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LOS RECURSOS
CAPITULO I

INTRODUCCIN

A.- CONCEPTO DE IMPUGNACIN.

El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven

progresivamente con el objeto de resolver, mediante un juicio de la
autoridad, el conflicto sometido a su decisin.

Todos los actos del proceso tienen una finalidad u objetivo (fines) y
deben desarrollarse conforme a reglas predeterminadas.

Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse

en un proceso previo legalmente tramitado. Al legislador es a quin le
corresponde establecer siempre las garantas de su racional y justo
procedimiento para el desarrollo de los diversos actos del proceso (Art.
19 N 3 inc. 5 CPR).

Si los actos que se desarrollan en el proceso son irregulares o

injustos se habr incurrido en una incorreccin o defecto en el actuar
procesal.

Las partes deben actuar para sanear las incorrecciones o defectos

de los actos procesales mediante el ejercicio del poder de impugnacin.
Esto sin perjuicio de las facultades del Juez para corregir actos
viciados y prever nulidades (art. 84 inc. final CPC)

En este sentido, podemos sealar que la impugnacin es la accin

y efecto de atacar o refutar una actuacin judicial, documento,
deposicin, testimonial, informe de peritos, etc., con el fin de obtener
su revocacin o invalidacin.

De acuerdo con ello, la impugnacin se nos aparece como el

gnero, puesto que se puede comprender dentro de su concepto toda
accin destinada a obtener el saneamiento de la incorreccin o defecto
del cual puede adolecer un acto procesal.
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El principal acto procesal que emana del proceso es la sentencia,

puesto que ella est destinada a resolver el conflicto mediante una
decisin del rgano jurisdiccional.

En el evento que la sentencia se hubiere dictado en forma injusta o

irregular, es procedente que ella sea impugnada, puesto que el
proceso debe tender al logro de la justicia.

Al existir la posibilidad cierta de error o injusticia en las resoluciones

judiciales, la justicia del caso concreto queda mejor garantizada si el
propio juez que dict la resolucin puede revisarla (mediando
peticin del interesado perjudicado); y adems, las garantas aumentan
cuando el nuevo examen de la cuestin ya decidida se confa a un
Tribunal distinto, de jerarqua su perior (art. 110 COT)y
generalmente colegiado, que tiene facultades para sustituir por otra la
decisin impugnada pronunciada por el inferior.

Debe recordarse que toda resolucin judicial produce desasimiento

(art. 182 CPC) y, en su caso, accin y excepcin de cosa juzgada (art.
175)

Los errores denunciados a travs de los medios de impugnacin

abarcan tanto el error in procedendo (interpretacin y aplicacin de la
ley procesal), como el error in iudicando (interpretacin y aplicacin
de la ley material).

Desde el ngulo de la injusticia causada en juicio a la parte por

la resolucin judicial objeto de impugnacin, los recursos aparecen
como salvaguarda de los intereses particulares, tanto de las partes,
como del propio juez.

As es, ya que si resulta fcil comprender como la parte afectada

por el posible error recurre a la impugnacin en busca de la remocin
de la resolucin injusta, respecto al rgano jurisdiccional, la posibilidad
existente de que otro tribunal superior (unipersonal o colegiado) pueda
revisar su sentencia genera una saludable presin - no coactiva - sobre
los jueces inferiores, que les impulsa a analizar todos los aspectos de
la cuestin que deben resolver, y a motivar slidamente la resolucin
que en definitiva adopten.
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Ello no obstante, tomar como fundamento de los medios de

impugnacin la exclusiva referencia al posible error o injusticia de las
resoluciones judiciales, plantea con frecuencia el problema de no poder
traducir el error a trminos objetivos; de ah que resulte preferible
atender a la idea de gravamen como base objetiva que obra a la vez
como presupuesto del recurso. En este sentido, una resolucin es
recurrible, fundamentalmente, por resultar gravosa para la parte, con
independencia de consideraciones subjetivas, como el considerarla
errnea o no ajustada a derecho. Sin embargo, debe tenerse presente
que no es el nico parmetro de estructurara de un rgimen de
recursos, pues debe complementarse a travs del sealamiento de qu
tipo de resolucin puede ser atacada por cada recurso (es decir, a nivel
de procedencia) Y, en ciertos casos, el gravamen debe expresarse de
ciertos modos nicos establecidos en forma especfica y taxativa por la
ley, que se denominan causales.

Desde el punto de vista externo a los efectos que causa la

resolucin objeto de la impugnacin para la parte que recurre, los
medios de impugnacin son, adems, instrumento til para la
unificacin de la jurisprudencia.

Algunos de los medios de impugnacin que el legislador

contempla para los efectos de impugnar una resolucin son los
siguientes:

a) El incidente de alzamiento de medidas precautorias

b) La oposicin respecto de la actuacin decretada con

citacin (se da lugar, pero con posibilidad de debate)

c) El incidente de nulidad procesal del rebelde (art. 80 del

Cdigo de Procedimiento Civil)

d) La oposicin de tercero en el cumplimiento incidental (art.

234 inc. penltimo Cdigo de Procedimiento Civil)

e) El juicio ordinario posterior a la sentencia en las querellas

posesorias (art. 581 Cdigo de Procedimiento Civil).

f) La renovacin de la accin ejecutiva (art. 477 Cdigo de

Procedimiento Civil).

g) El recurso de revisin, o ms bien, la accin impugnativa

autnoma de una determinada resolucin judicial por
concurrir las causales legales.

h) Los recursos
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Debemos recordar que la accin ordinaria de nulidad se encuentra

proscrita en nuestro ordenamiento jurdico como un medio general para
obtener la invalidacin de una sentencia, no siendo posible jams
iniciar un proceso de lato conocimiento que persiga semejante
objetivo.

En efecto, al referirse al recurso de casacin se seala en el

Mensaje del Cdigo de Procedimiento Civil, que terminan los
procedimientos especiales con el que debe servir para el recurso de
casacin en la forma y en el fondo. No difiere el primero esencialmente
del actual recurso de nulidad; pero se ha procurado llenar los vacos y
aclarar las dudas que en l se notan. Se determinan con tal objeto los
trmites cuya omisin da lugar al recurso, y se desconoce de un
modo expreso la accin ordinaria de nulidad para invalidar
sentencias, no admitindose otro camino que el de casacin para
lograr este resultado; en obsequio a la brevedad de los
procedimientos y al tranquilo goce de los derechos declarados en
juicio.

An as hay opiniones que a travs de la llamada accin de nulidad

de derecho pblico procesal, es factible (Como el profesor Miguel Otero
L. en su Libro La Nulidad Procesal Civil, Penal y de Derecho Pblico)

En conclusin, el recurso no es ms que uno de los medios para

hacer valer la impugnacin en contra de las resoluciones
judiciales. De acuerdo con ello, la impugnacin aparece en una
relacin de gnero a especie respecto del recurso.

B.- LOS RECURSOS

1.- ETIMOLOGIA

De la etimologa del latn recurrere, de igual significado (en el

lenguaje comn poca clsica significa solamente "retroceso", del viejo
recurro, era "correr hacia atrs o de vuelta).

Recurso quiere decir, literalmente, regreso al punto de partida. Es

un re-correr, correr de nuevo, el camino ya hecho. Jurdicamente la
palabra denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante
otra instancia, como el medio de impugnacin por virtud del cual se
recorre el proceso.

2.- CONCEPTO DE RECURSO

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El Recurso es el acto jurdico procesal de parte o de quin tenga

legitimacin para actuar, mediante el cual impugna una resolucin
judicial no ejecutoriada, dentro del mismo proceso que se pronunci,
solicitando su revisin a fin de eliminar el agravio que sostiene se le ha
causado con su dictacin.

El recurso es el medio tcnico que ejerce una parte dentro del

proceso en que se dict una resolucin, que no ha alcanzado el
carcter de firme o ejecutoriada, para la impugnacin y subsanacin de
los errores que ella eventualmente pueda adolecer, dirigido a provocar
la revisin de la misma, ya sea por el Juez que la dict o por otro de
superior jerarqua.

La existencia de los recursos nace de la realidad de la existencia

de la falibilidad humana, que en el caso de la sentencia recae en la
persona del juez, y al hecho de la pretensin de las partes de no
aceptar la resolucin que les cause un perjuicio por no haber
acogido las peticiones formuladas en el proceso.

Los recursos contra las resoluciones judiciales satisfacen la

pretensin de las partes de ver revisada una resolucin ya sea por el
mismo tribunal que la ha dictado o bien por el superior jerrquico segn
el caso, normalmente en este ltimo caso, ante un rgano de carcter
colegiado.

En general, puede hablarse de la existencia en el proceso de un

derecho a recurrir, cuya naturaleza es estrictamente procesal y que es
uno de los varios que surgen de la relacin jurdica procesal y parte del
debido proceso. Se trata de un derecho subjetivo de quienes
intervienen en el proceso a cualquier ttulo y condicin, para que se
corrijan los errores del juez, que le causan gravamen o perjuicio. De all
como veremos ms adelante, es que se ha contemplado en los
Tratados de Derechos Humanos el derecho a recurrir como uno de los
elementos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia
de un debido proceso.

Los errores de las partes e intervinientes no dan lugar a recursos,

sino indirectamente, en cuanto pueden conducir al juez a cometerlos
tambin.

El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes (partes e

intervinientes), como el proveerlo es del juez. Salvo que el Juez sea el
propio afectado (por ejemplo, en un procedimiento disciplinario)

El recurso es un acto del proceso y con ello se descarta la

pertinencia de hablar de recurso cuando se trata de un nuevo proceso.
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Como nos seala Ral Tavolari O. En los pases del Common Law
y, me atrevo a agregar, en general, en aquellos que confan la decisin
de asuntos penales a Jurados, como acontece en la mayor parte de los
Estados de los Estados Unidos de Norteamrica, el acusador fiscal
sabe que no tiene una opcin para que su caso prospere llegndose a
estimar que la posibilidad de que se revise la sentencia absolutoria por
un tribunal superior, en cuanto representa un nuevo juzgamiento de los
hechos que ya fueron sentenciados, constituyen infraccin a la
prohibicin del Double Jeopardy (ne bis in idem).

En general, la clusula del double jeopardy excluye recursos del

gobierno contra toda absolucin por un jurado o por un tribunal
unipersonal como contra toda decisin judicial que envuelva la
declaracin de que la evidencia es insuficiente para condenar al
acusado.

Debemos tener presente que se ha sealado que la estructura de

los recursos es uno de los aspectos que cabe considerar para
determinar la visin poltica que se posee por una sociedad respecto
de la forma en que deben estructurarse los tribunales para su
funcionamiento.

Finalmente, debemos resear brevemente la problemtica que se

ha presentado respecto del derecho al recurso segn las normas
contempladas en los tratados internacionales de derechos humanos
ratificados por Chile.

Consideramos que esta es una materia que no ha sido abordada

an en forma definitiva por parte de Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en adelante CIDH, y que ello debera revestir un
indudable inters al tener que pronunciarse considerando
necesariamente el sistema procesal en su integridad dentro del cual se
inserta el derecho a recurrir y determinar conforme con ello el alcance
que debera poseer un recurso.

La ltima de las garantas que contempla el artculo 8.2 de la

Convencin Americana de Derechos Humanos, en adelante CADH,
es aquella que establece el derecho de recurrir del fallo ante juez o
tribunal superior (artculo 8.2 h).

Sobre la materia, la Corte Interamericana de Derechos

Humanos, nos ha sealado que este proceso de revisin debe reunir
todas las garantas que forman parte del debido proceso, para que
pueda hablarse de una verdadera revisin, por lo que no basta el mero
reconocimiento terico de recursos, sino de que stos deben ser
efectivos en la prctica. En este sentido, ha declarado la CIDH en el
caso Herrera Ulloa, que no basta con la existencia formal de los
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recursos sino que stos deben ser eficaces, es decir, deben dar
resultados o respuestas al fin para el cual fueron concebidos.

Durante la tramitacin parlamentaria del nuevo sistema procesal

penal chileno se produjo la discusin relativa a si ste cambio afectara
al derecho a recurrir consagrado en el derecho internacional. En esa
ocasin se lleg a la conclusin de que el derecho a recurrir,
consagrado entre otras normas en el artculo 8 de la CADH, no
impona la doble instancia en los procesos penales, sino que bastaba
una revisin por un tribunal superior, revisin que no necesariamente
ha de abarcar todas las cuestiones de hecho y de derecho. La
garanta en cuestin se satisface an con mecanismos de
impugnacin que permitan discutir slo determinadas cuestiones de
derecho, como sucede en nuestro sistema procesal penal con la
institucin del recurso de nulidad. S cabe sealar, que esa revisin
debe abarcar necesariamente las garantas fundamentales
integrantes de la nocin del debido proceso, incluida esta garanta
al derecho de recurrir, pero no es exigible que todo recurso en el
sistema procesal penal implique una completa revisin de los hechos.
Adems un sistema de recursos de esas caractersticas ira en contra
de los principios que inspiran el derecho procesal penal moderno
como lo son los principios de oralidad, inmediacin, concentracin y
apreciacin directa de las pruebas.

No obstante, a pesar del acuerdo doctrinal en este punto, la Corte

ha planteado la duda al declarar que Independientemente de la
denominacin que se le d al recurso existente para recurrir un fallo, lo
importante es que dicho recurso garantice una examen integral
de la decisin recurrida, lo que la llev a rechazar los recursos de
casacin interpuestos en el caso como cumplimiento de la garanta del
artculo 8.2 h) de la CADH, pues no satisficieron el requisito de ser un
recurso amplio de manera tal que permitiera que el tribunal superior
realizara un anlisis o examen comprensivo e integral de todas las
cuestiones debatidas y analizadas en el tribunal inferior, haciendo eco
de ese modo a la jurisprudencia del Comit de Derechos Humanos
que ha llegado a similares conclusiones tratndose del recurso de
casacin frente sentencias penales condenatorias.

Sobre el criterio de la Corte Interamericana sustentada en el fallo

Herrera Ulloa con Costa Rica, se ha sostenido por Ral Tavolari O.
que la conclusin de la Corte no me parece adecuada: es que si el
juzgamiento ha sido efectuado por un jurado, por ejemplo, nadie
entendera que la decisin final la revisara, con facultades para
revocarla, un tribunal letrado de segunda instancia, lo que
representara, ms all de las consideraciones de dogmtica procesal,
una vulneracin a la filosofa poltica que subyace a la determinacin
de entregar al juzgamiento de delitos a los ciudadanos.
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En general, podemos concluir que el derecho al recurso se inserta

dentro de un sistema procesal, el que puede ser limitado por parte de
los legisladores respectivos en la medida en que con ello no se violen
las normas del debido proceso.

La limitacin del derecho al recurso siempre debe

contemplarse en alguna medida dentro del procedimiento, puesto
que la preclusin de los medios de impugnacin es la que da origen a
la cosa juzgada formal, y puede permitir generalmente llegar a
sostener su posterior inmutabilidad, no slo dentro del proceso en que
se dict, sino que respecto de cualquier proceso posterior que se siga
respecto del mismo asunto, dando origen a la cosa juzgada
sustancial.

Sin embargo, el legislador nunca puede llegar a impedir al

condenado en un proceso penal ejercer un recurso ante un tribunal
superior para impugnar un fallo que ha emanado de un procedimiento
que adolece de vicios de nulidad por infringir las garantas que deben
serle otorgadas para un efectivo juzgamiento, las que se encuentran
reconocidas en los tratados internacionales de derechos humanos y
en nuestra Carta Fundamental. El mismo principio pensamos que
debe hacerse extensivo a cualquier proceso.

