

Nuestra Constitucin Poltica establece dentro de su contenido sistemtico que la

dignidad humana es el fundamento del ordenamiento jurdico, el artculo 1 del
texto Superior consagra una Repblica fundada en el respeto de la dignidad
humana. As, la dignidad humana constituye un pilar fundamental y un elemento
determinante en el Estado Social de Derecho y en la democracia constitucional,
que inevitablemente trasciende del mbito tico-filosfico para convalidarse en
nuestro ordenamiento positivo como una norma fundante de carcter vinculante
para todas autoridades. Igualmente, el principio de dignidad humana, el cual
irradia todo el ordenamiento constitucional colombiano goza tambin de un
contenido prestacional que exige a las autoridades de la Repblica involucradas,
la adopcin de polticas pblicas -en este caso penitenciarias y carcelarias- que
conlleven a garantizar a los internos las condiciones mnimas de vida digna y
subsistencia. Lo anterior, por cuanto al estar privados de la libertad bajo relaciones
de especial sujecin con el Estado les imposibilita adquirir por si mismos tales
mnimos de dignidad humana.20

Son precisamente el contenido de todas estas definiciones tanto doctrinarias como

jurisprudenciales las que permiten concluir la idea en Kant de que el ser humano

20
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-815/2013.

16

debe ser visto como un fin en s mismo y de sus propios fines; en la medida en
que sus decisiones y consecuencias solo ataen a l y no por el contrario; como
un medio para la consecucin de otros fines que con l se propongan.

- MORIR BIEN: Como se ha visto anteriormente, la vida es un proceso natural del

ser humano tal y como lo es tambin la muerte, la cual tal y como lo define la Real
Academia de la Lengua Espaola es la Cesacin o trmino de la vida.21

Si se parte del concepto que plasma el diccionario de la lengua espaola, se

puede observar que la muerte va ligada a la vida misma pues sin existencia de
vida, simplemente la muerte no se podra dar, pero para el caso no se habla de
cualquier muerte, sino de un morir bien, con el cual para hablar del
necesariamente la vida es uno de sus sustentos ms vitales, debido a que si se
protege bajo cualquier circunstancia la vida en todos los sentidos, de la misma
manera deberan existir instituciones y mecanismos que protejan el derecho a un
morir bien, teniendo como fundamento no solo la calidad de vida, si no la dignidad
humana.

Pero qu se entiende por Morir Bien? Si bien es cierto la muerte es un hecho

natural del ser humano, la cual no se puede entender solo como hecho natural si
no como morir de manera buena y digna, es decir, proteger la concepcin que
cada persona tenga es su interior, cuando su vida por alguna razn o
circunstancia ya no es viable, o cuando la persona considera que su vida ha
cambiado por diferentes motivos, en este caso una enfermedad terminal, y la
misma no le permite bajo ninguna circunstancia seguir con su vida diaria, y por el
contrario debe depender de otros para su subsistencia. Es en esa medida
entonces, que la persona decide tener un bien morir, porque considera que su vida
ya no satisface los estndares que la misma persona se ha propuesto, por lo cual
decida terminar con ella, de una manera tranquila y digna.

1.4.2 Concepto doctrinario de Muerte Digna. Tal y como lo afirma Ramn Maca
Gmez, La muerte digna es la muerte que, deseada por una persona, se produce
asistida de todos los alivios y cuidados paliativos mdicos adecuados, as como
con todos los consuelos humanos posibles. En otras palabras; una muerte digna
es el hecho y el derecho a finalizar la vida voluntariamente sin sufrimiento, propio
o ajeno, cuando la ciencia mdica nada puede hacer para la curacin de una
enfermedad mortal.22

Sin importar las diferentes opiniones que puedan generarse, contrarias al derecho
a morir, por cuanto son concepciones que amparan sus argumentos en
pensamientos tradicionalistas religiosos o culturales, debe considerarse que tales

21
Diccionario de la Lengua Espaola. Real Academia de la Lengua. Vigsima Segunda Edicin
22
GMEZ, Ramn Maca. El Concepto legal de muerte digna. Ao 2008. Documento (en lnea). Disponible
en: http://www.eutanasia.ws/hemeroteca/z15.pdf. Citado el 26082015.

17

aspectos no pueden imponerse a las convicciones de los individuos, partiendo
precisamente del concepto del libre albedrio que cada individuo conlleva en s
como ser ontolgico, tomando como argumento que:

El derecho a disponer sobre la propia vida toma como punto de referencia

fundamental la dignidad de la persona, que en su condicin de principio inspirador
del conjunto de derechos y libertades pblicas, posibilita la realizacin del sujeto
en el plano individual y social.23

Es por esta razn, que el tema del Vivir Bien es un concepto que debe tenerse en
cuenta para hablar del Morir Bien, dado que son temas que van muy ligados entre
s, pues sin la vida no se puede generar la muerte tomndolo como un hecho de la
naturaleza humana, es as entonces como se hace referencia al tema de Morir
Bien equiparndolo con la figura de la Eutanasia, en tanto que significa una buena
muerte o muerte sin sufrimiento.

- EUTANASIA: En este contexto, se da una breve definicin acerca de qu se

entiende por Eutanasia, dejando claro que es un concepto que ha sido bastante
discutido y polmico y del cual existen muchas opiniones, por lo que se toman
aquellos conceptos que ms se infieren en la sociedad, empezando por decir que
la Eutanasia, consiste en Accin u omisin que para evitar sufrimiento a los
pacientes desahuciados, acelera su muerte con su consentimiento o sin l24,
siendo mdicamente entendida como: muerte sin sufrimiento fsico.

1.4.3 Concepto Doctrinal de Eutanasia. Segn el tratadista Eugenio Cuello

Caln, en su obra Derecho Penal, la verdadera eutanasia es aquella que implica
la muerte dulce, sin dolor, de los irremisibles perdidos, sin esperanza de salvacin
y torturados por angustiosos sufrimientos. Reafirma dicho concepto la
materializacin o finalidad de la eutanasia, que se traducira en un eufemismo
comnmente denominado: muerte dulce tal como lo afirma el autor Domingo M.
Basso o simplemente como se dice en el argot popular y que se conoce como una
muerte buena y sin mayor sufrimiento al padecido por el paciente, Javier Gafo la
define como la terminacin deliberada y sin dolor de la vida de una persona
afectada por una enfermedad incurable y progresiva que conduce
inexorablemente a la muerte.25 Este concepto proporciona otro elemento de gran
utilidad que se sobreentiende de la figura, y es el supuesto de que se trate de una
persona que se encuentra bajo una condicin terminal y que por ende, dicha
patologa clnica produzca en ella, cierta afectacin que con o sin terapia mdica,
la enfermedad inevitablemente desencadenar la muerte.

23
Farfn Molina Francisco. Eutanasia Derechos Fundamentales y Ley Penal. Ediciones Nueva Jurdica Bogot.
Ao 2008 Cap. 5 Pg. 142
24
Diccionario de la Real Academia de la Lengua.
25
GAFO, Javier, El debate tico y legal sobre la eutanasia y las personas con deficiencia mental. Pg. 171

18

Adems, el autor Francis Bacon se ha pronunciado acerca de otro aspecto
predominante de la figura; donde afirma: compete al mdico proporcionar la salud
y suavizar las penas y los dolores, no solamente cuando ese suavizar puede llevar
a la curacin, sino cuando pueda servir para procurar una muerte tranquila26. De
esta definicin dada puede afirmarse que existe otro aspecto referido al tema y es
que se requiere la presencia de una persona calificada que ayuda o proporcione
los medios idneos para materializar la muerte digna.

De lo anterior, se puede afirmar que cuando se habla de Eutanasia, se hace

alusin a una figura que permite mediante ficcin jurdica o medica la existencia de
un derecho a una muerte en condiciones dignas, siendo el sujeto pasivo quien por
su padecimiento solicita y consiente que se le practique o suministre una medicina
letal que ponga fin a sus intensos padecimientos, padecimientos que si bien son
clnicos no existe terapia o cura para ellos; lo que genera la expectativa o espera
de la muerte de una manera anticipada a la dada en condiciones naturales.

El tratadista Luis Jimnez de Asua, en su Tratado de Derecho Penal y ms

especficamente en su obra Libertad de amar y derecho a morir, publicada en
1946, clasifica certeramente los diversos criterios doctrinarios que desde la ptica
jurdica se han esgrimido para encarar el tratamiento de la eutanasia as:

1.- Cuando el hecho asume carcter delictivo se lo ha considerado a) como una

simple circunstancia atenuante que influye slo, dentro del marco penal de simple
homicidio, como atenuante de la pena; o b) como una figura del homicidio
atenuada por el mvil. 2.- Cuando se lo ha considerado como hecho impune, se
ha tenido en cuenta para as valorarlo: a) el consentimiento del interesado, b) el
cumplimiento de un fin reconocido por el Estado o c) la naturaleza del mvil
generador de la conducta homicida.

1.4.4 Caractersticas de la Eutanasia. Como se puede evidenciar, la Eutanasia

es un tema que genera controversias toda vez que al existir diferentes opiniones
sobre lo que significa vivir bien y vivir de manera digna, no se permite ver que
realmente la Eutanasia es posible y que en la realidad, ella se aplica a diario.
El problema para la sociedad est en que se le cataloga con un nombre y se
pretende legislar aquello que da a da se aplica, como una manera de asumir
socialmente un tema controversial y polmico. Es por esto, que para poder
determinar cundo se puede llegar a aplicar la Eutanasia, hay que constatar
ciertos elementos que caracterizan el Morir Bien, elementos que han sido tratados
por diferentes autores, entre ellos Eduardo A. Zambrizzi quien afirma que si bien
es cierto, no existe uniformidad de criterios en cuanto a los elementos constitutivos

26
MORILLAS; Cueva, Lorenzo, en el Prlogo al libro Eutanasia y suicidio. Cuestiones dogmticas y de
politica criminal, de Roxin, Claus, Mantovani, Ferrando, Barqun Sanz, Jess de Asus, Luis, Libertad de
amar y derecho a morir. 7 ed., Buenos Aires, 1992, pg. 337.

19

de dicha figura, pueden sobresalir de sus prcticas y regulaciones de otros
Estados las siguientes caractersticas:27

Consentimiento de la persona que la pide

Existencia de un mvil compasivo
Enfermedad terminal que produzca graves padecimientos
Intervencin de dos personas que son la vctima y la persona que le da muerte
Sobre el requerimiento de la intervencin mdica

Elementos que se deben tener en cuenta a la hora de hablar sobre el tema de la

Eutanasia y cules son los diversos elementos que la caracterizan y llegan a ser
fundamentales al momento de querer practicarla y poder acceder a ella.

Dejando enunciado los elementos que caracterizan la Eutanasia y teniendo en

cuenta que dicha figura solo en ciertos casos se podr aplicar, se debe tener en
cuenta diversos aspectos que son importantes al momento de hablar del tema, un
aspecto importante es qu se considera por Enfermo terminal, a lo cual se puede
decir que:

Enfermo terminal: Segn Alicia Zamora Calvo en su texto El Enfermo Terminal y

la Muerte28 consagra que:

Para la Dra. Cicely Saunders, constituye aqul que se enfrenta a una muerte
inexorable en breve plazo. Por otra parte, Calman (1980), establece que la fase
terminal en los pacientes cancerosos se da cuando se les ha diagnosticado con
exactitud, la muerte no parece demasiado lejana y el esfuerzo mdico ha pasado
de ser curativo a paliativo. Para Gil y cols. (1988), la fase terminal, mejor
enunciada como sndrome terminal de enfermedad, se define como el estado
clnico que provoca expectativa de muerte en breve plazo, presentndose
comnmente como el proceso evolutivo final de las enfermedades crnicas
progresivas cuando se han agotado los remedios disponibles.

Se afirma adicionalmente, que en esta etapa medica del paciente, que es

considerada como su etapa final o en la cual la enfermedad est por culminar
desencadenando la muerte del mismo; existe un abandono de los tratamiento
mdicos con finalidades curativas y se va diseccionando el tratamiento a uno cuyo
objetivo es controlar y manejar los dolores que la enfermedad ocasiona en el
paciente y adems de ello incluyendo otros factores que lo permean como lo son
los psquicos.29

27
DERECHO Y EUTANASIA. EDUARDO A. SAMBRIZZI. EDITORIAL LA LEY. AO 2005Cap. 2,
Pg. 17,18,19,20,21
28
Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.bioeticacs.org/iceb/seleccion_temas/paliativos/ENFERMO_TERMINAL_Y_LA_MUERTE.pdf .
Citado el 28092015.
29
Documento (en lnea). Disponible en: http://dtme.ranm.es/buscador.aspx. Citado el 28092015.

20

De la misma manera, existe una serie de tratamientos mdicos que permiten
alivianar los dolores del paciente y que le son producidos por su patologa,
tratamientos que permiten el suministro de algunos frmacos que alivien el dolor
producido, un claro ejemplo de ellos son:

- Cuidados paliativos: Los cuidados paliativos son tratamiento que se le aplican

al paciente que est en una avanzada enfermedad, que es incurable y cuyos
dolores son insoportables, es asi como se le aplican para calmar su dolor, los
cuales son dolores insoportables que se aplican para calmar su dolor, para esto el
autor Francisco Farfn Molina, hace alusin a los cuidados paliativos afirmando
que dicha situacin acontece cuando:

El paciente se encuentra en fase terminal, padeciendo grave enfermedad con

intensos dolores, pero se encuentra consciente y se le administra, con su
consentimiento o sin l, pero tolerndolo, medicamentos que colateralmente
pueden causarle la muerte, y as efectivamente sucede.30

Puede entenderse de tal definicin entonces, que los cuidados paliativos son los
que deben suministrarse a los pacientes que se encuentran en la fase terminal de
la enfermedad y, que indiscutiblemente desencadenara en su muerte, por ende, es
deber del mdico durante esa fase suministrar al paciente todos los frmacos
necesarios para mitigar el dolor que la fase terminal de su enfermedad pueda
causar en l.

En la fase de cuidados paliativos existe segn el autor un doble deber para el

agente de la salud, el cual implica para ese el respeto y cuidado por la vida
humano mitigando el sufrimiento y as mismo la preservacin o mantenimiento de
la vida, siempre y cuando la misma sea viable y no se genere un menoscabo a la
dignidad humana del individuo, por ende, es tambin su deber en esa fase el
suministro de medicamentos cuyo empleo o suministro implique acortar la vida del
paciente pero que permitirn su fase terminal en condiciones dignas.

Se estima tambin que los cuidados paliativos:

Se brindan a personas con enfermedad terminal, independientemente de su estilo
general de gestin de la enfermedad, si parece probable que ayude a controlar los
sntomas, como el dolor y mejorar su calidad de vida. Los cuidados paliativos se
puede proporcionar en el hogar por su mdico de cabecera o en hospitales de
larga estancia, adems, se ofrece apoyo emocional a los pacientes y sus
familiares.31

30
FARFN, Molina Francisco. EUTANASIA, DERECHOS FUNDAMENTALES Y LEY PENAL.
EDICIONES NUEVA JURIDICA. AO 2008.CAP 2. PG.49.
31
Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.actasanitaria.com/fileset/doc_59508_FICHERO_NOTICIA_105354.pdf. Citado el 28092015.

21

Otro de los aspectos importantes para el tema de la Eutanasia es tener en cuenta
que se entiende por sedacin paliativa o terminal, esto a que es un punto clave de
la Eutanasia y se debe considerar tener claro de que trata para poderse aplicar es
as entonces como se entiende por este:

- Sedacin paliativa o terminal: Frente a estas definiciones la sociedad Espaola

de Cuidados Paliativos (SECPAL) se ha pronunciado afirmando:32

Se entiende por Sedacin Paliativa:

la administracin deliberada de frmacos, en las dosis y combinaciones

requeridas, para reducir la consciencia de un paciente con enfermedad avanzada
o terminal, tanto como sea preciso para aliviar adecuadamente uno o ms
sntomas refractarios y con su consentimiento explcito, implcito o delegado.

Se afirma por parte por de la SECPAL, que la sedacin sin importar que sea
terminal o paliativa, se puede aplicar de diferentes maneras; es por esa misma
razn, que se clasifican en:

Segn el objetivo: Primaria: es la disminucin de la conciencia de un paciente

que se busca como finalidad de una intervencin teraputica. Secundaria (mejor
denominarla, somnolencia): la disminucin de la conciencia es efecto secundario
de la medicacin.

Segn la temporalidad: Intermitente: Es aqulla que permite perodos de alerta

del paciente. Continua: La disminucin del nivel de conciencia es de forma
permanente

Segn la intensidad: Superficial: Es aqulla que permite la comunicacin del

paciente (verbal o no verbal). Profunda: Aqulla que mantiene al paciente en
estado de inconsciencia
Para concluir, el tema correspondiente a la sedacin tanto paliativa como terminal,
debe precisarse que la misma se practica diariamente en el campo de la medicina,
sin que esta sea tan censurada como la eutanasia; sus mviles igualmente son
evitar la agona del paciente al momento de su muerte, razn por la cual, se
induce en un estado de inconsciencia en el cual no tiene percepcin acerca de las
cosas; aspecto que en algunas ocasiones puede desencadenar en su muerte sin
que esa se est buscando, simplemente llega.

32
Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.secpal.com/guiasm/index.php?acc=see_guia&id_guia=8. Citado el 28092015.

22

En torno de este tpico, afirma por Fonnegra de Jaramillo en su libro Morir Bien,
que la sedacin tiene un doble sentido en tanto que: tras el objeto de un efecto
beneficio (aliviar el sufrimiento) puede presentarse una muerte no
intencionalmente buscada.

- Clasificaciones de la eutanasia. Se ha entendido por parte de la doctrina que la

Eutanasia pese a ser solo una, esta puede llegar a tener variaciones en cuanto a
la forma en que se practica, la intensin con la que se realiza, segn su finalidad y
la voluntariedad, es por esa misma razn, que se procede a explicarlas:

Segn su realizacin. Eutanasia por activa: Sobre esta modalidad de Eutanasia se

han pronunciado varios autores, traeremos a colacin la definicin que da la Dra.
Gracia Guilln quien sostiene que la Eutanasia por activa consiste en:

El hecho de provocar voluntariamente la muerte de otra persona para evitar que

esta sufra o muera de un modo considerado indigno bajo los supuestos de
autonoma, desarrollo de la personalidad y consentimiento libre y voluntario de los
pacientes.33

Adems de lo anterior, autores como Francisco Farfn Molina consideran que la

Eutanasia por Activa se trata de la accin mdica por medio de la cual se pone fin
a la vida de una persona gravemente enferma o que padece intensos sufrimientos,
siempre y cuando ella consienta el hecho.

Por otro lado, se puede encontrar una definicin ms completa y que proporciona
todos los elementos distintivos o caractersticos de esta modalidad de eutanasia,
es por esa razn, que se procede a copiar el aparte textual que seala Miguel
ngel Nez Paz en su texto Homicidio Consentido, Eutanasia Y Derecho A Morir
Con Dignidad al afirmar: se trata de la accin mdica por la que se pone fin a la
vida de una persona enferma, sea que esta la solicite o bien que se realice al
margen o aun en contra de la voluntad del paciente.

Eutanasia por pasiva: Muy por el contrario la Eutanasia por pasiva u omisiva
consiste en la omisin en la que se incurre de prestar los auxilios ordinarios y
tiles que seran necesarios, al menos potencialmente para evitar la muerte de
alguien34, por otro lado se agrega por el autor Miguel ngel Nez Paz que la
eutanasia por pasiva es:

La omisin de medios proporcionados al problema, que guardan razonables

expectativas de beneficiar al paciente. Con respecto a este tipo de Eutanasia,
cabe mencionar que se da no porque no existan los medios, sino que porque se

33
NUEZ, Paz, Miguel ngel. Fundamentos de Biotica, Madrir, 1989, pg. 11, cit. Por Homicidio
consentido, eutanasia y derecho a morircon dignidad, cit. Pgs. 49 y sig., nota 63.
34
SAMBRIZZI, Eduardo A. Derecho y Eutanasia. Editorial la Ley. AO 2005Cap. 2, Pg. 176.

23

tiene en cuenta la vida en condiciones dignas como bien jurdico tutelado principal
de todas las personas del gnero humano, dejndose de lado prcticas que pese
a ser necesarias lo nico que harn es aumentar el grado de sufrimiento del
paciente sin ninguna razn ni expectativa de vida.

Sin embargo, hay otros autores que sostienen que se da no solo por eso, sino
tambin de una manera volitiva del paciente; as como lo afirma Carolina Medina y
Graciela Winograd:

la eutanasia pasiva voluntaria se produce cuando un paciente se niega a una

intervencin quirrgica, o peticiona la suspensin de un tratamiento mdico sin
cuya realizacin va a morir, o solicita que se le desconecte de un aparato que le
ayuda a prolongar la vida en condiciones que el paciente considera indignas.35

Por consiguiente, de dicha definicin dada lo que se hace es ratificar una vez ms
el poder de autonoma y autodeterminacin que tiene el individuo, sin permitir que
se le sean impuestas cargas sobre su salud y cuidados sobre los cuales no estn
en capacidad de sobrellevar. Debiendo en ese caso respetar su decisin.

Tambin en cuanto a este tema se puede mencionar como el Profesor Gmez

Pavajeau, consagra que dicho evento se registra en dos hiptesis concretas,36 las
cuales mencionaremos a continuacin:

La primera hiptesis se desarrolla bajo el supuesto de cuando la persona se

encuentra inconsciente por dao cerebrales irreversibles, pero mantiene
espontneamente o a travs de aparatos las funciones cardiorrespiratorias, y se le
retiran los alimentos y las medicinas que lo mantienen, o se procede a hacer cesar
aquellas funciones, incluyendo en esta hiptesis la situacin del enfermo en coma,
al igual que el enfermo en estado vegetativo.

Considerando que la vida se considera una existencia vegetativa que no puede

ejercerse en forma autnoma, y depende exclusivamente de unas ayudas mdicas
que no pueden recuperar la salud, bajo esta circunstancia puede sostenerse
fundadamente que han desaparecido las razones para su proteccin, pues el
derecho a vivir no puede circunscribirse a la mera subsistencia, sino a un modo de
vivir humano.

Cuando la persona se encuentra en estado de inconsciencia solo es posible

proceder a la prctica de la eutanasia si existe consentimiento del paciente

35
MEDINA, Graciela y LEAL, De Ibarra, Javier, El valor de la autonoma de la voluntad ante la decision de
la muerte (El caso de Ms. B.), JA, 2002- II- 979. Ver en el mismo sentido, El derecho a una muerte digna, JA,
1997-I-925.
36
GMEZ, Paveajeau, Carlos Arturo. La eutanasia y el suicidio asistido en el Derecho Penal Colombiano. En
Estudios de Bioderecho, Instituto de Estudios para el Ministerio Pblico. Procuradura General de la Nacin.
Coleccin de Pensamiento No. 5. 2002.

24

expresada previamente a travs de un testamento vital, o por una autorizacin
judicial va tutela.

La segunda hiptesis se desarrolla bajo el supuesto de se configura la eutanasia

pasiva en la situacin de quien padece grave enfermedad e inmensos dolores,
pero se encuentra consciente, y renuncia al tratamiento, decisin que lo lleva a la
muerte.

- Segn la intencin. Eutanasia directa: Sobre este aspecto, tambin se

pronuncia el autor Miguel ngel Nez Paz quien seala en su texto Homicidio
Consentido, Eutanasia Y Derecho A Morir Con Dignidad.

Que en este tipo de eutanasia la conducta va dirigida intencional y directamente a

la produccin de la muerte de una persona sometida a un largo periodo de
sufrimientos como consecuencia de una enfermedad terminal o incurable que le
conducira inevitablemente y en breve plazo, a la muerte.

Segn lo aqu manifestado, debe entenderse entonces este tipo de eutanasia

como aquel en el cual el accionar del sujeto activo (quien ocasiona la muerte o la
proporciona) tiene la intencin firme de que la conducta se materialice y
finalmente, produzca el resultado, la muerte; es por esa misma razn que emplea
los mecanismos necesarios para su consumacin.

En Colombia, la eutanasia directa puede evidenciarse cuando el medico en

ejercicio de sus funciones profesionales desarrolla dicha prctica mediante la
utilizacin de diferentes metodologas que varan segn la patolgica clnica del
paciente.

Eutanasia indirecta: A simple vista parece ilgico la existencia o estipulacin de

este tipo de eutanasia, dado que segn la naturaleza de la figura parece
contraproducente que no se quiera generar la muerte del paciente; sin embargo,
es as.

Se afirma, que este tipo de eutanasia tiene lugar en la medida en que se origina
cuando la finalidad del mdico mediante los tratamientos es aliviar los dolores del
paciente, por suministrar determinado medicamento o terapia se ocasiona la
muerte del mismo, sin esa ser deseada; caso que puede evidenciarse cuando se
est frente a la sedacin tanto paliativa como terminal.

- Segn la finalidad perseguida. Piadosa: Como su nombre lo indica, esta

clasificacin de la eutanasia se compone en su estructura del elemento compasivo
o pietstico que mueve al sujeto activo al momento de materializar la conducta y
que la realiza con la finalidad de producir su resultado, a fin de evitar en el
paciente intensos sufrimientos o agonas generadas con la enfermedad que lo
afecta.

25

Eugenesia, econmica o social: Segn lo expresado por Gilli Kahn Golan, en su
texto, esta clasificacin realmente no existe en cuanto a clasificacin eutansica
como tal; sino que se explican para evitar confusiones. Ella en su texto Eutanasia
y Justicia, las define como:37

EUGENESICA: Es la eutanasia que se practica con la nica razn de preservar la

higiene racial, como la denominaba Adolf Hitler. La idea central es purificar la
raza, eliminando las vidas que no tienen el valor de pertenecer a una determinada
raza con el fin de liberar a la sociedad de personas que representan una carga.

ECONMICA: Se refiere a que se termina la vida de una persona enferma que

como consecuencia de los tratamientos mdicos requeridos para mantenerla con
vida representa una carga econmica para los familiares o la sociedad.

SOCIAL: Se refiere a que la persona representa una carga para la sociedad y por
consiguiente no merece seguir viviendo.

Segn la voluntariedad. Voluntaria: como su nombre lo indica, lo determinante de

esta modalidad de eutanasia, es el consentimiento positivo del paciente en cuanto
a la realizacin de la misma, ya sea de una manera activa u omisiva; donde lo
nico importante es la produccin del resultado.

En cuanto a este elemento del consentimiento, se ha manifestado por parte del

autor Federico Caldern Campos, en su libro Consideraciones Acerca de la
Eutanasia que en lo que a consentimiento se refiere, la eutanasia es voluntaria
cuando:

1. El paciente ha aceptado que se le suspendan los tratamientos teraputicos que

le prolongan la vida.

2. El paciente solicita que se le suministren medicamentos que le produzcan la

muerte.

Involuntaria: Cuando contrariamente, el consentimiento del paciente no es

expresado, sea porque est en imposibilidad de hacerlo (se da cuando est en
estado de inconsciencia o estado vegetativo persistente) o cuando en su defecto
pudiendo manifestarlo no lo hace; lo que genera que no se sepa su voluntad
acerca de la realizacin o no de la prctica, pero que de todas formas su muerte
se ocasiona.

- Eutanasia Vs. Induccin o ayuda al suicidio. Este muy usual aunque debatido
tema, implica la autoeliminacin del ser humano por su propia cuenta, es decir,

37
KAHN, Golan Gilli Eutanasia Y Justicia. Pontificia Universidad Javeriana. ao 2008. captulo 1. Pg. 40.

26

que el sujeto activo de la conducta que en el ordenamiento jurdico colombiano es
delictiva, es el mismo titular del derecho a la vida que con dicho actuar se
conculca; sin embargo, dicho accionar puede darse por s mismo o bajo la
colaboracin de una tercera persona, valiendo decir que su intervencin pese a
ser determinante en la medida en que proporciona los medios o informacin para
que la conducta se materialice, no es quien la ejecuta.38

Este tema plantea muchas diferencias y dicotomas de pensamiento,

particularmente, a lo que el sistema de estado atae, el suicidio no es una
conducta punible por cuanto carece de antijuridicidad, porque no habra individuo
a quien culpar dado que el agente escapa al castigo a travs del mismo suicidio;
sin embargo, si es reprochable y punible dicha conducta para quien preste
colaboracin con la finalidad de hacer efectiva la materializacin de la conducta,
ello encuentra sustento en el deber de autoproteccin y cuidado que impone la
constitucin poltica colombiana al ciudadano, teniendo adems como valor
constitucional la vida con el carcter de inviolable, razn ms que suficiente para
penalizar dicha conducta.

Sin embargo, el autor Francisco Farfn Molina proporciona un argumento muy

vlido en cuanto en cuanto al suicidio y la razn por la cual debe ser respetado y
no sancionada su colaboracin.

El suicidio es una expresin del libre desarrollo de la personalidad, y existe una

importante tendencia a considerar la vida como un bien disponible y a proclamar la
existencia de un derecho a morir; por tanto, la vida es una garanta positiva que no
se puede imponer contra la voluntad de su titular.39

Aspecto que puntualiza y finiquita el autor afirmando que la vida se protege

penalmente solo respecto de las agresiones que propinan los terceros a sus
bienes jurdicos tutelados.

- Distincin de la Eutanasia con respecto a otras figuras similares.

Usualmente, tiende a confundirse el Morir Bien o Eutanasia con otras figuras
similares como lo son la Ortotanasia, la Distanasia y la Adistanasia, por eso, es
menester explicitar de una manera breve en que consiste cada una de estas
figuras, con la finalidad de que puedan ser identificadas. La nica diferencia
relevante quizs entre estas figuras se encuentra en el mvil pietstico que reviste
a la eutanasia y por consiguiente, en que en esta se acelera la muerte del
paciente, sea que haya mediado o no su consentimiento.

38
FARFN, Molina. Francisco. Eutanasia, Derechos Fundamentales y Ley Penal. Ediciones Nueva Jurdica.
2008. Cap. 2. Pg. 41, 42, 43.
39
Ibdem. Pg.43.

27

Ortotanasia: se deriva del prefijo: Orthos: recta o correcta y Thanatos: muerte.
Aspecto que segn el autor Eduardo A. Zambrizzi debe ser entendida como

la muerte correcta, a su debido tiempo y sin que se produzca una situacin como
la de la eutanasia; es decir, que no se adelante, procure y sin que se prolongue en
situaciones irracionales para el enfermo.40

La ortotanasia, est referida a dejar que la muerte suceda en el orden natural,

como se expresa por el mismo autor mencionado en lneas anteriores, lo que se
busca con la ortotanasia, es humanizar el proceso de muerte en el momento en
que llega, es as, como debe brindarse al paciente los tratamientos ordinarios y
proporcionales a su patologa y velar por sus cuidados.

As mismo, el Dr. Javier Gutirrez Jaramillo, presidente del Comit de Etica y

medico clnico de la Fundacin Valle de Lili, se ha pronunciado frente a la
Ortotanasia afirmando:

Es dejar que la muerte llegue en enfermedades incurables y terminales,

manejndolas con un tratamiento paliativo al mximo para evitar sufrimientos
recurriendo a medidas razonables, y dejando de utilizar medios
desproporcionados que lo nico que harn es prolongar la agona y costos.41

Es en esta figura donde parece necesario destacar la importancia de los cuidados

paliativos del paciente, a fin de evitarle en su etapa final intensos sufrimientos
provenientes de su enfermedad y, por consiguiente, facilitar el paso a su muerte
de una manera digna, realizando los mdicos lo indispensable y utilizando medios
teraputicos necesarios y proporcionales a su patologa.

Distanasia o encarnizamiento teraputico: se deriva del prefijo: DIS: malo y

Thanatos: muerte. Aspecto que segn el autor Eduardo A. Zambrizzi consiste en
el alargamiento en forma innecesaria y artificial, adems de contraproducente de
la vida de una persona.42

As mismo, se entiende por distanasia segn Eduardo Luis Tinant se entiende

como:

la prolongacin exagerada del proceso de morir del paciente, resultante del

empleo inmoderado de medios teraputicos extraordinarios o desproporcionados,
que linda con el ensaamiento o encarnizamiento teraputico, esto es, la situacin
generada por una obsesiva obstinacin medica que excede el deber de preservar

40
SAMBRIZZI. Eduardo A. DERECHO Y EUTANASIA. EDITORIAL LA LEY. AO 2005. Cap. 11, pg.200.
41
EUTANASIA Y JUSTICIA. PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA. AO 2008. CAPITULO 1. PAG 47.
42
KAHN, Golan Gilli. DERECHO Y EUTANASIA. EDUARDO A. SAMBRIZZI. EDITORIAL LA LEY.
AO 2005Cap. 11, pg.189

28

la vida, traducida en un poder irracional e inmoral y aun antijurdico
concretando en retardar intilmente la muerte en casos desesperados, recurriendo
a tratamientos absolutamente ftiles, carentes de sentido y de justificacin mdica
y tica, desde que equivalen a la accin de prolongar la agona y no una vida.

La Distanasia a diferencia de la Eutanasia tiene inmersa la negacin a la

aceptacin del momento de la muerte, razn por la cual, se trata de evitar a toda
costa empleando todos los medios posibles sin importar que esos sean
desproporcionados, ello porque se ve la muerte por parte del paciente y familiares
como algo malo, que debe evitarse a toda costa y no como un proceso natural y
vital del ser humano, mediante el cual concluye su vida de forma natural. Estos
procedimientos, lo que generan en el paciente es una expectativa de vida alta
mediante el sometimiento de intensos sufrimientos innecesarios, lo que ha sido
considerado a lo largo de la historia como una mala praxis del mdico; como se
afirma en prrafos anteriores, al ser humano se le ve como un sujeto annimo
sobre el cual pueden recaer los conocimientos mdicos.

Lo negativo de esta figura o sistema, es que de una manera inevitable e

irremediable la muerte del paciente llegara tarde o temprano; razn por la cual, se
vulnera el principio que toda persona humana tiene con relacin a su dignidad,
como lo es el derecho a morir de una manera digna; dado que durante su
realizacin el paciente se deteriora de forma completa de una manera
progresiva.43

Monseor Sgreccia, se ha manifestado en cuanto a los elementos del denominado

encarnizamiento teraputico al que se hace referencia en prrafos anteriores,
donde se afirma:

El encarnizamiento teraputico se configura en tres situaciones especficas:

1. Cuando se continua la ventilacin mecnica despus de la muerte cerebral

total.

2. Cuando se realizan terapias ineficaces que aumentan el dolor.

3. Y cuando se realizan terapias claramente desproporcionadas en relacin a los

costos humanos y de utilidad para el paciente.

Como se puede observar, existen hasta ahora segn lo desarrollado dos formas
de asumir la muerte como hecho natural; sin embargo, la recin explicada
Distanasia parece a toda costa vulnerar los derechos de los seres humanos, para
ayudar a entender esto es bueno resaltar dos aportes de autores que se
consideran pertinentes.

43
SAMBRIZZI, Eduardo A. Derecho y Eutanasia. Editorial la Ley. 2005. Cap. 10, pg.190.

29

Juan C. Lapalma, se refiere que en cuanto a los tratamientos mdicos exagerados
empleados en la Distanasia que aluden bsicamente a mecanismos tecnolgicos
que permiten la prolongacin de la vida humana, deben ser tomados como aliados
en la medida en que beneficien y no menoscaben la dignidad humana; dado que
su utilizacin para fines aparentemente beneficiosos como lo es el de evitar la
muerte lo que generan es la despersonalizacin de la persona; teniendo en
cuenta que el deber tanto profesional, como tico y moral de los agentes de la
salud cuando una persona se encuentra en un estado terminal, es cuidar (aspecto
que sin lugar a dudas busca aliviar, asistir y satisfacer en sus necesidades bsicas
al paciente y, muy por el contrario no el de curar, persiguiendo a toda costa la
preservacin del ser humano, sin importar su deterioro.44

En ese mismo orden de ideas, Carlos R. Gherardi, proporciona un argumento

acertado y que apoya este criterio y es: el encarecimiento teraputico es el
resultado de un fenmeno cultural muy complejo y multifactorial derivado de la
aplicacin de la tecno ciencia en el mbito mdico, de las desmesuradas
expectativas de curacin que la medicina ha inculcado en la sociedad, del
requerimiento de preservar siempre la vida biolgica como un valor sagrado, de la
desproteccin jurdica del mdico y de la falta de coraje para asumir la existencia
de lmites en las acciones medicas.

Adistanasia o Antidistanasia: la Adistansia o Antidistanasia no es un trmino

comnmente utilizado, pero es necesario aclarar que est referido a la omisin de
medios extraordinarios y desproporcionados para prolongar artificialmente la vida
de un enfermo en proceso patolgico irreversible; lo que esto en otras palabras
significa, es que se dejan de practicar en el paciente los medios que le prolongan
su vida de una manera artificial, permitiendo eso que el proceso de muerte siga su
curso natural.45

Se puede concluir, afirmando que la muerte digna es un derecho fundamental, el

cual se debe proteger, en tanto que la muerte no solo es un hecho natural del
hombre; sino que debe darse en condiciones dignas, razn por la cual la
necesidad de proteccin, donde la dignidad del hombre no se vea afectada ante
circunstancias que para el son incompatibles con su ideal de vida, ello supone
entonces respetar sus decisiones y voluntad cuando manifiesta su deseo de morir
y por el contrario, dejar de lado la idea de imposicin de una vida y con ello, de
una carga que no est en obligaciones fsicas o morales de sobrellevar.

44
SAMBRIZZI, Eduardo A. Derecho y Eutanasia. Editorial la Ley. 2005. Cap. 10, pg.190.
45
EUTANASIA Y JUSTICIA. GILLI KAHN GOLAN. PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA. AO
2008. Captulo 1. Pg. 49.

30

 CAPTULO SEGUNDO

El presente captulo, tiene por finalidad dar a conocer al lector acerca de la

importancia e incidencia que han tenido los derechos humanos en cuanto a su
funcin integradora; la cual ha permitido que a lo largo del tiempo y durante su
desarrollo, puedan incluirse dentro de los esquemas de estado derechos
fundamentales - humanos que inciden en la ampliacin de perspectivas en cuanto
a la extensin de los derechos. Tal es el caso del derecho a morir dignamente, el
cual es abordado como tema investigativo, tema que ha revestido importancia a lo
largo del desarrollo constitucional, en la medida en que se relacionan en el otros
derechos fundamentales, como lo son; dignidad humana, libre desarrollo de la
personalidad y autonoma de la persona.

Son estos derechos tanto humanos como fundamentales los que pese a ser
consagrados en los esquemas constitucionales de manera individual y abstracta,
revisten importancia para la consagracin de otros o nuevos derechos, los cuales
estn en consonancia con los mismos que deben ser tenidos en cuenta por los
estados; toda vez que son importantes para la realizacin del ser humano en s
mismo considerado, tenido en cuenta este como todas aquellas condiciones que le
permitan vivir con dignidad, ello supone entonces su derecho yuxtapuesto a morir
con la misma dignidad que merece vivir.

Es de esa misma manera que en Colombia, pese a consagrarse en la constitucin

poltica de 1991 el derecho a vivir de una manera casi que absoluta y generarse
un sinfn de debates con respecto a este tema, que para los aos 1997 con la
expedicin de la sentencia C-239 se abriera el debate con respecto al derecho a
morir con dignidad; fecha desde la cual se genera otro debate en Colombia con el
cual se cambiaran los esquemas y se diera paso y cabida a la relacin de varios
derechos humanos, con la finalidad de sustentar dicha figura en nuestra
regulacin.

Es as como posterior a muchos debates y sentencias posteriores se expide la

Sentencia C-970 de 2014, la cual finalmente reglamenta sobre la materia en
cuestin morir con dignidad, sentencia donde se fijan ciertos criterios para su
aplicacin. Precedente jurisprudencial que posteriormente desencadeno en
Resolucin No. 1216 del ao 2015.

Con base a todo lo anterior, el presente capitulo desarrolla la incidencia que han
tenido los derechos humanos fundamentales a: la dignidad humana, libre
desarrollo de la personalidad y autonoma de la voluntad de la persona en el
progreso que se ha venido observando en cuanto a la regulacin a la muerte digna
en Colombia; implica ello, hacer un anlisis de los precedentes jurisprudenciales
hitos en el tema.

31

Por ende, para dar desarrollo al contenido de este captulo, se ha propuesto un
esquema que consiste en abordar antes que todo el tema concerniente a los
derechos humanos y sus caractersticas, en segundo lugar; abordar los derechos
humanos que sustentan esta teora, en tercer lugar; hacer un anlisis del
desarrollo jurisprudencial de la eutanasia en Colombia y por ultimo, hacer una
breve introduccin a la Resolucin No. 1216 de 2015 expedida por el ministerio de
Salud.

2.1 DDHH

La autora Ligia Galvis Ortiz, en su libro Comprensin de los derechos humanos,

para el siglo XXI afirma, que tiene cierto grado de dificultad proporcionar una
definicin exacta en cuanto a este tema, dado el mismo admite varias
comprensiones que varan segn las disciplinas y otros aspectos conceptuales; es
por esa misma razn, advierte que los derechos humanos pueden verse desde
diferentes perspectivas, siendo lo comn a ellas que dichos derechos se
materializan a la vez, como derechos del ser en la medida en que forman parte de
la esencia misma del ser humano y, que adicionalmente a ello, son normas de
carcter positivo en la medida en que se han ido incorporando en el ordenamiento
tanto nacional como internacional; imponiendo esto cierto deber positivo en cuanto
al papel proteccionista y garantista del estado.

Son entonces varias las dimensiones desde las cuales se puede dar definicin a la
palabra Derechos Humanos, la autora las clasifica en:46

1. Perspectiva filosfica, haciendo alusin a su origen; para ello argumenta que los
derechos humanos son Principios rectores que configuran la visin del ser
humano, tales principios se consideran como atributos del ser e inherentes a la
persona; de ah que su negacin conduzca a la negacin de la persona en si
misma considerada.

2. Perspectiva poltica, aludiendo a su legitimacin, en cuanto a esta perspectiva

sostiene la autora que dichos principios a los que se hace alusin anteriormente,
deben ser tenidos en cuenta para regir la democracia y por tanto le dan sentido a
la funcin del estado.

3. Perspectiva jurdica, en cuanto a que es la encargada de su codificacin y

exigibilidad, se argumenta en cuanto a esta perspectiva que la codificacin y
exigibilidad estn referidas a la positivizacin de dichos derechos; caractersticas
que permiten su efectiva proteccin.

46
GALVIS, Ortiz Ligia. Comprensin de los derechos humanos, una visin para el siglo XXI. Ediciones
Aurora Bogot DC, mayo 2005. Pg. 63, 64.

32

Por otra parte, la organizacin de naciones unidas ha contemplado como:

Los derechos humanos son derechos inherentes a todos los seres humanos, sin
distincin alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o
tnico, color, religin, lengua, o cualquier otra condicin. Todos tenemos los
mismos derechos humanos, sin discriminacin alguna. Estos derechos son
interrelacionados, interdependientes e indivisibles.47

Segn lo anterior, se puede decir que los Derechos Humanos son aquellos que se
gozan, por el simple hecho de ser, de existir, que forman parte de la sociedad; son
derechos inherentes al ser humano, que no necesitan ser reconocidos para
entenderse que se cuentan con ellos.

Estos derechos humanos fundamentales son la Vida, la libertad, el pensamiento y

locomocin.

De ellos se desprenden ciertas caractersticas, que segn la autora corresponden

a las mltiples concepciones que se le dan. De esa manera:

Desde la perspectiva filosfica, es de su esencia ser: Inalienables e

Intransferibles.

Desde la perspectiva poltica, es de su esencia ser: Inherentes al ser humano y

por ende a la democracia en curso.

Desde la perspectiva jurdica, es de su esencia ser: Normas de carcter

positivo.

Derechos Individuales y Derechos Colectivos: se refiere de manera

individual a aquellos derechos que solo pueden ser ejercidos por la persona en
virtud de aquellos actos, que se desprenden de su fuero interno y de los cuales
cuyas consecuencias se predican con respecto a la persona que los ejecut; por el
contrario, los colectivos son aquellos que se predican de los grupos o de la
sociedad, son los derechos que protegen el inters general.

Universalidad e Indivisibilidad: alude a que los derechos humanos se aplican

y predican de todos los seres humanos, precisamente por ser de la especie
humana, esto sugiere entonces que se aplican a todas las personas, grupo y
sociedad sin distincin alguna; la universalidad hace alusin a la negacin de la
discriminacin en todas sus manifestaciones. En palabras del autor Gonzalo

47
Documento (en lnea). Disponible en: http://www.ohchr.org/SP/Issues/Pages/WhatareHumanRights.aspx.
Citado el 29022016.

33

Rodrigo Paz Mahecha, Son intangibles o inviolables dado que ni el estado ni los
particulares pueden desconocerlo48
Interdependencia: esta caracterstica garantiza que no existe tratamiento
preferencial con respecto a los derechos, dado que todos son de igual importancia
en la medida en que todos son; fundamento de la existencia y necesarios para
mantener la calidad de vida de todos los seres humanos,49 por consiguiente
entonces esta caracterstica facilita el tratamiento horizontal de los derechos y as
mismo, garantiza su tratamiento de manera integral.

Interrelacin: la interrelacin alude a que todos los derechos deben mirarse de

manera conjunta en tanto que todos propenden por el mejoramiento de las
condiciones y calidad de vida de todos los seres humanos; por consiguiente el
respeto a la vida como objetivo mximo de los derechos humanos debe incluir en
si mismo la proteccin a todas aquellas garantas que permitan condiciones
econmicas, sociales, culturales y ambientales.

Exigibilidad: esta caracterstica alude a que todos los derechos son exigibles,
quiz unos en mayor medida que otros y eso se deba a la efectividad de los
sistema de proteccin con los cuales cuentan o tambin en cuanto a la eficiencia
para la exigibilidad de su aplicacin. Se definen las formas y grados de
exigibilidad; siendo para el caso que nos compete, los Derechos Civiles y
Polticos por ser propios de la persona son exigibles de manera inmediata y las
obligaciones contradas por los estados son de obligatorio cumplimiento, aun
cuando los comits no cuenten con los mecanismos para hacer efectivas sus
decisiones.50

De esa misma manera, otros autores como Gonzalo Paz y Julin Rivera, agregan
a las caractersticas antes descritas las siguientes:51

Son Limitados porque en su ejercicio el individuo debe respetar los derechos

de los dems o los justos intereses de la comunidad.

Son Necesarios por cuanto de ellos depende la realizacin de la condicin

humana.

Son Pre- existentes pues no dependen del reconocimiento del derecho

positivo, en palabras del autor surgen con anterioridad a la ley.

48
GONZALO, Rodrigo Paz Mahecha, Julin Rivera Loaiza. Proteccin internacional de los derechos
humanos. Universidad Santiago de Cali. Ao 2002. Pg. 56.
49
GONZALO, Rodrigo Paz Mahecha, Julin Rivera Loaiza. Proteccin internacional de los derechos
humanos. Universidad Santiago de Cali. Ao 2002. Pg. 66.
50
Ibdem Pg. 67.
51
Ibdem. Pg. 56-57.

34

As mismo, se agrega por la ONU,

Se constituyen como Derechos y obligaciones: Los derechos humanos

incluyen tanto derechos como obligaciones. Los Estados asumen las obligaciones
y los deberes, en virtud del derecho internacional, de respetar, proteger y realizar
los derechos humanos. La obligacin de respetarlos significa que los Estados
deben abstenerse de interferir en el disfrute de los derechos humanos, o de
limitarlos.52

Surge un tema amplio de discusin en cuanto a los destinatarios de los derechos

humanos y su mecanismo de proteccin; se sostiene por el autor German J, Bidart
Campos, en su libro Teora general de los derechos humanos, que estos revisten
una caracterstica importante como lo es que recaen sobre el calificativo humano,
calificativo que, sin lugar a dudas, se predica de los seres vivos por su condicin
de tal; afirmacin que vislumbra el destino de los mismos. No obstante, se
entiende que los mismos son sujeto de varios sinnimos, anotndose por el autor,
que pese a ser derechos humanos, los mismos recaen sobre el Hombre y que a
pesar de tener un contenido singular, cada sujeto destinatario del mismo los
titulariza, razn por la cual, puede recibir varias denominaciones, tales como:
Derechos naturales, derechos individuales, derechos fundamentales.53

Con respecto a la titularizacin que cada uno pueda dar con respecto a ellos, el
solo hecho de que se emplee su palabra en sentido singular, Hombre conlleva
entonces a un tratamiento universal de la palabra en todo contexto, de ah que no
puede entenderse o aludirse que correspondan a un solo hombre en particular o a
un grupo de ellos; sino por el contrario, dicho calificativo le otorga un contenido en
toda su extensin de la palabra a una universalidad total, esto supone entonces;
un tratamiento de igualdad, para el cual el autor agrega cada hombre es sujeto de
estos derechos por cuanto forma parte de la especie humana, por tanto se hallan
en pie de igualdad en la titularidad de sus derechos,54 lo que esto supone
entonces es que existe una igualdad en cuanto a que no hay hombre que tenga
mejor o menor derechos que otros, dado que como agrega el autor son iguales
en cada uno, en cualquiera, en todos.55

De las anteriores afirmaciones puede concluirse que independientemente de las

denominaciones que se d a la titularizacin de los derechos humanos; estos
revisten la caracterstica especial de la Inherencia, esto en la medida en que
corresponden a todos y cada uno de ellos, por el solo hecho de pertenecer a la
especie humana como distinta e independiente de las dems especies. Con

52
GONZALO, Rodrigo Paz Mahecha, Julin Rivera Loaiza. Proteccin internacional de los derechos
humanos. Universidad Santiago de Cali. Ao 2002. Pg. 56, 57.
53
BIDART, Campos German J. Teora general de los derechos humanos. Editorial Astrea de Alfredo y
Ricardo Depalma. Ciudad de Buenos Aires. Ao 2006. Pg. 2-3.
54
Ibidem.
55
Ibidem.

35

respecto a esto, se resalta una afirmacin que en el texto se hace de Antonio
Truyol, en su libro Los derechos humanos lo siguiente decir que existen derechos
humanos equivale a afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre
posee por el hecho de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad; derechos
que le son inherentes, y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad
poltica, han de ser por esta consagrados y garantizados.56

En ese mismo orden de ideas, se sostiene que, Los Derechos Humanos son
esenciales para el pleno desarrollo de la personalidad humana y para la felicidad
humana () Estos derechos son inviolables porque no solamente son vitales para
el libre desarrollo de la personalidad sino tambin porque sin ellos el hombre seria
reducido al nivel de los animales.57

Es entonces como de esta manera, se hace necesaria la proteccin y garanta de

dichos derechos por todos y cada uno de los sistemas constitucionales sin
importar su naturaleza o filosofa poltica; esto en la medida en que los derechos
humanos se convierten en directrices que fijan pautas e inciden en los sistemas
democrticos de cada pas. Es entonces, como surge la relacin entre sujetos
activos y sujetos pasivos; esto en la medida en que se hace necesario determinar
ante quien se ostenta la titularidad de dichos derechos y sobre quien recae la
obligacin de su efectiva proteccin, es as entonces como el autor afirma que
frente a la salvaguarda de los derechos humanos existen dos sujetos: I). Pasivo,
quien tiene la obligacin de protegerlo; puede materializarse en el estado u dems
particulares. II). Activo, el titular de los derechos.

En cuanto a estos puntos el autor afirma que la obligatoriedad de proteccin de

dichos derechos sugiere una ambivalencia, en el sentido de que no solamente es
deber del estado su proteccin, sino tambin de los dems seres humanos en el
entendido de que se encuentran fuera del permetro del poder estatal; esto en la
medida en que los particulares tambin pueden atentar contra los derechos de los
dems; existiendo as, segn el autor una Triloga obligacional para el sujeto
pasivo, las cuales bsicamente las enumera y enuncia de la siguiente manera:58

I. Prestacin negativa o de omisin o de no hacer.

II. Prestacin positiva de Dar algo.

III. Prestacin positiva de Hacer algo.

56
BIDART, Campos German J. Teora general de los derechos humanos. Editorial Astrea de Alfredo y
Ricardo Depalma. Ciudad de Buenos Aires. Ao 2006. Pg. 5
57
VILLALOBOS, Badilla Kevin Johan, citando a: (M. R.) BIJU. Human rights in a developing society, New
Delhi India, Editorial Mittal Publications, 2005. Pg. 5.
58
Ibidem. Pg. 7-8.

36

Es por esa misma razn que los derechos humanos cuentan con una efectividad
en cuanto a sistemas de proteccin, que de ser conculcados en cuanto al orden
local o nacional pueden activarse, los mecanismos de los cuales se habla son dos:

- El sistema de derechos humanos de la Organizacin de Naciones Unidas.

- El sistema Interamericano de proteccin a los derechos humanos.

2.1 DERECHOS HUMANOS QUE SUSTENTAN ESTA TEORA

2.1.1 Libre Desarrollo de la Personalidad. Derecho humano y fundamental

contenido en el Art. 16 de la carta poltica y el cual reza, Todas las personas
tienen derecho al libre desarrollo de su personalidad sin ms limitaciones que las
que imponen los derechos de los dems y el orden jurdico.59

Derecho fundamental de vital importancia dentro del ordenamiento dado que

involucra el proceso de desarrollo fsico y psicolgico que realiza el individuo
desde el momento de su nacimiento y, por ende, hasta su muerte, donde
bsicamente se busca una identidad y se empiezan a definir ciertos rasgos, tales
como apariencia, temperamento, entre otros. Es por esa misma razn, que
mediante sentencia T-594/93 de la corte constitucional se afirma que, la esencia
del libre desarrollo de la personalidad como derecho, es el reconocimiento que el
Estado hace de la facultad natural de toda persona a ser individualmente como
quiere ser, sin coaccin, ni controles injustificados o impedimentos por parte de los
dems. El fin de ello es la realizacin de las metas de cada individuo de la especie
humana, fijadas autnomamente por l, de acuerdo con su temperamento y su
carcter propio, con la limitacin de los derechos de las dems personas y del
orden pblico.60

Es de manera, Kant define la personalidad como la libertad o la independencia

frente al mecanismo de la Naturaleza entera, considerndola a la vez como la
facultad de un ser sometido a las leyes propias, es decir, a la leyes puras practicas
establecidas por su propia razn. En su pensamiento, la personalidad no es ms
que la libertad de un ser racional bajo leyes morales. Por eso, considera que la
persona es siempre un fin en s misma.

As mismo, se sostiene por la corte constitucional que, El derecho fundamental al

libre desarrollo de la personalidad protege la capacidad de las personas para
definir, en forma autnoma, las opciones vitales que habrn de guiar el curso de
su existencia. En esta medida, ha sealado que, en el artculo 16 de la Carta

59
COLOMBIA. CONSTITUCIN POLTICA de 1991, Art. 16.
60
COLOMBIA.CORTE CONSTITUCIONAL Sala Novena de Revisin, Sentencia T-594/93, 15 de
diciembre 1993.

37

Poltica, se consagra la libertad in nuce, toda vez que cualquier tipo de libertad se
reduce finalmente a ella o, dicho de otro modo, la anotada norma constitucional
constituye una clusula general de libertad. As caracterizado, el derecho al libre
desarrollo de la personalidad presupone, en cuanto a su efectividad, que el titular
del mismo tenga la capacidad volitiva y autonoma suficientes para llevar a cabo
juicios de valor que le permitan establecer las opciones vitales conforme a las
cuales dirigir su senda existencial.61

Es por esta misma razn que se sostiene que el derecho al libre desarrollo de la
personalidad se encuentra estrechamente ligado con el derecho de autonoma de
la voluntad o derecho de autodeterminacin, en la medida en que el ser humano
se encuentra en la tarea de construir su propia personalidad, proceso en el cual
debe tomar y asumir sus propias decisiones, las cuales definirn sus rasgos y
determinaran sus planes de vida.

Es as, como se agrega por el autor citado Miguel Ontiveros que, el libre
desarrollo de la personalidad encuentra su basamento terico en la dignidad
humana. sta constituye, junto a la vida, el valor ms importante en un Estado
Constitucional, y se traduce en la libertad que todo ser humano tiene de ser uno
mismo; Es decir, que ni el Estado, ni los rganos que lo componen, ni persona
alguna, pueden tener injerencia en la espiritualidad e individualidad de la mujer y
el hombre.62

2.1.2 Autonoma de la Voluntad o Autodeterminacin. El derecho a la

autonoma de la voluntad o autodeterminacin se encuentra referido a la facultad
que tienen los seres humanos para determinar su propio plan de vida, metas,
proyecciones y sueos conforme a los preceptos que crea son adecuados y
acorde a su personalidad; razn por la cual se afirma que, el pleno desarrollo de
la personalidad supone, a su vez, de un lado, el reconocimiento de la total auto
disponibilidad, sin interferencias o impedimentos externos, de las posibilidades de
actuacin propias de cada hombre, de otro, la autodeterminacin que surge de la
libre proyeccin histrica de la razn humana antes que de una predeterminacin
dada por la naturaleza,63 elemento entonces que define necesariamente la opcin
de vida del ser humano. Lo que ello supone entonces una relacin estrecha con el
derecho al libre desarrollo de la personalidad.

Es por eso, que se afirma por el autor Humberto Nogueira Alcal que, La
autodeterminacin del ser humano, de la persona, lleva al libre desarrollo de la

61
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia SU-642/98, noviembre 5 de 1998.
62
VILLALOBOS, Badilla Kevin Johan, citando a: Miguel Ontiveros. El libre desarrollo de la personalidad
(un bien jurdico digno del estado constitucional) . Araucaria: Revista Iberoamericana de filosofa, poltica y
humanidades, Sevilla Espaa, ao 8, N 15, 2006, Pg. 154.
63
PREZ, Luo Antonio Enrique. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, Madrid, Editorial
Tecnos, 1986. Pg. 327.

38

personalidad, posibilitando el despliegue de sus capacidades psquicas, morales,
sociales culturales y econmicas, la bsqueda de los ideales de ser humano y de
protagonista de la sociedad en que vive en un momento histrico determinado.64

Se configura entonces, el derecho a la autodeterminacin como aquel que le

permite al ser humano fijar el rumbo que tomara su vida de acuerdo a sus propias
convicciones, sin implicar ello que deba el estado interferir en dichas decisiones y
caminos de vida por los cuales se opte; salvo que los mismos atenten contra los
terceros o el orden pblico, con figurantes de las nicas limitaciones a este
derecho.
Son entonces estos derechos de vital importancia no solo para el ordenamiento
jurdico colombiano; sino adicionalmente a nivel mundial, dado que se materializan
como estndares mnimos de derechos que deben ser protegidos por todos los
estados y pases sin importar su ideologa u orientacin poltica, ello supone
entonces, que al ser de tal envergadura cuentan con sistemas de proteccin que
se activan como mecanismos de defensa y garantas de dichos derechos ante las
violaciones a los mismos.

Son exactamente esos derechos y su desarrollo los que han permitido la

contemplacin de derechos nuevos dentro de nuestro ordenamiento, derechos
que van surgiendo de la necesidad de regulacin con respecto a ciertas
circunstancias de la cotidianidad que merecen trato jurdico, esto en la medida que
permite que se amplen las perspectivas y se deje de lado lo abstracto y aislado en
que se tomaban los derechos en la antigedad y pasen todos a ser vistos como
una unidad jurdica de la cual requieren todos los seres humanos para su
desempeo y en estos casos fin de ciclo vital.

Dado el absolutismo con el cual se han contemplado los derechos, en especial el

derecho a la vida; La constitucin poltica de 1991, consagra de manera clara y
expresa, los derechos fundamentales de los individuos as como su ejercicio,
estableciendo como limitante para ellos el ejercicio de los derechos de los dems
y por otro lado, el tema del orden pblico esto especialmente, en cuanto a lo
concerniente al derecho de la libre personalidad y su ejercicio.

De esa misma manera, la carta poltica establece en su Art.11, que el derecho a la

vida es inviolable y, por consiguiente, que la pena de muerte no est permitida
dentro de la Constitucin, esta descripcin permite que este derecho sea tomado
de una forma absoluta y, que por consiguiente, goce del mayor mbito posible,
razn por la cual, a simple vista no permite ni admite que la figura de la eutanasia
tenga plena y legitima aplicacin en Colombia; aspecto que sin lugar a dudas,

64
NOGUEIRA, Alcal Humberto. El derecho a la propia imagen como derecho fundamental implcito:
fundamentacin y caracterizacin. En: Revista Ius et praxis, Talca Chile, Ao 13, N 2, Universidad de
Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, 2007. Pg. 248.

39

generaran conflictos constitucionales y de derechos en contraposicin ante la
ausencia de pautas que limiten absolutismo, en especial cuando entran en
conflicto varios derechos y valores constitucionales.

Para ser ms concisas, el conflicto ms claro que pueda demarcarse en cuanto a

este mbito es la determinacin de los dos extremos de la existencia, como lo son
su inicio; que es an ms claro y el otro extremo que quiz puede ser el ms
debatido en cuanto a la forma como lo es la determinacin del fin de dicha
existencia, determinacin que puede ser vista desde diferentes perspectivas
dependiendo de las posturas que sean asumidas. Es por esa misma razn, que
los temas concernientes a la eutanasia deben ser resueltos por medio de la
interpretacin jurdica y ponderacin, tanto de los derechos y valores
constitucionales previsto dentro del ordenamiento jurdico, esto en razn a que no
ha sido expresamente consagrado el derecho a morir dignamente, solo podra
inferirse de la aplicacin del mismo.

Es por esa misma razn, que del derecho a la vida expresamente consagrado en
nuestra carta poltica, que se derivan una serie de conductas que a la luz jurdica
han sido catalogadas como punibles toda vez que atentan contra dicho bien
jurdico tutelado ya sea de manera parcial o total.

En el cdigo penal Colombiano o Ley 599 de 2000 se han establecido dichas

conductas, las cuales son:

2.1.3 El homicidio por piedad. El Cdigo Penal Ley 599 de 2000 en su artculo
106 consagra que:

Artculo 106. Homicidio por piedad. El que matare a otro por piedad, para poner
fin a intensos sufrimientos provenientes de lesin corporal o enfermedad grave e
incurable, incurrir en prisin de uno (1) a tres (3) aos.65

Siguiendo al autor Francisco Farfn Molina y el profesor Eduardo Zambrissi,

quienes plantean elementos caractersticos de este tipo penal que ya han sido
nombrados en el primer acpite de la presente monografa; pero que sin embargo,
es importante traer a colacin, estos son:

Consentimiento de la persona que la solicita: este elemento est

estrechamente ligado con el consentimiento positivo de la persona en cuanto a la
prctica que se le va a realizar y que le va a permitir materializar su muerte en
condiciones dignas, es por esa misma razn, que existen tantas discrepancias en
cuanto a este punto; dado que es un tema que aun pese a que se est dentro de
la modernidad, se encuentra muy debatido y permeado de todas las esferas, tanto
sociales, polticas, econmicas y ms an religiosas.

65
CDIGO PENAL Ley 599 2000 Art. 106.

40

Para ello, es necesario ilustrar al lector un poco acerca de la nocin de
Consentimiento informado y de su importancia e incidencia dentro de la Eutanasia.

Se ha afirmado que el Consentimiento Informado se entiende como aquel

discernimiento que efecta el paciente con una patologa especifica acerca de la
misma y que se encuentra directamente relacionada con el sometimiento o no a
tratamientos teraputicos, que permitan al paciente lograr una mejora del dolor
que padece o que en algunos casos se emplea para alargar un poco ms la
expectativa de vida del mismo.66

Esto solo puede lograrse luego de que el paciente sea plenamente informado
acerca de su padecimiento, terapias posibles que le pueden ser aplicadas y por
consiguiente, los riesgos que su aplicacin o no le pueden ocasionar a su salud,
esto se realiza con la finalidad de que el paciente pueda adoptar una decisin
racional y plena acerca de la forma en que se tratara su patologa, es dable
afirmar que para poder que ello se materialice; la informacin dada por el mdico
tratante debe ser clara, actual y real.

Adicionalmente a ello, dicha decisin como lo afirma Armando S. Andruet, solo se

materializa en la medida en que se cumpla con tres condiciones, las cuales son:

1. Que se tome de una manera voluntaria y libre.

2. Que se adopte una vez se haya realizado un juicio racional de la informacin

suministrada y en cuanto a las ventajas o desventajas del tratamiento.

3. Que el sujeto que la toma sea una persona capaz y competente.

De lo anteriormente mencionado, puede afirmarse entonces que realmente la

toma de decisin en cuanto al tratamiento o no realizar por parte del paciente no
es tan absoluto, dado que requiere de la intervencin, consejera y apoyo por parte
del mdico que trata dicha patologa. Es de tal importancia dicho aspecto que
Juan Pablo II se pronunci en la Carta de los ngeles de la Salud en el ao de
1994 afirmando:

Que se trata de una exigencia moral colocar al paciente en condiciones de poder

elegir personalmente y no la de someterse a decisiones y elecciones que otros
han tomado por l, es por esa la razn que la informacin suministrada al paciente
debe ser exacta

Sin lugar a dudas, debe resaltarse el argumento dado por el autor Eduardo A.
Zambrizzi, en cuanto a lo mencionado en el prrafo anterior donde manifiesta que
ello, debe ser as por cuanto el individuo no es un ser annimo sobre el cual se

66
SAMBRIZZI, Eduardo A. Derecho y eutanasia. Editorial la Ley. 2005. Cap. 6, Pg.89, 90.

41

prediquen conocimientos mdicos, sino por el contrario una persona responsable
a la que debe hacrsele coparticipe del mejoramiento de su propia salud y
curamiento.67

Es por esa misma razn y en apoyo de dicho argumento que Eduardo Luis Tinant
afirma: que en ningn momento ni caso puede imponerse a una persona un
determinado procedimiento teraputico, ni siquiera cuando ello sea para la
prolongacin de la vida del enfermo, puesto que dejarse morir por causa de una
enfermedad natural no es equiparable al suicidio, teniendo derecho el individuo a
optar de una forma libre, pues se halla en juego el derecho a la vida privada y
creencias religiosas, y eventualmente, el derecho a una muerte digna:

El significado de Consentimiento reviste especial importancia cuando se trata de

una persona que es consciente de su patologa y que por consiguiente, puede
adoptar una decisin de manera racional y voluntaria, pero toma cierta dificultad
cuando se trata de una persona que no se encuentra consciente y que por ende,
no se puede informar ni consentir en cuanto al tratamiento de su patologa, es por
esa misma razn, que al autor le parece pertinente realizar una diferencia en
cuanto a principios rectores que orientan la toma de decisin dependiendo del
grado de conciencia del paciente.

Se entiende que se rige por el principio de confianza teraputica aquel paciente

que de una manera consiente y despus de estar bien informado acerca de su
patologa se coloca en manos del mdico; muy por el contrario- sucede con
aquella persona que no se encuentra en capacidad de decidir por s misma, donde
dicha prctica se rige por el principio de responsabilidad mdica, que obliga al
agente de la salud a hacerse cargo por la salud del paciente sobre el cual en el
momento dado ejerce posicin de garante.

Para concluir este primer elemento, es entonces importante precisar, que el

consentimiento que importa con respecto a la figura es el positivo frente a la
realizacin de la prctica, el cual implica que el paciente haya decido de manera
voluntaria no realizar nada para detener los efectos de la enfermedad y, que por
consiguiente, prefiere aun conociendo los tratamientos teraputicos no someterse
a ellos o en su defecto solicitar la tan anhelada muerte digna.

Para algunos pases que an no contemplan dicha figura dentro de su

ordenamiento y como el colombiano que an se encuentra dentro de dicha
clasificacin, aun se discute y se debate acerca de si dicho consentimiento puede
dotar o no de licitud dicha conducta; sin embargo, como ver en los captulos
siguientes no se trata de dotar de licitud el acto sino por el contrario, permitir que
por el mvil de la conducta se pueda tipificar de una manera atenuada.

67
SAMBRIZZI, Eduardo A. Derecho y eutanasia. Editorial la Ley. 2005. Cap. 6, Pg.89, 90.

42

Existencia de un mvil compasivo: este elemento se refiere a que el sujeto
activo de la accin debe obrar de manera compasiva buscando que el
padecimiento incurable de la persona que padece una enfermedad terminal, se d
por terminado; buscando adicionalmente que los medios utilizados sean los
idneos para ese fin.

Un ejemplo de lo anterior se puede plasmar de la siguiente forma: si Juan, padece

cncer de prstata est en fase terminal y los dolores que padece son
insoportables y bajo su consentimiento decide darle fin a su vida, Mara, quien
decide de manera voluntaria ayudarlo, esta no puede utilizar un medio que le
cause ms dolor y sufrimiento a Juan, al que ya por su condicin padece.

Ese elemento pietstico que reviste dicha figura permite que aunque la conducta
sea sancionada en aquellos pases donde no es permitida su prctica, pueda ser
atenuada la sancin que su infraccin se produce.

Obviamente, tambin entran dentro de esta afirmacin algunas limitantes en

cuanto a su prctica como lo es la idoneidad de medios utilizados para su
materializacin y, por consiguiente, dentro del ordenamiento colombiano un papel
importante del principio de solidaridad.

En consonancia con dicho mvil compasivo, Martin Diego Farrell, ha afirmado:

El acto de la Eutanasia debe ser practicado sin sufrimiento fsico, ello debe ser
interpretado dentro de los lmites razonables, siendo una condicin que vara en
cada caso; lo que se requiere, dice, es que la privacin de la vida se realice por un
medio que provoque menos dolor que su prolongacin, o que provoque el menor
dolor posible. De lo anterior en cuanto a este punto cabe entonces concluir que
no solo se requiere de un mvil compasivo o pietistico, sino; que adicionalmente a
ello el medio que se emplee para materializar la muerte dulce o digna sea
proporcional y propenda por causar el menor dao y sufrimiento posible al que su
patologa le produce.

Enfermedad terminal que produzca graves padecimientos: este elemento se

configura como la limitante para que dicha figura nazca a la vida jurdica, puesto
que se trata de una condicin sin la cual no se dara paso a los dems elementos
de la figura.

A criterio propio, se considera que es uno de los elementos ms importantes al

momento de aplicar dicha figura en Colombia, debido a que solo se puede dar en
personas que padecen intensos sufrimientos y, una enfermedad incurable de la
cual los medicamentos y la cura misma de la enfermedad no sean suficientes ni
idneos para seguir sobreviviendo a dicha enfermedad que padece y, que a la
misma persona no le parezca digno seguir viviendo de esta manera.

43

En concordancia con lo expresado por el autor Francisco Farfn Molina, lo ms
importante de este tipo penal y quiz lo que lo distingue de los dems es el mvil o
determinante de la conducta, el cual pese a tener elementos estructurales
similares al tipo penal de homicidio simple, realmente es un tipo penal especial en
la medida en que concede una atenuacin a la descripcin normativa del tipo, la
cual es la piedad.68

Lo que necesariamente puede entonces observarse de dicho artculo y segn lo

afirman varios autores tales como Jess Barquin Sanz, en la eutanasia como
forma de intervencin en la muerte de otro que aunque de por si no se justifique
ni legal como moralmente dar por terminado la vida de un individuo, los mviles
compasivos que mueven este tipo penal, se constituyen como un fundamento de
respeto tanto por el ser humano como por el ejercicio de sus derechos, esta es la
calidad que permite que dicho tipo penal a pesar de tener un contenido fctico y
motivacional diferente al homicidio simple, pueda tener la calidad de un tipo penal
privilegiado que se materializa en la posibilidad de una atenuacin para la
comisin de la conducta en cuanto a lo que se refiere a la sancin punitiva.

As mismo, es dable a la lgica que dicha muerte que se proporciona con dicho
mvil debe corresponder al momento de su materializacin al mvil que lo
determina a su comisin; Gonzales Rus en su libro del homicidio y sus formas
establece que: La eutanasia pura es la causacin de la muerte sin dolor del
enfermo moribundo o incurable para poner fin a sus padecimientos.

De ah entonces, que dicha muerte que se produzca conduzca siempre a un buen

morir, es decir, a una muerte sin sufrimientos o mayores traumas a los que su
enfermedad en sentido natural pueda producir.

2.1.3 La induccin o ayuda al suicidio. El Cdigo Penal Ley 599 de 2000 en su

artculo 107 consagra que:

El que eficazmente induzca a otro al suicidio, o le preste una ayuda efectiva para
su realizacin, incurrir en prisin de dos (2) a seis (6) aos.Cuando la induccin o
ayuda est dirigida a poner fin a intensos sufrimientos provenientes de lesin
corporal o enfermedad grave e incurable, se incurrir en prisin de uno (1) a dos
(2) aos.69

De este tipo penal pueden anotarse varios aspectos, entre los cuales se encuentra
que lo sanciona el cdigo penal no es en si la conducta del suicidio, dado que una
vez ejecutado no existe la posibilidad de la imputacin puesto que quien lesiona y
pone en peligro su bien jurdico tutelado es el mismo suicida; as como tampoco

68
FARFN, Molina, Francisco. Eutanasia, Derechos Fundamentales y Ley Penal. 2008. Pg 211, 212, 213.
69
CDIGO PENAL. Ley 599 2000. Art. 107.

44

existira la antijuridicidad dado que el bien jurdico tutelado que se lesiona es el del
mismo suicida y no es un tercero.

As mismo, es de anotar que lo que se sanciona realmente del tipo penal del Art.
107 es la induccin efectiva y ayuda eficaz elementos que sin lugar a dudas se
constituyen como los dos elementos descriptivos del tipo penal autnomo de la
induccin o ayuda al suicidio, lo que sin lugar a dudas permite resaltar que para
que la conducta sea punible se requiere que estos dos elementos existan al
momento de la comisin de la conducta y que se predican del instigador, esto por
tratarse de un tipo penal compuesto conjuntivo.

As mismo, se afirma que la induccin debe cumplir con unos requisitos propios de
la participacin en materia penal y los cuales se encuentran descritos en el Art. 30
del cdigo penal, donde se afirma que dicha colaboracin debe ser directa, eficaz
y debe ser dirigida contra una persona determinada. Esto encuentra sustento en
que la instigacin o induccin como la describe el cdigo penal, tiene un
significado de amplia connotacin donde no solo corresponde a persuadir,
convencer o determinar la conviccin del otro a que realice determinada
conducta, dado que la sola proposicin del delito no se considera delictiva o
punible dentro de nuestro ordenamiento, toda vez que para que ello suceda se
requiere de la materializacin de la conducta por parte del suicida, quien mediante
los medios sugestivos y de persuasin del instigador opta por realizarla.

Teniendo dicha afirmacin como argumento el expuesto por el autor Jess

Orlando Gmez Lpez: la conducta realizada por el inductor no es la simple
proposicin verbal, sino, adems, determinar psicolgicamente a otro a la
perpetracin o ejecucin de la accin suicida, de ah la importancia de que se
realice la accin pero sin la obtencin del resultado deseado no podra ser esta
punible en las mismas condiciones que de haberse efectuado tanto para instigador
como para el suicida, quien a su vez ante la no consumacin del resultado el
tratamiento jurdico aplicable sern internacin en clnicas de reposo, lo cual para
el instigador se encontrara ante una tentativa.

Es por esa misma razn, que el suicida para poder llevar a cabo la conducta
tpica, debe ser una persona que se encuentre en plena capacidad, ello supone un
raciocinio y, que por ende, su voluntad no sea constreida o manipulada mediante
error, fuerza o dolo. Llegado el caso en que dicha conducta se materialice sobre
un incapaz sea por su edad o por discapacidad mental alguna que imposibilite su
juicio de razn, la conducta tpica no sera propiamente la aqu enunciada, sino por
el contrario, se tratara de un tipo penal de homicidio simple o agravado
dependiendo de las condiciones y sujetos que la realicen.

De ah la importancia de todas estas condiciones y elementos descriptivos del

delito, dado que la induccin o ayuda al suicidio es un tipo penal autnomo, lo que
significa que no requiere de la realizacin de otro o de condiciones para poder que

45

opere; esto sin lugar a dudas tiene un elemento que para varios juristas o
acadmicos puede ser controversial o a favor, y es que a dicho tipo penal no le
son aplicables circunstancias que agraven o atenen la punibilidad. Dicha
caracterstica autnoma y especial del tipo penal, conlleva entonces a afirmar que,
otro de los elementos caractersticos que describen este tipo penal, es que se trata
de un sujeto pasivo indeterminado, contra quien se realiza la instigacin o
persuasin de conviccin de quitarse o atentar contra la propia vida.

Es de aportar a este desarrollo del tema, que este tipo penal es por esencia de
naturaleza dolosa, entendida esta como el conocimiento y la voluntad de ejecutar
una conducta que se sabe es punible, razn por la cual el delito de la induccin
supone un proceso positivo de trasmitir la idea y fijarla en el otro lo que sin lugar
a dudas, se traduce en la adopcin de actos positivos empleados por el instigador
y que necesariamente para la imputacin estos estn encaminados a crear la
voluntad en otro de que realice dicha conducta. Siendo en este caso el dolo la
voluntad que tiene el inductor de crear en el suicida la determinacin del suicidio o
colaborarle de una manera efectiva para que lo materialice.

Se habla entonces, que la induccin puede ser tanto por accin como por omisin,
siendo en el primer caso la desarrollada en prrafos anteriores y sobre la cual se
aplica el tipo penal descrito en este acpite; cuando se trate de induccin por
omisin no ser aplicable dicho tipo penal sino que en su defectos ser subsumido
por otro como el de omisin de socorro, conducta que se encuentra tipificada en el
Art 131 del cdigo penal.

En cuanto a la induccin efectiva como componente de la descripcin del delito

muchos autores se han pronunciado y existen muchas posiciones, la ms
importante de ellas y la que aqu se toma a consideracin es la expuesta por
varios doctrinantes entre ellos Jorge Gutirrez Anzola, quien afirma que la
induccin efectiva supone la consumacin de la finalidad del delito, es decir, que
es necesario que la persuasin del instigador frente al suicida produzca como
resultado la muerte. Lo que sin lugar a dudas da a significar que se trata de un
delito de resultado.

Sin embargo, para muchos otros autores la consumacin del resultado muerte no
este determinante en este tipo penal, dado que lo que se toma a consideracin es
la instigacin en si misma considerada y, por ende, el empleo de los medios
necesarios para generar en el suicida el cambio de conviccin a la muerte, ello sin
importar la verificacin del resultado o finalidad de la instigacin, de ah la razn
por la cual, supone que se ejerza sobre personas capaces y no incapaces.

El hecho del requisito de la consumacin del resultado del delito y el cual se

materializa por medio de la muerte del suicida en virtud de los actos inequvocos
del instigador, encuentra entonces razn suficiente para que su imputacin
proceda y de a la luz jurdica la existencia del tipo penal, es esa la justificacin

46

para que dicho tipo penal induccin o ayuda al suicidio se encuentre enmarcado
en el cdigo penal en los delitos contra la vida e integridad personal en tanto que
suponen un dao o lesin al inters jurdico de la vida.

Para concluir entonces este acpite de induccin al suicidio, es necesario recalcar

la importancia del elemento volitivo y cognitivo tanto del instigador como del
suicida, elementos que solo son alcanzados por un juicio y capacidad racional de
las cuales solo un capaz goza, esto revierte de importancia en la medida en que el
instigador sabe que su pensamiento e induccin conllevara a que el suicida adopte
la conviccin de la muerte o de materializarla querindola.

La otra forma de tipicidad de este tipo penal es la ayuda efectiva, otro presupuesto
descrito en el tipo penal para que la conducta sea tpica, antijurdica y culpable
procediendo por consiguiente la respectiva imputacin.

La ayuda efectiva supone una colaboracin del cooperador para que el suicidio se
materialice de una manera libre y voluntaria por parte del suicida; es por esa
misma razn, que la ayuda efectiva es una conducta accesoria a la principal del
suicida.70

La cooperacin que se brinda por parte del colaborador adems de ser dolosa y
encaminada a la produccin del resultado, puede ser de varias formas; dado que
puede se puede brindar tanto de una forma material: prestar elementos, indicar
como suicidarse, suministrar el veneno o arma, as como tambin puede ser
moral- psicolgica e intelectual.71

En lo que concierne a la ayuda efectiva al suicidio, se afirma que tambin debe ser
efectiva, tal como lo debe ser en la induccin, esto sin lugar a dudas lo que
conlleva es que la colaboracin debe necesariamente producir la muerte del
suicida.

Es necesario resaltar que la conducta punible de la induccin o ayuda al suicidio

admite la posibilidad de como delito autnomo que es, consagrar una modalidad
de comisin de conducta con una atenuacin, la cual se encuentra consagrada en
el Inciso 2 del art. 107 donde se expresa: dirigida a poner fin a intensos
sufrimientos provenientes de lesin corporal o enfermedad grave e incurable,
incurrir en prisin de (1) a (2) aos.72

Es de considerar entonces que esta descripcin de la conducta tpica, antijurdica

y culpable contenida en el art. 107 inciso 2 supone a diferencia del inciso 1 que
concurran tres elementos adicionales, los cuales son:

70
GMEZ; Lpez Jess Orlando, El Homicidio, ediciones Doctrina y ley LTDA, 3 edicin, 2006, pg. 337.
71
GONZALES, Reus, DEL HOMICIDIO Y SUS FORMAS, pg. 61.
72
CODIGO PENAL COLOMBIANO. Art 107.

47

1. Que la vctima (suicida) se encuentre al momento de materializar la conducta
con una lesin o enfermedad grave incurable.
2. Que dicha patologa le produzca severos sufrimientos.

3. Que el autor o sujeto activo del delito, adems de efectuar la conducta con el
dolo, este dirigido por el elemento subjetivo, la piedad.

2.2 DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DE LA EUTANASIA EN COLOMBIA

Es este tema de vital importancia para el presente trabajo, toda vez que evidencia
lo imprescindible de los derechos fundamentales en el tratamiento de ciertas
circunstancias donde los derechos tanto humanos, como fundamentales deben
verse y valorarse en conjunto.

Se abordan en este acpite las sentencias hitos que constituyeron el precedente

jurisprudencial en materia de eutanasia en Colombia.

2.2.1 Sentencia C-239 1997. Para este trabajo es de vital importancia dicha
sentencia de la Honorable Corte Constitucional, toda vez que dicha sentencia
marca una diferencia en la historia Colombiana, pues la misma le abre paso al
tema investigativo permitiendo de esta forma que sea considerado.

Es as entonces, como marca una pauta muy importante en el mundo jurdico en

cuanto al tema de la autonoma de la voluntad del paciente y la relacin que tienen
dichas decisiones con otros mbitos de la vida que revisten de igual validez e
importancia, sentencia que es de vital importancia y marca un precedente histrico
para el tema investigativo, puesto que a raz de la misma en Colombia la
Eutanasia se considera y legalmente se puede realizar.

Dicha sentencia se estructura de una forma muy concreta, es por esa misma
razn, que se extrajeron los tems que se consideran ms importantes de ella y,
que por ende, servan para sustentar esta posicin y trabajo monogrfico; sin
embargo, para mejor comprensin e interpretacin del lector, dicha sentencia se
anexara a esta monografa.

Dicha sentencia consider que el tema de la Eutanasia Activa es un Derecho de la

persona que padece una enfermedad incurable y dolores insoportables, partiendo
de la base del artculo 106 del Cdigo Penal Colombiano que consagraArticulo
106. Homicidio por piedad. [Penas aumentadas por el artculo 14 de la ley 890 de
2004] El que matare a otro por piedad, para poner fin a intensos sufrimientos
proven
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48

prisin de diecisis (16) a cincuenta y cuatro (54) meses73 como se puede
evidenciar entonces se basa en un Homicidio por piedad, dando as lugar la Corte
Constitucional en la Sentencia a incluir un concepto de piedad que es importante
resaltar:

la piedad es un estado afectivo de conmocin y alteracin anmica profundas,

similares al estado de dolor que consagra el Artculo 60 del Cdigo Penal como
causal genrica de atenuacin punitiva, pero que, a diferencia de ste, mueve a
obrar a favor de otro y no en consideracin a s mismo.74

Por lo cual, esta alta corporacin se dio a la tarea de fijar unos criterios que hacen
que la Eutanasia por activa sea permisiva, criterios dentro de los cuales estn: la
verificacin rigurosa del estado del paciente, de la madurez de su juicio y de su
voluntad inequvoca de morir, la identificacin de las personas que deben
intervenir en el proceso, las circunstancias en las que se debe manifestar el
consentimiento de la persona que desea morir, las medidas que deben ser
aplicadas para la consecucin del objetivo, y los aspectos educativos que se
derivan de esas conductas, con el nimo de generar una nueva cultura sobre la
materia.

Sosteniendo de esta manera la Corte Constitucional que:

El Estado no puede oponerse a la decisin del individuo que no desea seguir

viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una enfermedad terminal
que le produce dolores insoportables, incompatibles con su idea de dignidad. Por
consiguiente, si un enfermo terminal que se encuentra en las condiciones objetivas
que plantea el Cdigo Penal considera que su vida debe concluir, porque la juzga
incompatible con su dignidad, puede proceder en consecuencia, en ejercicio de su
libertad, sin que el Estado est habilitado para oponerse a su designacin, ni
impedir, a travs de la prohibicin o de la sancin, que un tercero le ayude a hacer
uso de su opcin. No se trata de restarle importancia al deber del Estado de
proteger la vida, sino de reconocer que esta obligacin no se traduce en la
preservacin de la vida slo como hecho biolgico.75

Entendiendo de esta manera, que no es papel del Estado entrar a discutir la

decisin de la persona que ha decidido ponerle fin a su vida que no considerar
digna de vivir, donde los legisladores se deben apartar de las creencias religiosas,
para as no oponerse a la decisin que libre y voluntariamente se toma.

En cuanto a lo concerniente a las consideraciones de la Corte en la Sentencia

mencionada es importante resaltar los siguientes aspectos que fueron objeto de

73
CDIGO PENAL. Ley 599 2000 Art. 106.
74
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 239- 1997.
75
Ibdem, cit., nota 31.

49

debate:

- Homicidio por piedad: Accin de quien obra por la motivacin especfica de

poner fin a los intensos sufrimientos de otra persona. Por ende, el mvil o causa
de este es la piedad.
Tiene una limitacin para su realizacin y es que el sujeto pasivo se encuentra en
una condicin especfica la cual es que tenga padecimientos o sufrimientos
provenientes de una enfermedad grave e incurable.

Es precisamente la Piedad lo que permite que este tipo penal autnomo sea
considerado con una menor punibilidad, dado que la piedad se configura como el
elemento subjetivo o finalidad que lleva a la comisin de la conducta, la sentencia
se refiere a la piedad como mvil de la siguiente manera:

Quien mata a otro por piedad, con el propsito de ponerle fin a intensos
sufrimientos que padece, obra con claro sentido altruista, y es esa motivacin la
que ha llevado al legislador a crear un tipo penal autnomo, al cual atribuye una
pena considerablemente menor a la prevista para el delito de homicidio simple o
agravado.76

Lo anterior, encuentra sustento en que hasta la misma Corte Constitucional en

interpretacin del derecho fundamental de la vida ha afirmado en varias
sentencias y con mayor fuerza se ha ratificado en la sentencia C-239 de 1997 que:
el derecho a la vida no puede reducirse a la mera subsistencia, sino que implica
el vivir adecuadamente en condiciones de dignidad.77

- Homicidio eugensico: en este tipo de homicidio el sujeto activo no se

encuentra motivado por piedad sino por fines distintos a ese, siendo
especficamente el de preservar o mejorar una especie de la raza humana.

- Piedad: Segn el diccionario de la real academia de la lengua: Virtud que

inspira, por el amor a Dios, tierna devocin a las cosas santas, y, por el amor al
prjimo, actos de amor y compasin, Lstima, misericordia, conmiseracin. 78

En virtud de la sentencia, se toma la piedad como un mvil o causa, es decir,

como la motivacin a la realizacin de la conducta y por ende, a la obtencin del
resultado.

La piedad es un estado de afectacin de conmocin y alteracin anmica profunda,

76
MOLINA, Farfn, Francisco. Eutanasia, Derechos Fundamentales y Ley penal. Ediciones nueva juridica.
2008. Pg 153
77
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL Sentencia C- 239/ 97
78
Documento (en lnea). Disponible en: http://lema.rae.es/drae/?val=piedad. Citado el 29112015.

50

razn que sin lugar a dudas, mueve a otra persona a realizar o encaminar una
conducta, cuyo resultado se har efectivo en otra que considera su vida invisible
por una condicin especfica.

Es por esta misma razn, que la piedad en cuanto a lo que el delito de homicidio
consciente adems de actuar como mvil es un atenuante, es por esa misma
razn, que el legislador colombiano se vio en la necesidad de crear para estos
efectos un tipo penal autnomo al cual adicionalmente se le atribuye una sancin
jurdica ms benevolente.

- Dignidad humana: Es un principio fundamental del Estado Constitucional

Colombiano, es un valor supremo que irradia el conjunto de derechos
fundamentales reconocidos dentro del ordenamiento colombiano. Se
constituye como el presupuesto esencial de la consagracin y efectividad
del entero sistema de derechos y garantas contemplado en la
constitucin. Ve a la persona como un fin en s mismo considerado.

- La vida como bien jurdico tutelado: La misma sentencia a su vez consagra la

vida como un bien jurdico, el cual el estado debe proteger y adicionalmente
encaminar todas sus polticas para salvaguardarlo, de modo que esta concepcin
implica a su vez para el sujeto activo, el deber de cuidarla y de encaminar todas
sus acciones a prolongarla o mantenerla. Esto a simple vista puede tomarse de
varias formas; sin embargo, no de una manera absoluta dado que esta encuentra
sus lmites en los dems derechos de los individuos y cuando esos se armonizan
con los dems. Por esa misma razn, es dable que una persona puede decidir
bajo esas circunstancias si su vida es viable o no, y en este caso en particular,
donde las personas padecen ciertos sufrimientos, ser esta quien este en
capacidad de disponer sobre su bien jurdico tutelado.

Evidenciando esto a toda luz que igualmente el deber del estado de protegerlos
tampoco es absoluto. Es precisamente por esa razn, que se en la sentencia C-
239/97, se afirma que la proteccin que brinda el estado debe estar en perfecta
consonancia con el respeto por la dignidad humana, libre desarrollo de la
personalidad y autodeterminacin.

Es a la luz de esta sentencia que se evidencia en Colombia y concedido mediante

preceptos de la corte constitucional que no es viable desde todo punto de vista
pretender prolongar la vida de una persona que para su interior la misma no es
viable, todo esto bajo el pretexto de preservarla.

Siendo visto esto como violacin a su derecho de dignidad humana trascendiendo

adems a los tratos crueles, inhumanos y degradantes prohibidos en la carta
poltica ART. 12. Es tanto as que dentro de la sentencia se afirma:

51

si la manera en que los individuos ven la muerte refleja sus propias convicciones,
ello son pueden ser forzados a continuar viviendo, cuando, por las propias
circunstancias extremas en que se encuentran, no lo estiman deseable ni
compatible con su propia dignidad, con el argumento inadmisible de que una
mayora lo juzga un imperativo religioso o moral.79
Esto, por s slo no significa que se est conculcando el derecho a la vida ni
quede este denegando la proteccin que se encuentra en cabeza del estado, sino
que debe entrar a verse la misma en consonancia con los dems derechos y, a s
mismo, armonizarla a los mismos fines del individuo, donde entran a verse todos
aquellos elementos subjetivos que se encuentran inmersos en la situacin
jurdica.

Es necesario entonces puntualizar que a la luz de esta sentencia que aqu se

menciona, no es punible ni objeto de sancin jurdica a aquel sujeto activo que
debe ser cualificado; es decir, tener la calidad de mdico, que obrando por piedad
y adicionalmente, debidamente facultado para hacerlo por parte del sujeto pasivo
quien previamente debe tener plena conciencia de su padecimiento incurable y,
haber manifestado su consentimientos de forma expresa, libre y encaminada a
ese fin y por ende, a la produccin del resultado deseado, donde finalmente lo que
prima a lo cual se le da trascendencia es al ejercicio del derecho de la autonoma,
libre desarrollo de la personalidad y por tanto, la dignidad humana.

Es por esa misma razn, que la Corte Constitucional en la parte considerativa de

la sentencia afirma:

La decisin de cmo enfrentar la muerte adquiere importancia decisiva para el

enfermo terminal, que sabe que no puede ser curado, y que por ende no est
optando entre la muerte y muchos aos de vida plena, sino entre morir en
condiciones que el escoge, o morir poco tiempo despus en circunstancias
dolorosas y que juzga indignas.80

Es por este motivo que la Corte afirma que:

El derecho fundamental a vivir en forma digna implica entonces el derecho a morir

dignamente, pues condenar a una persona a prolongar por un tiempo escaso su
existencia, cuando no lo desea y padece profundas aflicciones, equivale no solo a
un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta (CP art. 12), sino a una anulacin
de su dignidad y de su autonoma como sujeto moral. ().81

Razn por la cual la Corte concluye que:

79
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-239 de 1997, Mp: Carlos Gaviria Daz, Bogot.
80
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-239 de 1997, MP: Carlos Gaviria Daz, Bogot.
81
Ibdem.

52

Por todo lo anterior, la corte concluye que el estado no puede oponerse a la
decisin del individuo que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a
morir, cuando sufre una enfermedad terminal que le produce dolores
insoportables, incompatibles con su idea de dignidad.

Por consiguiente, si un enfermo terminal que se encuentra en condiciones

objetivas que plantea el artculo 326 del Cdigo Penal considera que su vida debe
concluir, porque la juzga incompatible con su dignidad, puede proceder en
consecuencia, en ejercicio de su libertad, sin que el estado este habilitado para
oponerse a su designio, ni impedir, a travs de la prohibicin o de la sancin, que
un tercero le ayude a hacer uso de su opcin.82

Lo que sin lugar a dudas esto lleva inmerso, es que frente a estos casos de
enfermos terminales e incurables el inters del estado en la proteccin y
salvaguarda de la vida humana, debe ceder ante los intereses del paciente, quien
acorde a su dignidad humana, libre desarrollo de la personalidad y autonoma
decide dar por terminada de una manera anticipada su vida con la finalidad de no
verse abocado a enfrentar lo que la misma patologa producira.

De lo contenido en la sentencia antes enunciada en cuanto a sus apartes o tems

ms importantes o de gran aporte para este trabajo investigativo, se refuerza la
posicin asumida frente a la importancia e incidencia de la expedicin de dicha
sentencia en Colombia con respecto al tema de Eutanasia o de Muerte digna, en
correlacin con los derechos conexos que tiene involucrados y los cuales se hace
indispensable proteger y ser tenidos en cuenta.

En Colombia con posterioridad a la emisin de la sentencia C- 239 de 1997 por

parte de la honorable Corte Constitucional, donde se trat por primera vez en
Colombia lo relacionado con el homicidio por piedad, surgieron varios proyectos
de ley que tenan por finalidad reglamentar de una manera legal tanto las practicas
eutansicas como la induccin o ayuda al suicidio; aunque aqu no sern de vital
importancia sern enunciados de una manera muy breve.

2.2.2 Proyectos de ley en Colombia referidos a la Eutanasia. La presentacin

de dichos proyectos tuvo lugar en el ao 2004, que fueron presentados ante el
congreso de Colombia por miembros del senado diferentes y ha tenido dos
momentos, los cuales son:

El proyecto presentado por el senador Carlos Gaviria Daz, quien fue ponente de
la Sentencia C-239/1997, radic el primer proyecto de ley para regular la muerte
digna y voluntaria de los enfermos terminales, que trato de tener como puntos
principales los siguientes:

82
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-239 de 1997, MP: Carlos Gaviria Daz, Bogot.

53

Proyecto de Ley 155 2004 - El paciente tendra derecho a rechazar o aceptar
tratamientos, procedimientos o cirugas; a no ser resucitado y a rehusarse a la
Distanasia.

- La solicitud de eutanasia o de tratamiento paliativo debera hacerse por escrito y

ante dos testigos.

- La declaracin para realizar la eutanasia debera ser realizada ante el mdico

tratante y constar por escrito.

- La decisin sera analizada por el mdico tratante y un mdico consultor,

quienes aprobaran o no el procedimiento.

- Se estableca la ausencia de responsabilidad del equipo mdico, cuando realice

la eutanasia.83

El proyecto propuesto por los senadores Armando Benedetti junto con Gina
Parody, con proyecto de Ley 05 del 2007 el cual pretende reglamentar la
sentencia emitida por la corte constitucional y con fecha 20 de mayo de 1997,
sentencia C- 239 de 1997, dicho proyecto tiene como puntos principales los
siguientes:

- El mdico tratante que realice la eutanasia o el suicidio asistido no sera

penalizado.

- La persona que pide el procedimiento tendra que ser valorada por un segundo
mdico y por un equipo de sicologa y siquiatra.

- La solicitud debera constar por escrito, ante notario pblico y con testigos.

- El acta de defuncin registrara la muerte por causas naturales.

- El mdico objetor estara obligado a remitir al paciente a otro profesional.

- Se creara una comisin nacional de evaluacin, encargada de hacerles control

posterior a los procedimientos.84

Al ao siguiente en 2008 el senador Armando Benedetti realiza un Nuevo proyecto

de Ley para la regularizacin de la Eutanasia, Proyecto de Ley 44 del 2008, por la

83
Documento (en lnea). Disponible en: http://www.ambitojuridico.com/BancoConocimiento/N/noti-120221-
02_(eutanasia_15_anos_esperando_reglamentacion)/noti-120221-
02_(eutanasia_15_anos_esperando_reglamentacion).asp?Miga=1&CodSeccion=97#cuadro_2. Citado el
29112015.
84
Ibdem.

54

cual se entiende como eutanasia:

la terminacin intencional de la vida por otra persona, esto es, un tercero

calificado, el mdico tratante, de una forma digna y humana, a partir de la peticin
libre, informada y reiterada del paciente, que est sufriendo intensos dolores,
continuados padecimientos o una condicin de gran dependencia y minusvala
que la persona considere indigna a causa de enfermedad terminal o grave lesin
corporal con la finalidad de permitir a los mdicos la ayuda a morir dignamente de
los pacientes con enfermedades terminales, es decir; acelerar el proceso de
muerte en los enfermos terminales e incluso el suicidio asistido por parte de los
mismos mdicos, este proyecto encuentra sustento en la posibilidad que debe
brindar el estado a las personas en la toma de decisiones que ataen a su muerte
cuando se encuentren en las condiciones definidas en los artculos 106 y 107, las
cuales otorgan atenuantes al tipo penal descrito, esas son los mviles compasivos
adems de la condicin de enfermedad grave e incurable, tambin sostiene que
con la expedicin de la sentencia C-239 de 1997, la corte constitucional abre
paso a la legalizacin de la eutanasia activa y por unidad normativa y
jurisprudencial, de la asistencia al suicidio en Colombia.85

Teniendo adems este proyecto unos puntos principales los cuales son:

- Estableca el derecho a suscribir un testamento vital, para autorizar o rechazar

tratamientos y disponer sobre la donacin de rganos.

- El testamento deba presentarse por escrito, ante notario pblico.

- Prohiba el ensaamiento teraputico.

- Obligaba a las EPS e IPS a crear unidades de cuidados paliativos, que deberan
incluirse en el POS.

- Los mdicos objetores de conciencia tendran que informarle al paciente su

derecho a escoger otro mdico.86

Teniendo dicho proyecto los supuestos de la sentencia C- 239 de 1997 bajo los
cuales solo podran operar las prcticas eutansicas, esos son.87

1. Que el paciente sea adulto, mayor de edad, legalmente capaz y en pleno uso

85
Documento (en lnea). Disponible en: http://www.ambitojuridico.com/BancoConocimiento/N/noti-120221-
02_(eutanasia_15_anos_esperando_reglamentacion)/noti-120221-
02_(eutanasia_15_anos_esperando_reglamentacion).asp?Miga=1&CodSeccion=97#cuadro_2. Citado el
29112015.
86
Ibdem.
87
COLOMBIA, CONGRESO NACIONAL DE LA REPBLICA, Proyecto de ley 100 de 2006, Gaceta del
congreso No. 317, 25 de Agosto de 2006.

55

de sus facultades mentales al momento de solicitar al mdico la terminacin de su
vida de una forma digna y humana o en su defecto la asistencia al suicidio. En los
casos en que el paciente se encuentre inconsciente y no pueda expresar su
voluntad por escrito ni por ningn otro medio, los familiares podran utilizar una
peticin escrita, y a falta de ellos, el mdico tratante que atiende al enfermo. En
caso de tratarse de un menor de edad, que pueda expresar su voluntad por escrito
y que solicite la terminacin de su vida, el mdico tratante deber antes de
proceder, a consultar a los padres, tutores o guardianes del menos su opinin y
consentimiento al respecto.
2. Que la peticin o solicitud para la terminacin de la vida del paciente sea libre e
informada, manifestada inequvocamente por escrito, cuando sea posible,
voluntaria y reiterada, la cual no permita albergar la menos duda sobre si el origen
de la misma es producto de una presin exterior indebida o el resultado de una
depresin momentnea. 3. Que el paciente sufra una enfermedad terminal o lesin
corporal que le produce intensos dolores y continuos padecimientos, los cuales no
pueden ser aliviados por la ciencia mdica moderna.