En caso de producirse esa infraccin en el procedimiento con

motivo de la dictacin del fallo cabe sostener la procedencia del
recurso, puesto que su denegacin ante infraccin de semejantes
garantas, reconocidas en los tratados internacionales de derechos
humanos y en las Cartas Fundamentales respectivas, nos conducira
a sostener que nos encontramos en presencia de un procedimiento
irracional, carente por ello de idoneidad para brindar la indispensable
sustentabilidad para que pueda emitirse una decisin que resuelva en
forma justa el conflicto.

Esto debe examinarse a la luz del agravio que se busca remediar y

la forma que ofrezca el ordenamiento jurdico como medio para ello
(por tanto, la apelacin no es la nica va).

3.- ELEMENTOS DEL RECURSO.

Para que nos encontremos en presencia de un recurso es

menester que concurran copulativamente todos y cada uno de los
siguientes CINCO elementos:

a) Debe estar establecida por ley la existencia del recurso,

determinado el tribunal que debe conocer de l y el
procedimiento que debe seguirse para su resolucin.
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b) Es un acto jurdico procesal de parte o de quien tenga

legitimacin para actuar.

c) Debe existir de un agravio para el recurrente.

d) Debe impugnarse una resolucin judicial, no ejecutoriada,

dentro del mismo proceso en que se dict.

e) Persigue la revisin de la resolucin impugnada.

4.- ANLISIS DE LOS ELEMENTOS QUE DEBEN CONCURRIR

PARA ENCONTRARNOS EN PRESENCIA DE UN RECURSO

Cada uno de los elementos antes sealados deben concurrir para

encontrarnos en presencia de un recurso y ellos son los que
procederemos a analizar a continuacin.

a.- La existencia del recurso debe ser contemplada por el

legislador, determinando el tribunal que debe conocer del
mismo y el procedimiento que debe seguirse para su
resolucin.

La existencia de todo recurso debe ser contemplada por parte del

legislador, por cuanto ello implica reconocerle a los tribunales
atribuciones para conocer de l, resolviendo mediante su decisin los
asuntos que la ley ha entregado a su conocimiento.

Al efecto, de conformidad a lo previsto en el art. 77 CPR una ley

orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones de
los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.

En consecuencia, debe establecerse mediante una ley orgnica

constitucional el tribunal a quien le corresponde conocer de un
determinado recurso, por cuanto ello importa concederle determinadas
atribuciones.

Esta materia como regla general se regula especficamente por

parte del Cdigo Orgnico de Tribunales al tratar de la competencia
que corresponde al Pleno y a las Salas de las Corte de Apelaciones y
de la Corte Suprema, sin perjuicio de las leyes orgnicas
constitucionales especiales que puedan establecerse sobre esta
materia.
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Por otra parte, en lo que dice relacin a la oportunidad y la forma

que debe seguirse para la procedencia, admisibilidad,
interposicin, tramitacin y resolucin de un determinado
recurso, atendido a que ste forma parte del procedimiento que debe
seguirse para la solucin de un conflicto, debe ser establecido por
parte del legislador.

Al efecto, debemos recordar que conforme a lo previsto en el

artculo 19 N 3 inciso 5 CPR, toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.

Estos principios han sido expresamente reconocidos por nuestro

legislador procesal penal en el artculo 352 del Cdigo Procesal
Penal, titulado Facultad de recurrir, al prescribir que podrn recurrir
en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems
intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los
casos expresamente establecidos en la ley.

b.- Acto jurdico procesal de parte o de quien tenga

legitimacin para actuar.

El recurso, como la generalidad de los actos jurdicos procesales

que se realizan en el proceso, es esencialmente unilateral.

Adems, la mayora de los recursos presentan diversas

solemnidades que deben ser cumplidas en su interposicin, bajo
sancin de ser declarados inadmisibles.

Como regla general, la parte es el sujeto que se encuentra en una

posicin que lo legitima especialmente para impugnar la injusticia del
proveimiento dentro del proceso.

Sin embargo, el recurso puede ser deducido no slo por quin haya
sido parte, sino que tambin por quien habra podido ser parte en
el procedimiento en que se pronunci la sentencia.

Se comprende as que tambin un tercero puede estar facultado

para recurrir, el que no un es un tercero cualquiera, sino que es aquel
tercero que a ttulo de tercero principal, coadyuvante, independiente o
como sustituto procesal haya podido actuar en el proceso en que se
dict la resolucin (art. 24 CPP)

En la misma situacin se encuentra la vctima (obvio, en materia

penal) que no hubiere deducido una querella haciendo valer la accin
penal pblica o un delito de accin penal pblica previa instancia
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particular en el nuevo proceso penal, la que no es parte sino que tan

slo un interviniente, y no obstante ello se encuentra facultado para
impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo y la sentencia
absolutoria, an cuando no hubiere intervenido en el procedimiento
(ver art. 109 letra f y art. 352 CPP).

Este principio ha sido expresamente reconocido por nuestro

legislador procesal penal en el artculo 352 del Cdigo Procesal Penal,
titulado Facultad de recurrir, al prescribir que podrn recurrir en contra
de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems
intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los
casos expresamente establecidos en la ley

De acuerdo con lo anterior y por no tratarse de actos de parte,

debemos sealar que no constituyen recursos determinados actos
que llevan a cabo de oficio los rganos jurisdiccionales, ya sea como
motivo de la interposicin deficiente de un recurso ( como ocurre en la
casacin en el fondo de oficio) o con motivo de la dictacin de una
resolucin judicial y respecto de la cual el tribunal superior conociendo
posteriormente, puede conducir a su invalidacin oficiosa por estimar
que se han incurrido en vicios en el proceso o en su dictacin como
ocurre en la casacin en la forma de oficio o en graves faltas o abusos
que conducen al ejercicio de oficio de las facultades disciplinarias (art.
84 CPP)

En todas estas situaciones, a pesar de haberse podido invalidar

una resolucin judicial por un tribunal superior, no nos encontramos en
presencia de un recurso, puesto que no se trata de un acto de parte,
sino que estamos en presencia de facultades ejercidas de oficio por el
propio rgano jurisdiccional de acuerdo a las atribuciones que le
confiere la ley.

c.- El Agravio.

Agravio es sinnimo de perjuicio.

El agravio existe cuando hay una diferencia entre lo pedido por una
parte al juez y lo que ste concede al peticionario, perjudicando a ste
la diferencia existente entre lo pedido y lo concedido por el juez.

El agravio no slo es material o se refiere a la distinta manera de

entender la aplicacin de la ley material al caso concreto; igualmente
existe gravamen cuando la diferencia de lo pedido y lo conseguido se
concreta a cuestiones o peticiones de orden procesal
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El agravio propiamente tal se entiende que concurre cuando no se

obtiene todo lo que se ha pedido en el juicio. En otras palabras,
una resolucin causar agravio a una parte cuando sta le ha sido
desfavorable por no haberse acogido ntegramente las pretensiones
o contrapretensiones hechas valer por ella en el proceso.

El agravio o perjuicio es toda diferencia existente en perjuicio de la

parte recurrente, y que tratndose de la sentencia definitiva podemos
identificarlo por la diferencia existente entre lo pedido en los escritos
de demanda o contestacin principalmente, y lo otorgado en la
resolucin judicial.

El agravio o perjuicio se determina y debe existir fundamentalmente

en la parte dispositiva (resolutiva) de la resolucin sujeta a
impugnacin y no en la parte considerativa de ella en la que se
contienen los fundamentos de hecho y de derecho de la resolucin,
puesto que es aquella parte en la cual el tribunal se pronuncia acerca
de las peticiones de las partes. De acuerdo con ello, no nos ser
posible hablar de la existencia de un perjuicio o agravio cuando la
diferencia slo existe entre los argumentos en los que las partes han
fundado sus peticiones y la parte considerativa de la resolucin, ms
no entre las peticiones de una de ellas y lo resuelto en la parte
dispositiva de la sentencia.

Por tanto, no puede recurrirse si la parte dispositiva ha sido

enteramente satisfactoria y, en cambio, se sostienen
discrepancias con sus motivaciones.

Adems, es menester tener presente que el agravio o perjuicio

puede existir no slo respecto de una parte, sino que respecto de
todas las partes en el proceso con motivo de la dictacin de una
resolucin judicial, puesto que ella puede no haber acogido en su
parte dispositiva ntegramente las peticiones de todas partes. (que es
lo habitual, raramente una sentencia acoge todo lo que pide una parte
y desecha todo lo que pide la contraparte) En tal caso, la sentencia
causar agravio o perjuicio a ambas partes, y las dos se encontrarn
facultadas para recurrir. La existencia de este tipo de resoluciones es
importante, puesto que adems ellas son las que generan la
posibilidad de que exista la institucin de adhesin a la apelacin, y al
recurso de nulidad en el proceso penal (art. 383 CPP)

En el Derecho Procesal se suele distinguir entre dos agravios

diferentes, como son el llamado agravio objetivo y el denominado
agravio subjetivo.

El agravio objetivo es aquel que surge de comparar la posicin del

sujeto a quien la sentencia se le aplica, debiendo existir una diferencia
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entre lo que en ella se decide, y, naturalmente, que es el sustento del

concepto mismo de recurso, con lo pretendido por la parte en su
demanda o defensa.

Mas este agravio no provoca inmediata y automticamente la

existencia de un recurso procesal, ya que es necesario que el
agraviado objetivamente decida interponer el respectivo recurso,
impulsndolo en la forma dispuesta por la ley de procedimiento,
puesto que si se conforma, o no hace uso de l en la oportunidad
correspondiente, precluye en su derecho a recurrir. Con ello, el
agravio subjetivo se concreta por la parte de la sentencia que le
perjudica al recurrente y que se invoca como el fundamento y el
objeto de su recurso.

En nuestro ordenamiento jurdico, se ha contemplado en forma

especfica los casos en que una sentencia definitiva causa agravio o
perjuicio a una de las partes. Al efecto, el artculo 751 del Cdigo de
Procedimiento Civil, nos seala los casos en que existe agravio dentro
del juicio de hacienda en caso que:

a.- La sentencia no acoge totalmente la demanda (Agravio para

Demandante.).

b.- La sentencia no acoge totalmente la reconvencin (Agravio para

demandado).

c. La sentencia no desecha en todas sus partes la demanda

(Agravio para el demandado).

d.- La sentencia no desecha en todas sus partes la reconvencin

(Agravio para demandante).

Este agravio es propio de todo recurso y tiene especial

aplicacin respecto del recurso de apelacin en materia civil.

No obstante, tratndose de otros recursos como son los que

persiguen en forma extraordinaria la invalidacin del fallo, el
agravio es ms complejo, puesto que no basta con el hecho de ser
parte y que el fallo resulte desfavorable a sta, sino que adems se
requiere que debe afectar al recurrente la causal en que se basa su
peticin de declaracin de nulidad.

La causal es el motivo de agravio (es decir, el vicio) fijado por ley

susceptible de invocarse para interponer el recurso.

As por ejemplo, en el recurso de casacin en la forma, que slo

puede ser deducido basado en algunas de las causales que la ley
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establece, dado su carcter de derecho estricto, es menester para que

se configure el agravio que concurran los siguientes elementos:

a) Ser parte en el juicio.

b) Que la sentencia sea desfavorable.

c) Que el recurrente invoque un vicio que lo afecta y

especficamente consagrado en la ley (causal).

d) Que el recurrente no hubiere consentido o participado en el vicio,

habiendo preparado el recurso en los casos previstos por la ley.

En el sistema procesal penal, excepcionalmente dicha regla

general se rompe en el recurso de nulidad slo cuando l se
interpone basado en las causales contempladas en el artculo 374
CPP, titulado Motivos absolutos de nulidad, dado que basta la
concurrencia de la causal y que la sentencia cause agravio al
recurrente para que sea procedente dicho medio de impugnacin, sin
que sea necesario procedente exigir que el vicio le haya generado un
perjuicio al recurrente por haberse efectuado esa calificacin por parte
del legislador, la que posee un carcter vinculante para el tribunal que
debe pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso (se
subentiende el perjuicio).

d.- Impugnacin de una resolucin judicial, no ejecutoriada,

dentro del mismo proceso en que se dict.

El recurso no es ms que una emanacin del derecho de accin

que se ha ejercido dentro del mismo proceso en que se dict la
resolucin.

La facultad de obtener, en mayor o menor medida, nuevos juicios

sobre una o ms cuestiones que han sido objeto de un primer juicio
contenido en una sentencia, la conceden las normas procesales, por
cuanto, estando la potestad de juzgar encomendada a los rganos del
Estado, encarnados por hombres, y siendo el conocimiento humano
relativo, subjetivo y falible, a travs de dicho aparato el derecho tiende
a conseguir un producto de la actividad intelectual y volitiva de tales
rganos, que corresponda lo ms posible a la verdad, a la justicia y a
la legalidad.

Mas, para obtener este resultado, no es suficiente una pura

revisin del producto final de la actividad del rgano al cual se acudi
una primera vez, sino que para mayor garanta de la justicia, de la
verdad y de la legalidad de la decisin, es necesario que esa obra de
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revisin vaya acompaada de todo un procedimiento que en mayor o

menor medida consienta el reexamen de las cuestiones ya decididas,
a fin de apreciar la conformidad de ellas, con la justicia, la verdad y la
legalidad.

La impugnacin de la sentencia importa, por tanto, necesariamente

una renovacin del procedimiento segn las normas y la disciplina
concernientes a los medios para impugnar las sentencias

Por tanto, es recurrible tanto el procedimiento como lo decidido.

De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que existe una

relacin del todo a parte entre la accin y el recurso, siendo ste el
medio para que la parte contine con su actividad dentro del proceso a
travs de una nueva etapa, para los efectos de obtener la dictacin de
una resolucin que resuelva el conflicto. En este sentido, se podra
sealar que el recurso no viene ser ms que el medio para pasar de
una a otra fase del proceso, sin romper la unidad de ste.

La doctrina mayoritariamente entiende que con la interposicin de

un recurso no se genera un proceso, sino que a lo sumo se abre una
nueva fase dentro del mismo procedimiento. El recurso no supone un
proceso diferente, sino que en l se desarrolla el derecho de accionar
para poner en ejercicio la jurisdiccin dentro de la fase procesal
correspondiente, sin que se rompa la unidad del proceso a travs del
cual se obtendr la solucin del conflicto.

Siendo la accin, y su manifestacin especifica de la interposicin

de un recurso por su naturaleza un acto de parte, no cabe incluir
dentro del concepto de recurso los actos de los tribunales mediante los
cuales de oficio pueden proceder a modificar o invalidar resoluciones
judiciales como ocurre por ejemplo en la casacin de oficio en los
recursos de casacin en la forma y en la forma (art. 775 y 785 CPC)

Asimismo, tampoco cabe considerar como recurso, sino como

un trmite procesal a la consulta, prevista por el legislador para la
revisin de algunas sentencias definitivas e interlocutorias, de primera
instancia, por el superior jerrquico, que no hubieren sido revisadas
por va de apelacin.

En los procesos en los cuales prima el principio inquisitivo, o mirado

desde la ptima de Damaska el carcter jerrquico y de
implementacin de polticas pblicas en el proceso cabe concebir la
existencia de la consulta. En el proceso civil, el trmite de la consulta
se contempla excepcionalmente en algunos procedimientos y respeto
de determinadas resoluciones judiciales.
 16

Es as, como se contempla el trmite de la consulta respecto de las

sentencias definitivas desfavorables al Fisco en los juicios de hacienda
(art. 751 CPC)

En el sistema procesal penal, de carcter acusatorio y en el cual

desde la ptima de Damaska prima en el proceso su finalidad de
resolucin de conflictos y su carcter paritario no se contempla la
existencia del trmite de la consulta respecto de ninguna
resolucin judicial.

Finalmente, no cabe considerar como recurso dentro del proceso los

actos de parte que no tienen por objeto obtener la revocacin,
enmienda o invalidacin de una resolucin judicial, sino que otros
actos de parte o de terceros que se hubieren verificado en el proceso
as como actos jurdicos procesales del tribunal que no revisten el
carcter de una resolucin judicial, como lo sera por ejemplo una
inspeccin personal del tribunal.

As tampoco, dentro del Proceso Penal, pueden comprenderse

dentro del concepto de recurso las reclamaciones que pueden
interponer los intervinientes respecto de determinadas actuaciones de
los fiscales, los que pueden corresponder en algunos casos su
conocimiento a la autoridad superior del Ministerio Pblico y fuera del
proceso penal (art. 167 CPP) y las que tienen por objeto la aprobacin
del juez de garanta de determinadas decisiones del fiscal, como son
las que se contemplan respecto de la facultad de no iniciar la
investigacin o de aplicar el principio de oportunidad (art. 168 y 170
CPP)

Finalmente, cabe tener presente que el recurso adems de ser un

acto que debe realizarse dentro del mismo proceso por el sujeto
agraviado legitimado en contra de una resolucin judicial, requiere que
ella no haya alcanzado el estado de firmeza o que no se encuentre
firme o ejecutoriada.

De acuerdo con ello, es que el recurso debe ser ejercido en el

proceso en que se dict la resolucin dentro de un plazo fatal y de
carcter individual por regla general para cada parte.

El legislador busca que la resolucin del conflicto se logre mediante

la recta aplicacin del Derecho o la actuacin de la ley.

Sin embargo, el Derecho busca tambin la certeza.

 17

De all que el legislador ha establecido un lmite a la revisibilidad

de los actos para lograr su firmeza a travs de la autoridad de cosa
juzgada.

Para proveer a la certeza de la esfera jurdica de los litigantes, dando

un valor fijo y constante a las prestaciones, la organizacin jurdica
quiere que la actividad jurisdiccional se desarrolle una sola vez
(aunque ordinariamente con la posibilidad de varios grados). Aplicando
la ley del mnimo medio, tiende al mximo resultado con el mnimo
empleo de actividad; entre las ventajas de la certeza jurdica y los
datos de los posibles errores del juez en el caso concreto concede
predominio a los primeros. Por esto, transcurridos los trminos para
impugnar una sentencia, sta deviene definitiva, y de ah deriva que la
declaracin de la voluntad de la ley que ella contiene deviene
indiscutible y obligatoria para el juez en cualquier juicio futuro.

Por lo tanto, la cosa juzgada contiene en s misma la preclusin de

cualquier cuestin futura. La institucin de la preclusin es la base
prctica de la eficacia de la sentencia; quiere decir que la cosa
juzgada substancial (obligatoriedad en los juicios futuros) tiene
por presupuesto la cosa juzgada formal (preclusin de las
impugnaciones).

De all, que el recurso se interpone siempre en contra de una

resolucin que no ha alcanzado el estado de ejecutoriedad o de firmeza
y por ello no se ha producido la cosa juzgada formal, puesto que se
trata de un proceso que no ha terminado por restar una fase recursiva,
por lo que contina en estado de pendencia.

El trmino del proceso se produce por la cosa juzgada formal, la que

se produce con la preclusin de los recursos en contra de la resolucin
que decide el conflicto.

e.- Revisin de la sentencia impugnada.

El objeto que se persigue mediante el recurso es la eliminacin del

agravio generado en la sentencia.

Ello se puede lograr mediante:

a) La reforma (revocacin o enmienda) de una resolucin

judicial. Busca modificarla.

b) La nulidad (o invalidacin) de una resolucin judicial. Busca

su eliminacin.
 18

Se persigue la reforma (revocacin o enmienda) de una

sentencia, cuando ella ha sido dictada dando cumplimiento a los
requisitos previstos por la ley, (es decir, correcta en sus aspectos de
forma), es decir error in indicando, pero se estima por la parte que en
ella en su totalidad o en una parte no ha resuelto en forma apegada a la
ley el conflicto de acuerdo con lo solicitado dentro del proceso,
solicitando por ello su revocacin o enmienda. La eliminacin del
perjuicio o agravio puede obtenerse mediante la revocacin del fallo o
mediante su modificacin parcial segn si el agravio causado por la
resolucin impugnada hubiere sido total o parcial. Es decir, busca,
manteniendo la resolucin en s, que se resuelva otra cosa. Los
recursos que persiguen este objetivo son los de reposicin y
apelacin.

Se persigue la nulidad o invalidacin de una sentencia, cuando

ella ha sido dictada sin darse cumplimiento a los requisitos previstos por
la ley, por lo que se requiere por una parte su invalidacin por las
causales especficas previstas por el legislador para los efectos de
eliminar el agravio que se le ha causado con su dictacin. Los recursos
en que se persigue este objetivo son los de casacin en la forma y en
el fondo, tanto en el procedimiento civil como en el antiguo
procedimiento penal, y el recurso de nulidad, en el nuevo sistema
procesal penal. Es decir, busca que se resuelva otra vez.

Sin embargo, ello no es absoluto, pues los recursos, per se, no son
exclusivamente para atacar errores procesales o errores de fondo.
Perfectamente se puede apelar o reponer por una mala aplicacin de la
ley procesal o recurrir de casacin en el fondo por un error procesal.
Inclusin la casacin en la forma puede ms bien aproximarse a errores
de fondo (art. 768 N 7, contener decisiones contradictorias). Y hay
recursos que pueden ser de reforma y de nulidad (al mismo tiempo),
como la casacin en el fondo, en caso que se dicte sentencia de
reemplazo.

5.- FUNDAMENTO DE LOS RECURSOS.

El fundamento objetivo que se ha contemplado por el legislador

para concebir dentro del proceso la existencia de los recursos no es
otro que el error humano en que se puede incurrir por los jueces en
la solucin de los conflictos, encontrndose estos medios de
impugnacin concebidos como los medios destinados a obtener su
reparacin.

En los recursos con efecto devolutivo, esto es, aquellos en que

su conocimiento corresponde al superior jerrquico, se prev que
ser posible reparar el error por encontrarnos ante una nueva fase del
 19

proceso que se llevar a cabo ante un rgano de superior jerarqua

compuesto por jueces seleccionados que se consideran ms expertos y
con mayor experiencia en el ejercicio jurisdiccional. Es decir, otro
tribunal enmienda el error.

An en los recursos no devolutivos, tambin conocidos bajo la

denominacin de remedios, esto es aquellos en que su conocimiento
corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin, se considera
que ser posible subsanar el error antes los nuevos antecedentes de
hecho o de derecho que se hagan valer y que no se consideraron por el
juez al momento de dictar la resolucin que se impugna. Es decir, el
mismo tribunal enmienda su error.

En este sentido, los recursos cumpliran una funcin social como

seria velar por la justa composicin del conflicto que se hace valer ante
los rganos jurisdiccionales.

Pero por otra parte, el recurso presente un fundamento

subjetivo, que no es otro que permitir al individuo lograr su
satisfaccin frente a una resolucin judicial respecto de la cual se
siente perjudicado. no siendo el recurso ms que un acto jurdico
voluntario de ejercitar por una parte en el proceso, atendido el carcter
que el recurso presenta de una prolongacin del derecho de accionar o
excepcionarse ante los tribunales, respecto de los cuales siempre debe
primar el carcter dispositivo en cuanto a su ejercicio.

Tratndose de los recursos debemos tener presente que no basta

el error y la mera insatisfaccin de la parte con la sentencia respecto de
la cual deduce el recurso, sino que para que se encuentre legitimada
para recurrir requiere de la necesaria concurrencia del agravio.

Existir el agravio cuando nos encontremos en presencia de un

perjuicio real con la dictacin del fallo, el que se produce por la
necesaria diferencia que debe existir entre lo pedido por la parte y lo
otorgado por en la resolucin. Sin perjuicio de la concurrencia del
agravio, el recurrente deber adems cumplir en la interposicin del
respectivo recurso con las formalidades y lo deber ejercer dentro
de la oportunidad prevista por el legislador, todo ello bajo sancin
de declararse su inadmisibilidad.

Dado que el recurso es un acto voluntario de parte, que responde

a la satisfaccin del inters particular del recurrente, su ejercicio
constituye claramente para ellas una carga y no una obligacin
dentro del proceso, y puede ser objeto tanto de renuncia como de
desistimiento por la parte respectiva hasta antes que el tribunal resuelva
el recurso. Es decir, NO se est obligado a recurrir.
 20

Adems de la satisfaccin del inters particular del recurrente

como es la justa composicin del conflicto, se puede pretender lograr
con la interposicin de algunos recursos otras finalidades que
miran al inters social.

Es as como es inters de la sociedad velar por el respeto del

debido proceso de ley como derecho fundamental lo cual se logra
mediante los recursos de casacin y de nulidad; as como es de inters
del Estado lograr la obtencin de una uniformidad de la
jurisprudencia en cuanto a la aplicacin de la ley para la solucin
de los conflictos, lo que se pretende alcanzar en el recurso de
casacin en el fondo y en el recurso de nulidad, por la causal de
infraccin de ley al existir jurisprudencia contradictoria emanada de
tribunales superiores, al entregar su conocimiento exclusivo a la Corte
Suprema.

Debemos tener presente que en caso de conflicto entre el inters

particular del recurrente y el inters social de lograr la uniformidad de la
jurisprudencia prima el primero, lo que se demuestra por el solo hecho
que la renuncia o el desistimiento del recurso de la parte recurrente
impide que los tribunales superiores puedan emitir algn
pronunciamiento respecto del asunto. Por tanto, unificar la
jurisprudencia NO es un fin en s mismo.

En definitiva, los recursos cumplen la funcin de:

- Dar cabida real al debido proceso

- Asegurar el respeto por la ley procesal (error in procedendo) y la
ley de fondo (error in iudicando)
- Como prolongacin de la accin, al dar la posibilidad de su
continuacin en lo que es agraviante.
- Remediar los posibles efectos de un error judicial (falibilidad
humana)
- Unificar la jurisprudencia

6.- FUENTES DE LOS RECURSOS.

Las fuentes de los recursos son:

a.- Constitucin Poltica de la Repblica.

 21

b.- Cdigo Orgnico de Tribunales.

c.- Cdigo de Procedimiento Civil y Cdigo Procesal Penal.

d.- Recursos de carcter especial contemplados fuera de los

cdigos procedimentales de aplicacin general.

e.- Sistema de los recursos respecto de los Tribunales

Arbitrales.

A.- CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPUBLICA

La Constitucin Poltica puede ser considerada de dos formas

como fuente:

A.1.- FUENTE DIRECTA

Nos encontramos con situaciones en que nuestra Carta

Fundamental es fuente directa respecto de todos aquellos recursos
que la propia Constitucin crea, cuya reglamentacin est
generalmente entregada a la dictacin de una ley posterior.

La Constitucin Poltica, para que las personas se defiendan de

los dems individuos frente a acciones u omisiones que le amenazan,
perturban o privan de los derechos y garantas ms esenciales, ha
consagrado acciones para permitirle acudir a los rganos
jurisdiccionales de mayor jerarqua en busca de una pronta proteccin o
amparo.

Con tal objeto, nuestra Carta Fundamental contempla cuatro

medios a los que denomina recursos (y que en realidad son acciones):

1.- Recurso de proteccin:

Este recurso se contempla en el Art. 20 de la Constitucin Poltica.

Este recurso fue creado en el Acta Constitucional N3, concedindose
en ese mismo texto la facultad a la Corte Suprema para que dictara un
Auto acordado que lo regulara.

Originariamente su regulacin se encontraba contenida en un

Auto Acordado de 2 de Abril de 1977 de la Excma Corte. Dicho Auto
acordado fue posteriormente derogado por otro Auto Acordado de la
 22

Excma Corte Suprema de 27 de Junio de 1992, el que se modific por

Autos Acordados de 4 de Mayo de 1998 y 25 de mayo de 2007.
 23

El hecho de que este recurso pueda ser invocado por cualquier

persona desvirta la idea de recurso tradicional; y adems no se dirige
por regla general en contra de resoluciones judiciales, sino que en
contra de acciones u omisiones ilegales o arbitrarias de particulares
o autoridades de gobierno que amenazan, perturban o privan a una
persona de alguno de los derechos de rango constitucional que seala
el constituyente

2.- Recurso de Amparo:

Este recurso se encuentra contemplado en el Art. 21 de la CPR

Se reglamentan dos clases de accin de amparo:

- Accin preventiva: Est establecido en el inciso final del Art. 21

y seala la posibilidad de amparo para evitar las amenazas en contra
de la garanta de la libertad o de seguridad individual.

- Accin curativa o correctiva: Se refiere al caso en que la

garanta ya ha sido violada.

La regulacin del recurso de amparo est en el Cdigo de

Procedimiento Penal y en un Autoacordado de la Excma Corte, los
cuales ponen nfasis en la rapidez con que debe tramitarse.

En el nuevo proceso penal no se contempl la regulacin del

recurso de amparo en el Cdigo Procesal Penal, pero dada su
consagracin constitucional, y sin perjuicio de considerar
adicionalmente que su existencia se prev en diversos tratados
internacionales ratificados por Chile, no cabe duda que esta accin
constitucional se encuentra plenamente vigente de acuerdo a las
reglas preestablecidas a la introduccin del nuevo sistema procesal
penal.

Los dos recursos ya mencionados emanan de las facultades

conservadoras de los tribunales.

No debe confundirse con el llamado Amparo ante el Juez de

Garanta, consagrado en el art. 95 del CPP:

3.- Recurso de Reclamacin por privacin de la

nacionalidad:

Se encuentra reglamentado en el Art. 12 CPR

 24

De l conoce la Corte Suprema como jurado y en tribunal pleno.

4.- Requerimiento de Inaplicabilidad de norma de rango

legal y requerimiento de declaracin de inconstitucionalidad de
una norma de rango legal:

El antiguo art. 80 de la Constitucin Poltica de 1980 estableca:

"La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de
que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto
cualquier que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para
esos casos particulares todo precepto legal contrario a la
Constitucin....."

A partir de la reforma constitucional introducida por la Ley 20.050,

publicada en el Diario Oficial de 26 de agosto de 2005, la Corte
Suprema dej de conocer de la accin de inaplicabilidad.

Esta accin o requerimiento se encuentra actualmente

entregado al conocimiento del Tribunal Constitucional conforme a
lo previsto en el artculo 93 N 6 de la Carta Fundamental.