El proyecto de ley propuesto por el senador lvaro Ashston Giraldo, del ao 2008,
Proyecto de Ley 15 del 2008, mediante el cual se pretende reglamentar el
derecho de los enfermos terminales a desistir de medios teraputicos y prohbe el
enseamiento teraputico tiene sustento en el respeto de la autonoma del
paciente as como de la libre eleccin de los mismos cuando se encuentran en un
estado terminal, es por esa misma razn que dentro de este proyecto se ha dado
una definicin especial para las personas que se encuentran en dicha condicin,
donde se afirma:

un enfermo terminal es una persona que se encuentra sometida a graves

padecimientos fsicos, producto de accidente o enfermedad degenerativa, que en
virtud de informacin cientfica capacitada entregada y certificada formalmente
puede colegir ms all de la duda razonable, que la enfermedad es de carcter
irrecuperable y la muerte es inevitable en tiempo relativamente corto.88

Para este proyecto se determinaron algunos requisitos con la finalidad de que el

consentimiento emitido por el paciente de dar por terminada su vida fuera valido,
entre ellos se encuentra que el paciente sea mayor de edad, haya sido informado
de una manera amplia y suficiente con relacin a la enfermedad, entre otro.

Pese a encontrarse frustrada la materializacin de dichos proyectos de ley

centraron las bases para nuevas discusiones acerca de la eutanasia y por ende,
plasmaron que realmente la regulacin sobre ese tema y todos sus aspectos era
de especial necesidad para un estado social de derecho como el Colombiano. Lo
que supuso entonces que la necesidad de regulacin segua latente y que pese a

88
COLOMBIA, CONGRESO DE LA REPUBLICA. Disponible online:
http//abc.senado.gov.co/prontus_senado/site/artic/20060822/asocfile/pl_29_enfermedades-terminales.doc.

56

ser un tema complejo en su manejo dadas las convicciones de los ciudadanos y
de los legisladores deba ser tratado en especial por su vnculo con los derechos
fundamentales que ante su negativa se conculcan.

Posteriormente en Colombia, vuelve a reabrirse el debate en cuanto a este tema

con la problemtica de la ciudadana denominada Julia, la cual se enfrent a una
enfermedad terminal que deterioro en forma progresiva su ciclo vital hasta el punto
de manifestar su deseo de morir con dignidad; es ah donde se expide la sentencia
C- 970 de 2014, la cual se aborda a continuacin.

2.2.3 Sentencia T-970 2014. Despus de los intentos fallidos por una
reglamentacin y de la Sentencia C- 239 / 1997 de la Corte Constitucional en el
ao 2014, nuevamente el tema sale a flote dando como resultado la Sentencia T-
970 de 2014 de la misma corporacin, la cual se analiza. Sentencia de tutela
proferida en contra de Coomeva EPS ante la negativa a la prctica y
reconocimiento a la muerte digna de la seora Julia, consolidndose ante dicha
negativa una violacin a los derechos fundamentales, vida, dignidad humana y
autonoma de la persona; pues a la fecha de instauracin de la accin padeca un
cncer de coln, patologa que comprometi grave y progresivamente sus
funciones vitales, hasta el punto de hacer posteriormente progresin de cadera,
pulmonar y carcinomatosis abdominal, lo que sin lugar a dudas desencaden en
tratamiento quimioteraputico, al cual de manera voluntaria decidi renunciar pues
afirma que le ocasionaba intensa astrnia, adinamia, cefalea, nuseas y vmito,
sintomatologas que le impedan desarrollar sus actividades cotidianas con
normalidad y autnoma.

Posteriormente, debi ser hospitalizada tras presentar cuadro de obstruccin

Intestinal y requerir apoyo para su cuidado, razn por la cual, solicita el mdico
tratante manejo por cuidados paliativos dado que la patologa no solo se
encontraba en Progresin, sino que adems de ello la seora se encontraba
Deteriorada en su Estado Funcional, lo que sin lugar a dudas afectaba su calidad
de vida.

Ante dicha circunstancia, la seora solicit ante el mdico tratante de la EPS que
le fuera practicada la eutanasia, encontrndose ante la negativa del mdico, pues
el mismo afirm que dicho pedir de morir dignamente se materializaba como un
homicidio que no poda consentir.89 Ante dicha negativa, decide interponer accin
de tutela en contra de Coomeva EPS para que haciendo uso de ese mecanismo
se protejan de manera inmediata los derechos que le estn siendo conculcados
por cuenta de la accionada.

Correspondi el conocimiento de dicha accin constitucional, al Juzgado 10 Civil

89
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 970-2015.

57

Municipal de la Ciudad de Medelln, quien mediante providencia 23/07/2013
resolvi no tutelar los derechos invocados en la accin de tutela, argumentando
que corresponda al congreso legislar sobre la materia y a la fecha no lo haba
hecho, aspecto que generaba duda en cuanto a los protocolos a seguir ante el
surgimiento de estas eventualidades y que adems de ello la constitucin poltica
de Colombia era clara al establecer en su Art. 11 el derecho a la vida con el
carcter de inviolable, el cual no admita excepciones; razones ms de peso para
sentar su precedente de una manera negativa ante la peticin de la usuaria del
sistema de seguridad social en salud.

No obstante, la entidad aduce que adicionalmente a ello, no se pudo constatar por

ella con el material probatorio allegado la condicin mental de la paciente al
momento de manifestar que quera morir, razn que para la entidad genera
incertidumbre en cuanto a la verificacin del consentimiento inequvoco de morir.

La sentencia de tutela, es remitida a la corte constitucional para su posterior

revisin, encontrndose que una vez de analizar los aspectos procedimentales y
de competencia este rgano se pronuncia sobre los hechos objeto de
controversia; sentando este uno de los precedentes ms importantes despus de
la sentencia C-239-1997 en cuanto a la regulacin y posterior legalizacin de esta
prctica en Colombia. Procede el mximo rgano interprete y defensor de la
constitucin poltica de Colombia a determinar si el actuar de Coomeva EPS ante
la negativa de la prctica de la eutanasia se constituy per- se en una violacin a
los derechos fundamentales de vida en condiciones digna, muerte digna y
dignidad humana de la accionante ya fallecida para la poca de este
pronunciamiento, razn por la cual la corte hace nfasis en que se pronunciara
pese a la carencia actual de objeto por dao consumado lo har por hecho
superado, dado que son temas de vital importancia y que merecen discusin a
fines de sentar precedentes para situaciones futuras y para proteger la dimensin
objetiva de los derechos que fueron desconocidos.

Se informa al lector, que el contenido de la sentencia est en la presente

monografa a manera de anexos, por ende, lo que aqu se esboza forma parte de
las ideas y argumentos ms sobresalientes adoptados por la corte para el
presente caso y que se convierten de ante mano en la posibilidad de que en
Colombia se legalice esta prctica; fin que se pretende durante el desarrollo de la
presente tesis.

Para desarrollar el tema, la Corte Constitucional empieza abordando todo lo

concerniente a la gnesis de la eutanasia, caractersticas, modalidades, requisitos
para su prctica y condiciones; elementos contentivos en la sentencia C-239/97
proferida por la misma Corte; sin embargo, para el caso en concreto nos
proporciona unos aportes a manera de argumentos que se convirtieron en la
posibilidad de la operacin de la figura.

58

Sostiene la Corte, que pese a consagrar el Art 11 de la carta poltica que el
derecho a la vida es inviolable; se debe desligar un poco la cultura e interpretacin
absolutista que ello encierra, pues la vida realmente no debe ser vista desde la
perspectiva de la mera subsistencia; sino por el contrario, que se encuentra
permeada de todas aquellas condiciones y circunstancias que permiten que la
misma sea digna; ello supone adems la realizacin y ejercicio de ciertos
derechos que dotan de digno a dicho vivir.

Por consiguiente, visto desde ese punto de vista, nadie puede ser obligado o no
parece lgico que el estado imponga a una persona la obligacin de vivir o
sobrellevar unas cargas excesivas que lo que generan es la anulacin o des
personificacin de la persona en si misma considerada, de ah que los derechos
de autonoma individual o personal y dignidad humana entren en juego o
controversia con el derecho a la vida.

Es por esa misma razn, que mediante sentencia T- 439/93 se sostiene que: los
derechos fundamentales, no obstante su consagracin constitucional y su
importancia, no son absolutos y, por tanto, necesariamente deben armonizarse
entre s con los dems bienes y valores, argumento que toma vital importancia al
afirmar la corte que no es posible obligar a una persona a recibir un tratamiento
mdico cuando su decisin es descontinuarlo, a pesar de las implicaciones que
ello tiene.

Afirma la corte, que esto sin lugar a dudas implica para el estado el deber
constitucional de proteccin de la vida debe ser compatible con otros derechos
como lo son la dignidad y la autonoma, de ah que frente a aquellas personas que
padecen una enfermedad terminal ese debe ceder ante su autonoma y a su
consentimiento informado del paciente que desea morir en forma digna.

Es de esta manera, que los derechos fundamentales a la dignidad humana y

autonoma individual toman importancia en el ejercicio del derecho a la vida, es
por esa misma razn que en virtud del ejercicio de estos derechos, el estado no
est obligado ni llamado a entrometerse en las decisiones individuales; con
respecto a este aspecto la corte ha sealado que el estado no puede oponerse a
la decisin del individuo que no desea seguir viviendo y que solicita que le ayuden
a morir cuando sufre una enfermedad terminal que le produce dolores
insoportables e incompatibles con su dignidad como persona.

En virtud de ello, la Corte en cuanto al caso en concreto estima que

evidentemente existi una vulneracin a los derechos fundamentales invocados
por la accionante por cuenta de Coomeva EPS, en tanto que los argumentos
utilizados para negarle el procedimiento y por ende, la proteccin efectiva de los
derechos no se constitua per-se en justificacin constitucionalmente vlida para
negar la prctica de la eutanasia a la seora Julia, en tanto que, la ausencia de
legislacin no se constituye como razn suficiente para negar la proteccin de los

59

derechos fundamentales, mxime cuando la seora Julia si cumpla con los
supuestos de hecho normativos contentivos en la sentencia C-239/97 , I).padezca
una enfermedad terminal que le produzca sufrimiento II). Manifieste su voluntad de
provocar la muerte III).deber practicrsele algn procedimiento mdico,
normalmente eutanasia, realizado por un profesional de la salud, que garantice su
derecho a morir dignamente; supuestos que a pesar de cumplirlos a cabalidad la
seora Julia, muri a la espera de su realizacin y reconocimiento.

Culmina la corte afirmando que evidentemente la falta de legislacin o regulacin

con respecto al tema, impide y se constituye como una barrera para el derecho a
morir con dignidad, en la medida en que dicho desconocimiento o vaco conlleva a
la imposicin de la obligacin de vivir a una persona en condiciones que
previamente haba considerado como no dignas.
Exhorta y obliga entonces la honorable Corte Constitucional al Ministerio de Salud
y Proteccin Social para que en el trmino de 30 das hbiles contados a partir de
la notificacin del fallo emitiera una directriz y dispusiera de todo lo necesario para
que estos procedimientos puedan efectuarse.

Es a si como nuevamente surge para Colombia una nueva posibilidad de que este
tema tan debatido y controversial tenga plena aplicacin en Colombia en aras de
garantizar y amparar el derecho fundamental a Morir Bien, figura que sin lugar a
dudas segn la corte materializa la autonoma del paciente en la medida en que
se configura como un procedimiento para proteger el derecho a morir
dignamente.

Es as como finalmente y con fecha 20 del mes de abril del presente ao, se dicta
resolucin por cuenta del ministerio de salud y de proteccin social No.15 por
medio de la cual se da cumplimiento a la orden dada en sentencia T 970/14.

2.2.4 Resolucin 1216 de 2015. Con posterioridad a la sentencia C-970 de 2014,

el ministerio de salud y proteccin social por medio de la resolucin No. 1216 de
2015 expide reglamentacin para llevar acabo el procedimiento para morir con
dignidad, procedimiento que se encuentra a cargo del comit interdisciplinario, el
cual es designado por la EPS y cuya funcin principal es hacer efectiva la
proteccin y garanta efectiva de los derechos de los enfermos terminales, quienes
deciden dar por terminado su ciclo vital en una fase determinada y avanzada de su
enfermedad; corresponde entonces a ellos verificar que se renan todas las
condiciones especficas y contenidas en la sentencia C-239 de 97 y C- 970 de
2014.

De igual manera, dentro de la resolucin adems de fijarse las pautas y

lineamientos dentro de los cuales debe surtirse el procedimiento de la muerte
digna, se imponen cargas obligacionales a las EPS y por ende, IPS que han de
practicar el procedimiento; lo que hace an ms evidente su inclinacin a la
proteccin del derecho fundamental del paciente a morir bien, siempre y cuando;

60

el mismo se encuentre dentro de los supuestos normativos contentivos en las
sentencias.

Trata un tema lgido y de vital importancia para el procedimiento, el cual para

quienes propenden por la eutanasia quiz genere un poco de entorpecimiento y
reste celeridad al proceso de muerte, como lo es el tema de la objecin de
conciencia predicable del mdico al cual se le asigne dar cumplimiento a
cabalidad de la voluntad del paciente; no obstante, su interferencia no es del todo
absoluta, dado que de igual manera segn el artculo de la Resolucin se ordena a
la EPS que dentro del trmino de 24 horas se designe nuevo medico quien la
practique.

Se plasma entonces en esta resolucin, el deseo infalible de la proteccin del

derecho fundamental a la muerte digna, elevado a esta categora mediante
Sentencia C- 239 de 1997 y posterior ratificacin mediante sentencia C- 970 de
2014, propendiendo en todo momento por el apoyo al paciente como a su familia
durante esa fase tormentosa de su ciclo vital, y posteriormente respetando su
voluntad y deseos inequvocos de morir; es entonces donde por primera vez
formalmente hablando, mediante este acto jurdico se regula sobre la materia.

- Algunas de las implicaciones que la expedicin de la resolucin puede

generar. La expedicin de dicha regulacin genera consigo varias implicaciones,
dentro del presente trabajo investigativo se hace alusin a alguna de ellas
dependiendo de los sujetos que dentro del proceso intervengan.

Implica a nivel familiar ciertos temores frente a la ejecucin del procedimiento de la

eutanasia, en tanto que pueden cuestionarse si sera lo ms acertado, si
posiblemente hubiese tenido mejora, cules podran ser los costos no solo
econmicos sino quizs psicolgicos en cuanto a sus convicciones religiosas y
sobre todo, lo concerniente a la etapa de duelo y ausencia del ser querido, pero
sobre todo de conciencia de la necesidad de la muerte que genera consigo una
vez tomada la decisin un proceso de aceptacin.

En cuanto a las instituciones EPS e IPS implica varios cambios y sobre todo entrar
a contemplar ciertas polticas que quiz no tenan contempladas dentro de su
objeto social de manera implcita; esto en la medida de que no solo debe contar
con el personal idneo para practicarla; sino tambin, con los recursos tanto
econmicos y de materias primas que permitan al usuario y beneficiario del
sistema y quien solicita la prctica de la eutanasia, que se le garantice de manera
efectiva su derecho a morir dignamente. Otro de los aspectos y quiz el ms
preocupante para dichas instituciones, es el aspecto econmico que deja de
percibir al momento de la materializacin de la eutanasia, pues con esta se
evitaran procesos tales como internacin en UCI (unidad de cuidados intensivos o
intermedios), las cuales son unos de los servicios ms costosos que prestan las
IPS y que posteriormente exigen su pago ante la EPS correspondiente donde se

61

encuentre afiliado el paciente; es de notar, que al no percibir dichos ingresos su
patrimonio podra verse afectado de alguna manera, quiz no tan notoria como
para desencadenar en liquidacin pero si determinante.

Adicionalmente, dichas entidades sobre todo las promotoras de salud, deben

incurrir en gastos tanto econmicos como de personal idneo, con la finalidad de
que se pueda brindar apoyo psicolgico tanto al paciente como a los familiares,
desde el momento no solo en que se detecta su enfermedad terminal, sino desde
el momento en que manifiesta la voluntad de dar por terminado su ciclo vital.

Para el Estado, la expedicin de una resolucin de esta ndole implica todo el

despliegue necesario de implementacin de polticas que permitan dar
cumplimiento a la voluntad del paciente o de su familia ante el evento de que su
estado sea de inconciencia; adicionalmente se encuentra en la obligacin de velar
por la garanta y eficiencia durante todo el proceso, de manera tal que no sean
vulnerados los derechos fundamentales del paciente, as como de incluir dentro de
sus partidas presupuestales los dineros requeridos a las instituciones EPS- IPS
para llevar a cabo la prctica de la eutanasia.

Adicionalmente, dentro de esta escala de sujetos que influyen dentro del proceso
de muerte digna, no puede dejar de lado a los mdicos; quienes son en ultimas a
quien corresponde practicar la eutanasia y, con ello, dar por finalizado de manera
anticipada el ciclo vital de un ser humano que as lo ha manifestado previamente;
pues esto implica para ellos varias implicaciones sobre todo de ndole legal y tica;
en tanto, que les da temor la responsabilidad jurdica que puede derivarse de su
actuar y de paso, generar un conflicto interno con sus lineamientos de conducta
profesional.

Como puede observarse a simple vista, la expedicin de una resolucin de esta

ndole genera varias implicaciones a todos los agentes que estn involucrados
dentro de ella; as como en todos los derechos, especialmente todos los
relacionados por ejemplo con el sistema de seguridad social, salubridad pblica,
derecho a la salud, a la igualdad, a la dignidad humana; pues como es de
observar, es un tema que por su discusin es trasversal a todos los derechos.

62

 3. CAPTULO TERCERO

Como se ha venido analizando a lo largo de esta monografa, y si bien es sabido

que la Eutanasia en Colombia ha sido un tema muy debatido y controversial para
la misma sociedad, se ha visto un avance del mismo despus de casi 18 aos
desde que la Corte Constitucional en Sentencia C-239 de 1997, se pronunciara al
respecto, y diera en su resuelve la orden al Congreso de la Republica legislar
sobre el tema.

Tras varios proyectos de ley que no salieron avante, result que el tema se debi
analizar por medio de una nueva orden que emiti la misma Corte Constitucional
en Sentencia T-970 de 2014, razn por la cual facult, por as decirlo, al Ministerio
de Salud y Proteccin Social para que fuera este ente por medio de sus
competencias constitucionales desarrollara el derecho fundamental a morir
dignamente, lo cual efectivamente realiz a travs de un acto administrativo de
carcter general.

Es por esta misma razn, que en este captulo se desarrollar la manera como en
Colombia se le ha dado solucin al tema investigativo, el cual ha sido plasmado
por medio de la Resolucin No. 1216 de 2015 del veinte de abril de dos mil quince.
A su vez, se hace un analisis de experiencias de otros sistemas jurdicos tanto
nacionales como internacionales, finalmente, se realiza un test de
proporcionalidad tomando en cuenta la actual regulacin vigente en Colombia,
para as poder identificar cules han sido las fallas del Estado Colombiano
respecto a dicha resolucin, toda vez que se dar al lector un punto de vista
respecto a la resolucin y sus inconvenientes al momento de su realizacin.

Concluyendo de esta manera, que la eutanasia en Colombia no ha tenido un

avance significativo en cuanto a su desarrollo y posterior aplicacin - como
muchos creen pues el tema se desarroll por medio de una resolucin, que al
modo de ver de quienes han estado investigando el tema, no debi ser de esa
manera, puesto que no se puede desarrollar un Derecho Fundamental como lo es
la Muerte Digna por medio de un acto administrativo emanado del Gobierno
Nacional, sino que la misma se debe tramitar por medio de una ley estatutaria,
pues el tema en cuestin es de facultad exclusiva del Congreso de la Republica
por mandato de la Constitucin (Artculo 114) siendo este el procedimiento
adecuado para la proteccin de un Derecho Fundamental, y no dejando en manos
de los galenos la decisin de una muerte digna.

Por tal motivo, este captulo se desarrolla en tres partes. El primero, trata de la
Resolucin No. 1216 de 2015 del Ministerio de Salud y Proteccin Social, el
segundo versa sobre un anlisis comparativo de la forma como se ha contemplado
la figura de la Eutanasia en otros pases, el tercero presenta un Test de

63

proporcionalidad, donde se tiene como fuente de investigacin la Resolucin No.
1216 de 2015 del Ministerio de Salud y Proteccin Social.

3.1 RESOLUCIN 1216 DE 2015 DEL MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIN

SOCIAL

En dicha resolucin emitida por el Ministerio de Salud y Proteccin Social el da 20

de abril de 2015, que se expide por la orden que emite la Corte Constitucional
(Sentencia T-970 de 2014), la cual ordena al Ministerio de Salud y Proteccin
social que en el trmino de 30 das emita una directriz para conformar los comits
interdisciplinarios que se harn cargo de ejecutar el derecho a morir dignamente.

La Resolucin se desarrolla en torno a las directrices para la organizacin y

funcionamiento de los comits para hacer efectivo el derecho a morir con dignidad.
En ella bsicamente se establece lo concerniente al concepto de enfermo terminal
(art 2) y cules sern las garantas y procedimientos que regularn el momento de
la muerte digna, desde el inicio de la enfermedad hasta el momento en que el
paciente manifieste la voluntad de morir y eleve ante su EPS la solicitud.

Especficamente, la Resolucin se divide en tres partes: el primero, trata todo lo

concerniente a las Disposiciones Generales, donde consagra cual es el objetivo de
la resolucin la cual se basa en impartir directrices para la conformacin y
funcionamiento de los comits interdisciplinarios para el Derecho a Morir con
Dignidad, y adicional a eso entra a dar algunas definiciones tales como Enfermo
en fase terminal, el criterio de la garanta del derecho fundamental a morir con
dignidad y el derecho a cuidados paliativos que tienen todos los pacientes que
padecen algn tipo de enfermad incurable.

El segundo aparte de la resolucin trata todo lo concerniente a los comits

interdisciplinarios para el Derecho a Morir con Dignidad (art. 5), donde consagra
quienes deben prestar el servicio , los cuales podrn conformar solamente
aquellas IPS que cuenten con el servicio de hospitalizacin oncolgica, o el
servicio de atencin institucional de paciente crnico o el servicio de atencin
domiciliaria. Se estipula que si las IPS no llegaren a ofrecer tales servicios
debern de manera inmediata poner en conocimiento a la EPS a la cual est
afiliado el paciente para que se tomen las medidas necesarias y poder hacer
efectivo el derecho a morir con dignidad.

Ahora bien, en cuanto a cmo se conformarn dichos comits, el artculo sexto de

la Resolucin consagra que el comit estar integrado bsicamente por: I). un
mdico de la especialidad de la patolgica padecida por la persona, diferente esta
al mdico tratante II). Un abogado III). Un psiquiatra o psiclogo clnico; debiendo
estos ser designados por la IPS correspondiente.

64

Adicional a esto, el artculo 7 de dicha resolucin consagra cuales van a ser las
funciones que tendr el comit, funciones que dentro de ellas estn el revisar la
determinacin del mdico tratante en cuanto a la solicitud del paciente y
establecer si se le ofreci o se le estn suministrando cuidados paliativos al
mismo, vigilar el procedimiento, ordenar a la institucin responsable del paciente
designar mdico que lleve a cabo el procedimiento, entre otras funciones que se le
otorgan al comit.

En los subsiguientes artculo tales como el 8, 9, 10 y 11, la resolucin consagra el

momento de instalacin del comit el cual adoptar el reglamento interno,
designar un secretario y todo lo necesario para el funcionamiento del mismo,
adems cual va ser el modo de sesionar y convocar, el cual ser convocado por el
mdico tratante que reciba la solicitud mediante informe a la secretaria o cualquier
integrante del comit. Una vez recibida la solicitud por medio del mdico tratante el
comit mantendr de manera permanente sesiones con el fin de atender las
funciones que le han sido asignadas por la presente resolucin. Adicionalmente,
consagra cual es el qurum para sesionar, deliberar y decidir el cual para deliberar
y sesionar ser del de la totalidad de sus integrantes, y respecto a las decisiones
sern tomadas de preferencia en consenso y de no ser as se admitir mayora.
Tambin, regula la secretaria tcnica que debe tener el comit a la cual le otorgan
ciertas funciones entre las cuales esta recibir la solicitud del procedimiento,
realizar las convocatorias a las sesiones, elaborar las actas, entre otros.

As mismo, la resolucin determina el papel que jugarn tanto las EPS como las
IPS durante el proceso de muerte digna, donde principalmente y el ms activo es
respetar la decisin del paciente y brindar apoyo durante todas las fases del
proceso tanto a l como a su familia, esto con la finalidad de sobrellevar ms fcil
el proceso.

Se estipula en la resolucin lo concerniente a los plazos desde el momento en que

se incoa la solicitud ante la EPS. Con respecto a este punto, se tiene claro que
quien realice la solicitud debe encontrarse dentro de los supuestos de hecho
contentivos en la sentencia C-239/97, y que cuyo procedimiento ser solicitado
ante el mdico tratante, quien verificar la condicin de enfermo terminal en que
se encuentra el paciente, teniendo este finalmente la obligacin de informar tanto
al paciente como a la familia la posibilidad de los cuidados paliativos y/o
tratamiento integral del dolor.

El acpite tercero de la resolucin que va desde el artculo 15 hasta el 18 trata

todo lo concerniente al procedimiento para hacer efectivo el derecho a morir con
dignidad. En donde se debe empezar con la solicitud del derecho fundamental a
morir con dignidad el cual:

La persona mayor de edad que considera se encuentra en condiciones

previstas por la sentencia t-970 de 2014 podr solicitar el procedimiento ante su

65

mdico tratante quien valorara la condicin de enfermo terminal.

En cuanto al consentimiento debe ser expresado de manera libre, informada e

inequvoca, dicho consentimiento puede ser previo a la enfermedad, en donde los
documentos de voluntades anticipadas o testamento vital se consideran
manifestaciones validas de consentimiento y debern ser respetadas.

En caso de que la persona mayor de edad se encuentre en incapacidad legal o

en circunstancias que le impiden expresar su voluntad estn facultados para
presentar la solicitud quienes estn legitimados para dar el consentimiento
sustitutivo, siempre y cuando la voluntad del paciente haya sido expresada
mediante documento de voluntad anticipada.

En el momento de recibir la solicitud el mdico tratante est en el deber de

informarle al paciente del derecho a cuidados paliativos que todo paciente tiene
derecho a recibir.

Respecto al trmite constara de las siguientes etapas:

Verificada la calidad de enfermedad terminal, el mdico tratante convocar de

manera inmediata al comit.

El comit durante los 10 das calendario siguientes a la presentacin de la

solicitud verificar la existencia de los presupuestos contentivos en la Sentencia T
970/14, ello con la finalidad de adelantar el procedimiento una vez cumplidos y si
el paciente ha reiterado su decisin.

Una vez reiterada la decisin del paciente, el comit autorizara el

procedimiento.

Una vez autorizado el procedimiento, se procede a la programacin en fecha y

hora que el paciente indique o en su defecto, en un mximo de 15 das calendario
despus de reiterada la decisin. Se consagra para el paciente o sus legitimados
en caso de consentimiento sustituto que durante cualquier fase del proceso se
podr desistir de la realizacin del procedimiento y en su defecto, optar por otras
alternativas.

As mismo, se estipula que ante eventos donde se presente Objecin de

conciencia por parte de los mdicos que intervendrn en el proceso, la labor del
comit ser ordenar de manera urgente a la IPS para que dentro del trmino de 24
horas siguientes a la realizacin de la objecin, proceda a reasignar a otro mdico
para que la practique.

66

Para mayor ilustracin del tema se presenta en la pgina siguiente el cuadro 1, un
cuadro sinptico del procedimiento:

Cuadro 1. Cuadro sinptico del procedimiento

La resolucin consagra que en cualquier momento el paciente tiene derecho a

desistir a la solicitud de morir dignamente.

Otro tema que analiza la resolucin es la objecin de conciencia, la cual solo es

predicable de los mdicos encargados de intervenir en el procedimiento para
hacer efectivo dicho derecho, motivo por el cual en el evento que esto se d, el
medico deber presentarlo por escrito y debidamente motivado al comit sus
razones. El mismo deber ordenarle a la IPS para que dentro del trmino de 24
horas siguientes a la presentacin de la objecin de conciencia designe a otro
mdico para que lo realice.

3.1.1 Anlisis comparativo de la Eutanasia. Como se ha visto con dicha

resolucin en Colombia se ha generado un avance respecto a la Eutanasia, pero
mucho se ha debatido sobre el tema y en la actualidad se ha demandado su
nulidad ante la jurisdiccin contencioso administrativa por considerarla ilegal pues
un acto de este tipo segn el Procurador General de la Nacin (Alejandro Ordoez
Maldonado) no se puede tramitar por medio de una resolucin, es por este motivo,
que se considera permitente entrar a analizar como otros Estados han regulado el
tema y como lo han adaptado a sus legislaciones, con el fin de tenerlos como
ejemplo a seguir para el Estado colombiano.

Se comienza con el anlisis comparativo exponiendo de manera general como

diversos Estados del mundo han adoptado el tema de la Eutanasia, para as entrar
a exponer de manera especfica como Holanda, Espaa y Uruguay han legislado
el tema y han dado solucin al mismo.

67

Cuadro 2. Anlisis comparativo de algunos estados del mundo

Pases que despenalizan Pases que solo permiten Pases que despenalizan
todos los tipos de eutanasia el suicidio asistido nicamente la eutanasia pasiva

Holanda Estados Unidos: Argentina

-Washington;
-Oregn;
- Montana

Blgica Suiza Uruguay

Luxemburgo Espaa Chile

Mxico D.F.

Irlanda

Fuente: Texto propuesta para la regulacin de la Eutanasia en Colombia desde la experiencia

comparada Universidad de los Andes. Mayo 19 2015. Pg. 16.

Para la finalidad de nuestro trabajo investigativo consideramos pertinente entrar a

analizar los Estados de Holanda, Espaa y Uruguay pues se pueden considerar
como Estados pioneros que han implementado la figura de morir dignamente, y
adems de lo anterior, son Estados que en su legislacin no la reglamenta de
igual manera si no que la solucin que le dan es de modo diferente, en Holanda se
permite una Eutanasia totalmente despenalizada, en Espaa se permite el suicidio
asistido y en Uruguay permite una Eutanasia pasiva, como se ver ms adelante.

- Holanda. Holanda ms conocida como Nederland, que hace parte de los pases
bajos denominados de esta forma porque se encuentran por debajo del nivel del
mar, consta de una superficie total de 41.540 Km2 con una poblacin en 2014 de
16.829.289. En su geografa se puede denotar que aproximadamente una cuarta
parte del pas se halla por debajo del nivel del mar, es atravesada por los ros
Rhin, el Mosa y el Escalda para desembocar en el mar del Norte, limitando al este
con la Repblica Federal de Alemania, al sur con Blgica y al oeste y norte con el
mar del norte. En su interior Holanda est divida en dos, Holanda septentrional y
Holanda Meridional, siendo su capital Amsterdam.

La historia frente a la Eutanasia o ms conocida como la interrupcin de la vida a

peticin, se encuentra inmersa desde antes de la Ley de 2001 que fue aprobada
por el Parlamento Holands, pues el gran debate surgi en el ao 1973 con la
resolucin del tribunal de Leeuwarden con el caso Postman. Dicho caso consista
en que un galeno fue procesado por darle finalizacin a la vida de su madre a
peticin de esta, debido a su avanzada edad y sufra fsicamente de manera

68

insoportable, por el cual el tribunal condeno al galeno con una pena simblica,
pero lo ms importante de este caso es que el tribunal de Leeuwarden formulo tres
condiciones que de concurrir no se estara cometiendo ningn delito, tales
condiciones son:

a. Que medicamente el paciente se considere enfermo incurable.

b. Que est sufriendo, fsica o psicolgicamente, de modo insoportable o de modo

grave.

c. Que el paciente haya expresado previamente, de modo oral o escrito, su

voluntad explcita de que se interrumpa su vida y que se libere del sufrimiento.90

d. As mismo determin cuando las prcticas eutansicas serian admisibles de la

siguiente manera:

a. Si el paciente (por enfermedad o accidente) fuera un enfermo incurable;

b. Si el paciente soportase un sufrimiento fsico o psquico insoportable;

c. Si siendo posible, hubiera comunicado por escrito su voluntad de poner fin a su

vida;

d. Que la muerte fuera inminente y

e. Que la accin fuese realizada por un mdico especialista o por otro que hubiere
consultado con este y fuese en que le tratase.91

Para el ao 1981 el Tribunal de Distrito de Rotterdaam en el caso Wertheim

adiciono otras condiciones adicionales a las que ya haba introducido el Tribunal
de Distrito de Leeuwarden las cuales consisten en:

a. La finalizacin de la vida mediando solicitud solo la puede llevar acabo un

mdico.

b. El mdico debe informar a fondo al paciente sobre sus perspectivas de salud y

90
TAK, Peter J.P. La nueva Ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal No. 12.
Universidad de Nijmegen, Holanda. pg. 111. Documento (en lnea).Disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf Citado el 29112015.
91
KAHN, Goln, Gilli. Eutanasia y Justicia. Pontificia Universidad Javeriana. 2008. Pg. 61 citando a:
NUEZ, Paz, Miguel ngel. Homicidio consentido, eutanasia y derecho a morir con dignidad. Espaa:
Editorial Tecnos, 1999, Pg. 235

69

sobre alternativas viables a la finalizacin de la vida a peticin.92

Es as como para el ao 1983 el Tribunal de Distrito de Alkmaar, absuelve a un

mdico que pone fin a la vida de una mujer minusvlida, afirmando que:

La finalizacin de la vida llevada a cabo por el medico segn consideraciones

medicas objetivas, se podra considerar como un Estado de Necesidad, debido a
una colisin de deberes, y por ello, podra resultar justificada.93

Esto es de vital importancia debido a que por medio de la Jurisprudencia de los

Tribunales se empieza a observar que el mdico que lleve a cabo la finalizacin de
la vida con autorizacin del paciente, se configura como un Estado de Necesidad
creando una justificacin de eximente, que est consagrado en el Cdigo Penal de
Holanda en el artculo 40 El que cometa acto delictivo al que se haya visto
forzado por la necesidad, no ser castigado.

A raz de lo anterior, en el ao 1984 la Corte Suprema determino que la Eutanasia

no sera penalizada si se cumplan con los siguientes cinco requisitos:

1. La peticin de la eutanasia debe venir nicamente del paciente y ser

enteramente libre y voluntaria.

2. Dicha peticin debe ser estable, bien considerada y persistente.

3. El paciente debe experimentar sufrimiento intolerable sin perspectiva de mejora.

4. La eutanasia debe ser el ltimo recurso.

5. El mdico debe consultar con un colega independiente con experiencia en este

campo.94

Pero adicional a eso, en el ao 1994 con el caso Chabot,95 que consisti en la

finalizacin de la vida a peticin de un paciente que no sufra una enfermedad
incurable fsica, sino que sufra de un trastorno psiquitrico, donde el Tribunal

92
TAK, Peter. La nueva ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal, Universidad de
Nijmegen, Holanda. Documento (en lnea).Disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf. Pg 112. Citando a: Tribunal de Distrito de
Rotterdam, 24 de noviembre 1984, NJ 1985, Num. 63. Citado el 29112015.
93
Ibidem, Pg. 112 citando a: HR 12 noviembre 1984, NJ 1985, num. 106 (caso SCHOONHEIM).
94
ORTEGA, Iigo. La <<pendiente resbaladiza>> en la eutanasia: ilusin o realidad?, [en lnea], ao 2003.
Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.eticaepolitica.net/bioetica/io_pendiente%5Bes%5D.htm#_ftn1. Citado el 29112015.
95
J.P. TAK, Peter. La nueva ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal, Universidad
de Nijmegen, Holanda [en lnea] recuperado 20 Nov. 2015 disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf. Pg 113.

70

Supremo afirmo que:

En los casos en que un mdico pone fin a la vida de un paciente que no sufre
fsicamente sino mentalmente, y que no se encuentra en fase terminal, no hay que
excluir a priori la exencin de responsabilidad penal por estado de necesidad.

confirmando que debe existir un sufrimiento mental incurable e insoportable.96

Con esta sentencia del Supremo Tribunal de Holanda, se empieza a evidenciar

que no solo la Eutanasia se poda aplicar alegando Estado de Necesidad en los
casos que el paciente padeciera una enfermedad incurable, sino que adems se
poda dar en casos en donde el paciente a pesar de no sufrir una enfermedad
incurable sufriera de un trastorno psquico que le causara un sufrimiento mental
insoportable, y tal y como lo consagra el autor Peter J.P. Tak basndose en la
jurisprudencia del alto Tribunal Supremo, se puede afirmar que la finalizacin de la
vida se permite cuando:

1. Afecta a un paciente que puede ser considerado medicamente incurable,

2. Que le sufrimiento fsico o mental sea subjetivamente insoportable o grave para

el paciente,

3. Que el paciente haya expresado previamente, por escrito u oralmente su

explcita voluntad de que se ponga fin a su vida y de modo que se le libere del
sufrimiento97.

Debido a lo anterior para el ao 1990 el gobierno Holands decide realizar un

estudio investigativo sobre las prcticas de la Eutanasia que se realizan en el pas,
investigacin que se conoce como el Informe REMMELINK debido se conform
por medio de una comisin donde sus integrantes fueron el Profesor Remmelink, y
el Procurador de la Corte Suprema Holandesa,98 su objetivo era establecer las
bases necesarias para una regulacin legal de la eutanasia, teniendo en cuenta
las practicas que se venan realizando en el pas, y una investigacin sobre las
decisiones mdicas que se tomaban para darle fin a la vida.

En 1991 se present el informe del Comit, dando como resultado que:

En Holanda mueren aproximadamente 130.000 personas cada ao. La

96
Ibidem. Pg. 113
97
J.P. TAK, Peter. La nueva ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal, Universidad
de Nijmegen, Holanda [en lnea] recuperado 20 Nov. 2015 disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf. Pg 114.
98
Tomado de KAHN GOLAN, Gilli. Eutanasia y Justicia. Pontificia Universidad Javeriana. 2008. Pg. 61
citando a: NUEZ, Paz Miguel ngel. Homicidio consentido, eutanasia y derecho a morir con dignidad.
Espaa: Editorial Tecnos, 1999, Pg 237.

71

investigacin, basada en entrevistas annimas a mdicos, muestra que dos tercios
de estas muertes fueron precedidas de un periodo ms corto o ms largo de
enfermedad. En la mitad de estos casos [49.000] el medico haba tomado una
decisin en que como mnimo haba llegado a tomar en consideracin la
probabilidad de acelerar el fin de la vida

interrumpir o no comenzar un tratamiento con la finalidad de prolongar la vida

en fase terminal de una enfermedad mortal (22.500 casos), elevacin de la
cantidad de medicacin para aliviar el dolor y los sntomas producidos por la
enfermedad, que lleva aparejado como efecto secundario menor el acortar la vida
del paciente (22.500 casos), poner fin a la vida conscientemente en casos de
pacientes moribundos (acortamiento estimado de la vida: menos de una semana)
que sufren insoportablemente y cuyas funciones vitales estn comenzando a fallar
(1.000 casos) y poner fin a la vida mediante medicacin eutansica mientras las
funciones vitales an estn intactas (2.700 casos).99

Y tal, como lo afirma Peter J.P.Tak el informe del comit tuvo gran importancia,
debido a que ofreci por primera vez elementos para la comprensin de la
practica actual de la eutanasia y de la incidencia de la misma. Adems el informe
dejo claro que los mdicos, como regla general, proceden con mucho cuidado
cuando se enfrentan a una peticin de poner fin a la vida.100

El resultado del informe que realizaron conllev a que el Ministerio de Justicia y el

Ministerio de Bienestar, Salud y Cultura - mediante una carta dieron a conocer al
parlamento el punto de vista del gobierno en materia de decisiones mdicas
relativas al final de la vida - donde el punto central de la carta era la propuesta de
establecer un procedimiento legal relativo a los casos comunicados de finalizacin
de la vida y asistencia al suicidio, dicho procedimiento de comunicacin pretenda
informar a la fiscala de estos actos y permitirle decidir en base a la informacin
contenida en el informe de comunicacin si debera perseguir o no un caso de
eutanasia o asistencia al suicidio.101

El procedimiento de comunicacin fue creado mediante una ley que se conoci

como la Ley de entierros y en su artculo 10 consagr la base legal para el
procedimiento que establece una determinada estructura que busca hacer posible
la comprensin de los actos mdicos en los casos de interrupcin de la vida a
peticin, o ayuda al suicidio y en casos de interferencias medicas activas dirigidas
a acortar la vida del paciente sin una peticin explicita de este, y define el marco

99
J.P. TAK, Peter. La nueva ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal, Universidad
de Nijmegen, Holanda [en lnea] recuperado 20 Nov. 2015 disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf. Pg 115 Pie de Pg. No. 25
100
J.P. TAK, Peter. La nueva ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal, Universidad
de Nijmegen, Holanda [en lnea] recuperado 20 Nov. 2015 disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf. Pg 116.
101
Ibdem Pg. 116. Pie de Pg. No. 28 y 29.

72

en que la fiscala puede decidir si el caso notificado de finalizacin de la vida a
peticin era legitimo o ilegitimo y deba ser investigado.

El informe de comunicacin que debe realizar el medico se divide en cinco partes,

la primera es sobre la historia clnica del paciente, la segunda sobre las
actividades realizadas en el marco de la eutanasia o la ayuda al suicidio en casos
de pacientes con males fisiolgicos o psquicos, la tercera es sobre la interrupcin
de la vida sin que medie una peticin explicita, la cuarta sobre la comprobacin de
haber consultado con otro mdico o psiquiatra para contar con una segunda
opinin y la quinta sobre el propio acto que ha puesto fin a la vida.102

Para el ao 1994 se da un nuevo gobierno en Holanda, el cual creo un acuerdo de

coalicin entre el partido laboralista (Partij van de Arbeid), el partido liberal (VVD) y
los demcratas (D66), en dicho acuerdo se acord que se llevara a cabo una
evaluacin de los resultados de la Ley de entierros en que se examinara la
experiencia habida en el procedimiento de comunicacin de la relacin entre los
casos de interrupcin de la vida mediando peticin y los casos en que esta
peticin no se haya dado y sobre la poltica de la fiscala al respecto.103

El 06 de agosto de 1999 se inicia un proyecto de ley sobre la interrupcin de la

vida a peticin, el proyecto que llega al Parlamento Holands, busca establecer un
motivo de exencin de la responsabilidad penal en los casos en que el medico
cumpla con los estndares legales del informe de comunicacin, adems de
reglamentar la eutanasia para menores de edad de entre doce y diecisis aos de
edad, proyecto que recibi argumentos en pro y contra del mismo, razn por la
cual, el parlamento considera que el proyecto brinda una salida cuando el
sufrimiento del paciente se ha hecho insoportable, razn por la cual, en el ao
2001 aprueba la Ley de la terminacin de la Vida a Peticin propia y del auxilio al
suicidio.

- Recomendaciones del Comit de Derechos Humanos de Naciones

Unidas sobre la Ley de Eutanasia en Holanda. Despus de analizada la
Ley de Eutanasia en Holanda, el comit de Derechos Humanos expide
unas recomendaciones para que al momento de entrar en vigencia la Ley
se tengan en cuenta, dichas recomendaciones fueron emitidas durante el
72 periodo de sesiones del Comit,104 que realiza los siguientes reparos y
subsiguiente recomendaciones.

102
Ibdem. Pg 117.
103
Ibdem.
104
COMIT DE DERECHOS HUMANOS EUROPEO. Observaciones finales del Comit de Derechos
Humanos, Netherlands, U.N. Doc. CCPR/CO/72/NET (2001) Pargrafo 5. Documento (en lnea). Disponible
en: https://www1.umn.edu/humanrts/hrcommittee/spanish/netherlands2001.html .Citado el 30112015.

73

Motivos de preocupacin:

1. La Ley no ofrece un sistema que detecte o impida situaciones en las cuales se

pueda ejercer una indebida presin con la finalidad de eludir los criterios para que
la eutanasia pueda ser aplicada.

2. Para el comit es preocupante que la prctica de la eutanasia se convierta en

un acto habitual dejando de lado la aplicacin estricta de las condiciones previstas
en la ley.

3. El comit no est de acuerdo con la prctica de la eutanasia en menores de

edad ya que expone que no tienen la suficiente madurez para emitir su
consentimiento en cuanto a la terminacin de la vida. Para el comit el menor de
edad es sujeto de especial proteccin por lo que la decisin de la terminacin de la
vida no puede estar en cabeza de los padres o tutores.

4. Adicional a eso el comit expone la preocupacin en cuanto a que la ley

propone un control Ex post y no Ex ante al procedimiento de la Eutanasia.

Por tal motivo, el Comit realiza las siguientes recomendaciones:

1. El comit recomienda una revisin exhaustiva de la ley de acuerdo a las

observaciones realizadas.

2. El comit recomienda que los procedimientos que llevan a la Eutanasia

ofrezcan salvaguardias contra el abuso, el mal uso o la influencia indebida de
terceros por lo que se debe reforzar el control Ex ante.

3. Y por ltimo, se le recomienda al Estado parte que someta la ley y su aplicacin

a estricta vigilancia y observacin continua del Comit Europeo de Derechos
Humanos.

Debido a las recomendaciones realizada por el Comit la Ley de la terminacin

de la Vida a Peticin propia y del auxilio al suicidio entro en vigencia el 01 de abril
de 2002 una de las principales novedades es la modificacin del Cdigo Penal
holands para recoger una circunstancia eximente de responsabilidad criminal al
delito de eutanasia y asistencia al suicidio.105

La ley de la terminacin de la Vida a Peticin propia y del auxilio al suicidio

consagra en su artculo 20 que se modifica los artculos 293 y 294 del Cdigo
Penal holands de la siguiente forma:

105
ORTEGA, Iigo. La <<pendiente resbaladiza>> en la eutanasia: ilusin o realidad?, [en lnea], ao 2003,
recuperado: 19 Nov. 2015 disponible en:
http://www.eticaepolitica.net/bioetica/io_pendiente%5Bes%5D.htm#_ftn1

74

Artculo 293. 1. El que le quitare la vida a otra persona, segn el deseo expreso y
serio de la misma, ser castigado con pena de prisin de hasta doce aos o con
una pena de la categora quinta. 2. El supuesto al que se refiere el prrafo 1 no
ser punible en el caso de que haya sido cometido por un mdico que haya
cumplido con los requisitos de cuidado recogidos en el artculo 2 de la ley sobre
comprobacin de la terminacin de la vida a peticin propia y del auxilio al suicidio,
y se lo haya comunicado al forense municipal conforme al artculo 7, prrafo
segundo de la ley reguladora de los funerales.

Artculo 294. 1. El que de forma intencionada indujere a otro para que se suicide
ser, en caso de que el suicidio se produzca, castigado con una pena de prisin
de hasta tres aos o con una pena de multa de categora cuarta. 2. El que de
forma intencionada prestare auxilio a otro para que se suicide o le facilitare los
medios para ese fin, ser, en caso de que se produzca el suicidio, castigado con
una pena de prisin de hasta tres aos o con una pena de multa de categora
cuarta. Se aplicar por analoga el artculo 293, prrafo segundo.106

Adems, de formular seis requisitos que el mdico debe cumplir con la finalidad de
garantizarle no ser objeto de un proceso los cuales son:

1. El mdico debe convencerse satisfactoriamente de que la peticin del paciente

es voluntaria y de que este la ha considerado bien;

2. El mdico debe convencerse satisfactoriamente de que el sufrimiento del

paciente era insoportable y de que no haban perspectivas de que su situacin
mejorase;

3. El mdico debe haber informado exhaustivamente al paciente acerca de la

situacin y del curso previsible de su enfermedad;

4. El mdico y el paciente juntos tienen que haber llegado a la conclusin de que

no existe alternativa viable a la situacin del este ltimo;

5. El mdico debe haber consultado al menos a otro mdico, que tiene que haber
visto al paciente, y este ltimo tiene que haber llegado a una opinin
independiente acerca de la situacin del paciente;

6. El medico tiene que haber puesto fin a la vida del paciente con los cuidados y

106
KAHN, Goln Gilli. Eutanasia y Justicia. Pontificia Universidad Javeriana. 2008. Pg. 61 citando a:
NUEZ PAZ, Miguel ngel. Homicidio consentido, eutanasia y derecho a morir con dignidad. Espaa:
Editorial Tecnos, 1999, Pg 63 y 64.

75

atenciones mdicas debidas.107

La Ley adems reglamenta todo lo respectivo a los Comits Regionales los cuales
son conformados por cinco comits, quienes son los encargados de revisar el
informe de comunicacin que cada mdico debe realizar y el evala si el caso es
susceptible de investigacin por parte del Ministerio Fiscal y si es as el Comit se
lo comunica y se inicia la investigacin.

Un tema que la Ley regula son los casos de interrupcin de la vida en

adolescentes, la cual se permitir en los siguientes casos:

1. Entre los 16 y 18 aos y ya no sea capaz de expresar su peticin, el medico

podr interrumpir su vida siempre que el paciente hubiera expresado
anteriormente su deseo de forma escrita.

2. Entre los 16 y 18 aos y sea capaz de expresar tal peticin, el medico podr
poner fin a su vida nicamente cuando sus padres o su tutor hayan sido
involucrados en el proceso de toma de la decisin.

3. Entre 12 y 16 aos el medico podr poner fin a la vida en caso de que sus
padres o su tutor consientan a ello.108

Es as, como en Holanda se puede observar que ha sido la Jurisprudencia la que

ha jugado un papel trascendental en el desarrollo del Derecho a Morir
Dignamente, a travs de diversos fallos que generaron en el Estado Holands la
necesidad de legislar sobre el tema y expedir la regulacin correspondiente,
exponiendo as que Holanda se destaca como la pionera en el campo de la
eutanasia, no solo por su legislacin sino por la actitud de los mdicos y de los
enfermos frente a la eutanasia, y sobre todo, por la enorme frecuencia con la que
se aplica.109

107
J.P. TAK, Peter. La nueva ley sobre Eutanasia en Holanda, y sus precedentes. Revista Penal, Universidad
de Nijmegen, Holanda. Pg 123. Documento [en lnea]. Disponible en:
http://portal.uclm.es/descargas/idp_docs/doctrinas/petertak.pdf. Citado el 30112015.
108
Ibdem. Pg 124.
109
ORTEGA, Iigo. La <<pendiente resbaladiza>> en la eutanasia: ilusin o realidad? Documento [en
lnea]. Disponible en: http://www.ecaepolitica.net/bioetica/io_pendiente%5Bes%5D.htm#_ftn1. Citado el
30112015.

76

- Anlisis caso LAMBERT, de la Corte Europea de Derechos Humanos. Un
ejemplo de ello es como lo ha desarrollado la Corte Europea de Derechos
Humanos en Sentencia del 05 de Junio de 2015 en el Caso Lambert y otros Vs.
Francia.110

El mencionado caso trata sobre un ciudadano Francs de nombre Vicent Lambert,

el cual el 29 de septiembre de 2008, sufre un accidente de trnsito que resulta en
un cuadro mdico de Tetraplejia con un estado Neurovegetativo crnico y de
conciencia mnima.