Para deducir el requerimiento no es necesario que existan

agravios, sino que simplemente se solicita al Tribunal Constitucional
que declare que no puede aplicarse un precepto legal por ser
contrario a la Constitucin Poltica para un determinada gestin
que se sigue ante un tribunal ordinario o especial. Se puede decir
que se trata realmente de una accin a travs de la cual se pretende
prevenir el agravio que podra causarse por la aplicacin de una ley
inconstitucional en la sentencia definitiva a dictarse, en un proceso
contencioso o no contencioso que se encuentra pendiente, para
resolver un conflicto o asunto.

Adems, a partir de la reforma constitucional introducida por la

Ley N 20.050, se entreg al conocimiento del Tribunal Constitucional el
requerimiento para la declaracin de inconstitucionalidad de una
norma legal conforme a lo previsto en el artculo 93 N 7 de la
Carta Fundamental.
 25

Para deducir el requerimiento no es necesario que existan

agravios, sino que simplemente se solicita al Tribunal Constitucional
que declare que un precepto legal es inconstitucional y que por lo
tanto debe entenderse ste derogado con efectos de carcter
general desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia
que formula dicha declaracin. Constituye un presupuesto para
formular la declaracin de inconstitucionalidad que ese precepto haya
sido previamente declarado inaplicable por el Tribunal Constitucional.

El requerimiento de inconstitucionalidad que se formula al Tribunal

Constitucional se puede decir que se trata realmente de una accin a
travs de la cual se pretende obtener una declaracin de
inconstitucionalidad que produzca el efecto de derogacin de la
totalidad o parte de una ley con efectos generales y sin efecto
retroactivo.

A.2.- FUENTE INDIRECTA

Se refiere a todas las normas que se vinculan a instituciones

generales del Derecho procesal y entre las cuales deben considerarse
los recursos.

a) Bases de la Institucionalidad

El Art. 7 establece la rbita de accin de los rganos del Estado

entre los que se encuentran los tribunales. De este artculo se deduce
que el sistema de recursos forma parte de la limitacin de la rbita de
las funciones de los organismos del Estado.

b) Derechos y Deberes Constitucionales

El Art. 19 N 3 CPR asegura a todas las personas la igual

proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. Esta norma lleva
envuelta la idea de debido proceso para lo cual es indispensable un
sistema adecuado de recursos. La idea de recurso responde a la idea
de que el proceso sea racional y justo.

c) El Art. 19 N 7 establece que la Constitucin Poltica del Estado

asegura a todas las personas el derecho a la libertad y a la seguridad
individual. De normas como estas han nacido el recurso de amparo y el
recurso de proteccin.
 26

d) En el Art. 76 y siguientes se seala la idea de jurisdiccin. Se

trata de una fuente indirecta, la cual nos seala que "la facultad de
conocer las causas civiles.....", entendindose que en la facultad de
conocer est incorporado el sistema de recursos; y

e) El Art. 77 reglamenta indirectamente el sistema de recursos al

sealar que una ley orgnica constitucional regular la organizacin y
atribuciones de los tribunales, no siendo los recursos ms que una va a
travs de la cual los rganos jurisdiccionales pueden hacer valer el
ejercicio de sus atribuciones a peticin del recurrente.

B.- CDIGO ORGNICO DE TRIBUNALES.

Este Cdigo es una fuente indirecta de los recursos (en cuanto

normas de competencia) ya que seala los tribunales que van a
conocer de cada uno de ellos. (tambin es fuente directa: recurso de
queja) Estos tribunales son:

Los Jueces de Letras, y los Jueces de Garanta y

Tribunales Orales en lo Penal en el nuevo sistema procesal penal.

Los Tribunales unipersonales de excepcin, los que no

tienen por regla general competencia respecto de los asuntos
criminales en el nuevo sistema procesal penal.

Las Cortes de Apelaciones, las que en el nuevo sistema

procesal penal conocen del recurso de nulidad y slo,
excepcionalmente, de los recursos de apelacin que se deducen en
contra de las resoluciones que especficamente se prevn en la ley
pronunciadas por el juez de garanta, siendo improcedente la
apelacin en contra de las resoluciones dictadas por los tribunales de
juicio oral en lo penal. En materia civil: Apelacin y Casacin en la
Forma. En todo mbito: recurso de queja.

El Art. 63 COT seala los recursos de que conoce la Corte de

Apelaciones respectiva. Estos son:

1.- En segunda instancia, conoce del recurso de apelacin en

contra de resoluciones dictadas en causas civiles, penales, del trabajo y
no contenciosos que se hayan conocido en primera instancia los jueces
de letras de su territorio jurisdiccional o uno de sus ministros. En el
nuevo sistema procesal penal solo conocen excepcionalmente de los
recursos de apelacin que se deducen en contra de las resoluciones
que especficamente se prevn en la ley pronunciadas por el juez de
garanta, siendo improcedente la apelacin en contra de las
resoluciones dictadas por los tribunales de juicio oral en lo penal.
 27

2a.- En nica instancia, conoce de los recursos de casacin en

la forma que se interpongan en contra de las sentencias dictadas por
los tribunales indicados en el nmero anterior y de las sentencias
definitivas de primera instancia dictadas por jueces rbitros. En el nuevo
sistema procesal penal, conocen por regla general del recurso de
nulidad deducido en contra de las sentencias definitivas pronunciadas
por un tribunal oral en lo penal (que NO es instancia).

2b.- En nica instancia, conoce de los recursos de queja que

se deduzcan en contra de los jueces de letras, jueces de garanta,
jueces de tribunal oral en lo penal, jueces de polica local, jueces
rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin, dentro de su territorio
jurisdiccional (Esto no es uniforme en su entendimiento, por el art. 551
del COT vs. el art. 63 N 1 letra c);

3.- En nica instancia, de las consultas de las sentencias civiles

o criminales dictadas por esos mismos tribunales. En el nuevo sistema
procesal penal no se contempla el trmite de la consulta respecto de
resolucin alguna.

4.- En primera instancia de los recursos de amparo y de

proteccin. De estos recursos conoce en primera instancia.

La Corte Suprema, quien en el nuevo sistema procesal

penal conoce excepcionalmente de los recursos de nulidad
deducidos en contra de la sentencia definitiva pronunciada por los
tribunales de juicio oral en lo penal.

En el conocimiento y fallo de los recursos se puede apreciar como

regla general una aplicacin del principio jerrquico de los
tribunales, porque segn la naturaleza del recurso y de la instancia en
que se conoce se va elevando jerarqua del tribunal que debe conocer
de l, siendo ellos normalmente conocidos por el superior jerrquico del
que dict la resolucin que se impugna por va de apelacin o casacin.

Este principio de la jerarqua se rompe respecto de los medios de

impugnacin que son conocidos en ejercicio de facultades
jurisdiccionales en el caso que la Corte Suprema, quien conoce del
recurso de nulidad deducido en contra de las sentencias definitivas
pronunciadas por un tribunal de juicio oral en lo penal (art. 376 CPP).

El principio jerrquico se aplica en casi todos los recursos, salvo

el de revisin (que no es propiamente un recurso, el CPP lo llama
Revisin de las sentencias firmes, art. 473 y ss).
 28

La Corte Suprema conoce exclusiva y excluyentemente de los

siguientes recursos:

1.- Recurso de casacin en el fondo en el procedimiento civil y

en el antiguo sistema procesal penal.

2.- Recurso de revisin.

El Art. 96 del Cdigo de Orgnico de Tribunales seala la

competencia del Pleno de la Corte Suprema. En el N 1 seala que
conocer de los recursos de inaplicabilidad, el que debe entenderse
derogado por la dictacin de la Ley N 20.050 que modificara la
Constitucin Poltica de la Repblica.

El Art. 98 COT seala la competencia de las Salas de la Corte

Suprema. De esta forma conocer en nica instancia:

a) Del recurso de casacin en el fondo.

b) Del recurso de casacin en la forma contra sentencia dictadas

por Cortes de Apelaciones o por tribunal arbitral de segunda
instancia constituida por rbitros de derecho en los casos en que
estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de
dichas Cortes.

c) De los recursos de nulidad interpuestos en contra de las

sentencias definitivas dictadas por los tribunales con competencia
en lo criminal, cuando corresponda de acuerdo a la ley, en el
nuevo sistema procesal penal. En el nuevo sistema procesal
penal no se contempla la existencia de los recursos de casacin
en la forma y en el fondo.

d) De las apelaciones deducidas contra resoluciones de la Corte

de Apelaciones en relacin a recursos de amparo y de proteccin.

e) Del recurso de revisin, cuya existencia se regula tanto en el

procedimiento civil (art. 810 y ss) como en el nuevo sistema
procesal penal (art. 473 y ss).

e) De los recursos de queja, pero la aplicacin de medidas

disciplinarias ser de la competencia del tribunal pleno.

El Tribunal Constitucional posee competencia exclusiva y

excluyentemente para conocer de los requerimientos de inaplicabilidad
e inconstitucionalidad de una norma legal.
 29

El Cdigo de Orgnico de Tribunales es fuente directa:

a) El Art. 278 establece el recurso de reposicin en carcter

administrativo (y tambin de apelacin) que procede slo respecto de
resoluciones que versan sobre la calificacin de los jueces.
Asimismo establece el recurso de apelacin por esta misma causa.

b) El Cdigo de Orgnico de Tribunales tambin reglamenta el

recurso de queja. (art. 545 COT).

Este recurso se interpone ante una grave falta o abuso de

carcter ministerial que se produce al dictar una sentencia definitiva o
interlocutoria, que pone termino al juicio o hace imposible su
continuacin, contra la que no proceden otros recursos.

Se dirige, (dado su carcter disciplinario) contra la persona del

Juez o Jueces que las hubieren pronunciado, a diferencia de la
apelacin y los otros recursos jurisdiccionales que se dirigen
directamente contra la resolucin. Puede importar modificar la
resolucin dictada con grave falta o abuso y adems conllevar a la
aplicacin de una medida disciplinaria al juez o jueces que la hubieren
pronunciado, lo que se justifica en atencin a que procede solo en caso
de no poderse interponer otros recursos ordinarios o extraordinarios en
contra de la resolucin.

C.1.- CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

El Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta inorgnicamente los

recursos procesales propiamente tales, al referirse a ellos tanto en el
Libro I (disposiciones comunes a todo procedimiento) como en el Libro
III (procedimientos especiales).

La forma de regular alguno de los recursos en el Libro I, sobre las

normas comunes a todo procedimiento es conveniente, porque as
estos recursos se hacen aplicables a todo procedimiento general y
especial del Cdigo de Procedimiento Civil, salvo norma expresa en
contrario.

Los recursos que reglamenta este Cdigo son:

1.- El Art. 181, que regula el recurso de reposicin en su doble

aspecto.
Habitualmente se denominan reposicin ordinaria o extraordinaria
segn tenga que interponerse en un plazo determinado o no.
 30

2.- El Art. 182, regula el recurso de aclaracin, rectificacin o

enmienda. Este mal denominado recurso es una excepcin a la
institucin del desasimiento del tribunal.

3.-Los Arts. 186 y siguientes, regulan el recurso de apelacin.

4.-En el Ttulo XIX del Libro III se regula el recurso de casacin.

En dicho Ttulo se establecen normas comunes al recurso de casacin
en el fondo y forma; y se contemplan normas especiales respecto de
cada uno de ellos.

5.-En el Ttulo XX del Libro III se regula el recurso de revisin.

Las disposiciones comunes que se contemplan para la regulacin

de los recursos presentan como caracterstica que ellas pueden ser
alteradas, para ciertos casos especficos, por normas especiales.

Un claro ejemplo respecto de esta materia la encontramos en la

forma de conceder el recurso de apelacin, (slo devolutiva o
adems suspensiva) dado que se contemplan normas de excepcin por
sobre las normas generales en diversos preceptos contenidos lo largo
del Cdigo de Procedimiento Civil y leyes especiales, las que
ltimamente se han extendido de forma tal que han revertido la regla
general a situaciones excepcionales como veremos al analizar el
recurso de apelacin.

C.2.- CDIGO PROCESAL PENAL.

El Cdigo Procesal Penal realiza una regulacin orgnica de los

recursos en su libro III.

En dicho Libro III, denominado Los Recursos, se contemplan

en su Ttulo I, las Disposiciones Generales que deben regir respecto de
la interposicin de cualquier recurso salvo norma especial diversa.

En el Titulo II se regula el recurso de reposicin.

En el Titulo III se regula el recurso de apelacin.

En el Ttulo IV se regula el recurso de nulidad.

En el prrafo III del Ttulo VIII del Libro IV se regula la accin de

revisin de sentencias firmes condenatorias.
 31

Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que en diversas

disposiciones del Cdigo Procesal Penal se contemplan disposiciones
especiales respecto de la procedencia del recurso de apelacin; y se
contempla la existencia de una accin de amparo ante el juez de
garanta (art. 95 CPP).

Respecto de los recursos que se regulan en el Cdigo Procesal

Penal no rigen supletoriamente las normas de los recursos civiles y hay
posturas que sealan que tampoco las contempladas en el Libro I del
C.P.C. Esta interpretacin no es uniforme, las Cortes aceptan
adherirse a la apelacin, que slo se contempla en el CPC. (como
norma comn a todo procedimiento)

Los recursos que se contemplan en el Cdigo Procesal Penal

se rigen:

a.- En primer lugar, por las reglas especiales que en relacin a

cada recurso se contemplan en los Ttulos II y siguientes del Libro III del
Cdigo Procesal Penal;

b.- En segundo lugar, por las reglas generales contempladas en

el Ttulo I del Libro III del Cdigo Procesal Penal;

c.- Finalmente, los recursos en el nuevo sistema procesal penal

se rigen supletoriamente por las reglas del Ttulo III (Del Juicio Oral) del
Libro II del Cdigo Procesal Penal. (Art. 361 CPP), lo cual debe
entenderse referido principalmente a sus normas de tramitacin.

Por otra parte, debemos tener presente que el artculo 52 CPP

hace aplicable las disposiciones comunes a todo procedimiento del
Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que debera tener
aplicacin lo que se contempla en ste respecto de la aclaracin,
rectificacin y enmienda.

Finalmente, resulta obvio que en el nuevo sistema procesal penal

deben tener cabida los recursos que tienen su fuente directa o indirecta
en la Carta Fundamental, como ocurre con el recurso de amparo,
recurso de inaplicabilidad y el recurso de queja, an cuando no se
efecta referencia alguna a ellos en el Cdigo Procesal Penal.

D.- REGULACIN DE LOS RECURSOS EN DIVERSOS

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES.
 32

El legislador contempla diversos procedimientos especiales, en los

cuales procede a regular los recursos estableciendo variadas
modificaciones en relacin con las reglas generales que se prevn para
su procedencia, oportunidad y tramitacin en el Cdigo de
Procedimiento Civil.

a.- Derecho del Trabajo

Rige el nuevo sistema procesal laboral establecido por la Ley N

20.022, el cual contempla nuevos tribunales del trabajo y
procedimientos laborales, con un nuevo rgimen de recursos.

b.- Derecho de Familia

Respecto de los juicios de familia rige el sistema de recursos

contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil, siempre que esas
normas no resulten incompatibles con las normas de la oralidad y
concentracin que rigen esos nuevos procedimientos art. 67 inc. 1, Ley
N 19.968.

La reposicin de resoluciones pronunciadas en audiencia

debe interponerse y resolverse en el acto y las resoluciones
pronunciadas fuera de audiencia son reponibles dentro de tercero da.

El recurso de apelacin se conceder por regla general en el

slo efecto devolutivo, art. 67 N 3, slo proceder en contra de las
sentencias definitivas de primera instancia y las resoluciones que
pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin y las que se
pronuncien sobre medidas cautelares y se conocer sin esperar la
comparecencia de las partes.

Proceden los recursos de casacin en la forma y en el fondo,

con las modificaciones de que se limita la procedencia de la casacin
en la forma a las sentencias definitivas de primera instancia y las
resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin como las causales del artculo 768 por los cuales puede
ser deducido el recurso de casacin en la forma. Al ser procedente el
recurso de casacin, no recibe aplicacin el recurso de queja en este
sistema de recursos.

Esta regulacin de los recursos hace, en principio, improcedente

el recurso de queja en los asuntos entregados al conocimiento de los
tribunales de familia.
 33

c.- Juzgados de Polica Local:

Los juzgados de polica local poseen competencia para el

conocimiento de diversas faltas administrativas y asuntos civiles, en
los cuales puede llegar a dictar una sentencia de indemnizacin de
perjuicios.

En el procedimiento que se sigue ante los juzgados de polica

local solo procede el recurso de apelacin en contra de las sentencias
definitivas de primera instancia y las resoluciones que pongan trmino
al juicio o hagan imposible su continuacin, art. 32 de la Ley N 18.287
sobre procedimiento de Juzgado de Polica Local.

La ley exiga el pago previo de la multa para conceder la

apelacin, exigencia que fue derogada por la Ley 19.574 que modific
el artculo 33 de la Ley 18.287 sobre procedimientos ante los Juzgados
de Polica Local. Por otra parte, se estableci que las sentencia
definitivas dictadas en procesos por simples infracciones a la Ley del
Trnsito que slo impongan multas sern inapelables. En los
procedimientos que se siguen ante los juzgados de polica local no
procede el recurso de casacin, art. 38 de la Ley N 18.287.

d.- Decreto Ley 211 (Libre Competencia):

El Art. 27 DL 211 establece el recurso de reposicin en contra de

todas las resoluciones, con excepcin de la sentencia definitiva.

En contra de la sentencia definitiva se contempla

excepcionalmente el recurso de reclamacin para ante la Corte
Suprema siempre que en un procedimiento contencioso se aplique en
la sentencia algunas de las medidas del artculo 26, o se absuelva de la
aplicacin de alguna de esas medidas, debiendo consignarse el 10% de
la multa que se hubiere impuesto por el recurrente al deducir el recurso,
encontrndose el Fiscal Nacional Econmico exento de esta obligacin.
Asimismo, son objeto de recurso de reclamacin la sentencia definitiva
dictada dentro de un proceso de consulta o contempladas en
instrucciones de carcter general impartidas por El Tribunal de la Libre
Competencia conforme a las atribuciones contempladas en los Ns 2 y
3 del artculo 18 del D.L. 211 de 1973, y siempre que en la sentencia se
fijen condiciones que deban ser cumplidas en los actos o contratos (art.
31)
 34

El plazo para reclamar es de 10 das hbiles, ampliable conforme

al aumento que corresponda al lugar en que tenga su domicilio el
afectado, si fuere distinto a la sede del tribunal, conforme a la tabla de
emplazamiento a que se refiere el artculo 259 del CPC.

En contra de las sentencias definitivas del Tribunal de la Libre

Competencia que no sea procedente el recurso de reclamacin se
sostiene que es procedente el recurso de queja, el que debe ser
deducido ante la Excma. Corte Suprema conforme a lo resuelto por la
jurisprudencia, al encontrarnos ante un tribunal que ejerce su
jurisdiccin en todo el territorio nacional.

Existen adems una multiplicidad de otros procedimientos en

los cuales se contempla la procedencia de diversos recursos, como ha
acontecido con los procedimientos sanitarios contemplados en el
Cdigo Sanitario, los procedimientos contemplados en el Cdigo de
Aguas, el reclamo de ilegalidad contemplado en la Ley Orgnica
Constitucional de Municipalidades, y en contra de dictmenes de
distintas Superintendencias (Bancos; Salud; Seguros, Sanitarias) y en
asuntos de propiedad Industrial y de Propiedad Intelectual, etc.

E.- SISTEMA DE RECURSOS RESPECTO DE LOS TRIBUNALES

ARBITRALES.

a.- Recursos que proceden

1.- rbitros de Derecho:

Proceden en contra de sus resoluciones los mismos recursos

que procederan si el asunto estuviera sometido a un tribunal ordinario
en primera instancia. Juega ampliamente la renuncia del recurso, la
que se puede pactar en el compromiso o la clusula compromisoria
respectiva, art. 239 inc. 1 COT

2.- rbitros arbitradores:

Ante ellos se pueden interponer los siguientes recursos:

- Recurso de apelacin.
Por regla general este recurso no procede. Esto es importante ya que
la tendencia chilena es a nombrar rbitros arbitradores. La excepcin a
esto es que se puede interponer el recurso de apelacin siempre y
cuando en el acto compromisorio las partes hubieren efectuado dos
declaraciones de voluntad, que consisten en: a) que se reservan el
 35

derecho a apelar y b) que hayan designado los integrantes del tribunal

de segunda instancia.

- Recurso de casacin en la forma.

Es un recurso ms restringido que en el caso de los rbitros de
derecho y en los tribunales ordinarios en las causas por las cuales
procede por la omisin de un trmite esencial de los contemplados en
el art. 795 CPC.

- Recurso de Queja.

b.- La Renuncia de los recursos ante los rbitros

Lo normal es que en el compromiso al designar un rbitro las

partes renuncian a todos los recursos legales.

La jurisprudencia sin embargo ha dicho que existen dos recursos

que no se cubren por la renuncia, siendo ellos el recurso de casacin
en la forma por las causales de incompetencia del tribunal y ultrapetita;
y el recurso de queja.

Ello obedece a que la competencia del tribunal arbitral nace de la

voluntad de las partes. Por lo tanto, si el rbitro excediere su
competencia en su actuacin, ello no pudo ser previsto por las partes al
renunciar a los recursos y estara actuando respecto de una materia
respecto de la cual no se le ha otorgado competencia en virtud del
compromiso o la clusula compromisoria.

Por otra parte, la ultrapetita, que no es ms que una

manifestacin de la violacin de la competencia especfica que posee el
rbitro para resolver el conflicto, importa desconocer en definitiva los
lmites dentro de los cuales excepcionalmente puede ejercerse la
jurisdiccin arbitral, segn los trminos de la ley en el arbitraje forzoso u
obligatorio, o de la voluntad de las partes en el arbitraje facultativo, la
que se manifiesta con la celebracin del compromiso o clusula
compromisoria.

7.- CLASIFICACIN DE LOS RECURSOS.

Los recursos procesales suelen clasificarse atendiendo a los

siguientes puntos de vista:

7.1.- Clasificacin de acuerdo a la FUENTE de los recursos

Desde este punto de vista podemos distinguir entre recursos que

tienen su fuente directa en la Constitucin y recursos que tienen su
fuente directa en la ley.
 36

a) Recursos constitucionales, esto es, aquellos que esta

contemplada su procedencia directamente en la Constitucin, son el
amparo, la proteccin, el requerimiento de inaplicabilidad e
inconstitucionalidad, y la reclamacin por privacin de nacionalidad.

b) Recursos Legales, esto es, aquellos que esta contemplada su

procedencia solamente en la ley, son la aclaracin, rectificacin y
enmienda, el recurso de reposicin, el recurso de apelacin, el recurso
de casacin en la forma y en el fondo en el proceso civil y en el antiguo
sistema procesal penal, el recurso de nulidad en el nuevo proceso
penal, y el recurso de revisin.

7. 2.- De acuerdo a su PROCEDENCIA en contra de mayor o menor

cantidad de resoluciones judiciales y las CAUSALES que le sirven
de fundamento

De acuerdo con estos puntos de vista se pueden distinguir o se

habla de recursos ordinarios (procede contra la mayora de las
resoluciones y sin causales) y extraordinarios (no procede contra la
mayora de las resoluciones y con causales).

En Chile, debemos sostener desde nuestro punto de vista que

esta clasificacin se basa en la concurrencia copulativa de los
requisitos que se indican a continuacin:

a) Procedencia de el o los recursos respecto de la mayora de

las resoluciones judiciales.

De acuerdo con ello, ser ordinario el recurso que procede contra

la mayora de las sentencias.

Ejemplo tpico de recurso ordinario es el caso de la reposicin y el

recurso de apelacin en el sistema procesal civil y en el antiguo sistema
procesal penal.

En cambio, revestir el carcter de extraordinario el recurso que

procede solo en contra de ciertas y determinadas resoluciones.

Ejemplo tpico de recurso extraordinario son los recursos son los

recursos de casacin en la forma y en el fondo, recurso de queja; y en
el nuevo sistema procesal penal, debemos considerar como
extraordinario al recurso de nulidad.

Sin embargo, debe advertirse que, en el nuevo sistema procesal

penal, incluso el recurso de apelacin debe considerarse
 37

extraordinario, porque si bien tiene una causal genrica de procedencia

como es el agravio (art. 351 CPP), ste no procede en contra de la
generalidad de las resoluciones judiciales, sino que excepcionalmente
en contra de las resoluciones que pronuncia el juez de garanta que se
contemplan especficamente en la ley (art. 370 CPP); y jams procede
en contra de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de juicio
oral (ver art. 352, 370 y 364 CPP)

b) Procedencia del recurso segn la causal prevista por el

legislador para permitir la interposicin del recurso.

Desde este punto de vista, es recurso ordinario aquel en el cual

el legislador no ha establecido causales especficas para determinar la
procedencia del recurso, posibilitndose su interposicin a una parte
por la sola concurrencia del perjuicio o agravio causado por una
resolucin. Ejemplo tpico de recurso ordinario son los recursos de
reposicin y apelacin.

El recurso extraordinario es aquel en el cual el legislador ha

establecido causales especficas para determinar la procedencia del
recurso, no posibilitndose su interposicin a una parte por la sola
concurrencia del perjuicio o agravio causado por una resolucin.
Adems, estos recursos slo proceden en contra de ciertas y
determinadas resoluciones judiciales. Ejemplo tpico de recursos
extraordinario son los recursos de casacin en la forma y en el fondo,
recurso de queja; y en el nuevo sistema procesal penal debemos
considerar como extraordinario al recurso de nulidad.

7. 3.- De acuerdo a la FINALIDAD perseguida.-

Atendiendo a este aspecto, podemos distinguir la siguiente clase

de recursos:

i.- Recursos de reforma o enmienda

ii.- Recursos de nulidad
iii.- Recursos o ms bien acciones de proteccin de garantas
constitucionales
iv.- Recursos o ms bien acciones en las que se persigue la
declaracin de determinadas circunstancias
v.- Recursos de finalidades disciplinarias.
 38

i.- Recursos de reforma o enmienda:

Los recursos de enmienda son aquellos que persiguen la

revocacin o la modificacin de la resolucin impugnada en la parte
que causa perjuicio o agravio al recurrente. Se busca cambiar lo
resuelto (que puede ser por razones de fondo, pero tambin por
motivos procesales)

Existir una revocacin de la resolucin cuando para enmendar el

agravio es necesario dejar sin efecto la totalidad de la resolucin, y en
cambio, slo se modificar la resolucin cuando para enmendar el
agravio sea necesario alterar solo una parte de la resolucin
impugnada.

Dentro de los recursos de enmienda destacan los recursos de

reposicin y de apelacin.

ii.- Recursos de nulidad.

Los recursos de nulidad son aquellos que persiguen la

invalidacin de la resolucin impugnada por la concurrencia de una
causal prevista por el legislador. Busca anular la resolucin, que
desaparezca.

Dentro de esta especie se encuentran los recursos de casacin

en la forma y en el fondo y el recurso de revisin. Adicionalmente, se
encuentra dentro de esta categora el recurso de nulidad en el nuevo
sistema procesal penal, sin que reciba dentro de dicho sistema
aplicacin el recurso de casacin, ya sea en la forma o en el fondo.

iii.- Recursos de proteccin de garantas constitucionales.

Dentro de ellos estn las acciones o recursos de amparo y de

proteccin (art. 19 y 20 CPR).

iv.- Recursos en los que se persigue la declaracin de

determinadas circunstancias.

Es el caso de los requerimientos de inaplicabilidad e

inconstitucionalidad de un precepto legal ante el Tribunal Constitucional.

v.- Recursos de finalidades disciplinarias.

 39

Es el caso del recurso de queja. (No debe confundirse con la

queja disciplinaria).

7.4.- De acuerdo al Tribunal ante el que se interponen y por quin

se conoce y falla:

Atendiendo a este aspecto, podemos distinguir la siguiente

clase de recursos:

i.- Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dict

la resolucin para que l mismo los falle;

ii.- Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dict

la resolucin para que lo falle el superior jerrquico;

iii. Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la

resolucin para que lo falle con competencia per saltum no su
superior jerrquico, sino que el tribunal de superior jerarqua de
ste.
iv.- Recursos que se interponen directamente ante el Tribunal que
la ley seala para los efectos que lo falle l mismo:

A continuacin nos referiremos brevemente a cada una de

estas categoras:

i.- Recursos que se interponen ante el Tribunal que dict la

resolucin para que l mismo los falle.

En doctrina estos recursos reciben el nombre de "recursos de

retractacin" o de remedios procesales.

En nuestro ordenamiento jurdico pertenecen a este grupo el

denominado recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda y el
recurso de reposicin. Piden reconsiderar, revisar, volver a resolver.

ii.- Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que

dict la resolucin para que lo falle el superior jerrquico

En nuestro ordenamiento jurdico pertenecen a esta categora los

recursos de apelacin y de casacin en la forma y en el fondo.
 40

En el sistema procesal penal, por regla general se encuentra

dentro de esta categora el recurso de nulidad en contra de la
sentencia definitiva pronunciada por los Tribunales Orales en lo Penal,
el que es conocido por la Corte de Apelaciones respectiva (art. 376
CPP)

iii.- Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que

dict la resolucin para que lo falle con competencia per
saltum no su superior jerrquico, sino que el tribunal de
superior jerarqua de ste.

El caso de competencia per saltum para el conocimiento de un

recurso lo encontramos en el recurso de nulidad en contra de una
sentencia definitiva pronunciada por un tribunal oral o por un juez de
garanta en un procedimiento simplificado, en el que si se interpone por
algunas de las causales y concurriendo las circunstancias especficas
previstas en la ley, es conocido por la Corte Suprema y no por la Corte
de Apelaciones respectiva (art. 373 y 399 CPP).

Adems, debemos tener presente que esta competencia per

saltum tiene una fuerza atractiva, dado que la Corte Suprema no slo
es competente para conocer esas dos causales del recurso, sino que
tambin puede conocer conjuntamente con ellas de las otras causales
en que se hubiere fundamentado el recurso y cuyo conocimiento sera
de competencia de la Corte de Apelaciones de no haberse hecho valer
alguna de las dos causales del recurso de nulidad que le otorgan
competencia a la Corte Suprema (por tanto una sola causal de
competencia de la Corte Suprema, arrastra todo el recurso y todo otro
recurso de nulidad contra la misma sentencia).

iv.- Recursos que se interponen directamente ante el

Tribunal que la ley seala para los efectos que lo falle l
mismo

Normalmente, en estos casos, los recursos se interponen ante el

superior jerrquico. Pertenecen a esta clasificacin los recursos de
revisin, de queja y de hecho.