El 10 de abril de 2013 siguiendo las instrucciones de la Cnyuge y las

recomendaciones del mdico tratante, se ordena la suspensin del suministro de
nutricin e hidratacin al paciente debido a su estado crtico el cual no evidencia
ninguna mejora, por lo cual el 09 de mayo de ese mismo ao los peticionarios
dentro del caso (sus padres) interponen una peticin urgente ante la Corte
Administrativa de Francia, buscando que se le ordene al hospital que reinicie el
tratamiento de hidratacin y alimentacin para el paciente (Vicent Lambert),
debido a que su hijo no dejo por escrito como se deba tratar una condicin como
esta, es decir un advanced directives lo cual se refiere a que el paciente prev
cualquier situacin que lo deje incapacitado permanentemente y deja unas
directivas que especficamente que tratamiento o no, desea que se le aplique o no,
por lo cual la peticin fue concedida el 11 de mayo de este mismo ao.

Debido a lo anterior, se inicia un nuevo procedimiento el cual consiste en que un

grupo de mdicos especializados ajenos al caso para garantizar imparcialidad de
un nuevo concepto del estado del paciente y cuales eran sus recomendaciones
para el tratamiento del mismo, dicho procedimiento termina el 11 de Enero de
2014, que concluye que lo ms recomendable es descontinuar la alimentacin
artificial al paciente.

El 13 de enero de 2014 los familiares del paciente realizan una peticin urgente
para que se le prohibiera al hospital retirarle la alimentacin e hidratacin al
paciente y para que se ordenara su traslado a otro centro especializado, debido a
que consideraban que el hospital tratante quera matar a su familiar.

Dicho peticin llega a una nueva Corte Administrativa quien el 16 de enero de

2014 concluye que los mdicos haban interpretado errneamente cuales eran los
deseos del seor Lambert y por lo tanto su Derecho a la vida deba ser respetado
por lo cual se deba reasumir su tratamiento.

110
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia del 05 Junio 2015. Caso Lambert y otros Vs.
Francia. Corte Europea de Derechos Humanos. Documento [en lnea]. Disponible en:
http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-155352#{"itemid":["001-155352"]}. Citado el 30112015.

77

El caso llega al Consejo de Estado de Francia donde en una cuestin preliminar
decide realizar cuestionamiento a los doctores que tratan al paciente para poder
tomar una decisin, estos cuestionamientos son:

1. Describir el Estado del seor Lambert desde mediados de julio de 2011 hasta la
fecha.

2. Opinar desde su perspectiva de mdicos especialistas si el dao celebrar del

paciente es irreversible y que ofrezcan un pronstico.

3. Determinar si el paciente se comunica mediante cualquier medio.

4. Determinar si el paciente reacciona a los tratamientos y si es asi diga cual

reaccin tiene.

El panel de mdicos responde el 26 de mayo de 2014 respondiendo que en

cuanto al estado clnico del paciente se encuentra en estado vegetativo y sin
signos de conciencia, en general para diagnosticar la irreversibilidad de un dao
cerebral cualquier mdico debe tomar en cuenta lo siguiente:

a. el tiempo que ha pasado desde el accidente.

b. la naturaleza del dao.

Segn estos dos factores aplicados al paciente hay un pronstico de NO

recuperacin y en cuanto a la ltima pregunta responden que No ha habido
ninguna seal de ningn tipo que permitan concluir que l se pueda comunicar. El
Consejo de Estado el 24 de junio de 2014 tiene las siguientes consideraciones:

1. los artculos 2 y 8 del Cdigo de Salud de Francia no viola la convencin de

europea de derechos humanos.

2. Cuando se trata de un paciente en estado vegetativo o de mnima conciencia el

doctor debe basar la decisin tomando en cuenta factores clnicos como
teraputicos.

3. Y por ltimo pero siendo el factor ms importante se debe tener en cuenta la

voluntad del paciente.

Diciendo que el doctor tratante actu dentro del marco de la legalidad tanto de la
legislacin francesa como de la legislacin europea de derechos humanos.
Concluye que aunque el deseo de morir del seor Lambert no haya sido

78

totalmente expreso, esa decisin si se poda complementar con la autorizacin del
familiar ms cercano en este caso la Cnyuge del seor Vicente Lambert.

Por tal motivo, los padres del seor Lambert al haber agotado las instancias
internas, deciden acudir al sistema Europeo de Derechos Humanos, exponiendo
que el sistema legal de Francia desconoci su propia normatividad en cuanto al
tratamiento de la muerte.

Luego de realizar una sntesis del caso y declarndose competente para fallarlo la
Corte Europea de Derechos Humanos falla lo siguiente:

1. el seor Lambert fue examinado en ms de nueve ocasiones por parte de

personal mdico con las ms altas calificaciones en adicin a lo anterior. Dicho
grupo se reuni con ambas partes en el periodo comprendido entre el 24 de marzo
y el 23 de abril de 2014.

2. La Corte europea analiza:

- Las instancias internas comenzando por las Cortes Administrativas y terminando

en el Consejo de Estado Francs dieron prevalencia a los deseos del paciente.

- Aunque no hubiera advanced directives el Consejo de Estado Francs tomo en

cuenta dos situaciones fundamentales a saber:

- El cnyuge del paciente estaba en su derecho de acuerdo a las leyes europeas

de pedir la muerte digna de su cnyuge.

En el procedimiento tanto interno como ante la Corte Europea de Derechos

Humanos se pudo probar que los familiares del seor Lambert estaban totalmente
enterados y consientes de los deseos de este de morir dignamente.

3. Por lo tanto la Corte Europea de Derechos Humanos concluye que en el

presente caso se respetaron las previsiones contenidas en el artculo 2 y 8 de la
Convencin y que por lo tanto las autoridades locales actuaron acorde al autorizar
la muerte del seor Lambert.

Esto se menciona debido a que es un ejemplo claro de cmo Francia respeta el

Derecho a Morir Dignamente, siguiendo el procedimiento que se regula para tales
casos, donde se denota que lo primordial es que el paciente no sufra ms dolores
innecesarios de los que la enfermedad ya le ha ocasionado.

79

Tal y como lo consagra la recomendacin 1418 de 1999,111 adoptada por la
Asamblea Parlamentaria de Consejo de Europa el 25 de Junio de 1999 en su 24
sesin donde se busca proteger la dignidad de todos los seres humanos y los
derechos que nacen de ella.

Donde se consagra que los Derechos fundamentales que derivan de la dignidad

del paciente terminal o moribundo se ven amenazados por diversos factores:

I. Las dificultades de acceso a los cuidados paliativos y un buen manejo del

dolor.

II. La frecuente falta de tratamiento del sufrimiento fsico y de las necesidades

psicolgicas, sociales y espirituales.

III. La prolongacin artificial del proceso de muerte, ya por el uso desproporcionado

de medios tcnicos, ya por la continuacin del tratamiento sin consentimiento del
paciente.

IV. La falta de formacin continuada y apoyo psicolgico a los profesionales

sanitarios que trabajan en medicina paliativa.

V. La insuficiencia de apoyo y asistencia a los familiares y amigos de los

pacientes, que tambin puede aumentar el sufrimiento humano en sus distintas
dimensiones.

VI. El temor de los pacientes a perder el control sobre s mismos y convertirse

en una carga, en seres dependientes por completo de sus familiares o de
instituciones.

VII. La carencia o inadecuacin de un entorno social e institucional en el que

uno pueda separarse para siempre de sus familiares y amigos en paz.

VIII. La insuficiente asignacin de financiacin y recursos para la asistencia y

apoyo de los enfermos terminales o moribundos.

IX. La discriminacin social del fenmeno de la debilidad, el morir y la muerte.

En el caso Lambert podemos evidenviar que el III es aquel Derecho Fundamental
del paciente que se ve amenazado.

111
INFORME DEL COMIT DE ASUNTOS SOCIALES, DE SALUD Y FAMILIA. Recomendacin 1418
(1999), adoptado por la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa el 25 de Junio de 1999 (24 sesin).
Doc. 8241, (ponente: Mrs. Gatterer) y el Doc. 8454, opinin del Comit de Asuntos Jurdicos y Derechos
Humanos (ponente: Mr. McNamara)

80

Adicional a esto, la recomendacin ya mencionada consagra que los Estados
miembros deben incorporar a su Derecho Interno la proteccin legal y social
necesaria contra estas amenazas y temores que el enfermo terminal o moribundo
afrontan y mencionan 6 en particular las cuales son:

I. El morir sometido a sntomas insoportables (por ejemplo, dolor, ahogo, etc.).

II. La prolongacin del proceso de la muerte contra la voluntad del enfermo

terminal.

III. El morir en el aislamiento social y la degeneracin.

IV. El morir bajo el temor de ser una carga social.

V. Las restricciones a los medios de soporte vital por razones econmicas.

VI. La falta de fondos y recursos materiales para la asistencia adecuada del

enfermo terminal o moribundo.

Por lo cual, en el caso Lambert, se puede evidenciar que se aplica el II caso en

particular, dicha recomendacin expone que garantice el derecho al paciente
moribundo a la no prolongacin artificial de la vida y/o la prolongacin del proceso
de la muerte.

Adems de lo anterior, se recomienda al Comit de Ministros inste a los Estados

miembros del Consejo de Europa a respetar y proteger la dignidad de los
enfermos terminales o moribundos en todos los aspectos de la siguiente manera:

A. Afirmando y protegiendo el derecho de los enfermos terminales o moribundos a

los cuidados paliativos integrales, de modo que se adopten las medidas
necesarias para:

I. Asegurar que los cuidados paliativos son un derecho legal e individual en todos
los Estados miembros.

II. Proporcionar un acceso equitativo a los cuidados paliativos a todas las

personas moribundas o en fase terminal.

III. Garantizar que los familiares y amigos son animados a acompaar al enfermo
terminal o moribundo y reciben un apoyo profesional en tal empeo. Si la familia
y/o las asociaciones de cualquier tipo resultan ser insuficientes o limitadas, se
deben facilitar mtodos alternativos o complementarios de asistencia mdica.

IV. Contar con organizaciones y equipos de asistencia ambulatoria, que aseguren

la asistencia paliativa a domicilio en los casos en que est indicada.

81

V. Asegurar la cooperacin entre todas las personas y profesionales implicados en
la asistencia del moribundo o la persona en fase terminal.
VI. Garantizar el desarrollo y mejora de los estndares de calidad en los cuidados
del enfermo terminal o moribundo.

VII. Asegurar que la persona en fase terminal o moribunda recibir un adecuado

tratamiento del dolor (a menos que el interesado se niegue) y cuidados paliativos,
incluso si tal tratamiento tiene como efecto secundario el acortamiento de la vida.

VIII. Garantizar que los profesionales sanitarios reciben formacin para

proporcionar una asistencia mdica, de enfermera y psicolgica a cualquier
enfermo terminal o moribundo, en el seno de un equipo coordinado y segn los
estndares ms altos posibles.

IX. Crear e impulsar centros de investigacin, enseanza y capacitacin en los

campos de la medicina y los cuidados paliativos, as como en tanatologa
interdisciplinar.

X. Garantizar que al menos los grandes hospitales cuentan con unidades

especializadas en cuidados paliativos y hospicios, en los que la medicina paliativa
pueda desarrollarse como parte integral del tratamiento mdico.

XI. Asegurar que la medicina y los cuidados paliativos se asientan en la conciencia

pblica como un objetivo importante de la medicina.

B. Protegiendo el derecho de las personas en fase terminal o moribunda a la

autodeterminacin, al tiempo que se adoptan las medidas necesarias para:

XII. Dar eficacia al derecho de la persona en fase terminal o moribunda a una

informacin veraz y completa, pero proporcionada con compasin, sobre su
estado de salud, respetando, en su caso, el deseo del paciente a no ser
informado.

XIII. Hacer posible que el enfermo terminal o la persona moribunda pueda

consultar a otro mdico distinto del que le atiende habitualmente.

XIV. Garantizar que ningn enfermo terminal o persona moribunda sea tratada
contra su voluntad y que en esta materia no acta bajo la influencia o presin de
un tercero. Adems, se debe garantizar que su voluntad no se configura bajo
presiones econmicas.

XV. Asegurar que se respetar el rechazo a un tratamiento especfico recogido en

las directivas avanzadas o testamento vital de un enfermo terminal o persona
moribunda sern respetadas. Por otra parte, se deben definir criterios de validez

82

sobre la coherencia de tales directivas avanzadas, as como sobre la delegacin
en personas prximas y el alcance de su autoridad para decidir en lugar del
enfermo. Tambin se debe garantizar que las decisiones de las personas
prximas que se subrogan en la voluntad del paciente -que habrn de estar
basadas en los deseos expresados con anterioridad por el paciente o en
presunciones sobre su voluntad-, se adoptan slo si el paciente implicado en esa
situacin no ha formulado deseos expresamente o si no hay una voluntad
reconocible. En este contexto, siempre debe haber una conexin clara con los
deseos expresados por la persona en cuestin en un periodo de tiempo cercano al
momento en que se adopte la decisin -deseos referidos especficamente al morir-
, y en condiciones adecuadas, es decir, en ausencia de presiones o incapacidad
mental. Se debe asimismo garantizar que no sern admisibles las decisiones
subrogadas que se basen en los juicios de valor generales imperantes en la
sociedad, y que, en caso de duda, la decisin se inclinar siempre por la vida y su
prolongacin.

XVI. Garantizar que -no obstante la responsabilidad ltima del mdico en materia
teraputica- se tienen en cuenta los deseos expresados por un enfermo terminal o
persona moribunda en relacin con formas particulares de tratamiento, siempre
que no atenten contra la dignidad humana.

C. Respaldando la prohibicin de poner fin a la vida intencionadamente de los

enfermos terminales o las personas moribundas, al tiempo que se adoptan las
medidas necesarias para:

I. Reconocer que el derecho a la vida, especialmente en relacin con los enfermos

terminales o las personas moribundas, es garantizado por los Estados miembros,
de acuerdo con el artculo 2 de la Convencin Europea de Derechos Humanos,
segn la cual nadie ser privado de su vida intencionadamente....

II. Reconocer que el deseo de morir no genera el derecho a morir a manos de un

tercero.

III. Reconocer que el deseo de morir de un enfermo terminal o una persona

moribunda no puede, por s mismo, constituir una justificacin legal para acciones
dirigidas a poner fin a su vida.

- Espaa. Antes de entrar a hablar sobre como Espaa regula el tema

investigativo, se debe hacer una breve resea de cmo est conformado Espaa,
para as entrar a ver como el mismo la regula.

Espaa es un pas soberano ubicado en la Europa, en la pennsula ibrica, es un

Estado social y democrtico de Derecho cuya formacin poltica es la Monarqua
Parlamentaria tal y como lo consagra la Constitucin Poltica en su artculo 1, est
organizada territorialmente por 17 comunidades autnomas y dos ciudades

83

autnomas con una poblacin aproximada de 44.903.660 habitantes.

Esto es importante de tener en cuenta debido a que en Espaa el tema de la

Eutanasia no consagra una regulacin nica respecto al tema, si no que la misma
es regulada dependiendo de cmo lo regula cada comunidad, del pas de Espaa,
tal como lo consagra el artculo 14 de la Constitucin Poltica las provincias
limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los
territorios insulares y las provincias con entidad regional histrica podrn acceder
a su autogobierno y constituirse en Comunidades Autnomas, de lo cual se puede
destacar que cada comunidad autnoma tiene potestad legislativa autnoma en
ciertos temas pues cuenta con una asamblea legislativa elegida por voto
popular.112

Como bien se pudo observar en el cuadro general sobre los Estados que regulan
la Eutanasia en el mundo Espaa regula el tema como suicidio asistido, la cual se
regul con la entrada en vigor del Cdigo Penal Espaol de 1995, que por primera
vez regul las prcticas de la Eutanasia en dicho pas, tal y como lo consagra el
artculo 143:

1. El que induzca al suicidio de otro ser castigado con la pena de prisin de

cuatro a ocho aos.

2. Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos al que coopere con actos
necesarios al suicidio de una persona.

3. Ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos si la cooperacin

llegara hasta el punto de ejecutar la muerte.

4. El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la

muerte de otro, por la peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de
que la vctima sufriera una enfermedad grave que conducira necesariamente a su
muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y difciles de soportar,
ser castigado con la pena inferior en uno o dos grados a las sealadas en los
nmeros 2 y 3 de este artculo113.

Como se evidencia, el Cdigo Penal castiga a quien decida ayudar a una persona
a darle fin a su vida, pero para el ao 2002 fue expedida la Ley 41, por medio de la
cual el Estado implementa las pautas bsicas para hacer vale la autonoma del
paciente cuando quiere darle fin a su vida, adems ha consagrado la potestad de

112
ABISAMBRA, Evelyn, CARRERO, Lina Maria, LUNA, Juan Camilo, MORALES, Paula, MORENO,
Diego Alejandro, OSSA, Natalia, PINZON, Santiago. Propuesta para la regulacin de la Eutanasia en
Colombia desde la experiencia comparada. Universidad de los Andes. 2015. Pg.26
113
AGENCIA ESTATAL BOLETN OFICIAL DEL ESTADO. Gobierno de Espaa. Ministerio de la
Presidencia. Documento (en lnea). Disponible en: https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1995-
25444&tn=1&p=20150428&vd=#a143. Citado el 30112015.

84

las comunidades autnomas de regular sobre la Eutanasia lo que genera una
variedad de leyes existente en Espaa para reglamentar el suicidio asistido,
mediante la figura de testamento vital.114

Es decir, si bien es cierto la figura de la Eutanasia y del suicidio asistido en

Espaa son penalizadas, pues en dicho pas no se permite la figura, le han dado
solucin de una manera diferente debido a que le dan la potestad a la persona por
medio de un Testamento vital a que por medio de este deje estipulado su voluntad
de no querer recibir tratamiento alguno para la enfermedad que padezca, esto se
configura como una solucin para proteger y respetar el deseo y Derecho de la
persona a morir dignamente, cuando considera que su vida ya no tiene sentido.

Como bien se mencion al inicio de este captulo, Espaa est conformada por
Comunidades Autnomas las cuales regulan el tema bajo la modalidad de
Testamento vital o Documento de voluntades anticipadas, tal y como se consagra
en el artculo 11.1 de la ley bsica reguladora 41 de 2002 donde lo define como:

1. Por el documento de instrucciones previas, una persona mayor de edad, capaz

y libre, manifiesta anticipadamente su voluntad, con objeto de que sta se cumpla
en el momento en que llegue a situaciones en cuyas circunstancias no sea capaz
de expresarlos personalmente, sobre los cuidados y el tratamiento de su salud o,
una vez llegado el fallecimiento, sobre el destino de su cuerpo o de los rganos
del mismo. El otorgante del documento puede designar, adems, un representante
para que, llegado el caso, sirva como interlocutor suyo con el mdico o el equipo
sanitario para procurar el cumplimiento de las instrucciones previas.115

Buscando as materializar el derecho a la autonoma que tiene cada paciente,

adems de su libertad fsica y moral, su dignidad e integridad personal, pero dicho
documento no constituye la voluntad para la prctica de la Eutanasia activa, sino
solo el deseo de no recibir determinados tratamientos que prolonguen la vida.116

Como Espaa se divide por Comunidades Autnomas la ley 41 de 2002 solo es

una ley base, pero su reglamentacin corresponda a cada una de ellas, tal y como
lo regulan en Catalua se regula por medio de la Ley 21 de 2000, en Madrid por la
Ley 3 de 2005 y el Decreto 15 de 2006, en Navarra por la Ley Foral 11 de 2002,
29 de 2003 y 8 de 2011, en Aragn por la Ley 6 de 2002 y 10 de 2011, en la Rioja
por la Ley 9 de 2005, en Andaluca por la Ley 5 de 2003 y 2010, en Canarias por

114
ABISAMBRA, Evelyn, CARRERO, Lina Maria, LUNA, Juan Camilo, MORALES, Paula, MORENO,
Diego Alejandro, OSSA, Natalia, PINZON, Santiago. Propuesta para la regulacin de la Eutanasia en
Colombia desde la experiencia comparada. Universidad de los Andes. 2015. Pg. 27.
115
LEY 41 2002. Documento (en lnea). Disponible en: http://noticias.juridicas.com/base_datos/Admin/l41-
2002.html#a11. Citado el 20 de Nov. 2015
116
ABISAMBRA, Evelyn, CARRERO, Lina Maria, LUNA, Juan Camilo, MORALES, Paula, MORENO,
Diego Alejandro, OSSA, Natalia, PINZON, Santiago. Propuesta para la regulacin de la Eutanasia en
Colombia desde la experiencia comparada. Universidad de los Andes. 2015. Pg. 27.

85

el Decreto 13 de 2006, en Baleares por la Ley 5 de 2003 y en Extremadura por la
Ley 10 de 2003, 3 de 2005 y 6 de 2005.

Tal y como lo analizan en el texto, Propuesta para la Regulacin de la Eutanasia

en Colombia desde la experiencia Comparada, la forma de constitucin en las
Comunidades Autnomas antes mencionadas tienen similitudes tales como:
1. Todas las comunidades cuentan con un registro especial de voluntades
anticipadas, ante el cual se deben formalizar los testamentos vitales, y que dicho
documento se incluya en la historia clnica del paciente y se estipula el Derecho
que tiene el paciente a asignar uno u dos representantes que puedan hacer
efectivo el testamento vital en el caso en que el paciente se encuentre
posteriormente incapaz.

2. Las comunidades como Catalua, Aragn, Navarra y Baleares, exigen que el

testamento vital se realice ante un Notario o ante tres testigos mayores de edad y
con plena de capacidad de obrar, de los cuales dos como mnimo no deben tener
relacin de parentesco hasta el segundo grado ni estar vinculados por la relacin
patrimonial con el otorgante.

3. En las comunidades de Extremadura y Canarias, ninguno de los tres testigos

puede tener relacin patrimonial ni de parentesco hasta el segundo grado.

4. En las comunidades de la Rioja y Madrid, adems de realizar el testamento vital

ante notario o tres testigos, permite tambin que se haga ante el personal al
servicio de la administracin general de la comunidad o de sus organismos
autnomos.

5. En la comunidad de Andaluca solo se requiere la capacidad de actuar, que se

realice por escrito con la identificacin de la persona y la firma del mismo.117

Otra figura que contempla el Estado Espaol para dar terminacin con la vida es la
de sedacin paliativa por la cual las comunidades autnomas entiende que es la
administracin de frmacos adecuados, en la dosis y combinaciones requeridas
para disminuir el nivel de conciencia, con el objetivo de reducir la conciencia del
paciente tanto como sea necesario para aliviar uno o ms sntomas refractarios
con su consentimiento, o, si no es factible el de su familia o representante en la
fase agnica,118 implementado esta figura en el testamento vital de la persona,
pero son muy pocas las comunidades autnomas que han regulado esta figura
entre ellas esta Aragn con la Ley 10 2011, Navarra con la Ley 8 de 2011,
Andaluca con la Ley 2 2010 y Canarias con la Ley 1 2015.

117
ABISAMBRA, Evelyn, CARRERO, Lina Maria, LUNA, Juan Camilo, MORALES, Paula, MORENO,
Diego Alejandro, OSSA, Natalia, PINZON, Santiago. Propuesta para la regulacin de la Eutanasia en
Colombia desde la experiencia comparada. Universidad de los Andes. 2015. Pg. 28. Pie de Pg. 6, 7, 8 y 9
118
Ibdem. Pg. 28

86

La sedacin paliativa en estas comunidades incluye un Comit de tica
asistencial el cual ya exista en la mayora de las otras comunidades autnomas,
este se crea con la finalidad de asesorar y proponer alternativas o soluciones
ticas a los conflictos que puedan surgir en el proceso de la muerte, entre
profesionales, ciudadanos e instituciones.119

Por lo cual, se puede evidenciar que la prctica de la Eutanasia en Espaa

depende de la forma en que cada Comunidad Autnoma reglamenta el tema,
dejando claro que toda conducta de Eutanasia es penalizada en este pas, pero si
existen una Testamento vital y la sedacin paliativa no son penalizadas pues son
figuras que contemplan las Comunidades Autnomas de Espaa que permiten
que por voluntad de la persona colocar fin a su vida.

- Uruguay. En Uruguay la Eutanasia ha sido desarrollada por medio de la Ley

18473 de del 21 de abril 2009, pero antes de entrar a hablar de ella, hay que
mencionar que antes de dicha Ley, el Cdigo Penal Uruguayo 1934 consagra la
tipificacin de Homicidio dentro de la cual existe un eximente para que la
Eutanasia se pueda aplicar en dicho pas, consagrado como Homicidio por piedad.

Es as, como el artculo 310 del Cdigo Penal consagra:

Artculo 310. (Homicidio) El que, con intencin de matar, diere muerte a alguna
persona, ser castigado con veinte meses de prisin a doce aos de
penitenciara.120 Y adicional a esto en el artculo 37 consagra el Homicidio Piadoso
el cual es tomado como eximente para la prctica de la Eutanasia en dicho pas el
cual consagra:

370. (Del homicidio piadoso) Los Jueces tiene la facultad de exonerar de castigo al
sujeto de antecedentes honorables, autor de un homicidio, efectuado por mviles
de piedad, mediante splicas reiteradas de la vctima.121 Y tal y como lo consagra
el artculo Eutanasia y Ley penal en Uruguay se puede analizar que:

1. El sujeto debe ser una persona con antecedente honorables; ms all del
opinable significado de la expresin, importa destacar que no es requisito que
tenga la condicin de medico;

2. El sujeto pasivo debe tener una situacin de padecimiento objetiva pero debe
ser capaz de expresar suplicas reiteradas;

119
Ibdem. Pg. 29
120
CDIGO PENAL URUGUAYO. Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.parlamento.gub.uy/Codigos/CodigoPenal/l2t12.htm. Citado el 21 de Nov. 2015.
121
Ibdem.

87

3. El elemento objetivo consiste en dar muerte, es decir, que debe haber un nexo
causal entre la accin u omisin ejecutada y el resuelto letal; y esa accin u
omisin debe ser realizada por mviles de piedad;

4. La culpabilidad obviamente, corresponde exclusivamente al dolo (resultado

ajustado a la intencin);

5. La consecuencia penal es la facultad del juez actuante de exonerar de castigo

al autor (perdn Judicial).122

Es as como en 2013 por medio de un Decreto Poder Ejecutivo No. 001-

2735/2013123 el Presidente Pepe Mujica reglamenta la Eutanasia Pasiva en
Uruguay pues a pesar de que desde 2009 fue aprobada por el Parlamento, la Ley
18473124 no fue regulada sino hasta 2013, donde se establece la voluntad
anticipada que tiene cada paciente de dar por terminada su vida, pero de manera
natural, permitiendo as dejar de suministrar el tratamiento, hasta que la muerte de
manera natural llega a su fin, tal y como lo estipula la Ley 18473 y el decreto
Poder Ejecutivo No. 001-2735/2013 Toda persona mayor de edad, consciente,
libre y psquicamente apta, tiene derecho a oponerse a la aplicacin de
tratamientos y procedimientos mdicos.

A continuacin, se analizan la Ley 18473 y el Decreto Poder Ejecutivo No. 001-

2735/2013 que regula el tema:

Cuadro 3. Anlisis Ley 18473 y el Decreto Poder Ejecutivo No. 001-2735/2013

Voluntad Anticipada.

Cmo se regula? Ley 18473 de 2008 y Decreto Poder Ejecutivo No. 001-
2735/2013

Cundo se permite? Se da cuando una persona mayor de edad y

psquicamente apta en forma voluntaria consciente y
libre toma la decisin de rechazar cualquier tratamiento

122
ALMADA, Rodrguez, Hugo, CUBERLO, Mara del Carmen, PANIZZA, Rodolfo, Eutanasia y Ley penal
en Uruguay. 2000 (en lnea) Recuperado de:
http://revistabioetica.cfm.org.br/index.php/revista_bioetica/article/viewFile/300/439 el 21 de Nov. 2015
123
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124
LEY 18473 Voluntad Anticipada. Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.parlamento.gub.uy/leyes/AccesoTextoLey.asp?Ley=18473&Anchor= Recuperado el 21 de Nov.
2015.

88

 y procedimiento medico sea de manera presente o
futura. Y segn el artculo 7 en su inciso 3 consagra
que en los casos de menores de edad sean nios o
adolescentes, a quien le corresponde es a los padres,
en ejercicio de la patria potestad o en su defecto a su
tutor.

Cmo se realiza la Segn el artculo 2 de la Ley y el artculo 5 del Decreto

Voluntad Anticipada? se realiza:

Se realizar por escrito con la firma del titular y dos

testigos. En caso de no poder firmar el titular, se har
por firma a ruego por parte de uno de los dos testigos.
Tambin podr manifestarse ante escribano pblico
documentndose en escritura pblica o acta notarial.
Cualquiera de las formas en que se consagre deber
ser incorporada a la historia clnica del paciente.

Esta Voluntad Anticipada puede ser revocada en

cualquier momento sea en forma verbal o escrita tal y
como lo contempla el artculo 4 de la Ley. Adems se
deber incluir siempre el nombramiento de una persona
denominada representante, mayor de edad, para que
vele por el cumplimiento de esa voluntad, para el caso
que el titular se vuelva incapaz de tomar decisiones por
s mismo. Dicho representante podr ser sustituido por
la voluntad del titular o designarse por ste sustitutos
por si el representante no quiere o no puede aceptar
una vez que fuera requerido para actuar. Tal y como lo
consagra el artculo 6 de la Ley. Y En caso que el
paciente en estado terminal de una patologa incurable
e irreversible certificada de acuerdo con las
formalidades previstas en el artculo 5 de la presente
ley, no haya expresado su voluntad conforme al
artculo 2 de la presente ley y se encuentre
incapacitado de expresarla, la suspensin de los
tratamientos o procedimientos ser una decisin del
cnyuge o concubino o, en su defecto, de los familiares
en primer grado de consanguinidad, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 8 de la presente ley. Tal y
como lo consagra el artculo 7 de la Ley.

En caso de concurrencia entre los familiares referidos,

se requerir unanimidad en la decisin y para el caso

89

 de incapaces declarados, que oportunamente no
hubieren designado representante conforme al
artculo 1 "in fine", la deber pronunciar su curador.

Si se tratare de nios o adolescentes, la decisin

corresponder a sus padres en ejercicio de la patria
potestad o a su tutor. Si la tutela se hubiera discernido
porque, a su vez, los padres son menores de edad, el
tutor deber consultar a los padres que efectivamente
conviven con el nio. No obstante, cuando el paciente
sea incapaz, interdicto o nio o adolescente, pero con
un grado de discernimiento o de madurez suficiente
para participar en la decisin, sta ser tomada por sus
representantes legales en consulta con el incapaz y el
mdico tratante.

Quines no pueden Segn el artculo 3 de la Ley y artculo 5 del Decreto,

ser testigos? no podrn ser testigos ni el mdico tratante, empleados
del mdico, funcionarios del hospital donde el paciente
sea visto.

Procedimiento 1 Debe existir por escrito la Voluntad Anticipada y

adicional el diagnstico del estado terminal de una
enfermedad incurable e irreversible, deber ser
certificado por el mdico tratante y ratificado por un
segundo mdico en la historia clnica del paciente. Tal y
como lo consagra el Artculo 5 de la Ley

2. El mdico tratante deber comunicarlo a la Comisin

de Biotica de la institucin (...) debiendo en ese caso
resolver en un plazo de 48 horas de recibida esta
comunicacin. En caso de no pronunciamiento en dicho
plazo se considerar tcitamente aprobada la
suspensin del tratamiento. Tal y como lo consagra el
artculo 8 de la Ley.

90

Las instituciones Segn el artculo 10 de la Ley consagra que debern:
pblicas y Privadas
de prestacin de A) Garantizar el cumplimiento de la voluntad
servicios de salud anticipada del paciente expresada en el documento
escrito que alude el artculo 2 de la presente ley,
incorporndolo a su historia clnica.

B) Proveer programas educativos para su personal

y usuarios, sobre los derechos del paciente que
estipula la presente ley, debiendo el Ministerio de Salud
Pblica implementar una amplia difusin.

Objecin de Segn el artculo 9 de la Ley, los mdicos tratantes

conciencia tienen derecho a objecin de conciencia y ser causa
de justificacin suficiente para que le sea admitida su
subrogacin por el profesional que corresponda.

Se puede evidenciar como en el caso Uruguayo, el tema investigativo se regula

por medio de una Voluntad Anticipada y a pesar de que en el Cdigo Penal exista
la penalidad del homicidio, existen eximentes de responsabilidad como lo es el
homicidio por piedad y a su vez la Voluntad Anticipada que est regulada por el
pas, y adems de eso, el tratamiento que se le da es que se le respeta al paciente
que decide utilizar la modalidad de Voluntad Anticipada el rechazo del tratamiento
mdico para as darle una finalizacin de su vida de manera natural sin que los
tratamiento empeoren o mejoren la enfermedad.

Todo esto, se ha desarrollado con el fin de tener una perspectiva amplia de como
en otros pases del mundo han dado respuesta al tema investigativo, donde
podemos evidenciar que aunque en los Estados que escogimos se regula de
manera diferente, la figura de la Eutanasia es permitida, dndole una respuesta
eficaz a la controversia que genera el hecho que cada vez ms personas que se
encuentran con enfermedades terminales o que crean que su situacin no es
compatible con su sentido de dignidad permitirles darle fin a la misma, han
encontrado una solucin rpida para acabar con su sufrimiento.

- Test de proporcionalidad. Como se ha venido desarrollando a lo largo de este

trabajo, se puede aseverar que la figura de la Eutanasia en el Estado Colombiano
ha sido ampliada por medio de un acto administrativo (resolucin). Pero se debe
preguntar si realmente en Colombia la Eutanasia est regulada o permitida?

Al respecto, se puede creer que la Eutanasia no est regulada en Colombia. Esto,

debido a que se considera que un tema tan importante y delicado como este, no
se debe regular por medio de una resolucin emitida por el Ministerio de Salud y

91

Proteccin Social, si no como desde la Sentencia C 239 de 1997, emitida por el
mximo rgano de la jurisdiccin constitucional que orden, deba ser el Congreso
de la Republica el que emitiera la regulacin correspondiente, adems de que es
el rgano competente, un tema de tan alto impacto no slo en la sociedad si no en
el mundo entero debe regularse por esa va. La ley expone que es mediante un
procedimiento especial llamado estatutario que no solo regula el tema
administrativo sino adems, todo el proceso que conlleva el dar por terminado la
vida de una persona que considera que su vida ya no es digna de vivir.

Por este motivo, se considera pertinente ofrecer una solucin al problema

existente del vaco jurdico que ha dejado la no regulacin de la Eutanasia, donde
la va correcta es el trmite de una ley estatutaria, donde si se aplica un test de
proporcionalidad, se puede evidenciar que la Resolucin emitida por el Ministerio
no es la va por la cual se debe regular el tema. Por el contrario, se debe realizar
una ley estatutaria que regule los parmetros por medio de los cuales se pueda
llegar a una solucin compatible con los principios del Estado social de Derecho,
sea esta autorizarla o negarla.

Ha expresado la Jurisprudencia Constitucional en diferentes pronunciamientos que

el test de proporcionalidad "se aplica cuando diversos principios constitucionales
entran en colisin, e implica que corresponde al juez constitucional no solo
estudiar la constitucionalidad de la finalidad perseguida por la medida examinada
sino, adems analizar si la reduccin del derecho es proporcionada, a la luz de la
importancia, del principio afectado,125 lo que quiere decir que el Juez, como
depositario de la jurisdiccin es el encargado de realizar el anlisis jurdico que a
la luz de normas legales y constitucionales resultara en una decisin concordante
con los principios generales del Estado Social de Derecho. Y tal y como lo
consagra Mariano Sapag la proporcionalidad se refiere al examen de la relacin
entre los medios y los fines del acto normativo. Usualmente se entiende que el test
de proporcionalidad es un examen de ponderacin entre dos principios
jurdicos.126

125
COMISIN COLOMBIANA DE JURISTAS. El papel de la Corte Constitucional y la Tutela en la
realizacin del Estado Social de Derecho. Pg. 17. 2003. Documento (en lnea). Disponible en:
http://www.coljuristas.org/documentos/libros_e_informes/el_papel_de_la_corte_constitucional.pdf. Citado el
30112015.
126
SAPAG, A. Mariano. El principio de Proporcionalidad y de razonabilidad como lmite constitucional al
poder del Estado: Un estudio comparado. Dkaion, vol. 22, nm. 17, diciembre, 2008, pp. 180Universidad de
La Sabana Cundinamarca, Colombia. Documento (en lnea). Disponible en:
file:///C:/Users/stephanie/Downloads/EL%20PRINCIPIO%20DE%20PROPORCIONALIDAD%20Y%20DE
%20RAZONABILIDAD%20COMO%20L%C3%8DMITE%20CONSTITUCIONAL%20AL%20PODER%2
0DEL%20ESTADO-.pdf. Citado el 30112015.

92

Segn la Sentencia T-301/04,127 para realizar un test de proporcionalidad se debe
seguir unos parmetros, expresados de la siguiente manera:

El operador jurdico debe, entonces, estudiar si la medida (i) es adecuada, en

tanto persiga la obtencin de un fin constitucionalmente vlido; (ii) si es necesaria,
en tanto no exista otra forma de obtener el mismo resultado con un sacrifico menor
de principios constitucionales y que tenga la virtud de alcanzar el fin propuesto. En
ltimo lugar, el juez lleva a cabo (iii) un examen de proporcionalidad en estricto
sentido, en el cual determina si el trato diferenciado no sacrifica valores
constitucionales ms relevantes que los resguardados con la medida atacada.

Adems, el diccionario de derechos humanos de la Universidad de Alcal

consagra que el principio de proporcionalidad es el criterio para determinar el
contenido de los DERECHOS FUNDAMENTALES que resulta vinculante para los
poderes pblicos128 aduciendo de igual manera, que el principio de
proporcionalidad est compuesto por tres subprincipios, los cuales son: el
Subprincipio de idoneidad, necesidad y ponderacin o proporcionalidad en sentido
estricto.

1. Subprincipio de Idoneidad: toda intervencin en los derechos fundamentales

debe ser adecuada para contribuir a la obtencin de un fin constitucionalmente
legtimo.129

Con base en la definicin, se exponen dos requisitos para que haya idoneidad: El
primero, consta en la legitimidad constitucional del fin. Y el fin llega a ser legtimo
en el instante en el que se orienta a la proteccin de una prerrogativa fundamental.
El segundo requisito que corresponde a la adecuacin de la medida examinada,
que quiere decir que es necesario que exista una relacin de facto o de hecho con
la medida que se persigue. En otras palabras, se debe proteger el derecho
fundamental de alguna manera.

2. Subprincipio de Necesidad: la regla de este Subprincipio tiene que ver con el

bienestar de la persona afectada. La intervencin debe ser lo ms benigna posible
para que se alcance la finalidad perseguida. Por lo tanto, la necesidad expone que
se realice una comparacin entre la medida que se adopta y otras alternativas,
teniendo en cuenta (i) existe una alternativa que sea equivalente o mayor a la
medida adoptada y si (ii) si la medida alternativa interviene en un menor grado al
de la medida original.

127
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 301 2004. MP Eduadro Montealegre Lynett.
128
DICCIONARIO DE DERECHOS HUMANOS. Universidad de Alcal. Documento (en lnea). Disponible
en: http://diccionario.pradpi.org/inicio/index.php/terminos_pub/to_pdf/114. Citado el 30112015.
129
DICCIONARIO DE DERECHOS HUMANOS. Universidad de Alcal. Documento (en lnea). Disponible
en: http://diccionario.pradpi.org/inicio/index.php/terminos_pub/to_pdf/114. Citado el 30112015.

93

3. Subprincipio de proporcionalidad: la proporcionalidad es un concepto
fundamental para el estudio de la eutanasia. Para la explicacin de este principio
se debe tomar en cuenta que la intervencin sobre un derecho fundamental debe
compensar los sacrificios que realiza el perjudicado.

Por lo tanto, es absolutamente necesario realizar una comparacin entre dos

situaciones con el fin de la realizacin de un derecho fundamental. Son los
resultados de la mencionada comparacin, aquellos que son necesarios en el
momento en el que un operador judicial realice el juicio de constitucionalidad para
poder intervenir una prerrogativa fundamental.

Denotando de esta manera, que para aplicar el test de proporcionalidad debe

cumplir con los tres subprincipios ya mencionados y explicados, debido a que si no
hay presencia de los tres no se podra considerar que se est vulnerando y si por
el contrario, se evidencia se puede decir que le mismo se vulnera y no es
procedente porque vulnera un derecho fundamental.

Se entiende entonces, el test de proporcionalidad como aquella tcnica que

adems de brindar objetividad al proceso de adopcin de una decisin judicial,
permite identificar en qu medida un lmite establecido por el legislador a
determinado derecho fundamental o humano no es compatible con la constitucin
poltica que los consagra; esto en la medida de que para hablar de
proporcionalidad o ponderacin como es conocido tambin por la doctrina es
necesario el supuesto de que exista la colisin o pugna entre principios o derechos
constitucionales, toda vez que la aplicacin de uno de los principios
constitucionales implica la reduccin del campo de aplicacin del otro, tal cual
como se afirma en Sentencia C- 022/96.

El test de proporcionalidad a la vez supone entonces, que su desarrollo y anlisis

no se haga de manera abstracta o anloga, dado que por el contrario; debe
analizarse el caso y circunstancias, en particular que permean la pugna jurdica;
todo ello para as brindar y dotar de mayor seguridad jurdica el proceso de
adopcin de la decisin.

Esto encuentra estrecha relacin en la finalidad misma que persigue el test de

proporcionalidad o ponderacin, la cual es evitar la anulacin de uno de los
derechos en pugna; sino por el contrario, buscar siempre su ejercicio y garanta
efectiva a todos logrando la maximizacin solo de uno de ellos. De esa manera,
minimizar los perjuicios o lesiones que inevitablemente puedan producirse al hacer
ejercicio del derecho prevalente.

Todos estos juicios de valoracin de prevalencia de un derecho en colisin con

otro, a la hora de su aplicacin han revestido de cierta importancia en la adopcin
de decisiones judiciales a fin de hacerlas ms objetivas; estos juicios de
valoracin, ponderacin o teora de los pesos, como tambin se ha denominado

94

por varios autores entre ellos, Robert Alexy, es muy importante dado que a prima
facie no es posible dar prevalencia a uno sobre otro, esto en tanto, que por
tratarse de derechos fundamentales consagrados todos en la carta poltica no
guardan algn tipo de relacin jerrquica entre ellos; razn por la cual, no es
posible a priori identificar qu derecho prima sobre otro.

- Aplicacin del test de proporcionalidad a la Resolucin 1216 de 2015.

Teniendo en cuenta el proceso descrito anteriormente y aplicndolo a la
Resolucin por medio de la cual, el Gobierno nacional pretendi regular la
Eutanasia en Colombia, se llega a la conclusin que el procedimiento efectuado
por el poder ejecutivo no fue idneo.

Se puede observar en primera medida que tal y como lo consagra la sentencia C-

239 de 1997, se est frente a un Derecho Fundamental expuesto de la siguiente
manera: El derecho fundamental a vivir en forma digna implica entonces el
derecho a morir dignamente, pues condenar a una persona a prolongar por un
tiempo escaso su existencia, cuando no lo desea y padece profundas aflicciones,
equivale no slo a un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta, sino a una
anulacin de su dignidad y de su autonoma como sujeto moral. La persona
quedara reducida a un instrumento para la preservacin de la vida como valor
abstracto.

Constatado el hecho que efectivamente el morir con dignidad es considerado un

Derecho Fundamental el siguiente paso obligado en este anlisis es la manera
como debe ser este Derecho incorporado al ordenamiento jurdico Colombiano. Y
la misma Carta Poltica de 1991, ofrece la solucin a travs de una Ley Estatutaria
que como bien se sabe, es de carcter especial y solo es para la regulacin de
temas sumamente especficos y taxativos. (Artculo 152 literal a)

Esto conlleva entender, que el nico facultado para expedir y regular este tipo de
Derechos es en Congreso, motivo por el cual, al analizar la Resolucin y
aplicndole el test de proporcionalidad en el primer sub principio de idoneidad este
carece de toda validez puesto que en Colombia el tratamiento que se debe seguir
segn la propia Constitucin Poltica es la de una Ley Estatutaria y no mediante
una procedimiento administrativo emanado del poder ejecutivo.

Ahora bien, si se observa desde el sub principio de necesidad se puede ver que la
Resolucin tampoco cumple con el principio ya que existe el medio idneo que
como ya se expres anteriormente, se debe realizar. Como lo ha expresado la
Corte Constitucional en Sentencia C-022 de 1996, la necesidad de la utilizacin
de esos medios para el logro del fin (esto es, que no exista otro medio que pueda
conducir al fin y que sacrifique en menor medida los principios constitucionales
afectados por el uso de esos medios.

95

Frente a la proporcionalidad en sentido estricto la misma Sentencia consagra que;
el principio satisfecho por el logro de este fin no sacrifique principios
constitucionalmente ms importantes, por lo cual se puede observar que si bien
se est satisfaciendo el Derecho a una Muerte Digna, por medio de una resolucin
que solo regula temas administrativos la misma no fue realizada por un ente
competente, lo cual no permite que al aplicar el test, este mismo sea vlido para el
ordenamiento jurdico Colombiano, por lo que se concluye que en Colombia aun el
tema del Derecho Fundamental de la Muerte Digna se encuentra actualmente sin
regulacin legal.

Vivir es un derecho, no una obligacin

Ramn Sampedro.

96

 CONCLUSIONES

Luego de dar desarrollo a este trabajo de investigacin y de confrontar diferentes

fuentes de informacin, se puede llegar a las siguientes conclusiones; las cuales
se consideran son de mayor relevancia.

1) La muerte inexorablemente es un hecho natural, el cual los ltimos aos ha

revestido vital importancia para varios pases y sus correspondientes estados con
respecto al tema de la eutanasia, conocida comnmente como muerte digna o sin
sufrimientos; este tema pese a ser desarrollado en amplitud por varios estados es
considerado catico al momento de su abordaje y regulacin, particularmente en
Colombia, pas el cual en su carta magna protege de manera absoluta el bien
jurdico tutelado de la vida; razn por la cual, se cuentan con figuras jurdicas
punibles a la luz del derecho penal y que propenden por la garanta de dicho
derecho mediante la imposicin de sanciones a quienes atenten contra l.

2) Es bien sabido que desde una perspectiva general la resolucin a este

problema de la eutanasia, siempre girar en torno a la interpretacin de los
valores, normas y principios consagrados en la parte dogmtica de cada carta
magna; sin embargo, el derecho a la dignidad humana ha venido posicionndose
a lo largo de la historia y desarrollo del tema eutansico como uno de los
principios basilares de los ordenamientos jurdicos sin importar cul sea su
naturaleza; este factor permite que la dignidad humana no se coloque en si en el
mismo plano de los derechos fundamentales, sino que por el contrario se
constituya como un valor absoluto del cual emanan los derechos individuales.

3) Por consiguiente, al ser una especie de verbo rector para la interpretacin de

los dems derechos, implica que si bien es cierto corresponde al estado la
proteccin y salvaguarda efectiva de todos los derechos fundamentales, en
especial La vida; esta misma deba ser interpretada en conjunto con el derecho a la
dignidad humana; derechos que deben ser interpretados de forma integradora tal
que permita al individuo disponer sobre su propia vida, renunciando asi a su
derecho constitucionalmente reconocido tras considerar afectada su dignidad
como ser humano por un padecimiento que afecta todas las esferas de su vida;
implicando ello la prdida de control sobre s mismos.

4) Esta facultad que viene siendo reconocida por el desarrollo y despliegue vital
que ha tenido el derecho a la dignidad humana; implica tambin que a toda luz no
es viable que el estado imponga mediante cualquier restriccin la vida a un ser
humano, ello supone a la vez, que no podr el mismo imponer u obligarlo al
sometimiento o permanencia en tratamientos, que lo nico que generarn es la
prolongacin de su existencia mediante mecanismos innecesarios, que
inexorablemente tambin conducirn a su muerte, solo que en un tiempo ms
prolongado y con padecimientos agregados a su patologa.

97

5) No obstante, en el campo jurdico esta figura es muy debatida dado que el
derecho a disponer sobre la propia existencia no es del todo absoluto; muy por el
contrario, el mismo debe encontrarse sometido a unos lmites, requisitos y
garantas que permitan delimitar la frontera entre lo licito y lo que se encuentra
sujeto a sancin penal. Es por esa misma razn, que reviste de vital importancia la
Sentencia C- 239 de 1997, sentencia que marca la pauta en Colombia con
respecto al tema de la eutanasia y que tambin enmarca en la historia de
Colombia una necesidad de regulacin, con respecto a una prctica mdica
comnmente practicada pero sin regulacin alguna.

6) Se constituye la Sentencia C- 239 de 1997, as como la Sentencia C-970 de

2014, como parmetros que delimitan y constituyen los lmites para la prctica de
dicha figura en Colombia, son sus elementos en si los que permiten que su
prctica se encuentre dentro del marco de la licitud y por consiguiente, la
supresin de la sancin ante la practica eutansica en Colombia. Es por esa
misma razn, que con esos lmites y/o requisitos fijados por el legislador se
propenda por dotar al bien jurdico de la vida de garantas, lmites y controles que
impidan que dicha prctica eutansica sea empleada simplemente, para cometer
punibles como homicidio o simplemente atentar contra el bien jurdico tutelado de
la vida de personas enfermas.

7) A su vez, la sentencia tambin mencionada C- 970 de 2014, se convirti en si

en una luz jurdica palpable para la regulacin de la materia de la eutanasia en
Colombia y la cual meses despus siendo el ao 2015, se expidiera regulacin por
el ministerio de salud y proteccin social No. 1216 de 2015 con fecha 20 de Abril
de 2015, que por fin acabara con el vaco jurdico de la eutanasia en Colombia de
casi 20 aos y la cual hara posible por primera vez su aplicacin a peticin del
paciente terminal.

8) De igual manera, dicha resolucin reviste importancia en la medida en que fija

los lineamientos y parmetros dentro de los cuales debe ser aplicada dicha figura,
as como de la formacin del comit interdisciplinario que haran efectivo el
derecho a morir dignamente, as como todos los aspectos administrativos y
operarios con los cuales deben contar tanto las EPS como IPS, donde se han de
realizar dicha prctica, solicitud y trminos de respuesta y determinacin de la
muerte, tambin consagra tanto los derechos como deberes de pacientes y
personal mdico; aspecto este fundamental en cuanto a los derechos del paciente
toda vez que incluye a su ncleo familiar como actores importantes en el proceso
de muerte en cuanto a la manifestacin de voluntad de la misma; as mismo,
considera y ordena para ellos el apoyo psicolgico dentro de todas las fases del
proceso, desde el momento en que se adopta la decisin por cuenta del paciente.

9) Sin embargo, la resolucin antes mencionada a criterio propio, no parece

evacuar de manera absoluta la problemtica de la aplicacin de la figura, toda vez
que se considera se concede demasiado poder discrecional al personal mdico

98

(Comit Interdisciplinario) en cuanto a la procedencia o no en la prctica
eutansica; aspecto que sin lugar a dudas desnaturaliza el fundamento
constitucional de dicho procedimiento, en la medida que su procedencia se
sustenta para el paciente y sus familiares en un derecho subjetivo como lo es el de
la dignidad humana y no por el contrario, como una determinacin que el comit
pueda adoptar a su arbitrio.

10) Razn por la cual, dentro de este trabajo investigativo se opt por realizar y
analizar la figura del test de proporcionalidad, a fin de poder identificar despus de
analizada la resolucin y de tener como fundamento varias recomendaciones
internacionales realizadas por la corte interamericana a varios pases en su intento
de legislacin al mismo tema, que la medida en s que se haba adoptado en la
resolucin, no evidenciaba en si misma los criterios de necesidad, idoneidad y
proporcionalidad.

A juicio propio, ms all de expedir una resolucin de contenido meramente

administrativo y adems de ello, de manera inapropiada, pues debi ser va ley
estatutaria; y adems de ello, por autoridad no competente, la misma deja a
Colombia en los mismos vacos jurdicos, en los cuales se estaba antes de su
expedicin, vacos que sin lugar a dudas debern ser resueltos, pero antes de que
ello suceda, sern muchas personas o pacientes los que se vern afectados y los
que vern una vez ms sus derechos, ceder antes reglamentaciones que a toda
luz an son violatorias de sus derechos constitucionales.

11) Se considera, que para resolver de fondo el problema de la eutanasia en

Colombia, es necesario que adems de regularse por autoridad competente se
cree una instancia judicial especial, as tal cual como se han instaurado las
acciones de tutela, habeas data, habeas corpus; que promueva y garantice nica y
exclusivamente el derecho a morir con dignidad, derecho humano fundamental
que en esta poca ha sido tema de debate. Esto, tras discurrir que quien
realmente se encuentra facultado para determinar su procedencia ser un juez de
la republica quien despus de realizar un test de proporcionalidad establecer si
hay lugar o no a su procedencia y aplicacin.

99

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LEY 41 2002.

LEY 18473. Voluntad Anticipada.

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Eduardo Montealegre Lynett.

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de 2006, Gaceta del congreso No. 317, 25 de Agosto de 2006.

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105

 DOCUMENTOS ANEXOS

CORTE CONSTITUCIONAL SENTENCIA C-239 1997

HOMICIDIO POR PIEDAD-Elementos/HOMICIDIO PIETISTICO O

EUTANASICO/HOMICIDIO EUGENESICO

El homicidio por piedad, segn los elementos que el tipo describe, es la accin de quien
obra por la motivacin especfica de poner fin a los intensos sufrimientos de otro.
Doctrinariamente se le ha denominado homicidio pietstico o eutansico. Por tanto, quien
mata con un inters distinto, como el econmico, no puede ser sancionado conforme a este
tipo. Se confunde los conceptos de homicidio eutansico y homicidio eugensico; en el
primero la motivacin consiste en ayudar a otro a morir dignamente, en tanto que en el
segundo se persigue como fin, con fundamento en hiptesis seudocientficas, la
preservacin y el mejoramiento de la raza o de la especie humana. Es adems, el
homicidio pietstico, un tipo que precisa de unas condiciones objetivas en el sujeto pasivo,
consistentes en que se encuentre padeciendo intensos sufrimientos, provenientes de lesin
corporal o de enfermedad grave o incurable, es decir, no se trata de eliminar a los
improductivos, sino de hacer que cese el dolor del que padece sin ninguna esperanza de
que termine su sufrimiento. El comportamiento no es el mismo cuando el sujeto pasivo no
ha manifestado su voluntad, o se opone a la materializacin del hecho porque, a pesar de
las condiciones fsicas en que se encuentra, desea seguir viviendo hasta el final; al de
aquel que realiza la conducta cuando la persona consiente el hecho y solicita que le
ayuden a morir.

DERECHO PENAL DEL ACTO-Alcance/PRINCIPIO DE CULPABILIDAD-Acto como

hecho voluntario

El artculo 29 de la Constitucin, en armona con la definicin del carcter poltico del

Estado como Social de Derecho, y del postulado de respeto a la dignidad de la persona
humana, consagra el principio de que no hay delito sin conducta, al establecer que "nadie
podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa". En
estos trminos, es evidente que el Constituyente opt por un derecho penal del acto, en
oposicin a un derecho penal del autor. Desde esta concepcin, slo se permite castigar al
hombre por lo que hace, por su conducta social, y no por lo que es, ni por lo que desea,
piensa o siente. El derecho penal del acto supone la adopcin del principio de culpabilidad,
que se fundamenta en la voluntad del individuo que controla y domina el comportamiento
externo que se le imputa, en virtud de lo cual slo puede llamarse acto al hecho voluntario.

PRINCIPIO DE NO ACCION SIN CULPA

El principio de que no hay accin sin culpa, corresponde a la exigencia del elemento
subjetivo o sicolgico del delito; segn dicho principio, ningn hecho o comportamiento
humano es valorado como accin sino es el fruto de una decisin; por tanto, no puede ser
castigado si no es intencional, esto es, realizado con conciencia y voluntad por una persona
capaz de comprender y de querer. De ah que slo pueda imponerse pena a quien ha
realizado culpablemente un injusto.

106

 DERECHO PENAL DEL ACTO-Criterios de imposicin de la pena/DERECHO
PENAL DEL ACTO-Grado de culpabilidad y componentes subjetivos
adicionales/ACTO PUNIBLE-Mviles de la conducta

Para el derecho penal del acto, uno de los criterios bsicos de imposicin de la pena es el
grado de culpabilidad, de tal manera que a su autor se le impone una sancin, mayor o
menor, atendiendo a la entidad del juicio de exigibilidad, es decir, la pena debe ser
proporcional al grado de culpabilidad. No obstante, es de considerar que el aspecto
subjetivo de la prohibicin no se agota, en todos los casos, en las formas de culpabilidad
que enumera el Cdigo Penal (dolo, culpa y preterintencin). La ilicitud de muchos hechos
no depende nicamente de su materializacin y realizacin consciente y voluntariamente,
sino que debe tenerse en cuenta el sentido especfico que a la accin u omisin le imprime
el fin perseguido por el sujeto. Tales componentes sicolgicos pueden ser tenidos en
cuenta nicamente cuando es el propio tipo el que de modo expreso los acoge, ya sea para
fundamentar el injusto, su agravacin, atenuacin o exclusin. Esos componentes
subjetivos adicionales cumplen la funcin de distinguir un comportamiento punible de otro
que no lo es, o de diferenciar entre s varias figuras delictivas. Para graduar la culpabilidad
deben tenerse en cuenta los mviles de la conducta, pero slo cuando el legislador los ha
considerado relevantes al describir el acto punible. Dichos mviles, que determinan en
forma ms concreta el tipo, en cuanto no desconozcan las garantas penales ni los dems
derechos fundamentales, se ajustan a la Constitucin, y su adopcin hace parte de la rbita
de competencia reservada al legislador. Los mviles pueden hacer parte de la descripcin
del tipo penal, sin que por ello, en principio, se vulnere ninguna disposicin constitucional.

PIEDAD-Definicin

La piedad es un estado afectivo de conmocin y alteracin anmica profundas, similar al

estado de dolor que consagra el artculo 60 del Cdigo Penal como causal genrica de
atenuacin punitiva; pero que, a diferencia de ste, mueve a obrar en favor de otro y no en
consideracin a s mismo.

HOMICIDIO POR PIEDAD-Consideracin subjetiva del acto/HOMICIDIO POR

PIEDAD-Conducta antijurdica y sancin menor

Quien mata a otro por piedad, con el propsito de ponerles fin a los intensos sufrimientos
que padece, obra con un claro sentido altruista, y es esa motivacin la que ha llevado al
legislador a crear un tipo autnomo, al cual atribuye una pena considerablemente menor a
la prevista para el delito de homicidio simple o agravado. Tal decisin no desconoce el
derecho fundamental a la vida, pues la conducta, no obstante la motivacin, sigue siendo
antijurdica, es decir, legalmente injusta; pero en consideracin al aspecto subjetivo la
sancin es menor, lo que se traduce en respeto por el principio de culpabilidad, derivado de
la adopcin de un derecho penal del acto. La medida de esa pena que, se insiste, como tal,
comporta reproche por la materializacin de un comportamiento que desconoce el bien
jurdico protegido de la vida, pero que, de otra parte, considera relevante la motivacin del
acto, slo puede ser determinada en abstracto por el legislador, sin que le sea dable al juez
constitucional desconocer los criterios de utilidad que lleva implcita esa eleccin.

107

 HOMICIDIO POR PIEDAD-Elementos objetivos/PENAS-Razonable proporcionalidad
con grado de culpabilidad del acto

Es claro que para que se configure esta forma de homicidio atenuado no basta el actuar
conforme a un sentimiento de piedad, ya que es necesario que se presenten adems los
elementos objetivos exigidos por el tipo penal, a saber, que el sujeto pasivo tenga intensos
sufrimientos derivados de lesin corporal o enfermedad grave o incurable. No existe
homicidio piadoso cuando una persona mata a otro individuo que no padece esos
sufrimientos, an cuando invoque razones de piedad. En este caso, que constituye un
homicidio simple, o incluso agravado, la muerte es el producto del sentimiento egosta del
victimario, que anula una existencia, por que a su juicio no tiene ningn valor. En esta
conducta, la persona mata porque no reconoce dignidad alguna en su vctima, mientras que
en el homicidio por piedad, tal como est descrito en el Cdigo Penal, el sujeto activo no
mata por desdn hacia el otro sino por sentimientos totalmente opuestos. El sujeto activo
considera a la vctima como una persona con igual dignidad y derechos, pero que se
encuentra en una situacin tal de sufrimiento, que la muerte puede ser vista como un acto
de compasin y misericordia. En un Estado Social de Derecho las penas tienen que
guardar una razonable proporcionalidad con el grado de culpabilidad del acto, y no slo con
la gravedad material y objetiva de la lesin al bien jurdico.

PRINCIPIO DE DIGNIDAD HUMANA-Respeto de autonoma e identidad

La Constitucin establece que el Estado colombiano est fundado en el respeto a la

dignidad de la persona humana; esto significa que, como valor supremo, la dignidad irradia
el conjunto de derechos fundamentales reconocidos, los cuales encuentran en el libre
desarrollo de la personalidad su mxima expresin. El principio de la dignidad humana
atiende necesariamente a la superacin de la persona, respetando en todo momento su
autonoma e identidad.

PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD-Deber de socorro por situacin de

necesidad/HOMICIDIO POR PIEDAD-Mvil altruista y solidario

El mismo artculo 1 de la Constitucin, en concordancia con el artculo 95, consagra la

solidaridad como uno de los postulados bsicos del Estado Colombiano, principio que
envuelve el deber positivo de todo ciudadano de socorrer a quien se encuentra en una
situacin de necesidad, con medidas humanitarias. Y no es difcil descubrir el mvil altruista
y solidario de quien obra movido por el impulso de suprimir el sufrimiento ajeno, venciendo,
seguramente, su propia inhibicin y repugnancia frente a un acto encaminado a aniquilar
una existencia cuya proteccin es justificativa de todo el ordenamiento, cuando las
circunstancias que la dignifican la constituyen en el valor fundante de todas las dems.

PERSONA-Asuncin responsable y autnoma de decisiones/SISTEMA

PLURALISTA-Decisin de subsistencia por circunstancias extremas/DERECHO A
LA VIDA-Implica vivir adecuadamente en condiciones de dignidad

La Constitucin se inspira en la consideracin de la persona como un sujeto moral, capaz

de asumir en forma responsable y autnoma las decisiones sobre los asuntos que en
primer trmino a l incumben, debiendo el Estado limitarse a imponerle deberes, en
principio, en funcin de los otros sujetos morales con quienes est avocado a convivir, y por

108

tanto, si la manera en que los individuos ven la muerte refleja sus propias convicciones,
ellos no pueden ser forzados a continuar viviendo cuando, por las circunstancias extremas
en que se encuentran, no lo estiman deseable ni compatible con su propia dignidad, con el
argumento inadmisible de que una mayora lo juzga un imperativo religioso o moral. De
nadie puede el Estado demandar conductas heroicas, menos an si el fundamento de ellas
est adscrito a una creencia religiosa o a una actitud moral que, bajo un sistema pluralista,
slo puede revestir el carcter de una opcin. Nada tan cruel como obligar a una persona a
subsistir en medio de padecimientos oprobiosos, en nombre de creencias ajenas, as una
inmensa mayora de la poblacin las estime intangibles. Porque, precisamente, la filosofa
que informa la Carta se cifra en su propsito de erradicar la crueldad. Desde una
perspectiva pluralista no puede afirmarse el deber absoluto de vivir. Quien vive como
obligatoria una conducta, en funcin de sus creencias religiosas o morales, no puede
pretender que ella se haga coercitivamente exigible a todos; slo que a l se le permita vivir
su vida moral plena y actuar en funcin de ella sin interferencias. Adems, si el respeto a la
dignidad humana, irradia el ordenamiento, es claro que la vida no puede verse simplemente
como algo sagrado, hasta el punto de desconocer la situacin real en la que se encuentra
el individuo y su posicin frente el valor de la vida para s. En palabras de esta Corte: el
derecho a la vida no puede reducirse a la mera subsistencia, sino que implica el vivir
adecuadamente en condiciones de dignidad.

VIDA-Valor constitucional/VIDA COMO VALOR-Lmites a proteccin estatal/VIDA

COMO VALOR-Respeto a la autonoma y dignidad de las personas/TERAPIA-
Consentimiento informado del paciente/DERECHOS-Lmites al deber de garantizarlos

La Constitucin no slo protege la vida como un derecho sino que adems la incorpora
como un valor del ordenamiento, que implica competencias de intervencin, e incluso
deberes, para el Estado y para los particulares. La Carta no es neutra frente al valor vida
sino que es un ordenamiento claramente en favor de l, opcin poltica que tiene
implicaciones, ya que comporta efectivamente un deber del Estado de proteger la vida. Sin
embargo, tal y como la Corte ya lo mostr en anteriores decisiones, el Estado no puede
pretender cumplir esa obligacin desconociendo la autonoma y la dignidad de las propias
personas. Por ello ha sido doctrina constante de esta Corporacin que toda terapia debe
contar con el consentimiento informado del paciente, quien puede entonces rehusar
determinados tratamientos que objetivamente podran prolongar la duracin de su
existencia biolgica pero que l considera incompatibles con sus ms hondas convicciones
personales. Slo el titular del derecho a la vida puede decidir hasta cundo es ella deseable
y compatible con la dignidad humana. Y si los derechos no son absolutos, tampoco lo es el
deber de garantizarlos, que puede encontrar lmites en la decisin de los individuos,
respecto a aquellos asuntos que slo a ellos les ataen.

PROTECCION VIDA DEL ENFERMO TERMINAL-Deber estatal cede o se

debilita/ENFERMO TERMINAL-Consentimiento informado del paciente de morir
dignamente/DERECHO A MORIR EN FORMA DIGNA

El deber del Estado de proteger la vida debe ser entonces compatible con el respeto a la
dignidad humana y al libre desarrollo de la personalidad. Por ello la Corte considera que
frente a los enfermos terminales que experimentan intensos sufrimientos, este deber estatal
cede frente al consentimiento informado del paciente que desea morir en forma digna. En
efecto, en este caso, el deber estatal se debilita considerablemente por cuanto, en virtud de

109

los informes mdicos, puede sostenerse que, ms all de toda duda razonable, la muerte
es inevitable en un tiempo relativamente corto. En cambio, la decisin de cmo enfrentar la
muerte adquiere una importancia decisiva para el enfermo terminal, que sabe que no puede
ser curado, y que por ende no est optando entre la muerte y muchos aos de vida plena,
sino entre morir en condiciones que l escoge, o morir poco tiempo despus en
circunstancias dolorosas y que juzga indignas. El derecho fundamental a vivir en forma
digna implica entonces el derecho a morir dignamente, pues condenar a una persona a
prolongar por un tiempo escaso su existencia, cuando no lo desea y padece profundas
aflicciones, equivale no slo a un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta, sino a una
anulacin de su dignidad y de su autonoma como sujeto moral. La persona quedara
reducida a un instrumento para la preservacin de la vida como valor abstracto.

DERECHO A MORIR EN FORMA DIGNA-Estado no puede oponerse

El Estado no puede oponerse a la decisin del individuo que no desea seguir viviendo y
que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una enfermedad terminal que le produce
dolores insoportables, incompatibles con su idea de dignidad. Por consiguiente, si un
enfermo terminal que se encuentra en las condiciones objetivas que plantea el Cdigo
Penal considera que su vida debe concluir, porque la juzga incompatible con su dignidad,
puede proceder en consecuencia, en ejercicio de su libertad, sin que el Estado est
habilitado para oponerse a su designio, ni impedir, a travs de la prohibicin o de la
sancin, que un tercero le ayude a hacer uso de su opcin. No se trata de restarle
importancia al deber del Estado de proteger la vida sino, de reconocer que esta obligacin
no se traduce en la preservacin de la vida slo como hecho biolgico.

DERECHO A MORIR EN FORMA DIGNA-Consentimiento del sujeto

pasivo/DERECHO A MORIR EN FORMA DIGNA-Sujeto activo debe ser un mdico

El consentimiento del sujeto pasivo debe ser libre, manifestado inequvocamente por una
persona con capacidad de comprender la situacin en que se encuentra. Es decir, el
consentimiento implica que la persona posee informacin seria y fiable acerca de su
enfermedad y de las opciones teraputicas y su pronstico, y cuenta con la capacidad
intelectual suficiente para tomar la decisin. Por ello la Corte concluye que el sujeto activo
debe de ser un mdico, puesto que es el nico profesional capaz no slo de suministrar esa
informacin al paciente sino adems de brindarle las condiciones para morir dignamente.
Por ende, en los casos de enfermos terminales, los mdicos que ejecuten el hecho descrito
en la norma penal con el consentimiento del sujeto pasivo no pueden ser, entonces, objeto
de sancin y, en consecuencia, los jueces deben exonerar de responsabilidad a quienes
as obren.

MUERTE DIGNA-Regulaciones legales estrictas

Como el Estado no es indiferente a la vida humana, sino que tiene el deber de protegerla,
es necesario que se establezcan regulaciones legales muy estrictas sobre la manera como
debe prestarse el consentimiento y la ayuda a morir, para evitar que en nombre del
homicidio pietstico, consentido, se elimine a personas que quieren seguir viviendo, o que
no sufren de intensos dolores producto de enfermedad terminal. Esas regulaciones deben
estar destinadas a asegurar que el consentimiento sea genuino y no el efecto de una
depresin momentnea. El Estado, por su compromiso con la vida, debe ofrecer a los

110

enfermos terminales que enfrentan intensos sufrimientos, todas las posibilidades para que
sigan viviendo, por lo cual es su obligacin, en particular, brindarles los tratamientos
paliativos del dolor.

MUERTE DIGNA-Puntos esenciales de regulacin legal

Los puntos esenciales de esa regulacin sern sin duda: 1. Verificacin rigurosa, por
personas competentes, de la situacin real del paciente, de la enfermedad que padece, de
la madurez de su juicio y de la voluntad inequvoca de morir; 2. Indicacin clara de las
personas (sujetos calificados) que deben intervenir en el proceso; 3. Circunstancias bajo las
cuales debe manifestar su consentimiento la persona que consiente en su muerte o solicita
que se ponga trmino a su sufrimiento: forma como debe expresarlo, sujetos ante quienes
debe expresarlo, verificacin de su sano juicio por un profesional competente, etc; 4.
Medidas que deben ser usadas por el sujeto calificado para obtener el resultado
filantrpico, y 5. Incorporacin al proceso educativo de temas como el valor de la vida y su
relacin con la responsabilidad social, la libertad y la autonoma de la persona, de tal
manera que la regulacin penal aparezca como la ltima instancia en un proceso que
puede converger en otras soluciones.

MUERTE DIGNA-Medidas mientras se regula el tema por legislador

La Corte considera que mientras se regula el tema, en principio, todo homicidio por piedad
de enfermos terminales debe dar lugar a la correspondiente investigacin penal, a fin de
que en ella, los funcionarios judiciales, tomando en consideracin todos los aspectos
relevantes para la determinacin de la autenticidad y fiabilidad del consentimiento,
establezcan si la conducta del mdico ha sido o no antijurdica, en los trminos sealados
en esta sentencia.

EXHORTACION AL CONGRESO SOBRE MUERTE DIGNA-Regulacin

En aras de la seguridad jurdica, la Corte exhortar al Congreso para que en el tiempo ms

breve posible, y conforme a los principios constitucionales y a elementales consideraciones
de humanidad, regule el tema de la muerte digna.

Referencia: Expediente D-1490

Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo

326 del decreto 100 de 1980-Cdigo Penal-.

Demandante: Jos Eurpides Parra Parra

Magistrado Ponente:
Dr. CARLOS GAVIRIA DIAZ.

Santaf de Bogot, D.C., veinte (20) de mayo de mil novecientos noventa y siete (1997).

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I. ANTECEDENTES.

Ejerciendo la accin pblica de inconstitucionalidad, el ciudadano JOSE EURIPIDES

PARRA PARRA presenta demanda contra el artculo 326 del Cdigo Penal, por considerar
que dicha disposicin viola los artculos 1, 2, 4, 5, 6, 11, 12, 13, 14, 16, 18, 44, 45, 46, 47,
48, 49, 50, 83, 94, 95 numerales 1,2 y 4, 96, 97, 98, 99, 100, 277 numerales 1, 2, 3 y 7, 282
numerales 1 y 2, 365 y 366 de la Constitucin.

Cumplidos los trmites sealados en la Constitucin y la ley y odo el concepto del

Ministerio Pblico, procede la Corte a decidir.

A. NORMA ACUSADA.

El texto del artculo 326 del Cdigo Penal es el siguiente:

"Homicidio por piedad. El que matare a otro por piedad, para poner fin a intensos
sufrimientos provenientes de lesin corporal o enfermedad grave o incurable, incurrir en
prisin de seis meses a tres aos".

B. DEMANDA.

Los argumentos que expone el actor para solicitar la inexequibilidad del artculo 326 del
Cdigo Penal son los siguientes:

- El rol principal de un Estado Social y Democrtico de Derecho es garantizar la vida de las

personas, protegindolas en situaciones de peligro, previniendo atentados contra ellas y
castigando a quienes vulneren sus derechos. En la norma acusada el Estado no cumple su
funcin, pues deja al arbitrio del mdico o del particular la decisin de terminar con la vida
de aqullos a quienes se considere un obstculo, una molestia o cuya salud represente un
alto costo.

- Si el derecho a la vida es inviolable, como lo declara el artculo 11 de la Carta, de ello se

infiere que nadie puede disponer de la vida de otro; por tanto, aqul que mate a alguien que
se encuentra en mal estado de salud, en coma, inconsciente, con dolor, merece que se le
aplique la sancin prevista en los artculos 323 y 324 del Cdigo Penal y no la sancin del
artculo 326 ibdem que, por su levedad, constituye una autorizacin para matar; y es por
esta razn que debe declararse la inexequibilidad de esta ltima norma, compendio de
insensibilidad moral y de crueldad.

- La norma acusada vulnera el derecho a la igualdad, pues establece una discriminacin en

contra de quien se encuentra gravemente enfermo o con mucho dolor. De esta manera el
Estado relativiza el valor de la vida humana, permitiendo que en Colombia haya ciudadanos
de diversas categoras.

- La vida es tratada por el legislador como un bien jurdico no amparable, no tutelable, sino
como una cosa, como un objeto que en el momento en que no presente ciertas cualidades
o condiciones debe desaparecer. El homicidio piadoso es un subterfugio trado de
legislaciones europeas en donde la ciencia, la tcnica y la formacin son dismiles al medio

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colombiano, donde se deja morir a las personas a las puertas de los hospitales. Es una
figura que envuelve el deseo de librarse de la carga social.

- La norma olvida que no toda persona que tenga deficiencias en su salud tiene un deseo
vehemente de acabar con su vida, al contrario, las personas quieren completar su obra por
pequea o grande que ella sea.

- En el homicidio piadoso se reflejan las tendencias de los Estados totalitarios fascista y

comunista, que responden a las ideas hitlerianas y stalinistas; donde los ms dbiles, los
ms enfermos son conducidos a las cmaras de gas, condenados a stas seguramente
para "ayudarles a morir mejor".

C. INTERVENCIONES.

1. EL DEFENSOR DEL PUEBLO, Jos Fernando Castro Caycedo, defiende la

constitucionalidad de la norma acusada, con fundamento en estas consideraciones:

- La conducta de quien suprime la vida de otro para poner fin a intensos sufrimientos que
ste padece, no est libre de sancin. Dicha conducta est precisamente tipificada en el
artculo 326 del Cdigo Penal, que hace parte del titulo XIII que reprime los hechos que
impliquen vulneracin de la vida e integridad personal. Su distincin con otras normas
penales, identificadas con el mismo objeto de proteccin, radica en el elemento normativo
que contiene y cualifica al comportamiento acriminable, para el que se requiere una
valoracin cultural, tica o social, en el proceso de adecuacin tpica.

- Si bien la Constitucin consagra el derecho a la vida con carcter absoluto, es

competencia del legislador establecer la dosimetra de las penas aplicables a las diferentes
modalidades o especies de homicidio, en desarrollo de los principios de razonabilidad y
proporcionalidad, que tienen estrecha relacin con el principio de juridicidad, en el sentido
de que el castigo impuesto para un tipo penal debe guardar simetra con el comportamiento
y la culpabilidad del sujeto al que se le imputa; por lo que no sera razonable ni proporcional
que al responsable de un homicidio por piedad se le aplicara la misma sancin de quien
incurre en un homicidio simple o agravado.

- Aunque la eutanasia, o sea la prctica de causar la muerte sin sufrimiento fsico, es

reprochable desde el punto de vista tico y moral, el legislador puede regular este tipo
penal de manera autnoma e independiente de otras modalidades de homicidio con el fin
de evitar excesos o debilidades punitivas.

2. EL MINISTRO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO, actuando a travs de apoderado solicita

a la Corte declarar la exequibilidad de la norma acusada, por las consideraciones que
seguidamente se sintetizan:

- La norma demandada no desconoce el derecho a la vida y, por el contrario, al penalizar

una conducta que atenta contra ella, hace prevalecer ese derecho sobre cualquiera otra
consideracin. Del establecimiento de una pena menor para el delito de homicidio por
piedad no se puede inferir violacin a ningn mandato constitucional, pues ello sera tanto

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como pretender que todas las conductas penales y contravencionales establecidas en el
ordenamiento jurdico para castigar conductas que atenten contra la vida, deberan tener la
misma sancin.

- La norma acusada antes que vulnerar el derecho a la igualdad, lo reafirma, al diferenciar

la pena para el homicidio por piedad de los dems tipos penales que protegen el derecho a
la vida, pues, adems de estar obrando dentro de la autonoma que lo asiste para definir
cules conductas son delictivas, est dando aplicacin al principio de igualdad, que en
materia penal le permite dar un trato diferente a algunos comportamientos, teniendo en
cuenta el carcter dinmico de la vida social y la esencial mutabilidad de los fenmenos
criminolgicos.

- El argumento de que el tipo de homicidio por piedad vulnera la prohibicin de desaparicin

forzada resulta absurdo, pues no puede confundirse la accin de desaparecer con la de
matar a quien padece graves sufrimientos.

- Tampoco la norma ignora el deber de solidaridad que impone la Carta. La consagracin

del tipo de homicidio por piedad comporta una forma de proteccin por parte del Estado al
derecho fundamental a la vida, pues, precisamente, con la expedicin de la norma se busca
que los particulares no incurran en la conducta prohibida, en razn de lo cual mal puede
afirmarse que el inters del Estado sea auspiciar la violacin de tal derecho.

3. EL FISCAL GENERAL DE LA NACION fundamenta la constitucionalidad de la norma

con los siguientes argumentos:

- El derecho a la vida no es absoluto, sino relativo, como quiera que es el ordenamiento

jurdico el que establece los casos en los cuales se puede matar a otro sin cometer
homicidio, como en los eventos en que la persona obra en estado de necesidad, legtima
defensa o en la guerra. En el caso del homicidio por piedad, por el contrario, el legislador no
considera justificada la conducta y por esta razn la consagra como delictiva.

- La sancin menor del homicidio por piedad obedece a que el derecho penal es
culpabilista, lo cual implica que el monto de la pena debe estar en relacin directa con el
juicio de reproche. El homicidio pietstico no tiene una motivacin perversa, sino altruista,
no es ayudar para el morir, sino ayudar en el morir. En este orden de ideas, el juicio de
reproche que se le hace a un homicida motivado por la piedad debe ser mucho menor que
el que se le hace a un homicida que mata por otras razones. Es un tratamiento desigual
para una situacin desigual, lo cual nos acerca ms a la justicia que a su negacin.

- La Constitucin protege el derecho a la vida y a la dignidad humana, por eso introduce el

concepto de calidad de vida, con fundamento en el cual, en un Estado Social de Derecho,
las personas deben vivir de una manera acorde con su dignidad. Si esto se predica de la
vida, por qu no predicarlo del momento de la muerte?.

D. EL MINISTERIO PUBLICO.

El Procurador General de la Nacin (E) solicita a la Corte declarar exequible el artculo 326
del Cdigo Penal, con fundamento en estas consideraciones:

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- En la norma acusada, antes que propiciarse la conducta homicida, se reconoce
plenamente que ella lesiona un inters jurdico y en tal sentido se impone una sancin para
quien incurre en la misma; slo que la sancin es inferior a la prevista para el homicidio
simple, en atencin a que tal conducta est precedida de unas especiales circunstancias
subjetivas tenidas en cuenta por el autor de la ley penal como factor de atenuacin del
castigo, en consideracin a que la responsabilidad penal, en nuestro ordenamiento, no se
determina nicamente a partir del bien jurdico protegido, sino con fundamento en principios
como el de proporcionalidad de la responsabilidad del autor del hecho.

- La aplicacin de un criterio aritmticamente igualitario en la sancin del homicidio,

conducira al absurdo de castigar con la misma pena a quien involuntariamente, de manera
accidental, ha ocasionado la muerte a otra persona, y a quien con el propsito de matar sin
justificacin alguna incurra en la misma conducta, slo porque el resultado es el mismo, y
ms absurdo sera asimilar el homicidio cometido con una o varias de las circunstancias de
agravacin punitiva que contempla la ley penal, al homicidio que, como el previsto en la
norma acusada, se comete con la finalidad altruista de evitar la prolongacin de un
sufrimiento, en circunstancias en que las esperanzas de vida han sido cientficamente
descartadas.

- Considerar el bien jurdico tutelado como nico criterio para establecer la punibilidad de
una conducta realizada por una persona determinada, conduce a una deshumanizacin de
la actividad punitiva del Estado, por cuanto al no tener en cuenta el legislador el principio
lgico de la proporcionalidad de la responsabilidad del autor en la comisin de un hecho
tpico, se estara desconociendo un axioma bsico del derecho penal, a partir del cual se
reconoce la vulnerabilidad del hombre, su falibilidad, sus miedos, sus anhelos, rabias,
condicionamientos, estados de crisis y sus respuestas frente a los diferentes estmulos del
mundo que lo rodea.

II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

A. COMPETENCIA.

Por dirigirse la acusacin contra disposiciones que forman parte de un decreto con fuerza
de ley, compete a esta Corporacin decidir sobre su constitucionalidad, de conformidad con
lo dispuesto en el artculo 241-5 de la Carta.

B. ELEMENTOS DEL HOMICIDIO POR PIEDAD.

El homicidio por piedad, segn los elementos que el tipo describe, es la accin de quien
obra por la motivacin especfica de poner fin a los intensos sufrimientos de otro.
Doctrinariamente se le ha denominado homicidio pietstico o eutansico. Por tanto, quien
mata con un inters distinto, como el econmico, no puede ser sancionado conforme a este
tipo. El actor confunde los conceptos de homicidio eutansico y homicidio eugensico; en el
primero la motivacin consiste en ayudar a otro a morir dignamente, en tanto que en el
segundo se persigue como fin, con fundamento en hiptesis seudocientficas, la
preservacin y el mejoramiento de la raza o de la especie humana. Es adems, el homicidio
pietstico, un tipo que precisa de unas condiciones objetivas en el sujeto pasivo,
consistentes en que se encuentre padeciendo intensos sufrimientos, provenientes de lesin

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corporal o de enfermedad grave o incurable, es decir, no se trata de eliminar a los
improductivos, sino de hacer que cese el dolor del que padece sin ninguna esperanza de
que termine su sufrimiento.

Es preciso aclarar, que diferentes conductas pueden adecuarse al tipo penal, lo que
necesariamente lleva a la Corte, a la luz de la Constitucin, a realizar un anlisis distinto
frente a cada una de ellas. En efecto, el comportamiento no es el mismo cuando el sujeto
pasivo no ha manifestado su voluntad, o se opone a la materializacin del hecho porque, a
pesar de las condiciones fsicas en que se encuentra, desea seguir viviendo hasta el final;
al de aquel que realiza la conducta cuando la persona consiente el hecho y solicita que le
ayuden a morir.

En estas condiciones, los interrogantes que debe absolver la Corte, en su orden, son los
siguientes: 1) Desconoce o no la Carta, la sancin que contempla el artculo 326 del
Cdigo Penal para el tipo de homicidio piadoso? y, 2) Cul es la relevancia jurdica del
consentimiento del sujeto pasivo del hecho?.

1. En un derecho penal del acto la pena se condiciona a la realizacin de un hecho

antijurdico, dependiendo del grado de culpabilidad.

Dado que el homicidio por piedad es un tipo doloso, las reflexiones siguientes se limitarn a
esta forma de culpabilidad.

a. La Constitucin colombiana consagra un derecho penal del acto, que supone la

adopcin del principio de culpabilidad.

El artculo 29 de la Constitucin, en armona con la definicin del carcter poltico del

Estado como Social de Derecho, y del postulado de respeto a la dignidad de la persona
humana, consagra el principio de que no hay delito sin conducta, al establecer que "nadie
podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa". En
estos trminos, es evidente que el Constituyente opt por un derecho penal del acto, en
oposicin a un derecho penal del autor.

Dicha definicin implica, por una parte, que el acontecimiento objeto de punicin no puede
estar constituido ni por un hecho interno de la persona, ni por su carcter, sino por una
exterioridad y, por ende, el derecho represivo slo puede castigar a los hombres por lo
efectivamente realizado y no por lo pensado, propuesto o deseado, como tampoco puede
sancionar a los individuos por su temperamento o por sus sentimientos. En sntesis, desde
esta concepcin, slo se permite castigar al hombre por lo que hace, por su conducta
social, y no por lo que es, ni por lo que desea, piensa o siente.

Pero, adems, un derecho penal del acto supone la adscripcin de la conducta al autor, en
cuanto precisa, adems de la existencia material de un resultado, la voluntad del sujeto
dirigida a la observancia especfica de la misma. En otros trminos, el derecho penal del
acto supone la adopcin del principio de culpabilidad, que se fundamenta en la voluntad del
individuo que controla y domina el comportamiento externo que se le imputa, en virtud de lo
cual slo puede llamarse acto al hecho voluntario.

La reprobacin penal del hecho, entonces, debe estar referida no a su materialidad en s

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misma, sino al sentido subjetivo que el autor confiere a su comportamiento social, en tanto
que sujeto libre; y as, slo puede ser considerado como autor de un hecho, aqul a quien
pueda imputrsele una relacin causal entre su decisin, la accin y el resultado, teniendo
en cuenta su capacidad sicofsica para entender y querer el hecho, considerada en
abstracto, y la intencin, en concreto, de realizar el comportamiento que la norma penal
describe.

En otros trminos, el principio de que no hay accin sin culpa, corresponde a la exigencia
del elemento subjetivo o sicolgico del delito; segn dicho principio, ningn hecho o
comportamiento humano es valorado como accin sino es el fruto de una decisin; por
tanto, no puede ser castigado si no es intencional, esto es, realizado con conciencia y
voluntad por una persona capaz de comprender y de querer. De ah que slo pueda
imponerse pena a quien ha realizado culpablemente un injusto.

Las consideraciones precedentes guardan armona con la definicin del derecho penal
como mecanismo de regulacin de la conducta humana, dirigido, por ende, a acciones
susceptibles de ser realizadas o no por los destinatarios de la norma; requiere, entonces,
del conocimiento y de la voluntad de aqullos a quienes se dirige, con el propsito de
orientarlos o condicionarlos. Lo contrario supondra una responsabilidad por el simple
resultado, que es trasunto de un derecho fundado en la responsabilidad objetiva, pugnante
con la dignidad de la persona humana.

Para el derecho penal del acto, uno de los criterios bsicos de imposicin de la pena es el
grado de culpabilidad, de tal manera que a su autor se le impone una sancin, mayor o
menor, atendiendo a la entidad del juicio de exigibilidad, es decir, la pena debe ser
proporcional al grado de culpabilidad.

No obstante, es de considerar que el aspecto subjetivo de la prohibicin no se agota, en

todos los casos, en las formas de culpabilidad que enumera el Cdigo Penal (dolo, culpa y
preterintencin). La ilicitud de muchos hechos no depende nicamente de su
materializacin y realizacin consciente y voluntariamente, sino que debe tenerse en
cuenta el sentido especfico que a la accin u omisin le imprime el fin perseguido por el
sujeto. Tales componentes sicolgicos pueden ser tenidos en cuenta nicamente cuando
es el propio tipo el que de modo expreso los acoge, ya sea para fundamentar el injusto, su
agravacin, atenuacin o exclusin.

Esos componentes subjetivos adicionales cumplen la funcin de distinguir un

comportamiento punible de otro que no lo es, o de diferenciar entre s varias figuras
delictivas. Carrara fue explcito en este aspecto al observar que el ttulo de la imputacin
puede variar en funcin del aspecto subjetivo del hecho: "Y si bien el derecho no se lesiona
sino con el acto fsico, con todo la frmula usada por nosotros: variedad del derecho
lesionado, no es idntica a esta otra: variedad del actor fsico; porque dos actos fsicos
semejantes pueden estar dirigidos, por cada uno de los agentes, a violar dos derechos
distintos, y por la influencia del elemento intencional sobre la esencia del delito, pueden
nacer (a pesar de la identidad de actos fsicos) diversos delitos, a causa de la diversidad de
las intenciones del agente, que dirigi el acto fsico a lesionar un derecho ms bien que
otro".

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La ubicacin dogmtica de este elemento ha sido discutida en la doctrina. Hay autores que
la consideran un elemento subjetivo del tipo, en tanto que para otros se trata de un
elemento subjetivo de la culpabilidad. Pero, al margen de la discusin doctrinaria, lo cierto
es que para graduar la culpabilidad deben tenerse en cuenta los mviles de la conducta,
pero slo cuando el legislador los ha considerado relevantes al describir el acto punible.
Dichos mviles, que determinan en forma ms concreta el tipo, en cuanto no desconozcan
las garantas penales ni los dems derechos fundamentales, se ajustan a la Constitucin, y
su adopcin hace parte de la rbita de competencia reservada al legislador.

b. La piedad como consideracin subjetiva del acto.

Aceptado, entonces, que los mviles pueden hacer parte de la descripcin del tipo penal,
sin que por ello, en principio, se vulnere ninguna disposicin constitucional, el paso
siguiente consistir en examinar si la disminucin punitiva que contempla la norma
acusada, en relacin con el tipo de homicidio simple o agravado, en consideracin al
aspecto subjetivo del acto, resulta proporcionada y razonable o, por el contrario, desconoce
derechos y garantas fundamentales.

La piedad es un estado afectivo de conmocin y alteracin anmica profundas, similar al

estado de dolor que consagra el artculo 60 del Cdigo Penal como causal genrica de
atenuacin punitiva; pero que, a diferencia de ste, mueve a obrar en favor de otro y no en
consideracin a s mismo.

Quien mata a otro por piedad, con el propsito de ponerles fin a los intensos sufrimientos
que padece, obra con un claro sentido altruista, y es esa motivacin la que ha llevado al
legislador a crear un tipo autnomo, al cual atribuye una pena considerablemente menor a
la prevista para el delito de homicidio simple o agravado. Tal decisin no desconoce el
derecho fundamental a la vida consagrado en el artculo 11 de la Carta, pues la conducta,
no obstante la motivacin, sigue siendo antijurdica, es decir, legalmente injusta; pero en
consideracin al aspecto subjetivo la sancin es menor, lo que se traduce en respeto por el
principio de culpabilidad, derivado de la adopcin de un derecho penal del acto, tal como lo
consagr el constituyente en el artculo 29, segn se expuso antes.

Ahora bien: la medida de esa pena que, se insiste, como tal, comporta reproche por la
materializacin de un comportamiento que desconoce el bien jurdico protegido de la vida,
pero que, de otra parte, considera relevante la motivacin del acto, slo puede ser
determinada en abstracto por el legislador, sin que le sea dable al juez constitucional
desconocer los criterios de utilidad que lleva implcita esa eleccin.

No sobra recordar que la piedad ha sido considerada histricamente por el legislador como
un motivo de atenuacin de la sancin. Y as, en el artculo 364 del estatuto penal anterior
(ley 38 de 1936), se estableca que la sancin para el homicidio poda, excepcionalmente,
atenuarse, cambiarse por prisin o arresto y an "concederse el perdn judicial", cuando el
hecho fuera realizado por piedad.

Es claro que para que se configure esta forma de homicidio atenuado no basta el actuar
conforme a un sentimiento de piedad, ya que es necesario que se presenten adems los
elementos objetivos exigidos por el tipo penal, a saber, que el sujeto pasivo tenga intensos

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sufrimientos derivados de lesin corporal o enfermedad grave o incurable. Por consiguiente,
no existe homicidio piadoso cuando una persona mata a otro individuo que no padece esos
sufrimientos, an cuando invoque razones de piedad. En este caso, que constituye un
homicidio simple, o incluso agravado, la muerte es el producto del sentimiento egosta del
victimario, que anula una existencia, por que a su juicio no tiene ningn valor. En esta
conducta, la persona mata porque no reconoce dignidad alguna en su vctima, mientras que
en el homicidio por piedad, tal como est descrito en el artculo 326 del Cdigo Penal, el
sujeto activo no mata por desdn hacia el otro sino por sentimientos totalmente opuestos.
El sujeto activo considera a la vctima como una persona con igual dignidad y derechos,
pero que se encuentra en una situacin tal de sufrimiento, que la muerte puede ser vista
como un acto de compasin y misericordia.

Por lo tanto, desde esta perspectiva de anlisis, la tacha de inconstitucionalidad que

propone el actor, en el sentido de considerar que el artculo 326 del Cdigo Penal
desconoce el derecho a la vida de quien se encuentra en condiciones precarias de salud,
porque la levedad de la sancin constituye una autorizacin para matar, comporta una
actitud que reclama la aplicacin de una pena en virtud de la sola materialidad del
comportamiento, sin consideracin a los aspectos subjetivos involucrados en el mismo,
cuya relevancia guarda armona con los mandatos constitucionales. El actor olvida que en
un Estado Social de Derecho las penas tienen que guardar una razonable proporcionalidad
con el grado de culpabilidad del acto, y no slo con la gravedad material y objetiva de la
lesin al bien jurdico.

C. CONSENTIMIENTO DEL SUJETO PASIVO.

El consentimiento es, en relacin con algunos tipos penales, causal de atipicidad, como en
el hurto, dao en bien ajeno, secuestro, extorsin; en otros, circunstancia de atenuacin
punitiva, v. gr., la sancin para quien realice el aborto, es menor cuando la mujer consiente
en el hecho y, en otros hechos punibles, el consentimiento de la vctima es una condicin
necesaria para la configuracin del tipo, como en el estupro. En relacin con el homicidio
por piedad, ninguna disposicin penal hace alusin al consentimiento del sujeto pasivo del
hecho. Significa esta omisin que dicho consentimiento no es relevante?.

El Cdigo Penal de 1936 contemplaba un tipo penal denominado homicidio consentido (art.
368), al cual asignaba una pena de tres a diez aos de presidio, lo que indicaba que
aunque el legislador consideraba la vida como un bien jurdicamente protegible, a pesar de
la decisin de su titular, y por ende calificaba como injusto el homicidio consentido, la
voluntad del sujeto pasivo obraba como una causal de atenuacin de la sancin.
Conjuntamente con este tipo, se estableci el homicidio pietstico, caracterizado porque en
l el autor obraba motivado por el deseo de acelerar una muerte inminente o poner fin a
graves padecimientos o lesiones corporales reputados incurables. Al autor de este hecho
poda el juez atenuarle la pena prevista para el homicidio, cambiarle el presidio por prisin,
y an concederle el perdn judicial, lo que en la prctica ocurra cuando mediaban, adems
de la piedad, la voluntad del sujeto pasivo del hecho. Cabe anotar, adems, que ni en ese
estatuto ni en el Cdigo Penal que hoy rige se consagr como delito la tentativa de suicidio,
admitindose as, an bajo el imperio de una Constitucin notoriamente menos explcita
que la vigente en el reconocimiento de la autonoma personal, que la decisin del individuo
sobre el fin de su existencia no mereca el reproche penal.

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La Constitucin de 1991 introdujo significativas modificaciones en relacin con los derechos
fundamentales, que obligan a reinterpretar todas las disposiciones del Cdigo Penal, bajo
esa nueva luz; es por ello que la Corte entra a analizar si es legtimo que dentro de este
orden constitucional se penalice a la persona que ejecuta un homicidio por piedad, pero
atendiendo a la voluntad del propio sujeto pasivo.

1. El derecho a la vida y la autonoma a la luz de la Constitucin de 1991.

Si bien existe consenso en que la vida es el presupuesto necesario de los dems derechos,
un bien inalienable, sin el cual el ejercicio de los otros sera impensable, su proteccin en el
mbito jurdico occidental, y la respuesta en torno al deber de vivir cuando el individuo sufre
una enfermedad incurable que le causa intensos sufrimientos, es vista desde dos
posiciones: 1) La que asume la vida como algo sagrado y 2) aquella que estima que es un
bien valioso pero no sagrado, pues las creencias religiosas o las convicciones metafsicas
que fundamentan la sacralizacin son apenas una entre diversas opciones. En la primera,
independientemente de las condiciones en que se encuentra el individuo, la muerte debe
llegar por medios naturales. En la segunda, por el contrario, se admite que, en
circunstancias extremas, el individuo pueda decidir si contina o no viviendo, cuando las
circunstancias que rodean su vida no la hacen deseable ni digna de ser vivida, v. gr.,
cuando los intensos sufrimientos fsicos que la persona padece no tienen posibilidades
reales de alivio, y sus condiciones de existencia son tan precarias, que lo pueden llevar a
ver en la muerte una opcin preferible a la sobrevivencia.

En Colombia, a la luz de la Constitucin de 1991, es preciso resolver esta cuestin desde

una perspectiva secular y pluralista, que respete la autonoma moral del individuo y las
libertades y derechos que inspiran nuestro ordenamiento superior.

La decisin, entonces, no puede darse al margen de los postulados superiores. El artculo 1

de la Constitucin, por ejemplo, establece que el Estado colombiano est fundado en el
respeto a la dignidad de la persona humana; esto significa que, como valor supremo, la
dignidad irradia el conjunto de derechos fundamentales reconocidos, los cuales encuentran
en el libre desarrollo de la personalidad su mxima expresin.

Como bien lo ha expresado esta Corporacin, "la dignidad humana ... es en verdad
principio fundante del Estado,... que ms que derecho en s mismo, es el presupuesto
esencial de la consagracin y efectividad del entero sistema de derechos y garantas
contemplado en la constitucin." Este principio atiende necesariamente a la superacin de
la persona, respetando en todo momento su autonoma e identidad. En este sentido la
Corte seal:

"El principio de dignidad no sera comprensible si el necesario proceso de socializacin del

individuo se entendiera como una forma de masificacin y homogenizacin integral de su
conducta, reductora de toda traza de originalidad y peculiaridad. Si la persona es en s
misma un fin, la bsqueda y el logro incesantes de su destino conforman su razn de ser y
a ellas por fuerza acompaa, en cada instante, una inextirpable singularidad de la que se
nutre el yo social, la cual expresa un inters y una necesidad radicales del sujeto que no
pueden quedar desprotegidas por el derecho a riesgo de convertirlo en cosa".

Por otra parte, el mismo artculo 1 de la Constitucin, en concordancia con el artculo 95,

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consagra la solidaridad como uno de los postulados bsicos del Estado Colombiano,
principio que envuelve el deber positivo de todo ciudadano de socorrer a quien se
encuentra en una situacin de necesidad, con medidas humanitarias. Y no es difcil
descubrir el mvil altruista y solidario de quien obra movido por el impulso de suprimir el
sufrimiento ajeno, venciendo, seguramente, su propia inhibicin y repugnancia frente a un
acto encaminado a aniquilar una existencia cuya proteccin es justificativa de todo el
ordenamiento, cuando las circunstancias que la dignifican la constituyen en el valor
fundante de todas las dems.

En estos trminos, la Constitucin se inspira en la consideracin de la persona como un

sujeto moral, capaz de asumir en forma responsable y autnoma las decisiones sobre los
asuntos que en primer trmino a l incumben, debiendo el Estado limitarse a imponerle
deberes, en principio, en funcin de los otros sujetos morales con quienes est avocado a
convivir, y por tanto, si la manera en que los individuos ven la muerte refleja sus propias
convicciones, ellos no pueden ser forzados a continuar viviendo cuando, por las
circunstancias extremas en que se encuentran, no lo estiman deseable ni compatible con
su propia dignidad, con el argumento inadmisible de que una mayora lo juzga un
imperativo religioso o moral.

Job es un pattico ejemplo de valor para sobrellevar la existencia en medio de

circunstancias dolorosas y degradantes; pero la resignacin del santo, justificable y
dignificante slo por su inconmovible fe en Dios, no puede ser el contenido de un deber
jurdico, pues de nadie puede el Estado demandar conductas heroicas, menos an si el
fundamento de ellas est adscrito a una creencia religiosa o a una actitud moral que, bajo
un sistema pluralista, slo puede revestir el carcter de una opcin.

Nada tan cruel como obligar a una persona a subsistir en medio de padecimientos
oprobiosos, en nombre de creencias ajenas, as una inmensa mayora de la poblacin las
estime intangibles. Porque, precisamente, la filosofa que informa la Carta se cifra en su
propsito de erradicar la crueldad. Rorty lo ha expresado en palabras exactas: quien
adhiere a esa cosmovisin humanstica, es una persona que piensa "que la crueldad es la
peor cosa que puede hacer".