Tratndose de los rbitros, el Tribunal superior jerrquico para los

efectos de la interposicin de un recurso de queja es la Corte de
Apelaciones respectiva, art. 63 N 2 letra b) COT.

7.5.- Medios de gravamen y acciones de impugnacin:

 41

Esta clasificacin es creada por Calamandrei.

Los medios de gravamen (enmienda) persiguen de inmediato la

modificacin de lo resuelto por el tribunal superior jerrquico para
reparar la injusticia que se sostiene haberse cometido en la sentencia
recurrida, solicitndole que se pronuncie respecto del mrito de ella.
Ejemplo: la apelacin ya que aqu hay un medio absolutamente directo.

Las acciones de impugnacin (nulidad) persiguen quitar vigor al

fallo o invalidarlo, pero sin pretender su inmediata modificacin basada
en razones de mrito, atendido a que se fundamenta en que la
sentencia adolece de defectos de construccin que la hacen invlida.
Las acciones de impugnacin persiguen por ello la declaracin de
invalidacin de la sentencia.

Actualmente, existen recursos que son a la vez actos de

impugnacin y medios de gravamen (es decir, nulidad y enmienda).

Uno de stos es el recurso de casacin en la forma que para

Calamandrei era un acto de impugnacin que su nico objeto era
invalidar la resolucin. Hoy si bien se persigue la invalidacin de una
resolucin por las causales establecidas por la ley, el tribunal superior
jerrquico que conoce del recurso, si el vicio se ha cometido en la
sentencia, aparte de invalidar el fallo, puede dictar una nueva
resolucin de reemplazo en la cual se aplique correctamente el
derecho.

Otro ejemplo es el recurso de casacin en el fondo que es a la

vez un acto de impugnacin y un medio de gravamen. Se trata de un
recurso de nulidad que pretende invalidar la sentencia que lo motiva. Si
el tribunal decide acoger este recurso debe dictar dos sentencias: una
sentencia de casacin, en virtud de ella se invalida la sentencia anterior
y una sentencia de reemplazo, que sustituye la sentencia recurrida en
la resolucin del conflicto.

El recurso de nulidad en el nuevo proceso penal es una accin de

impugnacin y no de gravamen, puesto que, por regla general, el
tribunal superior jerrquico que conoce del recurso slo puede declarar
la nulidad de la sentencia impugnada y del juicio oral el cual se hubiere
pronunciado, sin que sea posible que dicte una sentencia de
reemplazo. Decimos por regla general pues, en determinados casos,
siempre slo en beneficio del imputado, puede dictar sentencia de
reemplazo y, slo entonces, rene ambas calidades.
 42

7.6.- Clasificacin en relacin con la resolucin objeto de la

impugnacin.

Recurso principal es aquel que se interpone en contra de una

resolucin que resuelve el conflicto sometido a la decisin del tribunal.
Ejemplo tpico, recurso de apelacin interpuesto en contra de la
sentencia definitiva.

Recurso incidental es aquel que se interpone en contra de

resoluciones que no resuelven el conflicto, sino que recaen sobre
incidentes o trmites del juicio. Son toda resolucin que no sea
sentencia definitiva. Ejemplo tpico, recurso de reposicin con apelacin
subsidiaria respecto de la interlocutoria de prueba.

7.7.- Clasificacin en relacin con el efecto devolutivo que

produce la interposicin del recurso.

El efecto devolutivo es aquel que confiere competencia a un

tribunal de superior jerarqua al que dict la resolucin impugnada para
que conozca y se pronuncie acerca del recurso interpuesto. Por tanto,
es un concepto slo aplicable a los casos en que conoce del recurso un
tribunal distinto al que la dict (por tanto, no cabe en los remedios
procesales o recursos de retractacin).

Por ello, nos encontraremos en presencia de un recurso que no

comprende el efecto devolutivo (denominados tambin remedio
procesal) cuando el recurso deber ser conocido y resulto por el
mismo tribunal que dict la resolucin impugnada. Ejemplo tpico de
esta clase de recursos es la reposicin.

En este caso, tendremos un solo tribunal competente para

conocer de la causa, como lo es el que est conociendo del asunto y a
quien le corresponder tambin fallar el recurso deducido en contra de
la resolucin impugnada.

En cambio, encontraremos en presencia de un recurso que

comprende el efecto devolutivo, denominado tambin propiamente
recurso procesal, cuando el recurso deber ser conocido y resuelto
por un tribunal de superior jerarqua al que dict la resolucin
impugnada. Ejemplo tpico de esta clase de recursos es el recurso de
apelacin, casacin forma y fondo y recurso de nulidad.

En este caso, tendremos dos tribunales competentes, como lo

son el que est conociendo del asunto y ante quien se interpone
normalmente el recurso; y el tribunal superior a quien le corresponder
 43

conocer y fallar el recurso deducido en contra de la resolucin

impugnada.

El efecto devolutivo nunca puede faltar, pues su objeto es otorgar

competencia al tribunal que debe conocer del recurso (art. 110 COT y
art. 192 CPC)

7.7.- Clasificacin en relacin con el efecto SUSPENSIVO que

produce la interposicin del recurso.

En los procesos escritos y de lato conocimiento, la regla general

es que se prevea por el legislador que la sola interposicin del recurso
genera la suspensin de la tramitacin del conocimiento y la
imposibilidad de cumplimiento de la resolucin impugnada. Por tanto,
slo un tribunal sigue conociendo del asunto (art. 191 CPC)

En estos casos, se seala que el recurso se concede en

ambos efectos (devolutivo y suspensivo) y produce el efecto de
suspender el cumplimiento de la resolucin impugnada,
encontrndonos en presencia por ello de una resolucin que no causa
ejecutoria y respecto de la que no es posible por ello pedir su
cumplimiento provisional (art. 191 y 193 CPC).

Ejemplo tpico de ello es el recurso de apelacin en el proceso

civil (aunque muy restringido, ver art. 194 CPC) y el recurso de nulidad
en el sistema procesal penal (art. 379 CPP)

En los procesos orales y concentrados, y tratndose de los

recursos de nulidad, la regla general es que se prevea por el legislador
que la sola interposicin del recurso no genera la suspensin de la
tramitacin del conocimiento y por ello es posible solicitar el
cumplimiento de la resolucin impugnada.

En estos casos, se seala que el recurso comprende el solo

efectos devolutivo mediante el cual se otorga competencia al superior
para conocer del recurso, pero no comprende el efecto suspensivo para
como su nombre lo indica provocar la suspensin del cumplimiento de
la resolucin impugnada. En estos casos, nos encontramos en
presencia de una resolucin que causa ejecutoria y respecto de la que
es posible por ello pedir su cumplimiento provisional.

Ejemplo tpico de ello son los recursos de casacin en la forma y

en el fondo (art. 773 CPC) y el recurso de apelacin en el proceso civil
(art. 191, 193 y 194 CPC), y el recurso de apelacin en el sistema
procesal penal (art. 355 CPP)
 44

En el proceso penal los recursos contra la sentencia definitiva

siempre sus penden su cumplimiento, dado que stas slo se ejecutan
firmes o ejecutoriadas, (ver art. 4 y 468 CPP). Sin embargo, en materia
penal, la regla general es que el recuso no suspende la ejecucin de la
resolucin (art. 355 CPP)

8.- PRINCIPIOS APLICABLES AL SISTEMA DE RECURSOS

CHILENOS.

Respecto del sistema de recursos podemos distinguir claramente

la primaca de la aplicacin de algunos principios respecto de ellos,
como son a saber los principios de jerarqua, doble instancia y
preclusin que veremos a continuacin.

1.- Principio Jerrquico.

Este principio se aplica preferentemente para determinar el

tribunal competente para conocer de un recurso, existiendo muy
escasas excepciones que son sealadas expresamente por la ley.

De acuerdo con esta regla, el recurso procesal (no el de

retractacin) interpuesto siempre lo debe conocer y fallar el superior
jerrquico del tribunal que pronunci la resolucin que se impugna.

Hacen excepcin a la regla de la jerarqua (adems, obvio, de los

recursos de retractacin) el recurso de revisin, y el recurso de nulidad
en los casos de competencia per saltum de la Corte Suprema para
conocer del mismo cuando se deduce en contra de la sentencia
pronunciada por un tribunal oral o por el juez de garanta en el
procedimiento simplificado.

2.- Principio de la doble instancia:

Tanto en materia civil como en el antiguo procedimiento penal el

legislador establece como regla general el principio de la doble
instancia para la garanta del debido proceso, aunque actualmente vale
ms hablar de Principio de Revisin.

En el antiguo sistema procesal penal, se ve reforzada la

existencia de la revisin superior en caso de no deducirse el recurso de
apelacin por contemplarse el trmite de la consulta respecto de un
gran nmero de resoluciones.
 45

En el nuevo sistema procesal penal, la regla general la

constituye la nica instancia, dado que no es procedente el recurso
de apelacin en contra de las sentencias definitivas pronunciadas en el
juicio oral y en el procedimiento simplificado, y se suprimi el trmite de
la consulta.

Adems, se establece como principio general la improcedencia

del recurso de apelacin en contra de las resoluciones dictadas por el
tribunal oral en lo penal y respecto de las sentencias dictadas por el
juez de garanta slo es procedente en los casos expresamente
previstos por la ley, arts. 364, 370 y 399 CPP

Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el

nuevo sistema procesal penal, solo se contempla la procedencia del
recurso de apelacin en contra de aquella que se pronuncia en el
procedimiento abreviado (art. 414 CPP)

Como seala el profesor Tavolari, las razones que se tuvieron

presente para establecer esta limitacin respecto del recurso de
apelacin en el nuevo sistema procesal penal , en que la regla general
no es la doble instancia, radica en la centralidad del juicio oral, como
mxima garanta que ofrece el sistema; la preeminencia de la
inmediacin como elemento para formar la conviccin del tribunal; y la
comprobacin de que de aceptar la apelacin importarla opinin de un
tribunal menos informado que aquel conoci del asunto.

Sin embargo, siempre existe la posibilidad de recurrir.

3.- Principio de la preclusin:

La mayora de los recursos tienen una oportunidad o plazo fatal

dentro de los cuales pueden interponerse, por lo que si ellos se
deducen transcurrida que sea dicha oportunidad debern sern ser
declarados inadmisibles por haberse extinguido la facultad. Transcurrida
que sea dicha oportunidad, la facultad de recurrir se extingue o precluye
por el solo ministerio de la ley.

Para los efectos de deducir los recursos se establecen por regla

general plazos de das, el que es individual y no comn para las partes.
Y, por tanto, son plazos legales y fatales.

Sin embargo, excepcionalmente existen casos en los cuales el

legislador, ms que un plazo, contempla un momento preciso para
deducir el recurso, como ocurre en el nuevo proceso penal (y el de
familia y laboral) con el recurso de reposicin en contra de las
resoluciones dictadas en audiencias orales, en las cuales ste es
 46

procedente slo si no hubiere precedido un debate, debiendo deducirse

el recurso tan pronto se dictaren (art. 363 CPP)

Por otra parte, debemos tener presente que en los recursos se

presenta otra modalidad muy importante de preclusin, como es aquella
denominada de la consumacin, consistente en que la facultad de
recurrir se agota o extingue cuando ella se ha ejercido. En
consecuencia, deducido que sea un recurso se agota la posibilidad de
ejercer ese medio de impugnacin, cualquiera fueren los motivos que
se hubieren omitido en la interposicin del recurso primitivamente
deducido o de efectuar modificaciones posteriores respecto de las
causales invocadas por el recurrente al deducir el recurso.

Una clara consagracin de este principio lo encontramos en el

recurso de casacin respecto del cual se contempla que interpuesto el
recurso no podr hacerse variacin de ningn genero. Por consiguiente,
aun cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva
casual en que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente
sobre las causales alegadas en tiempo y forma (ver art. 774 CPC y art.
379 inc. 2 CPP)

9.- OBJETIVOS DE LOS RECURSOS

Para algunos los trminos impugnar y recurrir significan lo mismo.

Sin embargo, impugnar no slo significa recurrir, sino que

incluye otros medios de impugnacin, como acontece por ejemplo
con la oposicin en el procedimiento de cumplimiento incidental de las
sentencias o la nulidad procesal.

Adems, en nuestro pas, por ejemplo, en los trmites que se

decretan con citacin, la oposicin podra considerarse como un
medio de impugnacin sin revestir el carcter de recurso.

Finalmente, tambin pueden considerarse como medios de

impugnacin las excepciones dilatorias que tienen por objeto subsanar
vicios de procedimiento, que afectan no slo a ste, sino que tambin a
las resoluciones que se hubieren pronunciado dentro del mismo, como
ocurre en el caso, por ejemplo, de la incompetencia del tribunal.

Es as como la doctrina iberoamericana finalmente llega a decir

que en el vicio se distingue entre gnero y especie. Impugnar abarca el
gnero y recurrir la especie.
 47

Segn Carnelutti en materia de recursos debera distinguirse

entre dos categoras de recursos, los cuales se diferencian por los fines
que persigue:

a) Aquellos que permiten el inmediato reemplazo de la sentencia.

b) Aquellos que significan la existencia de pasos previos para que
posteriormente pueda obtener su reemplazo.
 48

El concepto de impugnacin, que la doctrina nacional y extranjera,

citan como esencial para la acertada definicin de "recurso", persigue
muchos y variados objetivos, los que dependen tanto de la intencin del
recurrente como de la naturaleza del medio empleado.

Fundamentalmente, tres son los objetivos que se persiguen con

los recursos, a saber:

1) la nulidad de una resolucin;

2) la enmienda de una resolucin; y
3) otros objetivos, segn la naturaleza del medio empleado.

1.- La nulidad de una resolucin:

Existen dos recursos en nuestra legislacin que persiguen dejar

sin efecto una resolucin judicial por haberse dictado sta con
prescindencia de sus requisitos de validez: como ocurre con el
recurso de casacin de forma y el recurso de casacin de fondo en el
sistema procesal civil..

Tambin es un recurso de nulidad el llamado recurso de revisin.

En el nuevo proceso penal, reviste semejante naturaleza el

recurso de nulidad.

2.- Enmienda de una resolucin:

Se entiende por "enmienda" de una resolucin judicial la

modificacin total o parcial de la misma.
La finalidad de la impugnacin enmienda va a depender de la
parte que interpone el recurso. As, por ejemplo, puede darse el caso
que una resolucin judicial sea impugnada por ambas partes en el
proceso por la razn de no haber obtenido ninguna de ellas la plena
satisfaccin de sus pretensiones. As por ejemplo, en un caso de
indemnizacin de perjuicios, el demandante pide 100 U.F. a lo cual se
opone el demandado, y la resolucin condena slo a 50, pudiendo en
tal caso ambas partes solicitar la modificacin de la resolucin por
causarle un agravio o perjuicio a ambas.

El recurso de enmienda por excelencia en nuestra legislacin

respecto de la sentencia definitiva de primera instancia es el recurso de
apelacin, como lo es el recurso de reposicin respecto de las restantes
resoluciones en los casos en que atendida su naturaleza jurdica se
contemple su procedencia.

3.- Pueden perseguir otros objetivos, segn su naturaleza.

 49

Los recursos propiamente tales, que son conocidos por los

tribunales en ejercicio de la funcin jurisdiccional, persiguen como
objetivo la enmienda o la nulidad de una resolucin judicial.