En sntesis, desde una perspectiva pluralista no puede afirmarse el deber absoluto de vivir,
pues, como lo ha dicho Radbruch, bajo una Constitucin que opta por ese tipo de filosofa,
las relaciones entre derecho y moral no se plantean a la altura de los deberes sino de los
derechos. En otras palabras: quien vive como obligatoria una conducta, en funcin de sus
creencias religiosas o morales, no puede pretender que ella se haga coercitivamente
exigible a todos; slo que a l se le permita vivir su vida moral plena y actuar en funcin de
ella sin interferencias.

Adems, si el respeto a la dignidad humana, irradia el ordenamiento, es claro que la vida no

puede verse simplemente como algo sagrado, hasta el punto de desconocer la situacin
real en la que se encuentra el individuo y su posicin frente el valor de la vida para s. En
palabras de esta Corte: el derecho a la vida no puede reducirse a la mera subsistencia, sino
que implica el vivir adecuadamente en condiciones de dignidad.

121

2. La vida como valor constitucional, el deber del Estado de protegerla y su relacin
con la autonoma de la persona.

La Constitucin no slo protege la vida como un derecho (CP art. 11) sino que adems la
incorpora como un valor del ordenamiento, que implica competencias de intervencin, e
incluso deberes, para el Estado y para los particulares. As, el Prembulo seala que una
de las finalidades de la Asamblea Constitucional fue la de "fortalecer la unidad de la Nacin
y asegurar a sus integrantes la vida". Por su parte el artculo 2 establece que las
autoridades estn instituidas para proteger a las personas en su vida y asegurar el
cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. Igualmente el
artculo 95 ordinal 2 consagra como uno de los deberes de la persona actuar
humanitariamente ante situaciones que pongan en peligro la vida de sus semejantes.
Finalmente, el inciso ltimo del artculo 49 establece implcitamente un deber para todos los
habitantes de Colombia de conservar al mximo su vida. En efecto, esa norma dice que
toda persona debe cuidar integralmente su salud, lo cual implica a fortiori que es su
obligacin cuidar de su vida. Esas normas superiores muestran que la Carta no es neutra
frente al valor vida sino que es un ordenamiento claramente en favor de l, opcin poltica
que tiene implicaciones, ya que comporta efectivamente un deber del Estado de proteger la
vida. Sin embargo, tal y como la Corte ya lo mostr en anteriores decisiones, el Estado no
puede pretender cumplir esa obligacin desconociendo la autonoma y la dignidad de las
propias personas. Por ello ha sido doctrina constante de esta Corporacin que toda terapia
debe contar con el consentimiento informado del paciente, quien puede entonces rehusar
determinados tratamientos que objetivamente podran prolongar la duracin de su
existencia biolgica pero que l considera incompatibles con sus ms hondas convicciones
personales.

La sentencia T-493 de 1993, de la cual fue ponente el Magistrado Antonio Barrera,

constituye un hito ineludible en un asunto como el que ahora ocupa a la Corte. En ella se
relacionan, con acierto, a la luz de la Constitucin vigente, la autonoma de la persona (el
libre desarrollo de su personalidad) y el derecho a elegir, en caso de grave enfermedad, si
se enfrenta la muerte o se prolonga la existencia por medio de tratamiento mdico. La tesis
esencial es la misma: slo el titular del derecho a la vida puede decidir hasta cundo es ella
deseable y compatible con la dignidad humana:

"La decisin de Mara Libia Prez Angel (quien padeca de cncer) de no acudir a los
servicios mdicos ...no vulnera ni amenaza los derechos de los dems, ni el ordenamiento
jurdico; por consiguiente, merece ser respetada, dentro del mbito del reconocimiento de
su derecho al libre desarrollo de su personalidad".

Adems ha dicho la Corte que "los derechos fundamentales, no obstante su consagracin

constitucional y su importancia, no son absolutos y, por tanto, necesariamente deben
armonizarse entre s con los dems bienes y valores protegidos por la Carta, pues, de lo
contrario, ausente esa indispensable relativizacin, la convivencia social y la vida
institucional no seran posibles".

Y si los derechos no son absolutos, tampoco lo es el deber de garantizarlos, que puede

encontrar lmites en la decisin de los individuos, respecto a aquellos asuntos que slo a
ellos les ataen.

122

3. Enfermos terminales, homicidio por piedad y consentimiento del sujeto pasivo.

El deber del Estado de proteger la vida debe ser entonces compatible con el respeto a la
dignidad humana y al libre desarrollo de la personalidad. Por ello la Corte considera que
frente a los enfermos terminales que experimentan intensos sufrimientos, este deber estatal
cede frente al consentimiento informado del paciente que desea morir en forma digna. En
efecto, en este caso, el deber estatal se debilita considerablemente por cuanto, en virtud de
los informes mdicos, puede sostenerse que, ms all de toda duda razonable, la muerte
es inevitable en un tiempo relativamente corto. En cambio, la decisin de cmo enfrentar la
muerte adquiere una importancia decisiva para el enfermo terminal, que sabe que no puede
ser curado, y que por ende no est optando entre la muerte y muchos aos de vida plena,
sino entre morir en condiciones que l escoge, o morir poco tiempo despus en
circunstancias dolorosas y que juzga indignas. El derecho fundamental a vivir en forma
digna implica entonces el derecho a morir dignamente, pues condenar a una persona a
prolongar por un tiempo escaso su existencia, cuando no lo desea y padece profundas
aflicciones, equivale no slo a un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta (CP art.12),
sino a una anulacin de su dignidad y de su autonoma como sujeto moral. La persona
quedara reducida a un instrumento para la preservacin de la vida como valor abstracto.

Por todo lo anterior, la Corte concluye que el Estado no puede oponerse a la decisin del
individuo que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una
enfermedad terminal que le produce dolores insoportables, incompatibles con su idea de
dignidad. Por consiguiente, si un enfermo terminal que se encuentra en las condiciones
objetivas que plantea el artculo 326 del Cdigo Penal considera que su vida debe concluir,
porque la juzga incompatible con su dignidad, puede proceder en consecuencia, en
ejercicio de su libertad, sin que el Estado est habilitado para oponerse a su designio, ni
impedir, a travs de la prohibicin o de la sancin, que un tercero le ayude a hacer uso de
su opcin. No se trata de restarle importancia al deber del Estado de proteger la vida sino,
como ya se ha sealado, de reconocer que esta obligacin no se traduce en la
preservacin de la vida slo como hecho biolgico.

El deber de no matar encuentra excepciones en la legislacin, a travs de la consagracin

de figuras como la legtima defensa, y el estado de necesidad, en virtud de las cuales matar
no resulta antijurdico, siempre que se den los supuestos objetivos determinados en las
disposiciones respectivas.

En el caso del homicidio pietstico, consentido por el sujeto pasivo del acto, el carcter
relativo de esta prohibicin jurdica se traduce en el respeto a la voluntad del sujeto que
sufre una enfermedad terminal que le produce grandes padecimientos, y que no desea
alargar su vida dolorosa. La actuacin del sujeto activo carece de antijuridicidad, porque se
trata de un acto solidario que no se realiza por la decisin personal de suprimir una vida,
sino por la solicitud de aqul que por sus intensos sufrimientos, producto de una
enfermedad terminal, pide le ayuden a morir.

No sobra recordar que el consentimiento del sujeto pasivo debe ser libre, manifestado
inequvocamente por una persona con capacidad de comprender la situacin en que se
encuentra. Es decir, el consentimiento implica que la persona posee informacin seria y
fiable acerca de su enfermedad y de las opciones teraputicas y su pronstico, y cuenta
con la capacidad intelectual suficiente para tomar la decisin. Por ello la Corte concluye que

123

el sujeto activo debe de ser un mdico, puesto que es el nico profesional capaz no slo de
suministrar esa informacin al paciente sino adems de brindarle las condiciones para morir
dignamente. Por ende, en los casos de enfermos terminales, los mdicos que ejecuten el
hecho descrito en la norma penal con el consentimiento del sujeto pasivo no pueden ser,
entonces, objeto de sancin y, en consecuencia, los jueces deben exonerar de
responsabilidad a quienes as obren.

D. La Regulacion de la Muerte Digna.

Como el Estado no es indiferente a la vida humana, sino que, como se seal, tiene el
deber de protegerla, es necesario que se establezcan regulaciones legales muy estrictas
sobre la manera como debe prestarse el consentimiento y la ayuda a morir, para evitar que
en nombre del homicidio pietstico, consentido, se elimine a personas que quieren seguir
viviendo, o que no sufren de intensos dolores producto de enfermedad terminal. Esas
regulaciones deben estar destinadas a asegurar que el consentimiento sea genuino y no el
efecto de una depresin momentnea. Por ejemplo, bien podra el Estado exigir que la
peticin sea expresada en ms de una ocasin, y luego de transcurrido un trmino
razonable entre las mismas. Podra tambin considerarse la posibilidad de que en todos los
casos se contara con una autorizacin judicial, a fin de asegurar la autenticidad del
consentimiento y garantizar que todos los intervinientes se preocupen exclusivamente por
la dignidad del enfermo. Igualmente la ley podra ordenar que, previa a la ltima peticin, la
persona atienda a una reunin con un equipo de apoyo que le explique integralmente su
situacin y le ofrezca todas las alternativas posibles distintas a la opcin de morir. Esto
significa que el Estado, por su compromiso con la vida, debe ofrecer a los enfermos
terminales que enfrentan intensos sufrimientos, todas las posibilidades para que sigan
viviendo, por lo cual es su obligacin, en particular, brindarles los tratamientos paliativos del
dolor. En fin, puntos esenciales de esa regulacin sern sin duda:

1. Verificacin rigurosa, por personas competentes, de la situacin real del paciente, de la

enfermedad que padece, de la madurez de su juicio y de la voluntad inequvoca de morir.

2. Indicacin clara de las personas (sujetos calificados) que deben intervenir en el proceso.

3. Circunstancias bajo las cuales debe manifestar su consentimiento la persona que

consiente en su muerte o solicita que se ponga trmino a su sufrimiento: forma como debe
expresarlo, sujetos ante quienes debe expresarlo, verificacin de su sano juicio por un
profesional competente, etc.

4. Medidas que deben ser usadas por el sujeto calificado para obtener el resultado
filantrpico.

5. Incorporacin al proceso educativo de temas como el valor de la vida y su relacin con la

responsabilidad social, la libertad y la autonoma de la persona, de tal manera que la
regulacin penal aparezca como la ltima instancia en un proceso que puede converger en
otras soluciones.

Como estas regulaciones slo pueden ser establecidas por el legislador, la Corte considera
que mientras se regula el tema, en principio, todo homicidio por piedad de enfermos
terminales debe dar lugar a la correspondiente investigacin penal, a fin de que en ella, los

124

funcionarios judiciales, tomando en consideracin todos los aspectos relevantes para la
determinacin de la autenticidad y fiabilidad del consentimiento, establezcan si la conducta
del mdico ha sido o no antijurdica, en los trminos sealados en esta sentencia.

De otro lado, y en aras de la seguridad jurdica, la Corte exhortar al Congreso para que en
el tiempo ms breve posible, y conforme a los principios constitucionales y a elementales
consideraciones de humanidad, regule el tema de la muerte digna.

III. DECISION.

Con fundamento en las razones expuestas, la Corte Constitucional administrando justicia

en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

R E S U E L V E:

Primero: Declarar EXEQUIBLE el artculo 326 del decreto 100 de 1980 (Cdigo Penal), con
la advertencia de que en el caso de los enfermos terminales en que concurra la voluntad
libre del sujeto pasivo del acto, no podr derivarse responsabilidad para el mdico autor,
pues la conducta est justificada.

Segundo: Exhortar al Congreso para que en el tiempo ms breve posible, y conforme a los
principios constitucionales y a elementales consideraciones de humanidad, regule el tema
de la muerte digna.

Cpiese, notifquese, comunquese a quien corresponda, publquese, insrtese en la

Gaceta de la Corte Constitucional y archvese el expediente.

ANTONIO BARRERA CARBONELL

Presidente
JORGE ARANGO MEJIA
Magistrado
EDUARDO CIFUENTES MUOZ
Magistrado
CARLOS GAVIRIA DIAZ
Magistrado
JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO
Magistrado
HERNANDO HERRERA VERGARA
Magistrado
ALEJANDRO MARTINEZ CABALLERO
Magistrado
FABIO MORON DIAZ
Magistrado
VLADIMIRO NARANJO MESA
Magistrado
MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO
Secretaria General

125

 CORTE CONSTITUCIONAL SENTENCIA T-970 2014

MUERTE DIGNA-Caso de persona con enfermedad terminal que solicita a su EPS

realizar la eutanasia

CARENCIA ACTUAL DE OBJETO-Fenmeno que puede presentarse a partir de

dos eventos que a su vez sugieren consecuencias distintas: hecho superado y dao
consumado

La carencia actual de objeto puede presentarse a partir de la ocurrencia de dos supuestos: (i) el
hecho superado y (ii) el dao consumado. La primera hiptesis se presenta cuando, por la
accin u omisin del obligado, se supera la afectacin de tal manera que carece de objeto el
pronunciamiento del juez. La jurisprudencia de la Corte ha comprendido la expresin hecho
superado en el sentido obvio de las palabras que componen la expresin, es decir, dentro del
contexto de la satisfaccin de lo pedido en tutela. El dao consumado tiene lugar cuando la
amenaza o la vulneracin del derecho fundamental han producido el perjuicio que se pretenda
evitar con la accin de tutela. La configuracin de este supuesto ha sido declarada por la Corte,
por ejemplo, en los casos en que el solicitante de un tratamiento mdico fallece durante el
trmite de la accin como consecuencia del obrar negligente de su E.P.S., o cuando quien
invocaba el derecho a la vivienda digna fue desalojado en el curso del proceso del inmueble
que habitaba.

CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR DAO CONSUMADO-No impide a la Corte

Constitucional pronunciamiento de fondo sobre la existencia de una violacin de
derechos fundamentales y futuras violaciones

CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR DAO CONSUMADO CUANDO FALLECE

EL TITULAR DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES-Reiteracin de jurisprudencia

En el presente caso se configura la carencia actual de objeto por dao consumado, el cual
se origin en la violacin del derecho de la accionante a decidir cmo y cundo morir y se
concret en su imposibilidad de finiquitar el dolor que experimentaba por medio del
procedimiento que consideraba ms adecuado para el efecto.

DERECHO A MORIR DIGNAMENTE-Precisin terminolgica

EUTANASIA-Definiciones

EUTANASIA-Elementos

Las definiciones sobre eutanasia son mltiples y actualmente no se cuenta con alguna
totalmente aceptada. No obstante, lo que s est claro es que en este procedimiento deben
concurrir los siguientes elementos: (i) el sujeto pasivo que padece una enfermedad terminal; (ii)
el sujeto activo que realiza la accin u omisin tendiente a acabar con los dolores del paciente

126

quien, en todos los casos, debe ser un mdico; (iii) debe producirse por peticin expresa,
reiterada e informada de los pacientes. As, la doctrina ha sido clara en sealar que cuando no
existen de los anteriores elementos, se estar en presencia de un fenmeno distinto que no
compete en s mismo a la ciencia mdica. Sin embargo, cuando se verifican en su totalidad, la
eutanasia puede provocarse de diferentes maneras.

EUTANASIA ACTIVA O POSITIVA

Ser activa o positiva (accin) cuando existe un despliegue mdico para producir la muerte de
una persona como suministrar directamente algn tipo de droga o realizando intervenciones
en busca de causar la muerte.

EUTANASIA PASIVA O NEGATIVA

La eutanasia es pasiva o negativa (omisin) cuando quiera que, la muerte se produce por la
omisin de tratamientos, medicamentos, terapias o alimentos. En este tipo de eutanasia, la
actuacin del mdico es negativa pues su conducta es de no hacer. En otras palabras, se
culmina todo tipo de actividad teraputica para prolongar la vida de una persona que se
encuentre en fase terminal.

EUTANASIA DIRECTA

Es directa cuando existe una provocacin intencional del mdico que busca la terminacin de
la vida del paciente

EUTANASIA INDIRECTA

La eutanasia es indirecta cuando se origina sin la intencin de causar la muerte de la persona.

Segn algunos autores, eso no es eutanasia pues precisamente uno de los elementos de esta
prctica es la provocacin intencional de la muerte. En todo caso, en esos eventos la muerte no
es pretendida sino que puede ser originada por efectos colaterales de tratamientos mdicos
intensos. Esta clasificacin ha dado lugar a hablar de eutanasia voluntaria, involuntaria y no
voluntaria. Brevemente, en la voluntaria el paciente logra manifestar su voluntad, mientras que
la involuntaria, a pesar de poderla consentir, se realiza el procedimiento sin obtenerla. En
cambio, la eutanasia no voluntaria sucede cuando no se puede averiguar la voluntad de quien
muere, por la imposibilidad de expresarla. Aunque sean similares las clasificaciones, directa e
indirecta se dan con ocasin de la voluntad del mdico. Por el contrario, la voluntaria,
involuntaria y no voluntaria se dan con base en el consentimiento del paciente.

DISTANASIA-Definicin
La distanasia supone la prolongacin de la vida por cualquier medio, incluso, causando
efectos perversos en la salud, dignidad y vida del paciente. El objetivo de esta prctica

127

 consiste en impedir innecesariamente la muerte de la persona. Dado que la distanasia
prolonga la vida de manera innecesaria, la ciencia mdica ha optado por establecer
tratamientos en los cuales se garantice la dignidad y el no sufrimiento de las personas. Ese es
el caso de los cuidados paliativos que parte de un supuesto y es la no voluntad del paciente
para morir.

CUIDADOS PALIATIVOS-Finalidades especficas

Es un tratamiento mdico que dignifica la vida de quienes inevitablemente van a morir, pero que
su voluntad no es otra a que llegue la muerte de forma natural. Recientemente, esta
Corporacin dio un debate acerca de la constitucionalidad de la ley de cuidados paliativos. Este
procedimiento es una alternativa intermedia a la eutanasia y distanasia. En efecto, no prolonga
innecesariamente la vida, pero tampoco la termina deliberadamente ya que el paciente no lo
quiere as. El objetivo es orientar los tratamientos mdicos al alivio del dolor, en vez de buscar
la sanacin del enfermo.

DERECHO A MORIR DIGNAMENTE-Fundamento normativo en la sentencia C-

239/1997

Las discusiones acerca de si se deba despenalizar la eutanasia se dieron en Colombia con

mayor intensidad en la dcada de los aos noventa. La Corte, luego de una demanda
ciudadana de inconstitucionalidad, a travs de la Sentencia C-239 de 1997, decidi la
exequibilidad de la norma acusada. En aquella ocasin, no solo sostuvo que la eutanasia y
otras prcticas mdicas, bajo determinadas condiciones, no son delito, sino que tambin,
reconoci que el derecho a morir dignamente tiene la categora de fundamental. Al ser as, los
efectos de esa decisin seran especiales. De igual manera, fij algunos criterios para que el
legislador reglamentara ese derecho y estableciera pautas, criterios, procedimientos, etc. a fin
de materializarlo.

HOMICIDIO POR PIEDAD-Elementos/HOMICIDIO PIETISTICO O

EUTANASICO/HOMICIDIO EUGENESICO

HOMICIDIO POR PIEDAD-Mvil altruista y solidario

EUTANASIA-Despenalizacin

La Corte despenaliz la eutanasia cuando quiera que (i) medie el consentimiento libre e
informado del paciente; (ii) lo practique un mdico; (iii) el sujeto pasivo padezca una
enfermedad terminal que le cause sufrimiento. En esos eventos, la conducta del sujeto
activo no es antijurdica y por tanto no hay delito. En caso de faltar algn elemento, la
persona ser penalmente responsable por homicidio.

128

 DERECHO FUNDAMENTAL A MORIR DIGNAMENTE-Alcance y contenido

El derecho a morir dignamente, es un derecho fundamental. Esta garanta se compone de dos

aspectos bsicos: por un lado, la dignidad humana y por otro, la autonoma individual. En
efecto, la dignidad humana es presupuesto esencial del ser humano que le permite razonar
sobre lo que es correcto o no, pero tambin es indispensable para el goce del derecho a la vida.
El derecho a morir dignamente es un derecho autnomo, independiente pero relacionado con la
vida y otros derechos. No es posible considerar la muerte digna como un componente del
derecho a la autonoma, as como tampoco es dable entenderlo como una parte del derecho a
la vida. Sencillamente, se trata de un derecho fundamental complejo y autnomo que goza de
todas las caractersticas y atributos de las dems garantas constitucionales de esa categora.
Es un derecho complejo pues depende de circunstancias muy particulares para constatarlo y
autnomo en tanto su vulneracin no es una medida de otros derechos.

DERECHO FUNDAMENTAL A MORIR DIGNAMENTE-Derecho comparado

La muerte digna fue reconocida por diversas fuentes normativas. En algunos Estados la
discusin fue pblica y se despenaliz la eutanasia a travs de mecanismos de democracia
directa como referendos. Otra alternativa fue directamente la va legislativa. Sin embargo, en la
gran mayora de casos la dimensin subjetiva del derecho a morir dignamente se dio a travs
de decisiones judiciales. As, los jueces optaron por dos vas. En primer lugar, aceptar que
existe una correlacin muy estrecha entre el derecho a la vida, a la dignidad humana y a la
autonoma personal. As, desde una interpretacin sistemtica de los derechos fundamentales,
sostuvieron que era posible que una persona decidiera autnomamente, bajo ciertas
circunstancias, provocar su propia muerte. Es de all que nace el derecho a morir dignamente.
En segundo lugar, los jueces, ante la tensin existente, decidieron despenalizar la eutanasia
como una manera de garantizar la vigencia de los derechos constitucionales. As, la
penalizacin de esta prctica mdica se converta en un obstculo. No obstante, la
despenalizacin no fue absoluta. Se establecieron unas condiciones sin las cuales provocar la
muerte de una persona sera igualmente considerado un delito.

DERECHO FUNDAMENTAL A MORIR DIGNAMENTE-Orden al Ministerio de Salud

emitir una directriz a todos los prestadores del servicio de salud, para que conformen
un grupo de expertos interdisciplinarios que cumplirn varias funciones cuando se est
en presencia de casos en los que se solicite el derecho a morir dignamente

Entre otras labores que determine el Ministerio, el comit deber acompaar a la familia del
paciente y al paciente en ayuda sicolgica, mdica y social, para que la decisin no genere
efectos negativos en el ncleo familiar, ni en la situacin misma del paciente. Esa atencin no
puede ser formal ni espordica sino que tendr que ser constante, durante las fases de
decisin y ejecucin del procedimiento orientado a hacer efectivo el derecho. Adems, dicho
comit deber ser garante y vigilar que todo el procedimiento se desarrolle respetando los

129

 trminos de esta sentencia y la imparcialidad de quienes intervienen en el proceso.
Igualmente, en caso de detectar alguna irregularidad, deber suspender el procedimiento y
poner en conocimiento de las autoridades competentes la posible comisin de una falta o de
un delito, si a ello hubiere lugar.

DERECHO FUNDAMENTAL A MORIR DIGNAMENTE-Orden al Ministerio de Salud

sugerir a los mdicos un protocolo mdico que ser discutido por expertos de distintas
disciplinas y que servir como referente para los procedimientos tendientes a
garantizar el derecho a morir dignamente

DERECHO FUNDAMENTAL A MORIR DIGNAMENTE-Exhortar al Congreso de la

Repblica a que proceda a regular el derecho fundamental a morir dignamente

Referencia: Expediente T-4.067.849

Accin de tutela instaurada por Julia en contra de

Coomeva E.P.S

Magistrado Ponente:
LUIS ERNESTO VARGAS SILVA

Bogot, D.C., quince (15) de diciembre de dos mil catorce (2014)

La Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional, en ejercicio de sus competencias

constitucionales y legales, especficamente las previstas en los artculos 86 y 241 numeral 9 de
la Constitucin Poltica y en el Decreto Ley 2591 de 1991, profiere la siguiente

SENTENCIA

En el trmite de revisin del fallo proferido por el Juzgado Dcimo Civil Municipal de la Ciudad
de Medelln, que resolvi en primera y nica instancia, la accin de tutela promovida Julia en
contra de Coomeva E.P.S.

I. ANTECEDENTES

De los hechos y la demanda.

El cinco (05) de julio de dos mil trece (2013) la seora Julia interpuso accin de tutela contra
Coomeva EPS, en procura de la proteccin de sus derechos fundamentales a la vida y a morir
dignamente (Art. 11 C.P.), los cuales estim vulnerados por la EPS Coomeva. Fundament su
demanda en los siguientes hechos:

1. 1. En su escrito de tutela, la peticionaria sostuvo que padece una enfermedad

terminal que compromete gravemente sus funciones vitales. En el ao dos mil ocho (2008), la
Fundacin Colombiana de Cancerologa Clnica Vida dictamin que padeca cncer de colon.

130

1. 2. Indic que en el mes de enero de dos mil diez (2010), su enfermedad hizo
progresin en pelvis (metstasis), por lo cual fue sometida a una intervencin quirrgica
llamada Hemicolectoma, al igual que a sesiones de quimioterapia. Esos procedimientos fueron
realizados entre los meses de febrero y diciembre del mismo ao.

1. 3. Mediante una tomografa computarizada realizada en febrero de dos mil doce

(2012), la Clnica Vida concluy que la enfermedad haba hecho progresin pulmonar y
carcinomatosis abdominal. En consecuencia, su mdico tratante dispuso que la paciente deba
recibir varios ciclos de quimioterapia con los medicamentos Irinotecan + Bevacizumab.

1. 4. Pese a ello, el veintitrs (23) de febrero de dos mil doce (2012), la accionante
manifest su voluntad de no recibir ms ciclos pues su tratamiento le causaba intensa astenia,
adinamia, cefalea, nuseas y vmito. Todos ellos efectos secundarios que le impedan
desarrollar sus actividades cotidianas sin ayuda de terceros.

1. 5. Fue as como en los meses posteriores, la actora fue hospitalizada por

presentar cuadro de obstruccin intestinal, necesitar apoyo para su cuidado, padecer dolor
abdominal severo, entre otros. El cuatro (04) de junio de dos mil trece (2013), un mdico
onclogo adscrito a la Clnica Vida dej constancia de que el cncer que padeca la paciente,
quien para ese momento haba perdido trece (13) kilogramos de peso, no solo se encontraba en
franca progresin, sino que adems haba deteriorado su estado funcional y calidad de vida.
En consecuencia, el especialista orden suministrarle el mejor cuidado de soporte por cuidados
paliativos.

1. 6. Ante estas circunstancias, en varias oportunidades le solicit al mdico

especialista Dr. Ronald Alexander Ayala Ospina que le practicara el procedimiento de
eutanasia, no obstante el mdico verbalmente me expresa que dicho pedido de morir
dignamente a travs de la eutanasia es un homicidio que no puede consentir.

1. 7. As, con fundamento en lo expuesto y alegando para el efecto la decisin

adoptada por la Corte Constitucional en la sentencia C-239 de 1997, la actora solicit ante el
juez de tutela amparar su derecho a la vida digna y, en consecuencia, ordenar a Coomeva
E.P.S. adelantar las gestiones mdicas necesarias para acoger su deseo de no continuar
padeciendo los insoportables dolores que le produce una enfermedad que se encuentra en fase
terminal, lo que en su criterio es incompatible con su concepto de vida digna.

1. 8. De este modo, pidi al juez tutelar su derecho fundamental a la vida digna y por
tanto, determinar en la sentencia la fecha y hora para morir dignamente y de manera tranquila
a travs de la eutanasia.

Intervencin de la parte demandada.

La EPS Coomeva, a travs de apoderado judicial, manifest que no vulner los derechos
fundamentales de la actora. En su criterio, no es posible autorizar el procedimiento de
eutanasia, pues segn las circunstancias del caso no se cumplen todos los requisitos
establecidos por la Corte para practicarla. Lo anterior, fundamentado en las siguientes
consideraciones:

1. 1. Mediante escrito remitido al juez de primera instancia, Coomeva solicit negar la

131

accin de tutela promovida por la seora Julia, en atencin a la falta de regulacin de los
procedimientos de eutanasia. Por su parte, solicit la vinculacin al proceso del Ministerio de
Salud y Proteccin Social, por cuanto es el Estado el directamente responsable de dar
efectividad a la sentencia proferida en su momento por la Corte Constitucional y gestionar la
reglamentacin en la materia.

1. 2. As, refiri que la Corte Constitucional estableci unas condiciones que deben
cumplirse para que una persona en esas circunstancias pueda, libremente, optar por terminar
con su vida ayudado por un tercero profesional de la salud. Sin embargo, hasta el momento no
existe ningn tipo de regulacin que habilite a una entidad de la salud a prestar el servicio de
eutanasia. No obstante, el vaco no fue absoluto. Existen cinco puntos fijados por la Corte que
sirven como parmetros para realizar ese procedimiento, al igual que medidas que el legislador
debera adoptar. En primer lugar, (i) una verificacin rigurosa del paciente, con el fin de
corroborar la madurez de su juicio y la voluntad inequvoca de morir. En segundo lugar, (ii)
indicacin clara de los mdicos que deben intervenir en el procedimiento. En tercer lugar, la
forma y circunstancias bajo las cuales se debe manifestar el consentimiento. En cuarto lugar,
(iii) las medidas que deben ser usadas por el mdico para practicar la eutanasia y, finalmente,
en quinto lugar, (v) crear procesos educativos en relacin con valores como la vida para que
esa decisin sea la ltima que se tome.

1. 3. En ese orden, la decisin de la accionante presenta dilemas ticos, jurdicos,

morales, procedimentales, difciles de solucionar. Por ello, lo que la EPS hizo fue comprobar los
supuestos fcticos que prev la sentencia C-239 de 1997. En ese juicio, Coomeva no es la
entidad competente para determinar si la paciente sufre de una enfermedad terminal, pues sus
funciones son netamente administrativas. Adicionalmente, tampoco puede decidir si los dolores
que padece la seora Julia son insoportables, pues el dolor es un sntoma desagradable que
puede manifestarse de muchas formas, puede ser de intensidad variable, es tanto una
sensacin como una emocin, puede ser agudo o crnico. Solo los mdicos son quienes
pueden determinar esos grados de intensidad. En igual sentido, determinar cules dolores son
incompatibles con la idea de dignidad de vida no es algo que le competa a la EPS.

1. 4. De otro lado, seal que la negativa del mdico tratante de la afiliada, frente a
su requerimiento consistente en la prctica de la eutanasia, obedece a su posicin personal
sobre el tema y por lo tanto al derecho que tiene para presentar objecin de conciencia ante tal
solicitud (fl. 71, c. 1). Al respecto, indic que no puede obligar a ninguno de los profesionales
adscritos a su red de servicios a proceder de esa manera, si se tiene en cuenta que en la
sentencia C-239 de 1997, al emplear la expresin brindarle las condiciones para morir
dignamente, para referirse al obrar del mdico que lleva a cabo el acto eutansico, la Corte
Constitucional puso de presente la necesidad de que tal procedimiento se soportara en la
voluntad del galeno. As, no obstante el mdico puede ofrecer informacin seria y fiable acerca
de la enfermedad y de las opciones teraputicas y su pronstico, no se encuentra obligado a
ejecutar la accin que va a dar por terminada la vida de una persona (fl. 73, c. 1). 3.1.4

1. 5. En este sentido, afirm que, en todo caso, no es de su competencia dictaminar

si la actora padece o no una enfermedad en estado terminal que le causa dolores insoportables,
en tanto las mismas se limitan a la gestin de aspectos administrativos y a la prestacin del
servicio de salud. En su criterio, dentro de los actores del Sistema General de Seguridad Social
en Salud, sern los profesionales de la salud () los que podran dar cuenta de qu tanto dolor
podra estarle causando a la usuaria la patologa que padece. Adems, aleg que la

132

incompatibilidad que a juicio de la paciente existe entre los dolores que siente y su idea de vida
digna obedece a una dimensin objetiva poco aprensible para Coomeva E.P.S. (fl. 71 y 72, c.
1).

1. 6. Finalmente, sostuvo que dentro de los requisitos de la Sentencia C-239 de 1997

est aquel que exige consentimiento informado, libre, inequvoco, capaz, del paciente. En este
caso, consideraron que es claro que consentimiento informado involucra una evaluacin
adicional cual es, determinar la capacidad intelectual de la persona que va a consentir a fin de
establecer que es suficiente para tomar la decisin. En efecto, Cul es el nivel intelectual
que le permite a una persona tomar la decisin de morir dignamente?, Qu coeficiente
intelectual se exige?, Cules son los parmetros fisiolgicos y de capacidad intelectual mnima
para que una persona pueda decidir?.

Del fallo de primera instancia

El Juzgado Dcimo Civil Municipal de la Ciudad de Medelln, en providencia del veintitrs (23)
de julio de dos mil trece (2013), resolvi no tutelar los derechos fundamentales invocados por
Julia. En criterio de este juez, la Sentencia C-239 de 1997 sent las bases para el
reconocimiento de la eutanasia. La Corte estableci la constitucionalidad de la despenalizacin
del homicidio por piedad en aquellos casos en los que el profesional de la salud lo realice,
siempre que se cuente con consentimiento del paciente y se trate de una enfermedad terminal.

Pese a ello, orden al Congreso regular el asunto sin que hasta la fecha exista un marco
normativo que indique a los profesionales de la salud, cmo deben actuar en estos casos. En
otros trminos ante la peticin de un usuario para poner fin a su vida () no se sabra a ciencia
cierta, el protocolo a seguir para el efecto, como tampoco se puede acudir a criterios auxiliares
de la actividad judicial. Por el contrario, puntualiz, lo que s existe es una norma en la
Constitucin (Art. 11) que establece que la vida es un derecho inviolable y que no admite
excepciones. De ello se infiere que al no existir normas aplicables al caso, se debe acudir a
esos criterios superiores contenidos en la Carta.

Por otra parte, argument que luego de decretadas algunas pruebas para conocer con certeza
el estado de salud de la paciente, las entidades oficiadas no enviaron ningn informe. Eso,
impidi que el juzgado pudiera tomar una decisin con base en un material probatorio
consistente pues nunca pudo verificar los requisitos que la Corte estableci para la prctica de
la eutanasia. En particular, no se logr constatar las condiciones de salud mental de la
accionante que permitiera verificar su inequvoco consentimiento.

Actuaciones surtidas en la Corte Constitucional

Con base en lo dispuesto en el artculo 57 del Reglamento de la Corte Constitucional y con el

objeto de contar con mayores elementos probatorios para adoptar la decisin, el Magistrado
Sustanciador, mediante auto de fecha del cinco (05) de febrero de dos mil catorce (2014),
procedi a decretar algunas pruebas y solicitar concepto de expertos en la materia. Por este
medio, orden oficiar al Ministro de Salud y Proteccin Social, al seor Superintendente
Nacional de Salud y al Presidente de la Fundacin Pro Derecho a Morir Dignamente, con el fin
de invitarles a participar en este proceso a travs de informes y conceptos tcnicos. De igual
manera, se invit a rendir su concepto acadmico a los decanos de las facultades de medicina
de las universidades Nacional de Colombia, Rosario, Javeriana, de los Andes, de Antioquia y

133

del Valle, as como al Presidente de la Academia Nacional de Medicina de Colombia.

A continuacin se sintetizan los principales argumentos de cada una de las intervenciones.

Universidad del Rosario

Ana Isabel Gmez, directora del programa de medicina de la Escuela de Medicina y Ciencias de
la Salud de la Universidad del Rosario, respondi a los interrogantes formulados por esta Sala.
Para ello, dividi su exposicin en tres partes que a continuacin se desarrollarn.

En primer lugar, la doctora Gmez sostuvo en su intervencin que desde la expedicin de la

Sentencia C-239 de 1997, el legislador no ha promulgado ninguna ley estatutaria para
determinar el proceso de eutanasia y orientar la prctica mdica en esos eventos. No obstante,
a pesar de este vaco, estim, existen mltiples protocolos aplicados en la prctica mdica. Por
ejemplo pueden ser guas de manejo emanadas por el Ministerio de Salud y Proteccin Social,
o por los cuerpos colegiados de las diversas sociedades cientficas nacionales o internacionales
o incluso por instituciones prestadoras de servicios de salud.

En Colombia, para el procedimiento en cuestin, no existe consenso en la comunidad mdica

sobre cul de ellos debe usarse. Sin embargo, eso no quiere decir que no se pueda realizar. En
caso de requerirse una eutanasia, se puede acudir a los protocolos de pases (Holanda,
Blgica) que s han reglamentado esos eventos. Por ejemplo, en el documento Eutanasia, un
proceso. Resumen del documento destinado a los mdicos de Blgica, existen cmo realizar la
eutanasia as como los medicamentos, dosis, vas y cuidados que se deben tener.

En segundo lugar, seal que la muerte digna es un concepto que admite diferentes
consideraciones. En todo caso, cuando un paciente que padece una enfermedad sin ninguna
posibilidad de recuperacin, el mdico tratante debe seguir ciertos pasos a fin de o bien
disminuir su dolor, en ltima instancia, realizar la eutanasia. As (i), debe asegurarse que el
paciente o quien lo represente est completamente informado para tomar decisiones.
Igualmente (ii), deben tomar todas las medidas necesarias para aliviar el dolor fsico y mental.
Adicionalmente (iii), tendrn que adaptarse las medidas teraputicas conforme a las
condiciones del paciente. En algunos casos, no prolongar innecesariamente la vida o muerte si
no existen posibilidades razonables de recuperacin. Finalmente (iv), como ltima medida y en
un porcentaje menor de casos, debe sugerir, previa confirmacin del diagnstico e informacin
detallada al paciente, practicar la eutanasia. Dice la interviniente, que algunas veces es una
decisin difcil para un mdico, por lo cual puede conformarse un comit de tica mdica.

Finalmente, en tercer lugar, manifest que en la Universidad del Rosario se cuenta con
formacin especfica en dolor y cuidado paliativo en los programas de posgrado y pregrado.
Igualmente, existe una lnea especfica de formacin de estudiantes en derecho mdico y
biotica en la cual se tratan temas como eutanasia, interrupcin voluntaria del embarazo, as
como los mtodos y procedimientos para practicarlos.

Superintendencia Nacional de Salud

Olga Lucia Jimnez Orostegui, Superintendente Delegada para la Supervisin Institucional,

respondi los requerimientos hechos por esta Sala. Para esta funcionaria, la ley 1122 de 2007,
incluy en su articulado algunas funciones relacionadas con la Superintendencia de Salud.

134

Especficamente, en el captulo VII, artculo 35, estableci que esta superintendencia solo
tendra labores de inspeccin, vigilancia y control sobre los servicios de salud y de sus recursos.
De all, estim que a esta entidad no le corresponde dentro de sus funciones las de fijar
criterios, pautas o prcticas para la atencin en salud de los pacientes que requieran el
procedimiento de la eutanasia.

Universidad Javeriana

Mary Bermdez Gmez, decana de la Facultad de Medicina, alleg respuesta a la solicitud

elevada por esta Corte. Indic que de acuerdo con el artculo 9 del cdigo de procedimiento
civil, existe una lista de auxiliares de la justicia encargados de emitir conceptos tcnicos dentro
de las investigaciones y procesos que se adelantan en este Tribunal Constitucional. As, realizar
estas actividades implica destinacin de docentes a actividades que no corresponden con su
vinculacin a la Universidad, generando costo para la misma y reduciendo la carga acadmica
de los docentes, al tener que dedicar parte de su tiempo de docencia al anlisis de expedientes
de este tipo.

Universidad de los Andes

El seor Daniel Suarez Acevedo, profesor de la Facultad de Medicina y Magister en Biotica,

respondi las preguntas formuladas por esta Corporacin. Sostuvo que la Sentencia C-239 de
1997 estableci una lnea general sobre la eutanasia. No obstante, a pesar de este marco, en
Colombia no existe una ley expedida por el Congreso que regule esta prctica, as como
tampoco, un protocolo o gua de manejo estandarizado para su realizacin. Pese a ello, existen
instituciones como la Fundacin Pro Derecho a Morir Dignamente que brindan asesora a las
familias, pacientes, y a la sociedad en general, sobre todos los temas relaticos a la muerte
digna, incluyendo la eutanasia, limitacin del esfuerzo teraputico y cuidado paliativos.
Adicionalmente, indic que no existe ninguna institucin que dentro de sus planes mdicos
ofrezca este servicio, pero, en todo caso, hay mdicos independientes que realizan dichas
prcticas.

Ahora bien, desde el punto de vista de educacin mdica, manifest que en la mayora de
Facultades de Medicina existen cursos de tica mdica, profesionalismo, biotica o derecho
mdico, en los cuales los estudiantes conocen la normatividad nacional as como las
posibilidades mdicas y ticas para realizar esas acciones. En el caso de la Universidad de los
Andes, los estudiantes tienen dos cursos de tica Mdica y Profesionalismo, los cuales son
cursados en tercer y dcimo semestre.

Finalmente, frente al tema de propuestas de la academia cientfica para regular estos asuntos,
dijo que no conoce ninguna en particular. Estim que tan solo la Fundacin Pro Derecho a Morir
Dignamente ha liderado la defensa y divulgacin de la muerte digna, as como informes sobre
estos tpicos a la sociedad cientfica.

Universidad del Valle

El seor Gerardo Campo Cabal, Director de la Escuela de Medicina, respondi a las consultas
hechas por esta Sala. Dijo que la Escuela no cuenta con algn protocolo o gua para realizar
eutanasias as como tampoco conoce alguno estandarizado en Colombia. De igual manera,

135

dicha facultad no ha presentado en los ltimos siete aos, ninguna propuesta a nivel nacional o
regional sobre alternativas para la regulacin de la eutanasia. Finalmente, dijo que la facultad
acta acorde con la Constitucin Poltica de Colombia, la ley 23 de 1981, el Cdigo Penal, el
Decreto 2491 de 2004 y la Resolucin 13437 de 1991 del Ministerio de Salud. No obstante,
considera viable optar por procedimientos alternativos a este tipo de prcticas.

Academia Nacional de Medicina

Su presidente, el seor Fernando Snchez, se refiri a la solicitud hecha por esta Corte de la
siguiente forma. Primero, advirti que no existe un protocolo mdico comnmente aceptado con
mtodos de eutanasia. Como segunda medida, indic que el manejo queda a juicio del mdico
o del grupo mdico tratante. Finalmente, seal que la Academia Nacional de Medicina no ha
presentado ninguna propuesta para regular la eutanasia.

Fundacin Pro Derecho a Morir Dignamente

Juan Mendoza Vega, Presidente, intervino en el proceso de la referencia. En primer lugar,

sostuvo que la nica reglamentacin que existe relacionada con la eutanasia es la Sentencia C-
239 de 1997. Indic que a pesar de que se han presentado varias iniciativas al Congreso,
ninguna ha tenido xito. Ello quiere decir que an no existe una ley estatutaria que determine
cules son los parmetros para adelantar esos procedimientos, ni guas o directrices que
oriente a los mdicos de nuestro pas. Igualmente, no tenemos informacin de que exista, en
las sociedades cientficas ni en las instituciones asistenciales u otro prestador de servicios de
salud, un protocolo mdico ni un estndar similar relativo a los detalles tcnicos del acto
eutansico, aunque por su preparacin cientfica es de suponerse que el mdico conoce los
medicamentos capaces de producir sedacin profunda e hipnosis, as como interrupcin rpida
de la actividad cardiaca.

Ahora bien, sostuvo que internacionalmente existen protocolos para esos efectos.
Principalmente, en pases como Holanda y Blgica que ya han reglamentado esos eventos. De
all que la prctica mdica pueda emplear esa informacin cientfica reconocida, para utilizarla
en el mbito nacional. A pesar de que en Colombia no existan protocolos sobre este respecto,
de ah no se sigue que sean inexistentes en el mundo entero.

As mismo, dijo que la Fundacin siempre ha sostenido que en algunos casos, cuando la
persona est en pleno uso de sus facultades mentales y en ejercicio de su autonoma, debe
respetarse su decisin de morir con la misma dignidad que se predica para su vida. Esa
decisin no puede ser interferida por ninguna persona. No obstante, tambin reconoce el
derecho de los mdicos a objetar conciencia, sin que ello implique que el paciente vea negado
su derecho a decidir sobre el final de su vida.

Finalmente, sugiri los siguientes sitios web como fuentes de informacin: a) WorldFederation
of Right-t-Die Societies en www.worldrtd.net, b) En Blgica, Holanda y Luxemburgo www.vida-
digna.org.

Universidad Nacional de Colombia

Myriam Saavedra Estupian y Carlos Arturo Guerrero Fonseca, respondieron las preguntas
formuladas por esta Corte. A continuacin se sintetizan el concepto de los dos acadmicos.

136

Coincidieron en que en Colombia no existe ningn protocolo para practicar la eutanasia directa.
Esto es, cuando la intervencin del mdico est dirigida a causar la muerte del paciente directa
e inmediatamente. As mismo, indicaron que en los casos de enfermedades como la que sufre
la paciente, s existen protocolos para tratarle. No obstante, cuando estos cuidados paliativos no
causan el efecto esperado y se pretenda practicar la eutanasia si el tratado se encuentra en
fase terminal, existen mltiples protocolos pero ninguno especfico para realizar ese
procedimiento en particular. Es decir, existen protocolos paliativos, de fonoaudiologa,
gastroenterologa, neumologa, etc.

Pruebas que obran en el expediente

- Copia de la cdula de ciudadana de la accionante (fl. 6, c. 1).

- Copia de un documento contentivo del diagnstico mdico dado a la actora en el ao

2008 y de la prescripcin de valoracin y manejo por dolor y cuidados paliativos, emitido el 4
de junio de 2013 por la Fundacin Colombiana de Cancerologa Clnica Vida (fl. 7, c. 1).

- Copia del resumen de la Historia Clnica Hematologa y Oncologa de la paciente,

suscrita por la Fundacin Colombiana de Cancerologa Clnica Vida (fl. 8 y 9, c. 1).

- Documento suscrito el 24 de junio de 2013 por la actora y algunos de sus familiares,

con el fin de manifestar su voluntad de que se le realice la eutanasia por su derecho a morir
dignamente (fl. 10 a 12, c. 1).

- Copia del documento FAQ Eutanasia. Preguntas y respuestas sobre la ley holandesa
de Verificacin de la terminacin de la vida a peticin propia y ayuda al suicidio, elaborado por
los ministerios de Sanidad, Bienestar y Deporte y de Justicia de Holanda y traducido al
castellano por el Ministerio de Asuntos Exteriores del mismo pas (fl. 51 a 51.17, c. ppal.).

- Copia del documento The first five years of euthanasia legislation in Belgium and the
Netherlands: description and comparision of cases, elaborado en el ao 2011 por Vrije
Universiteit Brussel (fl. 58 a 64, c. ppal.).

- Copia del documento Clnica de Cuidado Paliativo. Informacin para pacientes,

elaborado por la Fundacin Santa Fe (fl. 65 a 70, c. ppal.).

- Copia del documento Reporting of euthanasia and physicianassisted suicide in the

Netherlands: descriptive study, elaborado en 2009 por BMC Medical Ethics (fl. 83 a 93, c. ppal.)

- Certificado expedido el 31 de enero de 2014 por el Grupo de Atencin e Informacin

Ciudadana de la Registradura Nacional del Estado Civil, que da cuenta de la cancelacin de la
cdula de ciudadana de la accionante en virtud de su muerte (fl. 177, c. ppal.).

II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA CORTE

Competencia.

Esta Corte es competente para conocer del fallo materia de revisin, de conformidad con lo

137

establecido en los artculos 86 y 241.9 de la Constitucin Poltica, en los artculos 31 a 36 del
Decreto 2591 de 1991, y en virtud del auto del treinta y uno (31) de octubre de dos mil trece
(2013) expedido por la Sala de Seleccin Nmero Diez de esta Corporacin, que decidi
seleccionar el presente asunto para su revisin.

1. 1. Problema jurdico y temas jurdicos a tratar

1.1 La demandante considera que la EPS Coomeva ha violado sus derechos fundamentales a
la vida y a morir dignamente, por su decisin de no realizar la eutanasia a pesar de padecer una
enfermedad terminal debidamente diagnosticada por su mdico y existiendo su manifestacin
libre de querer morir. Por su parte, la entidad demandada estima que aunque la Corte ya se ha
pronunciado sobre este asunto, no es posible realizar el procedimiento pues existen vacos
normativos en el ordenamiento jurdico que impide llevar a cabo esa prctica. En igual forma,
sostuvieron que no se pudo determinar con certeza el consentimiento de la actora.

1.2 El juez de primera instancia considera que no se vulneraron los derechos fundamentales por
parte de la EPS, pues en Colombia an no existe reglamentacin legal sobre la eutanasia y por
el contrario, el artculo 11 de la Carta establece que el derecho a la vida es inviolable. De igual
forma, no es posible autorizar su prctica puesto que no se logr comprobar las condiciones
mentales de la paciente, que permitiera constatar consentimiento inequvoco de morir.

1.3 En ese orden, la Sala Novena debe determinar si la EPS Coomeva desconoci los derechos
fundamentales a la vida digna, la muerte digna y la dignidad humana de la seora Julia, al
negarse a practicarle el procedimiento de eutanasia, a pesar de su solicitud expresa, en
circunstancias de dolor extremo derivadas del cncer de coln que padeca y que a la postre
caus su muerte, basando la negativa en que (i) la peticionaria no se hallaba en condiciones de
expresar su consentimiento libre e informado, y (ii) no existe una ley expedida por el Congreso
que permita llevar a cabo el procedimiento.

1.4 Como cuestin previa, la Sala har referencia a la jurisprudencia sobre carencia actual de
objeto por dao consumado; su contraste con el concepto de hecho superado, y las medidas
que ha adoptado la Corte cuando se configura una de estas situaciones ante la muerte del
peticionario.

1.5 Posteriormente, (i) presentar un marco terico en el cual se realizarn algunas precisiones
terminolgicas sobre los procedimientos mdicos para provocar la muerte asistida de un
paciente, (ii) reiterar la sentencia C-239/1997 como fundamento normativo esencial del
derecho a morir dignamente, haciendo nfasis (iii) en las reglas sobre el modo en que debe
darse el consentimiento informado y (iv) la ausencia de legislacin interna para realizar este
procedimiento. En ese marco, (v) examinar el tratamiento normativo que otros Estados le han
dado a este derecho y, finalmente, (vi) resolver el caso concreto.

2. Carencia actual de objeto por dao consumado. Reiteracin de jurisprudencia.

2.1 De acuerdo con la metodologa propuesta para solucionar el caso concreto, a continuacin
se abordar el estudio de las principales reglas que ha fijado la Corte sobre carencia actual de
objeto, especficamente, dao consumado. Este parece ser un tema ineludible para esta Sala a
partir de la exposicin de los hechos reseados en prrafos anteriores. En el trmite de
instancia, la seora Julia falleci, motivo por el cual se harn algunas precisiones metodolgicas

138

y argumentativas a fin de proteger el mbito objetivo del derecho.

2.2 En este contexto, segn lo dispuesto en el artculo 86 de la Constitucin, el objeto de la

accin de tutela consiste en la proteccin expedita de los derechos fundamentales, vulnerados
o amenazados por la accin u omisin de cualquier autoridad pblica o de un particular. En
atencin a esta norma, la proteccin judicial se concreta en una orden de inmediato
cumplimiento para que aquel respecto de quien se solicita la tutela, acte o se abstenga de
hacerlo. Ello, con el propsito de evitar, hacer cesar o reparar la vulneracin.

As, en reiterada jurisprudencia, esta Corporacin ha precisado que la accin de tutela, en

principio, pierde su razn de ser cuando durante el trmite del proceso, la situacin que genera
la amenaza o vulneracin de los derechos fundamentales invocados es superada o finalmente
produce el dao que se pretenda evitar con la solicitud de amparo. En estos supuestos, la
tutela no es un mecanismo judicial adecuado pues ante la ausencia de supuestos fcticos, la
decisin que pudiese tomar el juez en el caso concreto para resolver la pretensin resultara,
incluso, ineficaz. En efecto, si lo que el amparo constitucional busca es ordenar a una autoridad
pblica o un particular que acte o deje de hacerlo, y previamente al pronunciamiento del juez
de tutela, sucede lo requerido, es claro que se est frente a un hecho superado, porque
desaparece la vulneracin o amenaza de los derechos fundamentales. En otras palabras, ya
no existiran circunstancias reales que materializaran la decisin del juez de tutela.

2.3 En ese orden, esta Corporacin ha desarrollado la teora de la carencia actual de objeto
como una alternativa para que los pronunciamientos de la Corte no se tornen inocuos. Sin
embargo, ese propsito se debe ver con base en una idea sistemtica de las decisiones
judiciales. As, es claro que la tarea del juez constitucional no solo es proteger los derechos
fundamentales a travs de la solucin de controversias, sino tambin, mucho ms en un Estado
Social y Democrtico de Derecho, supone la presencia de injusticias estructurales que deben
ser consideradasy a pesar de que no existan situaciones fcticas sobre las cuales dar rdenes,
ello no es suficiente para obviar la funcin simblica que tienen sus decisiones. De all que se
haya establecido que las sentencias de los jueces de tutela deben procurar por la vigencia
subjetiva y objetiva de los derechos, pero tambin la supremaca, interpretacin y eficacia de la
Constitucin de 1991.

2.4 Pues bien, a partir de all, la Corte ha aclarado que el fenmeno de la carencia actual de
objeto puede presentarse a partir de la ocurrencia de dos supuestos: (i) el hecho superado y (ii)
el dao consumado. As las cosas, la primera hiptesis se presenta cuando, por la accin u
omisin (segn sea el requerimiento del actor en la tutela) del obligado, se supera la afectacin
de tal manera que carece de objeto el pronunciamiento del juez. La jurisprudencia de la Corte
ha comprendido la expresin hecho superado en el sentido obvio de las palabras que
componen la expresin, es decir, dentro del contexto de la satisfaccin de lo pedido en tutela.
Es decir, el hecho superado significa la observancia de las pretensiones del accionante a partir
de una conducta desplegada por el agente transgresor. Tambin se ha sealado que se
configura la carencia actual de objeto por hecho superado, entre otras circunstancias, por
ausencia de inters jurdico o sustraccin de materia. En esos casos, la obligacin del juez de
tutela no es necesariamente pronunciarse de fondo.

En estos casos, la obligacin del juez de tutela no es, indispensablemente, la de pronunciarse

de fondo. Solo cuando estime necesario hacer observaciones sobre los hechos que originaron
la accin de tutela, con el propsito de resaltar su falta de conformidad constitucional, condenar

139

su ocurrencia y conminar a que se adopten las medidas necesarias para evitar su repeticin, so
pena de las sanciones pertinentes. De cualquier modo, lo que s resulta ineludible en estos
casos, es que en la sentencia se demuestre la reparacin del derecho antes de la aprobacin
del fallo, es decir, que se demuestre el hecho superado. De lo contrario, no estar comprobada
esa hiptesis.

2.5 Por su parte, en el dao consumado la situacin es diferente. Este evento tiene lugar
cuando la amenaza o la vulneracin del derecho fundamental han producido el perjuicio que se
pretenda evitar con la accin de tutela. La configuracin de este supuesto ha sido declarada
por la Corte, por ejemplo, en los casos en que el solicitante de un tratamiento mdico fallece
durante el trmite de la accin como consecuencia del obrar negligente de su E.P.S., o cuando
quien invocaba el derecho a la vivienda digna fue desalojado en el curso del proceso del
inmueble que habitaba. En casos como los anotados, esta Corporacin ha reiterado que si la
consumacin del dao ocurre durante el trmite de la accin, resulta imperioso que tanto los
jueces de instancia como la propia Corte Constitucional, en sede de revisin, se pronuncien
sobre la vulneracin acaecida y el alcance de los derechos fundamentales lesionados. Lo
anterior, con el objeto de adoptar las medidas necesarias para evitar que situaciones similares
se produzcan en el futuro y para proteger la dimensin objetiva de los derechos que se
desconocieron. Esto ltimo, con el propsito de defender la efectividad de las garantas
fundamentales como expresin del sistema de valores y principios que nutren el ordenamiento
jurdico.

2.6 En casos como los anotados, esta Corporacin ha reiterado que si la consumacin del dao
ocurre durante el trmite de la accin resulta imperioso que tanto los jueces de instancia como
la propia Corte Constitucional, en sede de revisin, se pronuncien sobre la vulneracin acaecida
y el alcance de los derechos fundamentales lesionados. Lo anterior, con el objeto de adoptar las
medidas necesarias para evitar que situaciones similares se produzcan en el futuro y para
proteger la dimensin objetiva de los derechos que se desconocieron. Esto ltimo, con el
propsito de defender la efectividad de las garantas fundamentales como expresin del sistema
de valores y principios que nutren el ordenamiento jurdico.

2.7 Bajo estos supuestos, el juez constitucional deber verificar si en efecto tuvo lugar una
conducta contraria a la Constitucin y, de ser as, revocar la providencia que deneg el amparo,
pues no es viable confirmar un fallo contrario al ordenamiento superior. En criterio de la Corte,
apoyar la tesis contraria, es decir, consentir que el juez no se pronuncie sobre la consumacin
del dao causado por la violacin de un derecho fundamental, equivaldra a tolerar un
comportamiento incompatible con la Carta y a aceptar la inoperancia de la justicia en estos
casos. En consecuencia, cuando se configura la carencia actual de objeto por dao consumado
en el curso del proceso, el juez constitucional est obligado a (i) pronunciarse de fondo en la
parte motiva y resolutiva de la sentencia sobre la ocurrencia o no de una vulneracin de
derechos fundamentales; (ii) aplicar el artculo 24 del Decreto 2591 de 1991, a cuyo tenor el
juez prevendr a la autoridad pblica para que en ningn caso vuelva a incurrir en las acciones
u omisiones que dieron mrito para conceder la tutela; (iii) informar a quien haya promovido el
amparo o a sus familiares acerca de las acciones jurdicas en uso de las cuales puede obtener
la reparacin del dao, y, finalmente; (iv) de ser necesario, compulsar copias del expediente de
tutela a las autoridades que considere obligadas a investigar la conducta que gener el dao.

2.8 En virtud de las consideraciones expuestas y de acuerdo con las circunstancias que pasan
a explicarse, para la Sala es claro que en el presente caso se configura la carencia actual de

140

objeto por dao consumado. En efecto, la Sala encuentra que de conformidad con los
supuestos fcticos que fundamentaban la accin de tutela y la pretensin de amparo el dao
que se caus a la accionante consisti en el sufrimiento fsico y sicolgico que debi padecer
hasta el da de su muerte. El deseo de la accionante era poner fin a ese sufrimiento y por ello,
ante la negativa de su mdico tratante y de su EPS frente a la solicitud de practicarle un
procedimiento eutansico, interpuso la presente accin de tutela. No obstante, comoquiera que
el juez de instancia deneg la proteccin de su derecho fundamental a la vida digna, el perjuicio
que pretenda evitar mediante la solicitud de amparo slo ces con su fallecimiento.

En este sentido, resulta necesario aclarar que el dao no se concret con la muerte, pues ms
all de toda duda razonable sta era inevitable en un tiempo relativamente corto. De hecho, la
muerte no era el suceso que la accionante pretenda impedir por medio de la accin de tutela.
Por el contrario, lo que la actora pretenda era que aquella se causara en condiciones diferentes
a las impuestas por la propia enfermedad. De este modo, desde esta perspectiva, para la Sala
el dao se concret en el dolor que la accionante sufri en razn a la negativa de su mdico de
acceder a practicar un procedimiento eutansico.

2.9 Ahora bien, a juicio de la Sala es evidente que el hecho que prolong el sufrimiento que la
accionante consideraba incompatible con su idea de dignidad, no fue la enfermedad en s
misma, sino la respuesta negativa a su solicitud de eutanasia. Aunque la actora manifest ante
su mdico tratante y ante el juez de tutela su deseo de morir por medio de la eutanasia, ambos
estimaron que tal voluntad no tena respaldo legal y, con fundamento en esta observacin, se
negaron a actuar en consecuencia. Como ya se indic, la voluntad de la actora en la prctica de
dicho procedimiento tena respaldo en su deseo de no prolongar los insoportables dolores que
la aquejaban.

Segn lo expresado por la Corte en la sentencia C-239 de 1997, la cual ser analizada ms
adelante con el debido detenimiento, condenar a una persona a prolongar por un tiempo
escaso su existencia, cuando no lo desea y padece profundas aflicciones, equivale no slo a un
trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta (CP art.12), sino a una anulacin de su dignidad y
de su autonoma como sujeto moral.

2.10 Es por lo anterior, que esta Sala considera que el desconocimiento de la decisin tomada
por la accionante de poner fin a su vida -lo que en ltimas signific imponerle la obligacin de
vivir en condiciones que ella valoraba indignas-, constituye la causa del dao pues si se hubiera
tramitado su peticin del acto eutansico, la paciente no habra continuado experimentando el
dolor y el sufrimiento que slo termin con la muerte natural. As las cosas, se ha de concluir
que en el presente caso se configura la carencia actual de objeto por dao consumado, el cual
se origin en la violacin del derecho de la accionante a decidir cmo y cundo morir y se
concret en su imposibilidad de finiquitar el dolor que experimentaba por medio del
procedimiento que consideraba ms adecuado para el efecto.

Como bien se indic en la argumentacin que precede a este anlisis, la situacin descrita, la
cual ha de ser declarada en la parte resolutiva de la presente sentencia, obliga a la Sala no slo
a pronunciarse de fondo sobre la vulneracin de derechos fundamentales, sino a adoptar las
medidas necesarias para evitar que situaciones similares se produzcan en el futuro. Ambas
tareas se llevarn a cabo enseguida.

3. Precisin terminolgica sobre los distintos procedimientos para garantizar el derecho

141

 a morir dignamente.

3.1 El propsito de esta seccin es utilizar elementos terico-cientficos para solucionar el caso
concreto. De all que, a continuacin, se desarrollen algunos conceptos que han proliferado en
la discusin acerca del derecho a morir dignamente para que una vez precisados, se pueda
iniciar con el estudio de algunas legislaciones del mundo que dan cuenta de cmo se ha
regulado el derecho a la muerte digna en otras partes distintas a Colombia. Valga la pena
anotar que las discusiones que se plantearn responden nicamente a un inters que busca
clarificar distintos trminos tcnicos. Si bien este Tribunal reconoce que detrs de estos temas
hay debates ticos, morales, polticos, religiosos, etc. muy fuertes, y que incluso nutren las
decisiones de la Corte, esta seccin solo pretende enfocarse en estudios emprico cientficos
que evidencien la cantidad de trminos que se sitan en la prctica mdica, para dar cuenta de
los lmites y alcances que ellos presentan.

3.2 Precisin terminolgica. Eutanasia, distanasia, ortotanasia, entre otros.

3.2.1 En torno al debate sobre el derecho a morir dignamente se han suscitado diversos
procedimientos y conceptos mdicos. La doctrina cientfica ha propuesto, cada vez con mayor
frecuencia, prcticas tendientes a garantizar la voluntad y dignidad del paciente a la hora de
morir, a pesar de que algunas sean ms o menos restrictivas. Por ejemplo, existen trminos
como distanasia, ortotanasia, ayuda al suicidio, entre otros. Sin embargo, en esas
circunstancias, la discusin y en algunos casos la garanta del derecho, se torna difusa pues
ante la concurrencia de diversos escenarios y procesos para la decisin de dar fin a la vida, se
ha causado una especie de confusin entre los profesionales de la salud, el legislador, los
jueces, y en general la opinin pblica, en tanto no se conoce con exactitud el significado de
cada uno de esos trminos.

Pese a ello, lo que parece una dificultad, realmente es un avance para la plena vigencia de la
muerte digna pues dependiendo de la voluntad del paciente, existe uno u otro procedimiento
mdico. Si el paciente decide vivir, existen mecanismos para garantizar que su vida transcurra
de la manera ms digna posible. Pero si lo que desea es morir, existen otros para que muera
dignamente. A continuacin se aborda el estudio del concepto de eutanasia, para,
seguidamente, distinguirlo de otras prcticas mdicas.

3.2.2 La gran mayora de autores coinciden en sealar que la procedencia etimolgica del
trmino eutanasia es heredado de las palabras griegas buena muerte. En 1987, la Asociacin
Mdica Mundial propuso que la eutanasia era el acto deliberado de dar fin a la vida de un
paciente. Por su parte, en enero de 2002, la Sociedad Espaola de Cuidados Paliativos
sostuvo que este procedimiento consista en la conducta (accin u omisin) intencionalmente
dirigida a terminar con la vida de una persona que tiene una enfermedad grave e irreversible,
por razones compasivas y en un contexto mdico. La Organizacin Mundial de la Salud la
defini como aquella accin del mdico que provoca deliberadamente la muerte del paciente.

Tal y como se aprecia, las definiciones sobre eutanasia son mltiples y actualmente no se
cuenta con alguna totalmente aceptada. No obstante, lo que s est claro es que en este
procedimiento deben concurrir los siguientes elementos: (i) el sujeto pasivo que padece una
enfermedad terminal; (ii) el sujeto activo que realiza la accin u omisin tendiente a acabar con
los dolores del paciente quien, en todos los casos, debe ser un mdico; (iii) debe producirse por
peticin expresa, reiterada e informada de los pacientes. As, la doctrina ha sido clara en

142

sealar que cuando no existen de los anteriores elementos, se estar en presencia de un
fenmeno distinto que no compete en s mismo a la ciencia mdica. Sin embargo, cuando se
verifican en su totalidad, la eutanasia puede provocarse de diferentes maneras.

3.2.3 En ese orden, una clasificacin de la eutanasia es segn su forma de realizarse. Ser
activa o positiva (accin) cuando existe un despliegue mdico para producir la muerte de una
persona como suministrar directamente algn tipo de droga o realizando intervenciones en
busca de causar la muerte. La eutanasia es pasiva o negativa (omisin) cuando quiera que, al
contrario de la activa, la muerte se produce por la omisin de tratamientos, medicamentos,
terapias o alimentos. En este tipo de eutanasia, la actuacin del mdico es negativa pues su
conducta es de no hacer. En otras palabras, se culmina todo tipo de actividad teraputica para
prolongar la vida de una persona que se encuentre en fase terminal. Uno de los primeros casos
de eutanasia pasiva fue con ocasin de la paciente Karen Ann Quinlan en los Estados Unidos.
Su caso provoc tantas discusiones que fue el primero que marc una nueva poca en la
medicina.

3.2.4 Por otra parte, la eutanasia puede ser clasificada segn su intencionalidad. Es directa
cuando existe una provocacin intencional del mdico que busca la terminacin de la vida del
paciente. Un ejemplo de este evento sucedi con el caso de Terri Schiavo a quin se le
suspendi la alimentacin e hidratacin con el claro propsito de terminar intencionalmente con
su vida. Aunque la diferencia parezca sutil con la eutanasia pasiva, la distincin est en la
intencionalidad. Mientras que en la primera, por ejemplo, se desconectan los aparatos mdicos
sin intencin de causar la muerte, en la eutanasia directa el mvil es evidente.

3.2.5 La eutanasia es indirecta cuando se origina sin la intencin de causar la muerte de la

persona. Segn algunos autores, eso no es eutanasia pues precisamente uno de los elementos
de esta prctica es la provocacin intencional de la muerte. En todo caso, en esos eventos la
muerte no es pretendida sino que puede ser originada por efectos colaterales de tratamientos
mdicos intensos. Esta clasificacin ha dado lugar a hablar de eutanasia voluntaria, involuntaria
y no voluntaria. Brevemente, en la voluntaria el paciente logra manifestar su voluntad, mientras
que la involuntaria, a pesar de poderla consentir, se realiza el procedimiento sin obtenerla. En
cambio, la eutanasia no voluntaria sucede cuando no se puede averiguar la voluntad de quien
muere, por la imposibilidad de expresarla. Aunque sean similares las clasificaciones, directa e
indirecta se dan con ocasin de la voluntad del mdico. Por el contrario, la voluntaria,
involuntaria y no voluntaria se dan con base en el consentimiento del paciente.

3.2.6 Como se puede apreciar, la ciencia mdica ha distinguido varias clases de eutanasia, sin
que hasta el da de hoy exista consenso sobre cul de todas ellas debe realizarse. Esa
situacin puede tener un lado positivo, pues demuestra la movilidad cientfica frente al tema y la
discusin abierta y constante de las escuelas mdicas sobre estos asuntos. Sin embargo, esta
proliferacin de trminos puede tener efectos no tan constructivos pues la multiplicidad de
clasificaciones impide la sistematizacin de conceptos y con ello, un consenso frente a cuales
procedimientos seguir cuando quiera que la persona en ejercicio de su autonoma, decide morir
o vivir. Esa misma duda han tenido las escuelas mdicas pues adems de las diferentes
clasificaciones de la eutanasia, se han propuesto otros procedimientos que tambin intentan
garantizar la voluntad del paciente segn si su intencin es morir o vivir. En efecto, la ciencia
entendi que no se puede obligar a vivir a quien quiere morir, como provocar la muerte de quien
desea vivir. Desafortunadamente, de algunas no se obtiene el resultado esperado el cual es
garantizar la dignidad del enfermo.

143

3.2.7 Siguiendo esa lnea argumentativa, el primer evento, en contraposicin con la eutanasia,
es la distanasia. Esa prctica supone la prolongacin de la vida por cualquier medio, incluso,
causando efectos perversos en la salud, dignidad y vida del paciente. El objetivo de esta
prctica consiste en impedir innecesariamente la muerte de la persona. Esa alternativa es muy
comn en los pases donde estn penalizadas las prcticas eutansicas [pues] cuando
inicialmente se decide conectar al paciente a un aparato respiratorio o a una sonda gstrica, se
basa en la posibilidad de recuperar sus funciones vitales. Es muy probable que posteriormente
el enfermo entre en un estado comatoso permanente e irrecuperable. Dado que la distanasia
prolonga la vida de manera innecesaria, la ciencia mdica ha optado por establecer
tratamientos en los cuales se garantice la dignidad y el no sufrimiento de las personas. Ese es
el caso de los cuidados paliativos que como se mostrar ms adelante, parte de un supuesto y
es la no voluntad del paciente para morir.

3.2.8 Un trmino no muy recurrido es la adistanasia o antidistanasia. Consiste en la omisin de

medios extraordinarios o desproporcionados que mantienen con vida al paciente. En este
evento no existen terapias que ayuden al enfermo a prolongar su existencia, pero, tampoco
para aliviar su excesivo dolor y sufrimiento. Algunos asimilan este concepto con el de eutanasia,
pero se diferencian porque no existe una accin positiva de causar la muerte de una persona.
Pese a ello, es muy similar a la ya reseada eutanasia pasiva.

3.2.9 Otro concepto es el denominado suicidio asistido. En este evento, el sujeto activo y pasivo
se confunde pues la intervencin del mdico no es directa, ya que es el mismo enfermo quien
provoca su muerte. Ese es el caso en el que galeno proporciona todos los medios necesarios
para que el enfermotermine por s mismo con su vida. En otras palabras, simplemente ayuda al
suicida a cometer la conducta. Un ejemplo puede ser aquel mdico que prepara o receta una
sustancia para que quien quiere morir, la consuma. A pesar de tener gran influencia, la
conducta es realizada por el paciente. A veces se tiende a asimilar la eutanasia como el suicidio
asistido, pero la diferencia radica en que en la eutanasia el sujeto activo no se confunde con el
pasivo y es el mdico quien realiza la conducta tendiente a causar la muerte.

3.2.10 En ese orden de ideas, existen tambin los denominados cuidados paliativos y/o
ortotanasia, recientemente reglamentados por el Congreso de Colombia mediante la Ley 1733
de 2014. Ese es un tratamiento mdico que dignifica la vida de quienes inevitablemente van a
morir, pero que su voluntad no es otra a que llegue la muerte de forma natural. Recientemente,
esta Corporacin dio un debate acerca de la constitucionalidad de la ley de cuidados paliativos.

3.2.11 En la Sentencia C-233 de 2014, la Corte declar la exequibilidad de la norma acusada,

pues encontr que los cuidados paliativos son tratamientos mdicos que protegen de manera
cierta e indiscutible, derechos de raigambre constitucional. La ley sealada regula la ortotanasia
que significa o es equivalente al esfuerzo teraputico para disminuir al mximo el sufrimiento del
paciente por los efectos colaterales de la enfermedad terminal. Este procedimiento es una
alternativa intermedia a la eutanasia y distanasia. En efecto, no prolonga innecesariamente la
vida, pero tampoco la termina deliberadamente ya que el paciente no lo quiere as. El objetivo
es orientar los tratamientos mdicos al alivio del dolor, en vez de buscar la sanacin del
enfermo. As, existen circunstancias en las cuales continuar con procedimientos en busca de la
cura puede prolongar la agona del paciente de manera inocua. La frmula es el control de los
sntomas y efectos fsicos, psicolgicos y espirituales del paciente. En estos eventos, la
voluntad del paciente prevalece pues es l quien decide si quiere continuar con determinada

144

forma de terapia.

3.2.12 De acuerdo con lo expuesto, en estas discusiones se han desarrollado innumerables

formas de proceder frente a enfermedades terminales y sufrimiento. Esa multiplicidad de
alternativas puede enriquecer la discusin, pero tambin generar confusin entre los mdicos,
pacientes, familias, jueces, legislador, gobierno, y opinin pblica. Lo importante es que la
ciencia mdica ha avanzado considerablemente en el tratamiento de enfermedades terminales
y las maneras cmo afrontar el dolor fsico, emocional y espiritual. De all que no sea una labor
dispendiosa cumplir con la voluntad del paciente, pues es su autonoma la que debe primar en
estas difciles circunstancias. As, como existen tratamientos para prolongar la vida (distanasia),
tambin existen para terminarla (eutanasia).

3.2.13 La anterior presentacin muestra que la extensin del mbito de aplicacin del derecho
fundamental a morir dignamente no es solo una consecuencia lgica de la autonoma personal,
sino que adems presenta indudables retos en las legislaciones y ordenamientos jurdicos. En
efecto, los avances evidencian tensiones que requieren ser solucionadas. El derecho a morir
dignamente es un derecho complejo pues involucra elementos penales que distorsionan, o
refuerzan, su garanta. As las cosas, si bien la eutanasia materializa la autonoma del paciente,
su mal manejo puede generar consecuencias de proporciones insospechadas. De ah que las
legislaciones tienen en comn una preocupacin porque la voluntad del paciente sea lo ms
libre y autnoma posible.

De esta manera, hay que decir es que la eutanasia es tan solo un procedimiento para proteger
el derecho a morir dignamente. Existen situaciones e hiptesis en las cuales no ser el medio
apropiado para garantizar la plena vigencia de los derechos fundamentales. Por ejemplo,
algunos pases han aprobado el suicidio asistido como alternativa para causar la muerte de un
paciente que padezca una enfermedad terminal. En otros eventos, cuando el enfermo no desea
provocar su muerte, existen procedimientos mdicos para morir de la manera ms digna
posible. Ese es el caso de la ortotanasia o de los cuidados paliativos. Como se aprecia, si bien
existe una multiplicidad de trminos que pueden generar confusiones en la escuela mdica, las
autoridades jurdicas e incluso en la opinin pblica, lo cierto es que gracias a esa cantidad de
prcticas mdicas, cada paciente, dependiendo de su deseo, podr optar por una u otra.

4. Fundamento normativo del derecho a morir dignamente en Colombia. Sentencia C-

239/1997.

4.1 Las discusiones acerca de si se deba despenalizar la eutanasia se dieron en Colombia con
mayor intensidad en la dcada de los aos noventa. La Corte, luego de una demanda
ciudadana de inconstitucionalidad, a travs de la Sentencia C-239 de 1997, decidi la
exequibilidad de la norma acusada. En aquella ocasin, no solo sostuvo que la eutanasia y
otras prcticas mdicas como las reseadas en el captulo anterior, bajo determinadas
condiciones, no son delito, sino que tambin, reconoci que el derecho a morir dignamente
tiene la categora de fundamental. Al ser as, los efectos de esa decisin seran especiales. De
igual manera, fij algunos criterios para que el legislador reglamentara ese derecho y
estableciera pautas, criterios, procedimientos, etc. a fin de materializarlo.

A partir de ese momento, este Tribunal Constitucional no ha estudiado un caso con similares
caractersticas, motivo por el cual la Sala estima como indispensable recapitular las principales
reglas de esta providencia, haciendo nfasis en el consentimiento libre e informado del

145

paciente, y la ausencia de legislacin y protocolos mdicos como obstculos para la plena
vigencia de los derechos fundamentales.

4.2 En el ao 1997 se present una demanda de inconstitucionalidad en contra del artculo 326
del Decreto 100 de 1980. El texto acusado defina el homicidio por piedad de la siguiente
manera: el que matare a otro por piedad, para poner fin a intensos sufrimientos provenientes
de lesin corporal o enfermedad grave o incurable, incurrir en prisin de seis a tres aos.
Segn el demandante, ese artculo era inconstitucional pues contravena el artculo 11 Superior
ya que nadie puede disponer de la vida de otro y aquel que mate a quien se encuentra en difcil
estado de salud, debe recibir como sancin la impuesta al homicidio simple. As, indic, la
disposicin demandada constituye una autorizacin para matar; y es por esta razn que debe
declararse la inexequibilidad de esta ltima norma, compendio de insensibilidad moral y de
crueldad.

4.3 Pues bien, para resolver esta demanda, la Corte dividi su exposicin en tres grandes
partes. En primer lugar (i) abord el estudio de los elementos del homicidio por piedad. En
segundo lugar, (ii) se refiri al consentimiento del sujeto pasivo para, finalmente, como tercera
medida, (iii) condicion la exequibilidad de la norma acusada a determinadas hiptesis. Esta fue
la primera y nica decisin en la que la Corte abord temas relacionados con la muerte digna.
Lo importante de esta aclaracin es que el anlisis que hizo fue diferente al caso que ocupa a
esta Sala. Como se aprecia, el problema jurdico que abord en aquella oportunidad, estuvo
dirigido a determinar si cuando media el consentimiento del sujeto pasivo en el homicidio por
piedad, era constitucional imponer la sancin prevista en el Cdigo Penal, de tal manera que su
anlisis se hizo en abstracto. Su propsito fue determinar cundo exista delito, a diferencia de
este caso que se hace en sede de revisin y control constitucional concreto.

4.4 En ese orden de ideas, en esa decisin la Corte sostuvo que el homicidio por piedad es la
accin de quien acta motivado nicamente por poner fin al intenso sufrimiento de otra persona.
As, indic que la doctrina ha dicho que ese tipo de actos de denominan homicidios pietsticos o
eutansicos. En consecuencia, quien prive de su vida a alguien por motivos diferentes a poner
fin al sufrimiento, como el econmico, no puede ser sancionado conforme a este tipo. As, este
delito contiene un tipo penal que precisa de unas condiciones objetivas en el sujeto pasivo,
consistentes en que se encuentre padeciendo intensos sufrimientos, provenientes de lesin
corporal o de enfermedad grave o incurable, es decir, no se trata de eliminar a los
improductivos, sino de hacer que cese el dolor del que padece sin ninguna esperanza que
termine su sufrimiento. En todo caso, puntualiz, el comportamiento no es el mismo cuando el
sujeto pasivo () se opone a la materializacin del hecho porque, a pesar de las condiciones
fsicas en las que se encuentra, desea seguir viviendo hasta el final, al de aquel que realiza la
conducta cuando la persona consiente el hecho y solicita que le ayuden a morir. Como se
seal, el consentimiento sera el concepto determinante para permitir, o mejor, para
despenalizar la eutanasia.

4.5 As las cosas, en Colombia la Constitucin de 1991 consagra un derecho penal de acto que
supone la adopcin del principio de culpabilidad. En efecto, nuestro ordenamiento jurdico prev
que para que exista un delito y la persona pueda ser sancionada, deben coexistir al menos tres
elementos: tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. Para el caso de la culpabilidad, solo puede
ser penalizada aquella conducta en la que concurre la voluntad y consciencia del agente. Ahora
bien, segn el grado de culpabilidad, una misma conducta (matar a otro) puede tener diferentes
efectos y diversas consecuencias para la legislacin penal. Lo cierto es que para graduar la

146

culpabilidad deben tenerse en cuenta los mviles de la conducta, pero slo cuando el legislados
los haya considerado relevantes al describir el acto punible. En ese sentido, por ejemplo, la
tradicin jurdica ha mostrado que el legislador, ha considerado la culpa como un factor para
atenuar, agravar o eximir de la pena. La ilicitud de la conducta no depende solamente de su
materializacin, sino que debe tenerse en cuenta el sentido especfico que a la accin u
omisin le imprime el fin perseguido.

4.6 Pues bien, la piedad es un estado afectivo que incide en la imputacin de un delito, como en
casos del estado de ira e intenso dolor consagrado en la legislacin penal. En ese ltimo
evento, la ira e intenso dolor funge como una causal de atenuacin punitiva. La diferencia con el
homicidio por piedad consiste en que el mvil de la piedad no radica en actuar en favor de s
mismo, sino de otro. En consecuencia, quien mata a otro para evitar que siga padeciendo de
intensos sufrimientos persigue, en principio, un fin altruista que ha llevado al legislador a
establecer un tipo penal independiente del delito de homicidio simple o agravado. Para el
legislador no es lo mismo alguien que provoque la muerte de una persona persiguiendo fines
pietsticos, que propsitos egostas.

Sin embargo, por la complejidad del asunto y evitando malas prcticas, el mismo legislador
previ elementos objetivos del tipo penal sin los cuales no puede hablarse de fines altruistas en
la conducta del actor. As, no basta el actuar conforme a un sentimiento de piedad, ya que es
necesario () que el sujeto pasivo tenga intensos sufrimientos derivados de lesin corporal o
enfermedad grave o incurable. As, no existe homicidio eutansico cuando quiera que un
individuo mata a otro que no padece esos sufrimientos, aun cuando invoque razones de
piedad. En este caso, que constituye un homicidio simple, o incluso agravado, la muerte es el
producto del sentimiento egosta del victimario, que anula una existencia, porque a su juicio no
tiene ningn valor. En el mismo sentido, dice esta Corporacin, en el homicidio por piedad el
sujeto activo considera a la vctima como una persona con igual dignidad y derecho, pero que
se encuentra en una situacin tal de sufrimiento, que la muerte puede ser vista como un acto de
compasin y misericordia.

4.7 Ahora bien, cuando en el caso del homicidio piadoso media el consentimiento del sujeto
pasivo, la situacin vara radicalmente. En aquella oportunidad la Corte admiti que en algunos
escenarios la aquiescencia en una conducta presuntamente delictiva, no solo puede ser causal
de antijuridicidad (como el caso del hurto, dao en bien ajeno, secuestro, extorsin), sino
tambin en otros escenarios puede una circunstancia que atena la pena e incluso el
consentimiento del sujeto pasivo es considerado como una exclusin total de responsabilidad
penal. Pues bien, en la historia de la legislacin penal colombiana el cdigo de 1936 contempl
un tipo penal denominado homicidio consentido el cual atenuaba la pena. En esa misma lnea,
ni en ese estatuto ni en el Cdigo Penal que hoy rige se consagr como delito la tentativa de
suicidio evidencindose as, que la decisin del individuo sobre su propia existencia no merece
reproche penal o jurdico alguno.

4.8 De esta forma, la Corte sostuvo que el consentimiento en la legislacin penal tiene
incidencia y que puede llegar a reconfigurar el tipo penal que se pretende aplicar. Para llegar a
esa conclusin, se pregunt cul es el valor normativo y moral del derecho a la vida y la
autonoma personal, a la luz de la Constitucin de 1991. En ese orden, indic que si bien existe
consenso en que la vida es el presupuesto indispensable para disfrutar otros derechos, el punto
sobre el cual recaa la discusin sera en torno al deber de vivir cuando una persona sufre una
enfermedad incurable. As, existen al menos dos posiciones: 1) La que asume la vida como

147

algo sagrado y 2) aquella que estima que es un bien valioso pero no sagrado, pues las
creencias religiosas o las convicciones metafsicas que fundamentan la sacralizacin son
apenas una entre diversas opciones.

4.9 Sin embargo, la Corte entendi que Colombia al ser un Estado laico, no puede restringir las
visiones religiosas a una posicin pues existen diversas opiniones, incluso dentro de una misma
creencia, las cuales merecen respeto. Por ello, si bien el debate en torno a la eutanasia puede
implicar, como en efecto ocurre, discusiones morales, ticas y religiosas, no es dable al Estado
imponer una de todas esas visiones. De la misma manera que estara mal obligar a un mdico
cuyas concepciones religiosas le impediran realizar un determinado procedimiento, tambin
sera constitucionalmente inadmisible obligar a una persona a vivir cuando no lo quiere. De all
que se debe procurar por salidas intermedias que a veces parecen radicales, en procura de la
vigencia de los derechos fundamentales de todas y todos.

En esa oportunidad, en relacin con la posibilidad de provocar la muerte, la Corte indic que:

() Se admite que, en circunstancias extremas, el individuo pueda decidir si

contina o no viviendo, cuando las circunstancias que rodean su vida no la hacen
deseable ni digna de ser vivida, v. gr., cuando los intensos sufrimientos fsicos que la
persona padece no tienen posibilidades reales de alivio, y sus condiciones de
existencia son tan precarias, que lo pueden llevar a ver en la muerte una opcin
preferible a la sobrevivencia. En Colombia, a la luz de la Constitucin de 1991, es
preciso resolver esta cuestin desde una perspectiva secular y pluralista, que respete
la autonoma moral del individuo y las libertades y derechos que inspiran nuestro
ordenamiento superior.

4.10 En consecuencia, la discusin sobre el deber de vivir y el derecho a morir dignamente no

puede darse al margen de los postulados constitucionales que rigen las relaciones sociales. A
pesar de que la doctrina moral, tica, religiosa, poltica, entre otras, nutran las posiciones sobre
determinados asuntos, la Constitucin de 1991 como norma superior es el parmetro de
interpretacin jurdica que tienen los agentes normativos a la hora de solucionar asuntos como
el que actualmente ocupa a esta Sala, y que estudi la Corte en el ao 97. De all que la
dignidad humana como principio y valor constitucional haya sido el fundamento para
despenalizar el homicidio por piedad cuando se cumplan determinadas condiciones y reconocer
el derecho a morir dignamente. As lo dijo la Corte cuando sostuvo que pesar de que la vida es
necesaria para el goce de otros derechos, lo mismo sucede con la dignidad humana. Sin ella,
difcilmente se garantiza la vida pues no puede reducirse a la mera subsistencia, sino que
implica el vivir adecuadamente en condiciones de dignidad.

4.11 Bajo este panorama, la Constitucin no solo protege la vida sino tambin otros derechos.
Por eso ninguno es absoluto. Cada garanta constitucional debe verse en concreto pues
dependiendo de las circunstancias particulares de los casos, su restriccin ser mayor o
menor. En el caso de la vida, por ejemplo, la Corte desde sus inicios consider que es posible
limitarla para salvaguardar otros derechos, especialmente, el libre desarrollo de la personalidad
y la autonoma personal. Particularmente, en la Sentencia T-493 de 1993 se estudi un caso en
el que una persona decidi, libre y autnomamente, no prolongar su tratamiento mdico. En
aquella ocasin, la Corte privilegi la autonoma personal que la vida misma. En sus
consideraciones puntualiz que no era posible obligar a una persona a recibir un tratamiento
mdico cuando su decisin es descontinuarlo, a pesar de las implicaciones que ello tiene. Eso

148

llev a la Corte a sostener que "los derechos fundamentales, no obstante su consagracin
constitucional y su importancia, no son absolutos y, por tanto, necesariamente deben
armonizarse entre s con los dems bienes y valores protegidos por la Carta, pues, de lo
contrario, ausente esa indispensable relativizacin, la convivencia social y la vida institucional
no seran posibles".

El deber constitucional del Estado de proteccin de la vida debe ser compatible con otros
derechos como la dignidad y la autonoma. De ah que frente a aquellas personas que padecen
una enfermedad terminal ese deber cede ante su autonoma individual y a su consentimiento
informado del paciente que desea morir en forma digna. En este preciso evento, las labores del
Estado pasan de ser positivas a negativas. Eso cuando existen argumentos mdicos razonables
de los que se infiere que la muerte vendr en poco tiempo, ante lo cual la persona no escoge
entre vivir y mucho tiempo, sino entre morir dignamente y vivir sin calidad. Ella como sujeto
autnomo y moral, es quien decide qu hacer con su vida. Si no fuera as, la vida se convertira
en un deber y por tanto su ejercicio dejara de ser una garanta constitucionalmente legtima.
Incluso, si los derechos se convierten en obligaciones, la idea misma de Estado Social y
Democrtico de Derecho carecera de contenido. Por tanto, el Estado no puede oponerse a la
decisin del individuo que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando
sufre una enfermedad terminal que le produce dolores insoportables, incompatibles con su
dignidad. Es ms, tampoco puede el Estado castigar a quien pone fin a la vida de un enfermo
terminal cuando medie su consentimiento. Una lectura literal del artculo llevara a la Corte a
sostener que esa sera una causal de exclusin antijuridicidad.

4.12 En efecto, el deber de no matar encuentra excepciones en la legislacin a travs de figuras

como la legtima defensa o el estado de necesidad. En virtud de esas disposiciones, el dao no
sera antijurdico. En el homicidio por piedad, cuando medie el consentimiento del sujeto pasivo,
el carcter relativo de esta prohibicin jurdica se traduce en el respeto a la voluntad del sujeto
que sufre una enfermedad terminal que le produce grandes padecimientos, y que no desea
alargar su vida dolorosa. La actuacin del sujeto activo carece de antijuridicidad, porque se trata
de un acto solidario que no se realiza por la decisin personal de suprimir una vida, sino por la
solicitud de aqul que por sus intensos sufrimientos, producto de una enfermedad terminal, pide
le ayuden a morir. En consecuencia, no sera reprochable penalmente. Pese a ello, si no se
media el consentimiento, la figura penal recobra vigencia y por tanto debera sancionarse la
conducta. Sin embargo, con el fin de aportar elementos que permitan una interpretacin fiable y
precisa de la figura, la corte estableci unos criterios.

4.13 Para excluir el carcter delictivo de la conducta, en primer lugar, como ya se dijo, (i) debe
mediar el consentimiento del sujeto pasivo. Pero ese consentimiento debe ser libre e informado,
lo cual significa que debe ser manifestado por una persona con capacidad de comprender la
situacin en que se encuentra. Es decir, el consentimiento implica que el paciente posee
informacin seria, fiable y precisa, pero adems cuenta con capacidad intelectual suficiente
para tomar la decisin. Para garantizar ese consentimiento, (ii) el sujeto activo debe ser un
mdico pues es l el nico capaz de brindarle la informacin precisa al paciente, pero adems
las condiciones para morir dignamente. En caso de que no sea un mdico, el consentimiento
estar viciado y por tanto, habr delito. En tercer lugar (iii) el paciente debe padecer una
enfermedad terminal que le cause sufrimiento, pues sin ello el elemento subjetivo de la piedad
desaparecera. Estas reglas sern reiteradas y desarrolladas ms adelante a fin de permitir
eficientemente que las personas puedan ejercer su derecho a morir dignamente.

149

4.14 Para desarrollar estas subreglas, este Tribunal Constitucional, mediante Sentencia C-239
de 1997, exhort al Congreso de la Repblica para que en el menor tiempo posible
reglamentara el homicidio por piedad a partir de los criterios establecidos en aquella decisin.
Para tal fin, en relacin con el procedimiento para obtener el consentimiento, seal que ste
debe ser genuino y no el emitido por una depresin momentnea. Para ello, podra exigirse la
peticin por ms de una vez y luego confirmada en un determinado tiempo, o autorizacin
judicial previa antes de provocar la muerte del paciente. De igual forma, sostener reuniones con
expertos para buscar alternativas diferentes a la muerte. De ah que:

[L]os puntos esenciales de esa regulacin sern, sin duda: 1. Verificacin

rigurosa, por personas competentes, de la situacin real del paciente, de la enfermedad
que padece, de la madurez de su juicio y de la voluntad inequvoca de morir. 2.
Indicacin clara de las personas (sujetos calificados) que deben intervenir en el
proceso. 3. Circunstancias bajo las cuales debe manifestar su consentimiento la
persona que consiente en su muerte o solicita que se ponga trmino a su sufrimiento:
forma como debe expresarlo, sujetos ante quienes debe expresarlo, verificacin de su
sano juicio por un profesional competente, etc. 4. Medidas que deben ser usadas por el
sujeto calificado para obtener el resultado filantrpico. 5. Incorporacin al proceso
educativo de temas como el valor de la vida y su relacin con la responsabilidad social,
la libertad y la autonoma de la persona, de tal manera que la regulacin penal
aparezca como la ltima instancia en un proceso que puede converger en otras
soluciones.

4.13 En sntesis, la Corte despenaliz la eutanasia cuando quiera que (i) medie el
consentimiento libre e informado del paciente; (ii) lo practique un mdico; (iii) el sujeto pasivo
padezca una enfermedad terminal que le cause sufrimiento. En esos eventos, la conducta del
sujeto activo no es antijurdica y por tanto no hay delito. En caso de faltar algn elemento, la
persona ser penalmente responsable por homicidio. Adems de eso, la sentencia reconoci
que existe un derecho fundamental a morir dignamente, asunto que ser tratado en el siguiente
captulo.

5. Derecho Fundamental a morir dignamente. Alcance y contenido esencial.

5.1 De acuerdo con el anlisis realizado previamente, la Corte despenaliz el homicidio por
piedad siempre que se constataran las circunstancias descritas en la Sentencia C-239 de 1997.
Lo importante de esa providencia es que, por un lado, permiti la prctica de la eutanasia y
otros procedimientos tendientes a garantizar la dignidad del paciente, y segundo, elev a la
categora de fundamental el derecho a morir dignamente. Fue as que una vez enunciada esta
garanta fundamental, exhort al Congreso para que en el menor tiempo posible reglamentara la
manera como en la prctica se materializara ofreciendo algunos criterios que debern tenerse
en cuenta a la hora de expedir la ley estatutaria sobre el tema.

Sin embargo, han transcurrido ms de diecisiete aos sin que el Legislador haya expedido una
ley sobre este tema. Esa situacin lleva a la Sala a preguntarse si es condicin indispensable
la voluntad del legislador para que los derechos fundamentales tengan fuerza normativa? O
visto de otra forma, es eso suficiente para que en la prctica no se pueda realizar la
eutanasia? Vale la pena recordar la Sentencia C-139 de 1996 cuando la Corte tuvo que
enfrentarse a un problema de similares caractersticas. En aquella ocasin, en relacin con la
ausencia de legislacin que regulara derechos tnicos, esta Corporacin sostuvo que no es

150

cierto, entonces, como lo afirman los demandantes, que la vigencia de la jurisdiccin indgena
est en suspenso hasta que se expida la ley de coordinacin con el sistema judicial nacional. La
Constitucin tiene efectos normativos directos, como lo ha afirmado esta Corte reiteradamente,
de tal manera que si bien es de competencia del legislador coordinar el funcionamiento de la
jurisdiccin indgena y la jurisdiccin nacional, el funcionamiento mismo de sta no depende de
dicho acto legislativo. Evidentemente, la garanta y efectividad de los derechos no depende
exclusivamente de la voluntad del legislador. Sin duda es un actor muy importante en la
proteccin de los derechos fundamentales, pero la Constitucin, siendo norma de normas, es
una norma jurdica que incide directamente en la vida jurdica de los habitantes y se debe
utilizar, adems, para solucionar casos concretos.

5.2 El derecho a morir dignamente, es un derecho fundamental. As lo dijo la Corte en la

Sentencia C-239 de 1997 cuando indic que el derecho fundamental a vivir en forma digna
implica entonces el derecho a morir dignamente, pues condenar a una persona a prolongar por
un tiempo escaso su existencia, cuando no lo desea y padece profundas aflicciones, equivale
no solo a un trato cruel e inhumano, prohibido por la Carta (CP art. 12), sino a una anulacin de
su dignidad y de autonoma como sujeto moral. Esta garanta se compone de dos aspectos
bsicos: por un lado, la dignidad humana y por otro, la autonoma individual. En efecto, la
dignidad humana es presupuesto esencial del ser humano que le permite razonar sobre lo que
es correcto o no, pero tambin es indispensable para el goce del derecho a la vida.

5.3 De acuerdo con lo anterior, la posicin de la Corte en relacin con la fundamentalidad de los
derechos ha variado a lo largo de su historia, utilizando distintos criterios para identificarlos. Sin
el nimo de exponer en detalle las discusiones tericas que sobre el punto se suscitan, este
Tribunal ha indicado que un derecho adquiere la categora de fundamental cuando quiera que el
derecho encuentre su fundamento en la dignidad humana. Esa tesis, sera reiterada adems
por las Sentencias T-227 de 2003 y T-760 de 2008; esta ltima sobre el derecho a la salud.

En aquellas decisiones, lejos de abandonar la discusin, la Corte indic que la dignidad humana
sera el eje central para identificar un derecho como fundamental. En efecto, mediante
Sentencia T-801 de 1998 la Corte le confiri a la dignidad una especial relevancia
constitucional. As, en esa providencia indic que es la realidad de cada caso concreto, las
circunstancias nicas y particulares que lo caracterizan, las que permiten definir si se encuentra
verdaderamente vulnerado un derecho fundamental, si ello afecta la dignidad de la parte actora
y si esta ltima est en situacin de indefensin frente al presunto agresor. Como se aprecia, de
esta sentencia surge un elemento que resulta decisivo para sistematizar el concepto de
derecho fundamental: dignidad humana. En otros trminos, la dignidad humana sera el
concepto indispensable a analizar si se le quiere dar la categora de fundamental a un derecho.

En el mismo sentido, en la Sentencia T-881 de 2002 la Corte sostuvo que la comprensin de

la dignidad humana ha partido de tesis naturalistas o esencialistas (dignidad humana hace
referencia a condiciones intrnsecas de la persona humana) y se ha movido hacia posturas
normativas y funcionales (dignidad humana guarda relacin con la libertad de eleccin de un
plan de vida concreto en el marco de las condiciones sociales en las que el individuo se
desarrolle y con la posibilidad real y efectiva de gozar de ciertos bienes y de ciertos servicios
que le permiten a todo ser humano funcionar en la sociedad segn sus especiales condiciones
y calidades, bajo la lgica de la inclusin y de la posibilidad de desarrollar un papel activo en la
sociedad). A partir de dicho anlisis, en el ao 2003, esta Corporacin concluy que es posible
recoger la jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre el concepto de derechos

151

fundamentales, teniendo como eje central la dignidad humana, en tanto que valor central del
sistema y principio de principios. En el mismo sentido, la Sentencia T-760 de 2008 sobre el
derecho a la salud, reiter las anteriores consideraciones.

Pero adicionalmente, no basta con que un derecho sea o tenga relacin con la dignidad
humana. Debe ser, a su vez, traducible en un derecho subjetivo. Eso fue lo que dijo la Corte en
la Sentencia T-227 de 2003 cuando estableci que ser fundamental todo derecho
constitucional que funcionalmente est dirigido a lograr la dignidad humana y sea traducible en
un derecho subjetivo. Es decir, que sea posible identificar el titular del derecho, el destinatario y
su contenido. Sin embargo, esta idea debe verse de manera amplia, pues en algunas
circunstancias esa "traducibilidad" puede ser una barrera para el reconocimiento de la
integralidad de los derechos, entendiendo que los llamados derechos econmicos sociales y
culturales, no son fcilmente traducibles.

Por su parte, la fundamentalidad de los derechos tambin depende de los consensos que
existan en relacin a ellos. Por ejemplo, a nivel legislativo, judicial, constitucional, o incluso de
derecho internacional de los derechos humanos. Eso fue destacado en la Sentencia T-227 de
2002 cuando la Corte dijo lo siguiente:

La existencia de consensos (en principio dogmtica constitucional) en torno a

la naturaleza fundamental de un derecho constitucional implica que prima facie dicho
derecho se estima fundamental en s mismo. Ello se explica por cuanto los consensos
se apoyan en una concepcin comn de los valores fundantes de la sociedad y el
sistema jurdico. As, existe un consenso sobre el carcter fundamental del derecho a
la vida, a la libertad y a la igualdad. Los consensos sobre la naturaleza fundamental de
estos derechos claramente se explican por la imperiosa necesidad de proteger tales
derechos a fin de que se pueda calificar de democracia constitucional y de Estado
social de derecho el modelo colombiano. No sobra indicar que, en la actual concepcin
de dignidad humana, estos derechos son requisitos sine qua non para predicar el
respeto por dicho valor

En el mismo sentido, en relacin con el derecho a la salud, la Sentencia T-760 de 2008

estableci que:

As pues, considerando que son fundamentales (i) aquellos derechos

respecto de los cuales existe consenso sobre su naturaleza fundamental y (ii) todo
derecho constitucional que funcionalmente est dirigido a lograr la dignidad humana y
sea traducible en un derecho subjetivo, la Corte seal en la sentencia T-859 de 2003
que el derecho a la salud es un derecho fundamental, de manera autnoma, cuando
se puede concretar en una garanta subjetiva derivada de las normas que rigen el
derecho a la salud, advirtiendo que algunas de estas se encuentran en la Constitucin
misma, otras en el bloque de constitucionalidad y la mayora, finalmente, en las leyes y
dems normas que crean y estructuran el Sistema Nacional de Salud, y definen los
servicios especficos a los que las personas tienen derecho. Concretamente, la
jurisprudencia constitucional ha sealado que el acceso a un servicio de salud que se
requiera, contemplado en los planes obligatorios, es derecho fundamental autnomo.
En tal medida, la negacin de los servicios de salud contemplados en el POS es una
violacin del derecho fundamental a la salud, por tanto, se trata de una prestacin
claramente exigible y justiciable mediante accin de tutela. La jurisprudencia ha

152

 sealado que la calidad de fundamental de un derecho no depende de la va procesal
mediante la cual ste se hace efectivo..