Los mal denominado recursos, que ms propiamente son

acciones o requerimientos conocidos por los tribunales en ejercicio de
facultades conservadoras, no persiguen como objetivo impugnar una
resolucin judicial, sino ms bien la declaracin del rgano jurisdiccional
de diversas situaciones que hacen procedentes el amparo de garantas
constitucionales frente actos ilegales o arbitrarios que los amenazan,
perturban o privan o reestablecer el imperio del derecho al declarar
inaplicable una ley por inconstitucional para la solucin de un conflicto
especfico. Ellos son:

i.- Recurso de Amparo:

Lo que se persigue con su interposicin es que, respetndose la

garanta de la libertad personal y seguridad individual, se ponga trmino
o se modifique la forma en que se ha llevado a cabo un arraigo, arresto,
detencin o prisin ilegal o arbitraria.

ii.- Recurso de Proteccin:

Con su interposicin se persigue que la Corte de Apelaciones

adopte las medidas necesarias para hacer cesar toda accin u omisin
arbitraria que constituya una perturbacin, amenaza o privacin
arbitraria o ilegal de algunos de los derechos que la Constitucin
establece y que se pueden resguardar mediante este recurso.

iii.- Recurso de Inaplicabilidad:

Se persigue que el Tribunal Constitucional declare inaplicable una

ley por ser inconstitucional para la resolucin de un asunto contencioso
o no contencioso determinado que se encuentra pendiente.

iv.- Recurso de Queja:

Su finalidad es disciplinaria, que es corregir falta o abusos graves

cometidos en la dictacin de una resolucin de carcter jurisdiccional.
Requiere, ciertamente, reunir ciertos requisitos de admisibilidad (ver art.
545 COT). Sin embargo, como veremos, comparte innegables
semejanzas con los recursos.
 50

10.- FACULTADES EN VIRTUD DE LAS CUALES SE CONOCE DE

LOS DISTINTOS RECURSOS.

1.- La regla general es que sean conocidos en virtud de la actividad

jurisdiccional. En el ejercicio de las facultades jurisdiccionales
es que los tribunales conocen del recurso de reposicin, la
apelacin, el recurso de hecho, los recurso de casacin en la
forma y fondo , el denominado recurso de revisin; y finalmente,
del recurso de nulidad en el nuevo sistema procesal penal. Por
tanto, los recursos de enmienda y de nulidad emanan de esta
facultad.

2.- En el ejercicio de las facultades conservadoras (las que

protegen las garantas individuales y cautelan la separacin de
poderes) se conocen los recursos de amparo, proteccin, amparo
econmico y de inaplicabilidad.

3.- En virtud de las facultades disciplinarias se conoce el recurso

de queja y la queja.

4.- En virtud de la actividad derivada de las facultades econmicas

se conoce del llamado recurso de aclaracin, rectificacin o
enmienda.

11.- TRIBUNALES ANTE EL CUAL SE INTERPONEN Y CONOCEN

DE ELLOS.

Desde este punto de vista podemos distinguir dos tribunales:

Tribunal a quo y tribunal ad quem.

El Tribunal a quo es el tribunal que dict la resolucin que se

pretende impugnar y ante el cual se presenta un recurso.

El Tribunal ad quem es el tribunal que falla el recurso interpuesto

en contra de la resolucin pronunciada por otro rgano jurisdiccional de
inferior jerarqua (que es el Tribunal a quo).

Esto, aplicado a cada institucin, resulta:

1.- Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda: Este recurso

se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin para que lo
resuelva el mismo.

2.- Recurso de reposicin: Este recurso se interpone ante el mismo

tribunal que dict la resolucin para que lo resuelva el mismo.
 51

3.- Recurso de apelacin: Este recurso se interpone ante el tribunal

que dict la resolucin para ante su superior jerrquico, a quien
corresponde su conocimiento y fallo.

4.- Recurso de hecho: Se interpone directamente ante el superior

jerrquico de aquel tribunal que dict la resolucin denegando o
concediendo en forma irregular un recurso de apelacin.

5.- Recurso de casacin en la forma: Se interpone ante el tribunal

que dict la resolucin para que lo conozca y falle el superior jerrquico.

6.- Recurso de casacin en el fondo: Se interpone ante la Corte de

Apelaciones o ante un tribunal de rbitros de derecho que conoce
asuntos propios de la Corte de Apelaciones para que lo conozca y falle
la Corte Suprema.

7.- Recurso de nulidad: Este recurso que se contempla en el nuevo

sistema procesal penal, se interpone siempre ante el tribunal de juicio
oral o ante el juez de garanta si la sentencia definitiva se hubiere
dictado en el procedimiento simplificado.

Por regla general, dicho recurso debe ser conocido y resuelto por
la Corte de Apelaciones respectiva.

Excepcionalmente, el recurso de nulidad es conocido en un

caso de competencia per saltum por la Corte Suprema cuando se
hubiere deducido asndose en una de las dos causales siguientes:

a) Cuando en la tramitacin del juicio o en el pronunciamiento de la

sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o
garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados
internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes (Art.
373 letra a y 376 inc. 1), o

b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho

una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto de la
materia de derecho objeto del mismo existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los
tribunales superiores (Art. 373 letra b y 376 inc. 3 del Cdigo Procesal
Penal)
 52

Adems, debemos tener presente que esta competencia per

saltum tiene una fuerza atractiva, dado que la Corte Suprema no slo
es competente para conocer esas dos causales del recurso, sino que
tambin puede conocer conjuntamente con ellas de las otras causales
en que se hubiere fundamentado el recurso y cuyo conocimiento sera
de competencia de la Corte de Apelaciones de no haberse hecho valer
alguna de las dos causales del recurso de nulidad que le otorgan
competencia a la Corte Suprema (arrastra otras causales del recurso y
otros recursos contra la misma resolucin)

8.- Recurso de revisin: Se interpone directamente ante la C.

Suprema para que lo conozca y falle ella misma.

9.- Recurso de amparo: Se interpone directamente ante la Corte de

Apelaciones respectiva para que lo resuelva ella misma en 1 inst.

10.- Recurso de proteccin: Se interpone directamente ante la Corte

de Apelaciones respectiva para que lo resuelva ella misma en 1 inst.

11.- Recurso de amparo econmico: Se interpone ante la Corte de

Apelaciones respectiva para que lo resuelva ella misma.

12.- Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: Se

interpone directamente ante el Tribunal Constitucional para que el
mismo.

13.- Reclamacin por cancelacin de nacionalidad: Se interpone

directamente ante la Corte Suprema respectiva para que lo resuelva
ella misma.

14.- Recurso de queja: Se interpone ante el superior jerrquico de

aquel tribunal que dict una resolucin con flagrante falta o abuso
respectiva para que lo resuelva el mismo en Sala, sin perjuicio de ser
facultad del Pleno la aplicacin de la sancin disciplinaria.

12.- RESOLUCIONES JUDICIALES Y LOS RECURSOS.

La ley chilena establece un recurso propio para cada tipo de

resolucin. De ah la importancia de conocer la naturaleza jurdica de
cada resolucin, pues ello indica el recurso procedente.

El Art. 158 CPC clasifica las resoluciones distinguiendo entre

sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos. Este
artculo no es completo, puesto que dentro del mismo no es posible
comprender algunas resoluciones judiciales.
 53

A continuacin nos referiremos a cada resolucin judicial

conforme a su naturaleza jurdica para determinar el recurso que
respecto de ellas ha contemplado nuestro legislador

a.- Sentencia definitiva

En contra de esta resolucin, salvo que se hubiere pronunciado

en nica instancia, procede el recurso de apelacin. Adems proceden
en contra de las sentencia definitivas otros recursos como son los de
casacin en el fondo y forma, revisin, etc, pero como se tratan de
recursos extraordinarios deben concurrir adicionalmente las causales y
dems requisitos previstos en la ley para su interposicin (art. 188
COT).

En materia civil y penal nunca procede el recurso de reposicin

contra esta resolucin.

En el sistema procesal penal, la regla general la constituye la

nica instancia, dado que no es procedente el recurso de apelacin en
contra de las sentencias definitivas pronunciadas en el juicio oral y en el
procedimiento simplificado, pues, por la naturaleza oral e inmediata del
procedimiento, no es posible una segunda instancia. Adems, se
establece como principio general la improcedencia del recurso de
apelacin en contra de las resoluciones dictadas por el tribunal oral en
lo penal y respecto de las sentencias dictadas por el juez de garanta
slo es procedente en los casos expresamente previstos por la ley (ver
art. 364, 370 y 399)

Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el

sistema procesal penal, slo se contempla la procedencia del recurso
de apelacin en contra de aquella que se pronuncia en el procedimiento
abreviado (art. 414 CPP)

b.- Sentencias interlocutorias

Hay que distinguir entre material penal y civil:

b.1.- Materia Civil:

El recurso propio de las sentencias interlocutorias es el de

apelacin.
 54

El recurso de reposicin no es procedente en contra de las

sentencias interlocutorias, salvo que la ley expresamente lo seale (las
hay varias e importantes), como ocurre por ejemplo respecto de la
resolucin que recibe la causa a prueba, resolucin que declara
desierto el recurso de apelacin, etc.

b.2.- Materia Penal:

Por lo general, las sentencias interlocutorias en materia penal NO

son apelables, salvo regla expresa o que pongan trmino al juicio,
impidan su prosecucin o lo paralicen por ms de 30 das (art. 370
CPP)

Por tanto, la regla general, es que slo sean susceptibles de

reposicin (art. 362 CPP). Pero ello slo en los casos que sean dictadas
fuera de audiencia o dentro de ella sin previo debate (art. 363 CPP).

El recurso de reposicin en contra de una sentencia interlocutoria

pronunciada en juicio oral slo es procedente cuando su dictacin no
hubiere sido precedida de debate en la audiencia (art. 363 CPP)

Situacin de las sentencias interlocutorias que ponen

termino al juicio o hacen imposible su continuacin

Tanto en materia civil como penal existe una especie de sentencia

interlocutoria que reviste particular importancia para determinar la
procedencia de algunos recursos como son las sentencias
interlocutorias que ponen termino al juicio o hacen imposible su
continuacin.

En el artculo 370 letra a) del Cdigo Procesal Penal, se

contempla expresamente la procedencia del recurso de apelacin en
contra de las resoluciones que ponen termino al procedimiento, hacen
imposible su prosecucin o lo suspendieren por ms de treinta das,.

Tambin es procedente el recurso de queja en contra de las

sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible
su continuacin, siempre que concurran los dems requisitos legales.
 55

Se entiende por interlocutoria que pone trmino al juicio o hace

imposible su continuacin, aquellas resoluciones que simplemente
ponen trmino al juicio y al procedimiento o lo suspenden si no se
puede continuar.

La mayora de las sentencias interlocutorias NO ponen trmino al

juicio ni impiden su prosecucin, sin perjuicio de establecer derechos en
favor de las partes. Ejemplo: la sentencia interlocutoria que resuelve
sobre las tachas, denegndolas, establece derechos en favor de las
partes, pero no pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin.

La importancia de esto es debido a que este tipo de interlocutorias

hacen procedente el recurso de casacin (forma y fondo) y, en materia
penal, hacen procedente la apelacin.

Ejemplos que permiten verificar la existencia de estas

interlocutorias:

1.- Nulidad procesal:

La resolucin que rechaza la nulidad no es una interlocutoria que

ponga trmino al juicio.

La resolucin que acoge la nulidad tampoco pone trmino al juicio

(salvo que se trate de incompetencia absoluta).

Dentro de la actual reglamentacin, el tribunal al acoger un

incidente de nulidad procesal, debe establecer el punto en que queda el
procedimiento para continuar adelante con su tramitacin. Por lo tanto
no se trata de una interlocutoria que ponga trmino al juicio, sino que
por el contrario, determina la etapa a partir de la cual debe ste
reiniciarse.

2.- Abandono del procedimiento:

La resolucin que acoge el abandono hace perder el

procedimiento e impide la continuacin del juicio.

Por lo tanto, la resolucin que acoge el abandono del

procedimiento es una sentencia interlocutoria, porque falla un incidente
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes (art. 158
CPC), y hace imposible la continuacin del juicio, siendo procedente
por ello en su contra el recurso de casacin.
 56

La sentencia que rechaza el abandono claramente no pone

termino al juicio o hace imposible su continuacin, por lo que no es
procedente en su contra el recurso de casacin.

La jurisprudencia ha aceptado la procedencia del recurso de

casacin en el abandono del procedimiento y en el desistimiento. Por lo
tanto, quiere decir que son casos en que se pone trmino al juicio y se
tratara entonces de una especie de interlocutoria.

3.- Incidente de incompetencia:

Si por la va de la excepcin dilatoria se acoge la incompetencia

absoluta de un tribunal habr que interpretar la voz juicio (de sentencia
interlocutoria) se refiere al procedimiento en que se dicta y por lo tanto
se tratara de una interlocutoria que pone trmino al juicio o hace
imposible su continuacin, y seria procedente en su contera el recurso
de casacin.

Tratndose de la incompetencia absoluta al decir que igual puede

iniciarse un nuevo juicio ante el juez competente, la mayora de las
veces la jurisprudencia no ha aceptado la casacin en la forma o fondo
porque sostener que no ponen trmino al juicio. El Profesor Mario
Mosquera no est de acuerdo con sta posicin, pues seala hace
perder la posibilidad de proseguir el juicio en que se dict la
incompetencia.

4.- Resolucin que se pronuncia sobre medidas precautorias:

Si bien se trata de un auto, la jurisprudencia ha sido vacilante en

cuanto a calificar la naturaleza de esta resolucin. Sin embargo, en este
caso nunca nos encontraremos ante un juicio, sino que ante un
incidente, y por la tanto, nunca va a tener influencia la resolucin de la
precautoria en cuanto a la prosecucin de juicio o procedimiento en que
ella se decreta o rechaza la medida cautelar.

C.- Autos y decretos:

Hay que distinguir entre material penal y civil:

 57

b.1 Materia Civil:

El recurso propio de los autos y decretos es el recurso de

reposicin.

Excepcionalmente, los autos y decretos son apelables en subsidio

del recurso de reposicin, nunca en forma directa, y para el evento que
sea rechazada, siempre que alteren la substanciacin del juicio o
recaigan sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la
ley (art. 188 CPC)

b.2 Materia Penal:

Se contempla la misma regla que respecto de las interlocutorias,

por lo que debe distinguirse para determinar la procedencia y
oportunidad de su interposicin respecto de aquellos que se dictan
fuera o durante las audiencias orales.

El recurso de reposicin en contra del auto y decreto pronunciado

en juicio oral o en audiencia ante Juez de Garanta slo es procedente
cuando su dictacin no hubiere sido precedida de debate en la
audiencia. Ver arts. 362 y 363 CPP

El recurso propio de estas resoluciones es el de reposicin.

13.- LA VINCULACIN EXISTENTE ENTRE LOS RECURSOS Y

LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.-

La relacin existente entre los recursos y las resoluciones

judiciales est en ntima conexin y atiende a la naturaleza jurdica de
stas ltimas.

Segn el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil "Las

resoluciones judiciales se denominarn sentencias definitivas,
sentencias interlocutorias, autos y decretos.

Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia,

resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
 58

Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio,

estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o
resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.

Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no

comprendido en el inciso anterior.

Se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar

sobre incidentes o sobre trmites que sirvan de base para el
pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto
determinar o arreglar la substanciacin del proceso".