En sntesis, en relacin con los derechos fundamentales, la Corte ha dicho que (i) la
caracterstica esencial es su fundamento y relacin estrecha con la dignidad humana, pero
adems que para identificar su carcter de fundamental (ii) el juez debe evaluar (de manera
flexible) consensos a nivel dogmtico, constitucional, de derechos humanos o legislativos. Es
decir, no se trata de un asunto aislado sino que la opinin debe tener cierta relacin intrnseca
entre lo que se pretende como fundamental, y la idea misma de derecho subjetivo. Ligado con
lo anterior, la fundamentalidad de un derecho (iii) depende de la posibilidad de traducirlo en un
derecho subjetivo, en la mayor medida de lo posible pues existen garantas en las que resulta
muy difcil determinar el extremo activo, pasivo y el contenido de las obligaciones impuestas.
Pese a todo lo anterior, (iv) cada caso debe ser analizado de manera concreta pues la
proliferacin de derechos fundamentales sin garantas verdaderas, puede convertirse en
ineficacia normativa.

A partir de lo expuesto, para esta Corte no cabe duda que el derecho a morir dignamente tiene
la categora de fundamental. Y ello es as por varias razones. Siguiendo sus razonamientos,
esta Corporacin ha sealado que un derecho fundamental busca garantizar la dignidad del ser
humano. Es decir, para que una garanta pueda ser considerada como fundamental, debe tener
una estrecha relacin con la dignidad como valor, principio y derecho de nuestro ordenamiento
constitucional. En el caso de la muerte digna, la Sala de Revisin, al igual que la Sala Plena en
la Sentencia C-239 de 1997, considera que su principal propsito es permitir que la vida no
consista en la subsistencia vital de una persona sino que vaya mucho ms all. Esos aspectos
adicionales son propios de un sujeto dotado de dignidad que como agente moral, puede llevar a
cabo su proyecto de vida. Cuando ello no sucede, las personas no viven con dignidad. Mucho
ms si padece de una enfermedad que le provoca intenso sufrimiento al paciente. En estos
casos, quin si no es la propia persona la que debe decidir cul debera ser el futuro de su
vida? Por qu obligar a alguien a vivir, en contra de su voluntad, si las personas como sujetos
derechos pueden disponer ellos mismos de su propia vida?

Lejos de ser preguntas abiertas, los interrogantes planteados muestran la estrecha relacin que
tiene el derecho a la muerte digna con la dignidad humana. En criterio de esta Sala, morir
dignamente involucra aspectos que garantizan que luego de un ejercicio sensato e informado
de toma de decisiones, la persona pueda optar por dejar de vivir una vida con sufrimientos y
dolores intensos. Le permite alejarse de tratamientos tortuosos que en vez de causar mejoras
en su salud, lo nico que hacen es atentar contra la dignidad de los pacientes. Cada persona
sabe qu es lo mejor para cada uno y el Estado no debe adoptar posiciones paternalistas que
interfieran desproporcionadamente en lo que cada cual considera indigno. Recurdese la
Sentencia C-239 de 1997 cuando dijo que el Estado no puede oponerse a la decisin del
individuo que no desea seguir viviendo y que solicita le ayuden a morir, cuando sufre una
enfermedad que le produce dolores insoportables, incompatibles con su idea de dignidad.
Algunas enfermedades son devastadoras, al punto de producir estados de indignidad que solo
pueden ser sanadas con la muerte. El fin del derecho a morir dignamente, entonces, es impedir
que la persona padezca una vida dolorosa, incompatible con su dignidad. Eso se da cuando los
tratamientos mdicos realizados no funcionan o sencillamente cuando el paciente,
voluntariamente, decide no someterse ms a esos procedimientos pues considera, segn su
propia expectativa, que es indigno la manera como est viviendo.

153

As las cosas, el derecho a morir dignamente es un derecho autnomo, independiente pero
relacionado con la vida y otros derechos. No es posible considerar la muerte digna como un
componente del derecho a la autonoma, as como tampoco es dable entenderlo como una
parte del derecho a la vida. Sencillamente, se trata de un derecho fundamental complejo y
autnomo que goza de todas las caractersticas y atributos de las dems garantas
constitucionales de esa categora. Es un derecho complejo pues depende de circunstancias
muy particulares para constatarlo y autnomo en tanto su vulneracin no es una medida de
otros derechos. En todo caso, es claro que existe una relacin estrecha con la dignidad, la
autonoma y la vida, entre otros.

En segundo lugar, el derecho a morir dignamente cumple con el segundo criterio que la Corte
ha dado para identificarle como fundamental. En efecto, existe consenso (en el sentido ya
sealado) sobre la necesidad de reglamentar esa materia. A pesar de no ser un tema pacfico,
el Congreso en cuatro oportunidades ha intentado reglamentar el asunto que no deja de ser
controversial y sensible. Eso se explica al da de hoy, diecisiete aos despus de la sentencia
de la Corte, no existe una decisin por parte del legislador. La ausencia de ley no ha sido por
inactividad del Congreso. Adicionalmente, la Corte Constitucional mediante la ya tan
mencionada sentencia C-239 de 1997 declar que el derecho a morir dignamente es un
derecho fundamental. La discusin parece estar zanjada pues este Tribunal, luego de un
ejercicio argumentativo e interpretativo de la Constitucin, reconoci que el derecho a morir
dignamente es un derecho fundamental. En efecto, sostuvo que el deber del Estado de
proteger la vida debe ser entonces compatible con el de la dignidad humana y al libre desarrollo
de la personalidad () el derecho a vivir en forma digna implica entonces el derecho a morir
dignamente.

Finalmente, la muerte digna se puede traducir en un derecho subjetivo, pues son identificables
tanto los sujetos activos, pasivos, obligados y el contenido mnimo de la obligacin. No
obstante, por razones metodolgicas, ese ser un asunto que se desarrollar en el caso
concreto. El propsito ser identificar con mayor certeza el contenido mismo de este derecho
fundamental, sujetos activos y pasivos. Para ello, se basar en el derecho comparado como
criterio de razonabilidad en la decisin de esta Corporacin, para lo cual analizar la regulacin
que algunos pases le han dado al asunto. El objetivo es brindar un panorama comparado sobre
cmo se han comportado distintos ordenamientos jurdicos diferentes al colombiano, para dar
cuenta de los problemas y virtudes de este tipo de regular esas prcticas.

6. Derecho comparado. Regulacin normativa del derecho a morir dignamente.

6.1 La regulacin del derecho a morir dignamente ha estado precedida de intensos debates
ticos y morales. Su reconocimiento se ha dado principalmente por decisiones judiciales las
cuales se centraron en discusiones sobre los conceptos de libertad, autonoma, dignidad y
laicismo. Otros Estados optaron por someter a referendos ciudadanos o trmites legislativos la
posibilidad de que un mdico provoque la muerte de un paciente, bajo determinadas
condiciones. A continuacin se presentarn tres casos: Estados Unidos, Blgica y Holanda. La
razn principal es que estos pasesson pioneros en esta prctica y son aquellos en los que se
ha producido un mayor desarrollo normativo. Entre otros asuntos, tienen en comn que lo que
comenz como la despenalizacin de una prctica, posteriormente fue desarrollado como un
derecho.

6.2 Holanda: Ley de la Terminacin de la Vida o a Peticin Propia y del Auxilio al Suicidio.

154

6.2.1 Segn algunos autores, Holanda se destaca como la pionera en el campo de la
eutanasia, no slo por su legislacin sino por la actitud de los mdicos y de los enfermeros
frente a la eutanasia, y sobre todo, por la enorme frecuencia con la que se aplica. En el ao
2001 se culmin el proceso para despenalizar la eutanasia en los Pases Bajos y si bien desde
1973 se eximi de responsabilidad penal a los mdicos que realizaran la eutanasia bajo ciertas
condiciones, solo hasta principios de la dcada del dos mil se logr una regulacin compleja de
este asunto. En un primer momento, los destinatarios de la decisin no saban con certeza
cundo y cmo era posible realizar la eutanasia, sin que ello implicara responsabilidad penal.
Posteriormente, se tuvo un mayor desarrollo legislativo que no solo gener calidad a los
operadores, sino tambin permiti que los pacientes pudieran ver materializados sus derechos.

6.2.2 As las cosas, en Holanda, antes de los aos setenta, se dieron grandes discusiones
acerca de si se deba o no permitir a los mdicos practicar la eutanasia, cuando quiera que los
pacientes as lo manifestaran. Sin embargo, fue en 1973 que el Tribunal de Leeuwarden decidi
un caso que abri las puertas y concret de manera significativa el debate. En su fallo, el
tribunal estableci que un mdico podra, bajo determinadas circunstancias, poner fin a la vida
de un enfermo sin que por ello deba ser procesado penalmente. En aquella ocasin, la justicia
holandesa determin que esas prcticas eutansicas seran admisibles siempre y cuando: (i) el
paciente fuera un enfermo incurable independientemente de la causa de su enfermedad; (ii) si
soportaba sufrimiento fsico o psquico insoportable; (iii) deba haber manifestado su voluntad, si
fuera posible, de poner fin a su vida; (iv) que su muerte fuera inminente y; (v) que la prctica
fuera realizada por un especialista mdico. En caso de no concurrir estos requisitos, el sujeto
activo estara cometiendo un delito.

6.2.3 A partir de tales criterios fijados por la sentencia Leeuwarden, las prcticas eutansicas
fueron aceptadas lentamente y se admiti como conducta lcita la terminacin de la vida a
peticin del paciente bajo los requisitos establecidos. Posteriormente, en 1981, el tribunal de
Rotterdam ampli las posibilidades previstas en el fallo anotado, y consider que el auxilio al
suicidio tampoco deba ser punible y que el deseo de morir tampoco si haba sido razonado
conscientemente sin existir alternativa razonable. A partir de all, el desarrollo jurisprudencial fue
mayor. Las decisiones judiciales seran la base para que, ms recientemente, el legislador
optara por asumir el asunto y regular dicha prctica.

6.2.4 En 1984, la Suprema Corte Holandesa incluy nuevos elementos para garantizar la
validez y vigencia de la voluntad del paciente. No basta simplemente manifestarla, dijo la Corte,
que ella deba estar rodeada de unas condiciones para que fuera genuina y estuviera libre de
vicios. El objetivo de esa providencia fue dotar de mayor certeza el consentimiento del paciente.
As las cosas, adems de lo establecido en la decisin de Leeuwarden, la voluntad (i) debe
provenir exclusivamente del paciente y ser libre y voluntaria. Igualmente, (ii) no bastaba con
manifestarse una vez, sino que tiene que ser estable, bien considerada y persistente.

6.2.5 En 1990, el Gobierno Holands decidi conformar una comisin presidida por un miembro
de la Corte Suprema Holandesa. El objetivo era sentar las bases para regular legalmente la
eutanasia. Fue as como el primero de junio de 1994 se expidi un decreto que tena como
propsito reglamentar el procedimiento legal que deben seguir los mdicos en casos de muerte
activa, sin que medie una enfermedad terminal, eutanasia y auxilio al suicidio. En ese orden, el
decreto pretendi controlar dichas prcticas y en especial, desarrollar medidas de seguridad
que garanticen la voluntad libre del paciente, pues al parecer uno de los resultados de la

155

investigacin fue el aumento de esta conducta sin el control de los tribunales. Pero adems,
como se aprecia, en esta norma se incluy una nueva hiptesis la cual abri la posibilidad de
que sin que exista una enfermedad terminal, se pueda inducir la muerte de una persona.

6.2.6 Precisamente, cuatro aos ms tarde, en 1994, la Corte Suprema Holandesa resolvi un
caso de un psiquiatra que fue acusado por el delito de auxilio al suicidio practicado a una
paciente que no padeca una enfermedad terminal. En efecto, la mujer sufra de depresin
causada por la prdida de sus dos hijos y la separacin de su esposo. En numerosas
oportunidades indic su deseo de morir y su rechazo a someterse a algn tratamiento. El
psiquiatra Boudewijn Chabot realiz el procedimiento, pero ms tarde fue absuelto por la justicia
holandesa. Este caso implic una ampliacin de las hiptesis ya indicadas pues ahora no se
requera tener una enfermedad terminal. As, a partir de este precedente, la eutanasia fue
permitida siempre que (i) exista un sufrimiento insoportable; (ii) que el tratamiento mdico no
produzca los efectos esperados; (iii) no es necesaria una enfermedad terminal y, finalmente;
deba ser practicada por un especialista mdico.

Pues bien, a partir de esos antecedentes, en el ao 2001 se legaliz, ahora a travs de normas
legales, la posibilidad de practicar la eutanasia a personas enfermas que sufran dolores
intensos sin posibilidad mdica de sanacin o curacin. El cambio fue drstico. Lo que antes
estaba sujeto a1 penalizacin, ahora sera regulado como un derecho y se establecera un
procedimiento para su realizacin. No solo la despenalizacin, sino su ejecucin.

6.2.7 Fue as como se promulg la Ley de la Terminacin de la Vida o a Peticin Propia y del
Auxilio al Suicidio, la cual entrara a regir desde el primero de abril de 2002. Esta norma tiene
dos propsitos principales. Por un lado, despenalizar legalmente la eutanasia (si se
comprueban unas condiciones) y, por otra parte, regular el procedimiento para que la voluntad
del paciente fuera lo ms libre e informada posible. De otra manera, sin regulacin, la prctica
poda mostrar ms problemas que beneficios. Por ejemplo, conductas delictivas, entre otros
asuntos.

En ese orden, el artculo 20 modific los artculos 293 y 294 del cdigo penal holands que
castigaba este tipo de conductas. As, el artculo 293 quedara de la siguiente manera:

El que quitare la vida a otra persona, segn el deseo expreso y serio de la

misma, ser castigado con pena de prisin de hasta doce aos o con una pena de
multa de la categora quinta. El supuesto al que se refiere el pargrafo 1 no ser
punible en el caso de que se haya cometido por un mdico que haya cumplido con los
requisitos de cuidado recogidos en el artculo 2 de la Ley sobre comprobacin de la
terminacin de la vida y del suicidio asistido, y se lo haya comunicado al forense
municipal conforme al artculo 7, pargrafo segundo de la ley reguladora de los
funerales.

Por su parte, el artculo 294 quedara as:

El que de forma intencionada indujere a otro para que suicide ser, en caso
de que el suicidio se produzca, castigado con una pena de prisin de hasta tres aos o
con una pena de multa de la categora cuarta. El que de forma intencionada prestare
auxilio a otro para que se suicide o le facilitare los medios necesarios para este fin,
ser, en caso de que se produzca el suicidio, castigado con una pena de prisin de

156

 hasta tres aos o con una pena de multa de la categora cuarta ()

6.2.8 De acuerdo con lo anterior, las disposiciones reseadas remiten al artculo 2 de la Ley
sobre Comprobacin de la Terminacin de la Vida y del Suicidio Asistido, la cual establece unas
obligaciones al mdico que vaya a realizar la eutanasia. El objetivo de la Ley es restringir al
mximo la posibilidad para que se efecten malas prcticas, pero tambin para garantizar que
la voluntad del paciente encuentre primaca en esta clase de eventos. As, la mencionada
norma establece que:

los requisitos de cuidado a los que se refiere el artculo 293, pargrafo

segundo, del cdigo penal, implican que el mdico:

a) Ha llegado al convencimiento de que la peticin del paciente es voluntario y

bien meditada,
b) Ha llegado al convencimiento de que el padecimiento del paciente es
insoportable y sin esperanzas de mejoras,
c) Ha informado al paciente de la situacin en que se encuentra y de sus
perspectivas de futuro,
d) Ha llegado al convencimiento junto con el paciente de que no existe ninguna
otra solucin razonable para la situacin en la que se encuentra este ltimo,
e) Ha consultado, por lo menos con un mdico independiente que ha visto al
paciente y que ha emitido su dictamen por escrito sobre el cumplimiento de
los requisitos de cuidado a los que se refieren los apartados a. al d. y,
f) Ha llevado a cabo la terminacin de la vida y el auxilio al suicidio con el
mximo cuidado y esmero profesional.

6.2.9 En esos eventos, el medico queda facultado para atender la peticin del paciente, que
como mnimo tenga diecisis aos y que haya dejado por escrito una solicitud formal de que le
realicen ese procedimiento. En caso de que la persona tenga ms de diecisis pero menos de
dieciocho, debe haber participacin de los padres del menor en la decisin. Si tiene entre doce
y diecisis, deber existir autorizacin expresa por parte de los padres. En ese orden, los
requisitos establecidos en la mencionada ley son los siguientes: (i) el sufrimiento del paciente
debe ser insoportable y sin ninguna posibilidad de mejora. Adicionalmente (ii) el mdico debe
consultar, antes de realizarlo, con un comit creado especialmente para estos casos. De igual
manera (iii) el paciente debe tener mnimo 12 aos.

6.2.10 Finalmente, un aspecto importante de la mencionada ley fue la creacin de comits,

rganos o comisiones regionales para la comprobacin de la terminacin de la vida a peticin
propia y de auxilio al suicidio. Son entes conformados por grupos interdisciplinarios que tienen
la funcin de servir como una instancia de control en las prcticas eutansicas. Son garantes de
que esos procedimientos no se conviertan en prcticas delictivas y que en efecto, la voluntad de
los pacientes se cumpla. As, son rganos intermedios entre el forense y el fiscal cuya tarea es
determinar en cada caso si la terminacin de la vida o el auxilio al suicidio se realiz de acuerdo
con los requisitos exigidos por la ley. Dependiendo del cumplimiento de los criterios
establecidos por la ley, dicho comit tiene la competencia de decidir si el mdico actu
legalmente y en caso contrario debe denunciarlo ante la Fiscala General del Estado y el
inspector regional para la asistencia sanitaria. Tal y como se aprecia, la norma evita que la
decisin de morir dependa en exceso de un mdico y para ello, crea un rgano que sea garante
de los intereses de la persona.

157

6.2.11 De acuerdo con lo anterior, el derecho a morir dignamente inicialmente fue desarrollado
por decisiones judiciales. Al comienzo fue tratado desde la perspectiva penal y en casos
concretos, para despus, en el 2001, ser desarrollado por el legislador. El cambio fue drstico
pues si bien existen elementos penales en la norma, su propsito no es exclusivamente
punitivo. Es tambin constitucional pues se trata de ofrecer garantas legislativas y avances
normativos para permitir que de manera autnoma las personas ejerzan sus derechos
libremente.

6.3 Estados Unidos de Amrica: La Ley de la Muerte Digna del Estado de Oregn y otras
normas.

6.3.1 En este pas, pocos Estados han despenalizado la eutanasia y tan solo algunos la han
reglamentado. De hecho, al igual que lo que sucedi en Holanda en sus inicios, el desarrollo del
derecho a morir dignamente se ha dado principalmente a travs de fallos judiciales. Por
ejemplo, en el Estado de la Florida, tan solo se permiti la eutanasia pasiva de Terri Schiavo a
travs de una sentencia. Recientemente el debate se reabri con ocasin del caso de Brittany
Maynard. Los hechos de estos casos se enmarcaron dentro del concepto del suicidio asistido.
Lo importante es que por el modelo de organizacin poltica de ese pas, cada Estado tiene
cierta autonoma normativa que le permite penalizar o despenalizar esa prctica. De all que en
este captulo la Sala abordar tan solo el tratamiento legislativo que le han dado algunos
Estados.

6.3.2 El 8 de noviembre de 1994 se aprob en el Estado de Oregn la Ley de la Muerte con

Dignidad. Dicha norma sera la primera que permitira el suicidio asistido en el mundo y
posibilit que aquellos pacientes a los que se les haya diagnosticado una enfermedad terminal,
solicitaran por escrito que les fuera suministrada una dosis o medicacin correcta para terminar
con su vida dignamente. A su vez, la ley faculta a los mdicos prescribirles a sus pacientes
desahuciados y de quienes se espera que tengan menos de 6 meses de vida, medicamentos
para que puedan suicidarse. La doctrina coincide en indicar que esa norma contiene
disposiciones sencillas, cortas, fciles de entender, de tal suerte que en la prctica no se
generan mayores contradicciones. Igualmente, es una norma que, a diferencia de lo que
sucedi inicialmente con el caso Holands, est diseada para garantizar el derecho del
enfermo y no para distinguir cundo existe una conducta punible.

6.3.3 As las cosas, el suicidio asistido es permitido en el Estado de Oregn (USA) siempre que
(i) el paciente sea una persona adulta (ii) mentalmente competente y, finalmente, (iii) si la
enfermedad diagnosticada no permite pronosticar ms de seis meses de vida. Solo si concurren
estas tres condiciones, la persona podr solicitar al mdico su ayuda para morir y este, si lo
realiza, no cometer delito alguno. A pesar de la sencillez de la norma, involucra aspectos de
indispensable complejidad. De all que el objetivo subsiguiente sea el de regular aspectos como
la garanta de voluntad del paciente.

6.3.4 En ese sentido, el procedimiento para asegurar la voluntad del paciente y evitar abusos,
como conductas delictivas, es regulado con mayor detalle. En efecto, en la norma existe un
gran nmero de medidas preventivas que buscan impedir malas prcticas. As pues, cuando el
paciente se haya decidido someterse a un procedimiento de muerte digna debe comunicarlo a
su mdico tratante. Posteriormente, el enfermo, 15 das despus, debe ratificar su

158

manifestacin donde indica su deseo de morir, y entregarle un documento por escrito en el cual
expresa su voluntad. Seguidamente, 48 horas despus, el medico est autorizado a suministrar
un frmaco para cumplir con su peticin de morir con dignidad. Vale anotar que este
procedimiento est integrado por distintas opiniones mdicas y actuaciones pblicas. Su
propsito es doble: garantizar que el consentimiento del paciente sea libre, certero, informado,
y, por otro lado, dar la mayor publicidad posible a estas prcticas para evitar abusos. Incluso,
dentro de un determinado plazo, los galenos deben rendir informes de sus prcticas.

6.3.5 Otro Estado que regul esta clase de procedimientos fue el de la Florida. Fue all en
donde se dio una gran discusin sobre la posibilidad de practicar la eutanasia a pacientes
terminales. Todo con ocasin del caso de Terri Schiavo que ya fue reseado en prrafos
anteriores, quien fue conectada a aparatos artificiales durante ms de quince aos sin mejora
alguna. Su esposo solicit a las autoridades judiciales en 1998 la desconexin de su esposa.
Sin embargo, los padres de Terri se encontraban en desacuerdo. Luego de muchos aos de
discusiones y disputas, en el 2005, los jueces tomaron la decisin de permitir que la paciente
fuera desconectada, quien morira dos semanas despus por desnutricin y deshidratacin. Fue
un tpico caso de eutanasia pasiva.

6.3.6 A partir de ese caso, la opinin pblica retom estas discusiones y en su gran mayora
estuvieron de acuerdo con que la voluntad del paciente deba primar en estos eventos, a pesar
de prohibiciones legales expresas e incluso de tipos penales sancionadores. Sin embargo, la
principal crtica que despert este caso fue la disparidad de legislaciones y regulaciones pues al
existir diferentes normas en distintos Estados, se creaba un estado de desigualdad entre sus
habitantes. Pese a ello, no dej de ser un caso muy importante para la posterior
despenalizacin de la eutanasia en otras partes de los Estados Unidos.

Por ejemplo, en el Estado de Texas existe un Cdigo de Salud y Seguridad el cual contiene, en
su captulo 166, la ley de cuidado ftil. Dicha norma permite practicar la eutanasia pasiva al
desconectar los equipos que mantienen artificialmente con vida a los enfermos. As, entre otras
cosas, se debe informar por escrito a la familia del paciente por parte del hospital sobre el
proceso de decisin del comit de tica, as como dentro de las 48 horas siguientes, convocarla
para tomar una decisin conjunta. De igual manera, si no se logra un acuerdo, el comit deber
enviar al paciente a una institucin que acepte hospitalizarlo y brindarle los tratamientos
solicitados por su familia. En caso de que se logre un acuerdo, podrn desconectar al paciente.
La decisin del comit de tica es discutible ante los jueces. Aunque esta ley est vigente
desde 1999, solo hasta el ao 2005 un juez autoriz retirar el respirador a un paciente. La
situacin particular era que se trataba de un menor de edad de seis meses que sufri una
enfermedad gentica denominada displasia tanatofrica.

6.4 Blgica. La terminacin intencional de la vida a parir de una peticin voluntaria, inmediata y
reiterada del paciente en la legislacin Belga.

6.4.1 Este es otro pas donde se ha regulado con grandes avances el derecho a morir
dignamente. La eutanasia fue despenalizada en el ao 2002, poco tiempo despus de que
Holanda lo hubiera hecho, y a partir de ah las discusiones para ampliar las hiptesis en las que
procede no han parado de surgir. La ley Belga define la eutanasia como la terminacin
intencional de la vida de otra persona, a solicitud de quien se ver privada de la vida. De all
que sea posible distinguir varios supuestos legales en los que dicha conducta no ser
considerado delito.

159

6.4.2 As las cosas, el paciente debe ser mayor de edad o menor emancipado. Pero adems,
deber tener capacidad legal y de conciencia al momento de realizar su peticin. El objetivo es
blindar la autonoma incluso, de interferencias propias que puedan alterarla. De all que la
misma norma exija que la peticin debe ser voluntaria, meditada y reiterada. No basta
manifestarla una sola vez y se ver viciada si media algn tipo de presin externa al paciente.
Incluso, la norma prev el sufrimiento como una forma de alterar la voluntad del enfermo.
Igualmente, la legislacin belga no distingue entre estado terminal del paciente o enfermedad
crnica. Se trata de no restringir las posibilidades con reglas estrictas que posteriormente
pueden ser fcilmente controvertibles.

6.4.3 La ley tambin regula lo concerniente a las directivas anticipadas. Se trata de

manifestaciones de la voluntad en la cual se indica que en caso de incurrir en alguna de las
causales para poder practicarse la eutanasia, se realice. Esa manifestacin es una peticin
previa a la ocurrencia del siniestro. Es una especie de orden a los mdicos para que cuando
ellos consideren que el dolor es muy fuerte y las posibilidades de vida son pocas, practiquen el
procedimiento reseado. Estos casos se dan generalmente cuando ocurren accidentes o
enfermedades imprevistas. Se busca permitir que los pacientes que no pueden manifestar su
voluntad, lo hagan previamente.

6.4.5 Con el objeto de regular y especialmente controlar estas prcticas, la ley belga cre una
Comisin Federal de Control y de Evaluacin. Dicha comisin tiene la misin de dotar de
transparencia esos procedimientos mdicos. Est integrada por 16 expertos interdisciplinarios
que son designados por sus conocimientos y experiencia. Algunos son abogados, la mayora
mdicos, otros psiclogos e incluso existen miembros de la sociedad civil representada por
organizaciones sociales.

Algo muy importante de esta ley que la distingue de la norma holandesa, es que incorpora
disposiciones procesales que tienen que ver con otro tipo de situaciones jurdicas. Por ejemplo,
en su artculo 15 establece que la muerte ocurrida en estas condiciones se entender que fue
natural, para efectos de negocios o clusulas procesales, de sucesiones, o incluso de seguros
de vida.

6.5 Conclusiones

6.5.1 En sntesis, el derecho comparado aporta unos criterios de razonabilidad para regular el
derecho a morir dignamente. A partir de la resea efectuada, se pueden extraer las siguientes
conclusiones. La muerte digna fue reconocida por diversas fuentes normativas. En algunos
Estados la discusin fue pblica y se despenaliz la eutanasia a travs de mecanismos de
democracia directa como referendos. Otra alternativa fue directamente la va legislativa. Sin
embargo, en la gran mayora de casos la dimensin subjetiva del derecho a morir dignamente
se dio a travs de decisiones judiciales. As, los jueces optaron por dos vas. En primer lugar,
aceptar que existe una correlacin muy estrecha entre el derecho a la vida, a la dignidad
humana y a la autonoma personal. As, desde una interpretacin sistemtica de los derechos
fundamentales, sostuvieron que era posible que una persona decidiera autnomamente, bajo
ciertas circunstancias, provocar su propia muerte. Es de all que nace el derecho a morir
dignamente. En segundo lugar, los jueces, ante la tensin existente, decidieron despenalizar la
eutanasia como una manera de garantizar la vigencia de los derechos constitucionales. As, la
penalizacin de esta prctica mdica se converta en un obstculo. No obstante, la

160

despenalizacin no fue absoluta. Se establecieron unas condiciones sin las cuales provocar la
muerte de una persona sera igualmente considerado un delito.

6.5.2 Posteriormente, luego de este proceso de judicializacin, en la mayora de los pases el

legislador intervino con dos propsitos principales. Dotar de mayor seguridad jurdica y precisin
tcnica algunos conceptos y blindar legislativamente la voluntad del paciente. Lo que se busc
fue que los mdicos supieran con certeza cundo estaban cometiendo un delito, de manera que
no solo se vieran beneficiados ellos sino tambin los enfermos. As las cosas, al reglamentar el
procedimiento de forma ms clara y precisa, los galenos, siguindolo, tendran la tranquilidad de
no estar cometiendo una actividad ilcita y regulada. Igualmente, gracias a esa regulacin los
enfermos no estaran sujetos a la buena voluntad del mdico, sino a la exigencia de sus
derechos fundamentales.

6.5.3 En ese mismo sentido, finalmente, el papel que jug la reglamentacin de las prcticas
eutansicas fue muy importante para garantizar la voluntad del paciente. As, la autonoma
individual sera el pilar fundamental en las leyes expedidas. De all que su proteccin se haya
dado a travs de dos criterios o principios. El primero, la primaca de la autonoma de la
voluntad. Consisti, bsicamente, en que la decisin del paciente prima por encima de la
voluntad de cualquier otro individuo, incluyendo su familia o sus mdicos tratantes. De all que,
incluso, se presuma la capacidad psicolgica del paciente al manifestarla. De otro lado,
segundo criterio o principio, radica en la proteccin jurdica de esa autonoma. Los legisladores
optaron por blindar la voluntad al punto de, por ejemplo, crear comits de seguimiento de estos
procesos, y exigir que la manifestacin de voluntad del paciente sea reiterada y sostenida. De
igual forma, una edad y consciencia mental determinada (en algunos casos no).

6.5.4 Como se puede apreciar, la existencia de una reglamentacin es muy relevante en estos
procesos. Sin normas claras y procedimientos precisos, los mdicos no sabrn con exactitud
cundo estn cometiendo un delito y cundo concurriendo a la satisfaccin de un derecho
fundamental, pues a pesar de que exista una despenalizacin judicial, de ah no se sigue la
necesaria claridad y certeza para los especialistas. Esa delimitacin jurdica tambin es
beneficiosa para los pacientes pues en esos casos se trata de remover barreras materiales para
que sus derechos se vean realmente materializados.

7. Solucin del caso concreto

7.1 Carencia actual de objeto por dao consumado. Lineamientos para garantizar el derecho a
morir dignamente.

7.1.1 Tal y como fue sealado en prrafos anteriores, la jurisprudencia constitucional ha

puntualizado que la accin de tutela, en principio, pierde sentido cuando quiera que durante el
trmite del amparo la situacin que ocasiona la amenaza o vulneracin del derecho
fundamental es superada. Esa circunstancia se da porque ocurre el fenmeno de la carencia
actual de objeto que a su vez se presenta en dos hiptesis: hecho superado y dao
consumado. Mientras que en el primer evento no se exige al juez constitucional un
pronunciamiento de fondo, en el segundo s. La razn es simple: cuando se presenta un dao
consumado, la vulneracin del derecho fundamental se caus, motivo por el cual se deben o
bien adoptar las medidas para resarcir el dao o dar las rdenes pertinentes para que en el
futuro no se presenten situaciones de iguales caractersticas.

161

7.1.2 En el caso concreto, la seora Julia falleci en el trmite de la presente accin de tutela.
Sin embargo, la Sala considera que ese hecho no es suficiente para dejar de pronunciarse
sobre el fondo del asunto, especialmente porque deben fijarse algunas reglas relativas al
procedimiento de eutanasia como forma de garantizar el derecho a morir dignamente y evitar
que ante la ausencia de legislacin aplicable, se diluyan las garantas fundamentales de las
personas que deciden tomar esta decisin. Para ello se har brevemente una referencia al caso
examinado y posteriormente se dictarn algunos criterios que debern ser tenidos en cuenta en
hechos futuros por los sujetos que deban intervenir en este tipo de prcticas mdicas.

7.1.3 En relacin con el caso de la Seora Julia, la Sala estima que existi una violacin a sus
derechos fundamentales por parte de la EPS, as como de los mdicos tratantes. De acuerdo
con los hechos planteados, la peticionaria padeca una enfermedad terminal que le causaba
intensos dolores, motivo por el cual solicit en varias ocasiones a su mdico tratante que le
practicara la eutanasia como nica forma de dar fin a su sufrimiento. En esas mismas
oportunidades el mdico y la EPS negaron la prctica de la eutanasia, por dos razones
principales. La primera, porque no existe una forma para verificar que la seora Julia sufra de
un intenso dolor, ya que esos son asuntos que le compete determinar a su mdico y ante la
indeterminacin del dolor, difcilmente se sabe si la manifestacin de voluntad de la paciente es
libre e informada. Indicaron que esos conceptos son relativos y que, como segunda razn, el
legislador no ha expedido una Ley estatutaria que defina ni los procedimientos ni los criterios
para realizar esta clase de eventos.

7.1.4 Luego de analizadas las pruebas que reposan en el expediente, la Sala no encuentra
justificacin constitucionalmente vlida a la negativa de la EPS de practicar la eutanasia a la
seora Julia. En efecto, del caso se desprende que se cumplen con todos los requisitos que,
por un lado, eximen de responsabilidad penal a quien provoque la muerte, pero tambin, por
otro, estructuran las causales para que se est en presencia de una obligacin derivada del
derecho fundamental a morir dignamente. La ausencia de legislacin no constituye razn
suficiente para negarse garantizar los derechos de la peticionaria. La Sentencia C-239 de 1997
si bien dej en manos del Legislador la regulacin del tema, sostuvo que cuando una persona
que: (i) padezca una enfermedad terminal que le produzca sufrimiento y que (ii) manifieste su
voluntad de provocar su muerte, (iii) deber practicrsele algn procedimiento mdico,
normalmente eutanasia, realizado por un profesional de la salud, que garantice su derecho a
morir dignamente. As, el precedente constitucional vigente para la poca de la negativa era
suficiente para proteger el derecho a morir dignamente de la seora Julia. En el caso concreto,
a pesar de cumplirse con esos presupuestos la paciente muri esperando que le practicaran el
procedimiento.

Advierte la Corte que en casos como el examinado, la ausencia de una regulacin del derecho
a morir dignamente se convierte en una barrera para su materializacin. Por ese motivo,
considera la Sala que, en aras de garantizar el goce efectivo del derecho fundamental analizado
en esta providencia, se darn algunas pautas normativas para facilitar su ejercicio, sin perjuicio
de que el Congreso de la Repblica en desarrollo de la clusula general de competencia en
materia legislativa que le adscribe la Constitucin, y tomando en cuenta las directrices trazadas
en esta decisin, proceda su regulacin.

La constatacin de la vulneracin del derecho impone a la Sala el deber de pronunciarse de

fondo y fijar unas reglas mnimas para garantizar el derecho a morir dignamente. Si bien existen
vacos normativos, es evidente que se desconoci la decisin tomada por la accionante de

162

poner fin a su vida, lo que en ltimas signific imponerle la obligacin de vivir en condiciones
que ella consider indignas. As las cosas, se ha de concluir que en el presente caso se
configura la carencia actual de objeto por dao consumado, el cual se origin en la violacin del
derecho de la accionante a decidir cmo y cundo morir y se concret en su imposibilidad de
finiquitar el dolor que experimentaba por medio del procedimiento que consideraba ms
adecuado para el efecto.

7.2 Presupuestos para hacer efectivo el derecho a morir dignamente, mientras el Congreso
regula la materia.

7.2.1 A partir de lo expuesto, lo primero que hay que decir es que el procedimiento para
garantizar el derecho a morir dignamente puede ser mltiple. En algunos casos, la frmula no
ser la eutanasia sino otro que se ajuste a la voluntad del paciente. Por ejemplo, cuando el
enfermo padezca dolores insoportables pero su decisin no sea en lo absoluto terminar con su
vida, los cuidados paliativos sern la alternativa. Sin embargo, en vista de la ausencia de
legislacin aplicable al caso, esta Corporacin, con base en lo reseado en la parte
considerativa de esta providencia, fijar algunos lineamientos tendientes a materializar el
derecho a morir dignamente.

(i) El padecimiento de una enfermedad terminal que produzca intensos dolores

7.2.2 En la Sentencia C-239 de 1997, la Corte puntualiz que la enfermedad que padezca el
sujeto no solo debe ser terminal, sino adems producir intensos dolores que causen sufrimiento
al paciente. Este requisito debe verse desde dos puntos de vista: uno objetivo y el otro
subjetivo. El objetivo implica que la enfermedad debe estar calificada por un especialista. No
basta con que el sujeto pasivo indique, sin mediar conocimiento tcnico, que padece una
enfermedad terminal. En relacin con este aspecto, la autonoma de la persona se restringe
pues lo que se persigue con ese requisito es delimitar la garanta constitucional e impedir usos
indebidos de la misma. En ese orden, la enfermedad debe ser calificada por un experto como
terminal, pero adems, debe producir intenso dolor y sufrimiento.

Una vez se tenga certeza de que se trata de una patologa terminal, adquiere relevancia el
elemento subjetivo, consistente en el dolor que cause sufrimiento intenso al paciente. Aunque
se pueda establecer mdicamente que una enfermedad implica mucho dolor (aspecto objetivo),
limitar esa certeza a un concepto mdico choca con la idea misma de autonoma y libertad de
las personas. Nadie ms que el propio paciente sabe que algo le causa un sufrimiento de tal
envergadura que se hace incompatible con su idea de dignidad. Los dolores pueden ser
mdicamente de muchas clases y la falta de acuerdo mdico puede llevar a la vulneracin de
los derechos del paciente. Aunque el papel del mdico en estos procedimientos es
indispensable, no por ello es absoluto. De esta manera, ser la voluntad del paciente la que
determine qu tan indigno es el sufrimiento causado, aunado a los exmenes mdicos. No
pueden los mdicos oponerse a la voluntad del paciente cuando quiera que objetiva y
subjetivamente su voluntad se encuentra depurada. Existe una prevalencia de la autonoma del
enfermo.

(ii) El consentimiento libre, informado e inequvoco

7.2.3 A partir de lo anterior, se sabe que el enfermo sufre de una patologa terminal que le
causa sufrimiento intenso. Sin embargo, en criterio de esta Corporacin debe adems mediar el

163

consentimiento de la persona. Ese consentimiento debe ser libre, informado e inequvoco.
Sobre este punto, la Corte ya haba dicho que el consentimiento del sujeto pasivo debe ser
libre, manifestado inequvocamente por una persona con capacidad de comprender la situacin
en que se encuentra. Es decir, el consentimiento implica que la persona posee informacin
seria y fiable acerca de su enfermedad y de las opciones teraputicas y su pronstico, y cuenta
con la capacidad intelectual suficiente para tomar la decisin.

7.2.4 En esas condiciones, el consentimiento libre implica que no existan presiones de terceros
sobre su decisin. Lo determinante es que el mvil de la decisin sea la genuina voluntad del
paciente de poner fin al intenso dolor que padece. Adems el con sentimiento debe ser
informado, motivo por el cual los especialistas deben brindar al paciente y a su familia toda la
informacin objetiva y necesaria, para que no se tomen decisiones apresuradas pues de lo que
se trata es de disponer de la vida misma del ser humano. Finalmente, el consentimiento tendr
que ser inequvoco. Una decisin como la que aqu se construye lo que pretende, en principio,
es la proteccin de la vida del paciente y de su propia voluntad, por tanto, mediante este
requisito se busca asegurar que la decisin del paciente de provocar su muerte sea consistente
y sostenida, es decir, que no sea el producto de episodios anmicos crticos o depresivos.

7.2.5 Con el propsito de garantizar que el consentimiento vertido est revestido de los
anteriores atributos, se prevn los siguientes dispositivos: Primero, (i) la creacin de un comit
cientfico interdisciplinario de acompaamiento al paciente y su familia, durante el proceso. Para
el efecto, la Corte ordenar al Ministerio de Salud que imparta una directriz a todos los
hospitales, clnicas, IPS, EPS, y en general a los prestadores del servicio de salud para que
conformen un grupo de expertos interdisciplinarios que cumplirn varias funciones cuando se
est en presencia de casos en los que se solicite el derecho a morir dignamente. Entre otras
labores que determine el Ministerio, el comit deber acompaar a la familia del paciente y al
paciente en ayuda sicolgica, mdica y social, para que la decisin no genere efectos
negativos en el ncleo familiar, ni en la situacin misma del paciente. Esa atencin no puede
ser formal ni espordica sino que tendr que ser constante, durante las fases de decisin y
ejecucin del procedimiento orientado a hacer efectivo el derecho. Adems, dicho comit
deber ser garante y vigilar que todo el procedimiento se desarrolle respetando los trminos de
esta sentencia y la imparcialidad de quienes intervienen en el proceso. Igualmente, en caso de
detectar alguna irregularidad, deber suspender el procedimiento y poner en conocimiento de
las autoridades competentes la posible comisin de una falta o de un delito, si a ello hubiere
lugar.

En consecuencia, el Ministerio de Salud, en el trmino de 30 das hbiles, contados a partir de

la comunicacin de esta sentencia, deber emitir una directriz y disponer todo lo necesario para
que los Hospitales, Clnicas, IPS, EPS y en general, los prestadores del servicio de salud,
conformen el comit interdisciplinario del que trata esta sentencia y cumplan con las
obligaciones emitidas en esta decisin. De igual manera, el Ministerio deber sugerir a los
mdicos un protocolo mdico que ser discutido por expertos de distintas disciplinas y que ser
referente para los procedimientos tendientes a garantizar el derecho a morir dignamente.

7.2.6 La segunda forma es (ii) a travs de un procedimiento en el que se blinde la decisin del
enfermo. Este punto fue objeto de pronunciamiento en la Sentencia C-239 de 1997, cuando
indic lo siguiente:

Por ejemplo, bien podra el Estado exigir que la peticin sea expresada en ms de una

164

 ocasin, y luego de transcurrido un trmino razonable entre las mismas. Podra
tambin considerarse la posibilidad de que en todos los casos se contara con una
autorizacin judicial, a fin de asegurar la autenticidad del consentimiento y garantizar
que todos los intervinientes se preocupen exclusivamente por la dignidad del enfermo.
Igualmente la ley podra ordenar que, previa a la ltima peticin, la persona atienda a
una reunin con un equipo de apoyo que le explique integralmente su situacin y le
ofrezca todas las alternativas posibles distintas a la opcin de morir.

7.2.7 Siguiendo esos lineamientos, cuando se constate que la persona padece de una
enfermedad terminal que le causa dolores intensos, la persona tendr derecho a manifestar su
deseo de morir. Esa voluntad ser recibida por el mdico quin convocar al comit cientfico
interdisciplinario para que comience su actividad. Una vez sea expresada la intencin de morir,
garantizando lo inequvoco del consentimiento, el mdico o el comit deber en un plazo
razonable (criterio de celeridad) que no podr ser superior a diez (10) das calendario, preguntar
al paciente si su intencin contina en pie. En caso de que as sea, el procedimiento ser
programado en el menor tiempo posible, que no podr ser superior a lo que el paciente indique
o mximo quince (15) das despus de reiterada su decisin. En cualquier momento el enfermo
podr desistir de su decisin y con ello, activar otras prcticas mdicas como los cuidados
paliativos en los trminos de la Sentencia C-233 de 2014.

7.2.8 Igualmente, el consentimiento puede ser previo, posterior, formal o informal. Ser previo
cuando antes de sufrir el suceso patolgico, formal o informalmente, la persona manifiesta por
cualquier medio su deseo de que le sea aplicado algn procedimiento para garantizar su
derecho a morir dignamente. Por el contrario, ser posterior cuando la voluntad se manifieste
luego de ocurrido el suceso patolgico. En el mismo sentido, la voluntad podr ser expresada
formal (por ejemplo por escrito), as como tambin informalmente (de manera verbal).

7.2.9 De otro lado, el consentimiento tambin puede ser sustituto. Esta manera de manifestar el
consentimiento ocurre cuando la persona que sufre de una enfermedad terminal, se encuentra
en imposibilidad fctica para manifestar su consentimiento. En esos casos y en aras de no
prolongar su sufrimiento, la familia, podr sustituir su consentimiento. En esos eventos, se
llevar a cabo el mismo procedimiento establecido en el prrafo anterior, pero el comit
interdisciplinario deber ser ms estricto en el cumplimiento de los requisitos.

7.2.10 Una vez garantizado el derecho a la muerte digna, el comit interdisciplinario apoyar a
la familia del paciente en todo lo que tiene que ver con asistencia sicolgica, mdica, legal, etc.
As mismo, el Comit deber enviar un documento al Ministerio de Salud, en el cual reporte
todos los hechos y condiciones que rodearon el procedimiento a fin de que el Ministerio realice
un control exhaustivo sobre el asunto. De igual forma, el Ministerio deber elaborar un protocolo
mdico consensuado con la academia mdica, psicolgica, jurdica, y las organizaciones
sociales, que sugiera a los mdicos cul es el procedimiento tcnico a utilizar en estos casos.
Dicho protocolo no podr definir ni el contenido del derecho fundamental a la muerte digna, ni
obligaciones adicionales a las establecidas en esta providencia.

7.2.11 Conforme a lo establecido en esta providencia, los mdicos y los prestadores de salud
en general, son los principales obligados respecto de la aplicacin de los procedimientos
orientados a hacer efectiva la voluntad del paciente de ejercer su derecho a morir dignamente.
No obstante, en el caso de los profesionales de la salud encargados de intervenir en el
procedimiento, las convicciones personales que eventualmente puedan oponer al cumplimiento

165

de este deber, no pueden constituirse en un obstculo para la plena vigencia de los derechos
fundamentales del paciente. Si se presenta esta eventualidad, dentro de las veinticuatro (24)
horas siguientes al momento en que el mdico, por escrito, argumente sus razones por las
cuales realizar el procedimiento va en contrava de sus convicciones personales, deber
reasignarse otro profesional de la salud para que realice el procedimiento. En todo caso, si se
presentan dificultades fcticas que impidan que el paciente pueda cumplir con su voluntad, la
accin de tutela siempre ser el mecanismo adecuado para superar las barreras que se puedan
generar.

(iii) Criterios que debern tenerse en cuenta en la prctica de procedimientos que tengan
como propsito garantizar el derecho fundamental a la muerte digna

7.2.12 A partir de las anteriores reglas, los procedimientos para la garanta del derecho
fundamental a morir dignamente debern atender a los siguientes criterios:

Prevalencia de la autonoma del paciente: Los sujetos obligados debern analizar los casos
atendiendo siempre a la voluntad del paciente. Solo bajo situaciones objetivas e imparciales, se
podr controvertir esa manifestacin de la voluntad.

Celeridad: el derecho a morir dignamente no puede suspenderse en el tiempo, pues ello

implicara imponer una carga excesiva al enfermo. Debe ser gil, rpido y sin ritualismos
excesivos que alejen al paciente del goce efectivo del derecho.

Oportunidad: se encuentra en conexin con el anterior criterio e implica que la voluntad del
sujeto pasivo sea cumplida a tiempo, sin que se prolongue excesivamente su sufrimiento al
punto de causar su muerte en condiciones de dolor que, precisamente, quiso evitarse.

Imparcialidad: los profesionales de la salud debern ser neutrales en la aplicacin de los

procedimientos orientados a hacer efectivo el derecho a morir dignamente. No pueden
sobreponer sus posiciones personales sean ellas de contenido tico, moral o religioso que
conduzcan a negar el derecho. En caso que el mdico alegue dichas convicciones, no podr ser
obligado a realizar el procedimiento, pero tendr que reasignarse otro profesional.

En todo caso, esta providencia deber ser interpretada con base en los criterios adicionales
previstos en la Sentencia C-239 de 1997.

7.2.13 Por las razones expuestas, la Sala declarar la carencia actual de objeto por dao
consumado, no obstante, con base en las consideraciones efectuadas en esta decisin proferir
algunas rdenes a fin de hacia el futuro no se vuelvan a presentar situaciones como la que dio
origen a esta sentencia. De igual manera, exhortar al Congreso de la Repblica para que
proceda a regular el derecho fundamental a morir dignamente, tomando en cuenta lo
establecido por esta providencia.

DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala Novena de Revisin de la Corte Constitucional,

administrando justicia en nombre del Pueblo y por mandato de la Constitucin,

RESUELVE:

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PRIMERO: LEVANTAR la suspensin de trminos decretada mediante auto de fecha cinco
(05) de febrero de dos mil catorce (2014).

SEGUNDO: DECLARAR la carencia actual de objeto por dao consumado en la accin de

tutela interpuesta por la seora Julia en contra de la EPS Coomeva, en los trminos
expuestos en esta sentencia.

TERCERO: REVOCAR la Sentencia proferida por el Juzgado Dcimo Civil Municipal de la

Ciudad de Medelln, en providencia del veintitrs (23) de julio de dos mil trece (2013) que
resolvi no tutelar los derechos fundamentales invocados por Julia. En su lugar
CONCEDER la accin de tutela interpuesta por la seora Julia en contra de la EPS
Coomeva.

CUARTO: ORDENAR al Ministerio de Salud que en el trmino de 30 das, contados a partir

de la comunicacin de esta providencia, emita una directriz y disponga todo lo necesario
para que los Hospitales, Clnicas, IPS, EPS y, en general, prestadores del servicio de salud,
conformen el comit interdisciplinario del que trata esta sentencia y cumplan con las
obligaciones emitidas en esta decisin. De igual manera, el Ministerio deber sugerir a los
mdicos un protocolo mdico que ser discutido por expertos de distintas disciplinas y que
servir como referente para los procedimientos tendientes a garantizar el derecho a morir
dignamente.

QUINTO: Exhortar al Congreso de la Repblica a que proceda a regular el derecho

fundamental a morir dignamente, tomando en consideracin los presupuestos y criterios
establecidos en esta providencia.

SEXTO: Por Secretara General, lbrense las comunicaciones previstas en el artculo 36 del
Decreto Ley 2591 de 1991.

Notifquese, comunquese, publquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cmplase.

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA

Magistrado
MARA VICTORIA CALLE CORREA
Magistrada
MAURICIO GONZLEZ CUERVO
Magistrado
Con salvamento parcial de voto
ANDRS MUTIS VANEGAS
Secretario General

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