Respecto de esta ltima definicin, el Art. 70 inc. 3 COT se

refiere en forma ms clara a los decretos en los siguientes trminos:
"Se entiende por providencia de mera sustanciacin las que tienen
por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni
prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes".

El artculo 158 CPC ha suscitado diversos conflictos, ya que hay

resoluciones inclasificables segn el precepto Ej.: la resolucin que falla
un recurso de casacin.

Por otra parte, las diferencias existentes entre algunas de las

resoluciones definidas no son muy claras. Ej.: sentencia interlocutoria
de primera clase y auto.

La vinculacin entre estas dos materias es muy importante, ya

que la naturaleza jurdica de las resoluciones determina la procedencia
de ciertos recursos.

La ley muchas veces soluciona los posibles problemas de

determinacin de la naturaleza jurdica de una determinada resolucin
mencionando expresamente los recursos que proceden en su contra,
situacin que acontece expresamente en la regulacin de los recursos
en el nuevo sistema procesal penal.

Por otra parte, dicha vinculacin es importante para la

procedencia del recurso, porque el legislador seal que determinado
recurso procede slo frente a determinadas resoluciones. Ej.: la
casacin en la forma procede solamente respecto de sentencias
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin y respecto de las sentencias definitivas.
 59

Adems, si la ley establece respecto de una resolucin la

procedencia de un recurso, esa resolucin nos va a permitir saber la
naturaleza jurdica de esa resolucin. Ej.: el recurso de reposicin
procede slo respecto de autos y decretos en materia civil, por regla
general.

Asimismo, es menester examinar cada recurso en particular

para vincularlo a las resoluciones judiciales:

a) Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda

Es el medio que franquea la ley a las partes para solicitar del

mismo Tribunal que dict una resolucin que aclare los puntos obscuros
o dudosos de ella, salve las omisiones que rectifique los errores de
copia, de referencia o de clculos numricos que en ella se contiene.

Generalmente se ha dicho que este medio no es propiamente un

recurso, (no sirve para eliminar agravio) sino que un medio para salvar
errores formales de una resolucin y que no afecta el fondo del asunto.

De acuerdo al art. 182 CPC este medio procede,

fundamentalmente, en contra de la sentencia definitiva o interlocutoria.

Sin embargo, de acuerdo a las reglas generales que inspiran el

procedimiento, es claro que tambin procede respecto de los autos y
decretos. En efecto, el Art. 84 CPC permite la aplicacin de este medio
a las antedichas resoluciones. "El juez podr corregir de oficio los
errores que observe en la tramitacin del proceso." (inc.3). Por
tanto, hay acuerdo que se trata de un recurso transversal.

b) Recurso de reposicin

Es el medio que franquea la ley a las partes para pedir la

modificacin de un auto o decreto al mismo Tribunal que lo dict.

Este recurso en materia civil procede, por regla general slo en

contra de los autos o decretos. Por excepcin este recurso procede en
contra de las siguientes sentencias interlocutorias:

i.- La resolucin que recibe la causa a prueba ( art. 319 inciso 3

CPC);
ii.- La resolucin del tribunal de alzada que declara inadmisible el
recurso de apelacin (art. 201 CPC)
iii .- La resolucin del tribunal de alzada que declara la desercin
del recurso de apelacin, (art. 201 CPC)
 60

iv.- La resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin

(art. 212 CPC),
v.- La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin.
(art. 781 CPC)
vi.- La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo
por adolecer de manifiesta falta de fundamento. (art. 782 CPC)
vii.- La resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de
casacin en el fondo sea conocido y resuelto por el tribunal pleno
(art. 782 inc. 4 CPC)

La caracterstica comn de estos recursos de reposicin

excepcionales en contra de las mencionadas sentencias interlocutorias
es que su interposicin procede dentro de tercero da y no dentro de
quinto da como es la regla general en el procedimiento civil.

Finalmente, el recurso de reposicin no es nunca procedente en

contra de la sentencia definitiva.

En cambio, en el procedimiento penal, el recurso de reposicin

procede no slo en contra de los autos y decretos, sino que tambin en
contra de las sentencias interlocutorias, conforme a lo prescrito en los
artculos 362 y 363 CPP

c) Recurso de apelacin

Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada

con una resolucin judicial, para obtener del Tribunal superior
jerrquico, que la modifique o la deje sin efecto.

En materia civil, el recurso de apelacin procede respecto de

todas las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia.
Por excepcin, este medio de impugnacin procede en contra de los
autos y decretos, cuando alteren la sustanciacin regular del juicio u
ordenen la realizacin de trmites no contemplados por la ley (art. 188).

El recurso de apelacin, en materia civil, nunca puede ser

interpuesto directamente en contra de los autos y decretos, sino en
subsidio del recurso de reposicin y para el caso en que ste no sea
acogido.

En el sistema procesal penal, la regla general, la constituye la

nica instancia, dado que no es procedente el recurso de apelacin en
contra de las sentencias definitivas pronunciadas en el juicio oral y en el
procedimiento simplificado.
 61

Adems, se establece como principio general la improcedencia

del recurso de apelacin en contra de las resoluciones dictadas por el
tribunal oral en lo penal y respecto de las sentencias dictadas por el
juez de garanta solo es procedente en los casos expresamente
previstos por la ley (arts. 364, 370 y 399 CPP)

Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el

nuevo sistema procesal penal, slo se contempla la procedencia del
recurso de apelacin en contra de aquella que se pronuncia en el
procedimiento abreviado (art. 414 CPP)

Por tanto, de lo que se lleva dicho, se concluye que hay sentencias

interlocutorias (cuyo recurso propio es la apelacin) que son reponibles,
por texto expreso. Y hay autos y decretos (cuyo recurso propio es la
reposicin) que son apelables (art. 188 CPC).

d) Recurso de hecho

Es el recurso que confiere la ley a la parte que ha sido agraviada

con la resolucin del Tribunal inferior que no concede un recurso de
apelacin procedente (verdadero recurso de hecho), o que lo
concede mal, es decir, que concede un recurso de apelacin
improcedente, que lo concede en el slo efecto devolutivo debiendo
haberlo concedido en ambos efectos, o que concede el recurso en
ambos efectos debiendo hacerlo concedido en el slo efecto devolutivo
(falso recurso de hecho).

Por tanto, se solicita que se enmiende la resolucin que recay

sobre el recurso de apelacin, conforme a derecho.

En este recurso no reviste importancia la naturaleza jurdica de la

resolucin para determinar su procedencia, ya que el recurso de hecho
se vincula slo a resoluciones especficas.

En materia penal, este recurso no presenta mayores

modificaciones (art. 369 CPP)

e) Recurso de casacin en la forma

Es el recurso extraordinario que la ley concede a la parte

agraviada con ciertas resoluciones judiciales para obtener la
invalidacin de stas cuando han sido dictadas con omisin de las
formalidades legales o cuando han emanado de un procedimiento
viciado.
 62

Este recurso procede en contra de las sentencias definitivas y de

las interlocutorias cuando ellas pongan trmino al juicio o hagan
imposible su continuacin (Ej.: la que acoge el abandono del
procedimiento o el desistimiento de la demanda).

Jams procede en contra de las sentencias interlocutorias que no

pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, como
tampoco respecto de los autos y decretos.

f) Recurso de casacin en el fondo

Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte

agraviada con ciertas resoluciones judiciales para obtener la
invalidacin de stas cuando han sido dictadas con infraccin de ley, la
cual ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo que se
impugna.

El recurso de casacin en el fondo procede en contra de las

sentencias definitivas e interlocutorias que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin. Pero, adems, esas resoluciones
deben ser inapelables, y haber sido pronunciadas por una Corte de
Apelaciones o por un Tribunal arbitral de derecho que haga sus veces
(o sea, de segunda instancia).

Este recurso es de competencia exclusiva y excluyente de la

Corte Suprema.

Jams procede en contra de las sentencias interlocutorias que no

pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, como
respecto de los autos y decretos.

En el sistema procesal penal no se contempla el recurso de

casacin en la forma y en el fondo respecto de resolucin alguna (no
existe, slo apelacin y nulidad).

g) Recurso de nulidad

En el sistema procesal penal se contempla el recurso de nulidad,

en reemplazo del recurso de casacin en la forma y en el fondo
contemplado en el procedimiento civil y en el antiguo sistema procesal
penal.
 63

En este recurso se contempla su procedencia slo en contra de la

sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de juicio oral, o por un
juez de garanta dentro de un procedimiento simplificado o en un
procedimiento por delito de accin penal privada (art. 372, 399 y 405
CPP)

h) Recurso de revisin

Propiamente no se trata de un recurso, sino una accin, ya que la

caracterstica de los recursos es que mantienen pendiente la solucin
del asunto. En cambio, el recurso de revisin persigue que deje sin
efecto o invalide una sentencia firme o ejecutoriada.

En el sistema procesal penal, resulta clara esta situacin, dado

que la revisin de las sentencias firmes se regula en el Prrafo 3 del
Titulo VIII De la Ejecucin de las sentencias condenatorias y medidas
de seguridad del Libro IV y no dentro del Libro III que regula los
recursos y no se refiere a ste con el trmino del "recurso de revisin",
como hace el Cdigo de Procedimiento Civil

Este mal denominado recurso no procede contra las resoluciones

dictadas por la Corte Suprema conociendo de recursos de casacin o
de revisin.

i) Recurso de Queja

Es un recurso extraordinario que emana de la facultad

disciplinaria de los Tribunales Superiores de Justicia y que tiene por
objeto solicitar aplicacin de una medida disciplinaria en contra de un
determinado juez y obtener la adopcin de las medidas necesarias para
reparar la falta o el abuso cometido con motivo de la dictacin de la
resolucin jurisdiccional (art. 545 COT).

A partir de la modificacin introducida por la Ley N 19.374, y

conforme a lo establecido actualmente en el artculo 545 COT, el
recurso de queja procede no slo cuando en la dictacin de una
resolucin judicial se hubiere incurrido en graves faltas o abusos, sino
que adicionalmente deben concurrir los siguientes requisitos :

1) Que la resolucin en la cual se incurri en la grave falta o

abuso tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o de
sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o haga imposible
su continuacin ; y
 64

2) Que la resolucin en la cual se incurri en la falta o abuso no

sea susceptible de ser impugnada por otro recurso; sea ordinario o
extraordinario. Se exceptan las sentencias definitivas de primera o
nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso
proceder el recurso de queja, adems del recurso de casacin en la
forma.

Por otra parte, se establece en el inciso final del citado art.545,

que en caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus
facultades disciplinarias, invalide una resolucin jurisdiccional, deber
aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En
tal caso, la sala dispondr que se d cuenta al tribunal pleno de los
antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que
procedan, la que no podr ser inferior a la amonestacin privada., sin
embargo, en la prctica esto no es siempre aplicado.

j) Recurso de inaplicabilidad

No se vincula directamente con la naturaleza jurdica de una

determinada resolucin judicial. Este recurso se refiere a un
procedimiento que se encuentra pendiente y en el que se pretende
obtener a travs de l que no se aplique un determinado precepto
legal que se considera inconstitucional por efectuar semejante
declaracin el Tribunal Constitucional.

Sin embargo, en el recurso de inaplicabilidad existe una cierta

vinculacin entre ste y la sentencia definitiva que se va a dictar en el
procedimiento pendiente, ya que en ella es donde se debe aplicar el
precepto legal cuestionado en su constitucionalidad.

En el denominado requerimiento de inconstitucionalidad lo

que se pretende es que el Tribunal Constitucional, respecto de una
norma legal que previamente ha sido declarada inconstitucional,
proceda a declarar su inconstitucionalidad, la que produce efectos
generales, al entenderse derogada la norma legal desde la publicacin
de la sentencia que formule esa declaracin en el Diario Oficial

k) Recurso de Amparo

Por regla general, este "recurso" no se vincula con una

determinada resolucin judicial, sino que con un acto de autoridad,
judicial o administrativa, que prive de la libertad personal a un sujeto.
 65

Excepcionalmente se vincula a una resolucin judicial cuando se

interpone en contra del acto jurisdiccional que hubiere ordenado en
forma arbitraria un arraigo, detencin o prisin, no importando tampoco
en estos casos la naturaleza jurdica de dicha resolucin para
determinar la procedencia del recurso.

l) Recurso de Proteccin

Por regla general, de acuerdo al criterio reiterado sustentado por

nuestros Tribunales, el recurso de proteccin no procede en contra
de resoluciones judiciales dictadas por los tribunales, al no
encontrarse concebido como un medio para impugnar una determinada
resolucin judicial.

14.- LA CONFIGURACIN DE UN PROCEDIMIENTO Y SU

VINCULACIN A LOS RECURSOS:

El proceso tiene un carcter de desarrollo progresivo en el tiempo

a travs de la ejecucin de los diversos actos procesales que lo
configuran Es as como si tomamos cualquier expediente
observaremos que lo conforman escritos, resoluciones, medios de
prueba, medios de impugnacin, etc., etc., actos que se encuentran
ordenadamente desarrollados en forma cronolgica y sistemtica.

Desde el punto de vista procesal, los sistemas de impugnacin

son distintos respecto de las resoluciones y de las actuaciones
judiciales.

Las actuaciones judiciales se impugnan mediante remedios

procesales especficos (como hacer uso de la citacin al dictar
resoluciones con citacin, las excepciones dilatorias, incidente de
medidas precautorias, solicitud de revisin de cautelares en el proceso
penal, etc.)

Las actuaciones judiciales se impugnan directamente a

travs del incidente de nulidad procesal. Por excepcin las
actuaciones se pueden impugnar en forma indirecta mediante algunos
recursos, principalmente el recurso de casacin en la forma, el cual no
se interpone en contra de la actuacin judicial, sino que en contra de la
resolucin que se dict en un procedimiento viciado por los defectos
que se hubieren generado con motivo de la prctica u omisin de
determinadas actuaciones judiciales.
 66

Las resoluciones judiciales se impugnan a travs de la

interposicin de los correspondientes recursos. Sin embargo y a
pesar de que los recursos tienen por objeto impugnar las resoluciones
que resuelven el conflicto, existe durante toda la tramitacin del
procedimiento una clara vinculacin entre las resoluciones que se
dictan y el proceso mismo.

15.- EL ESTADO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU

VINCULACIN CON LOS RECURSOS:

Respecto del estado en se encuentran las resoluciones judiciales

debemos distinguir las siguientes situaciones:

1.- Resoluciones pendientes.

2.- Resoluciones que causan ejecutoria.
3.- Resoluciones ejecutoriadas.
4.- Sentencias de trmino.
5.- Sentencia final.

15.1.- Resoluciones pendientes:

Son aquellas an no ejecutoriadas ni que causan ejecutoria y

susceptibles de recursos. Dentro de stas hay que distinguir:

a) Estn en curso los plazos para interponer los recursos. En este

caso no pueden cumplirse las resoluciones.

b) Resoluciones en que encuentra pendiente el fallo de los recursos

interpuestos contra ella. En este caso hay que distinguir:

Si los recursos por expresa disposicin de la ley no impiden el

cumplimiento de la resolucin, sta se convierte en una resolucin
que causa ejecutoria.

Si la ley lo prohbe, atendido los recursos deducidos, no se podr

cumplir la sentencia y por lo tanto estaremos en presencia de una
resolucin que necesita llegar al estado de ejecutoriada para su
cumplimiento.

15.2.- Resoluciones que causan ejecutoria

Se trata de resoluciones que pueden cumplirse no obstante

interposicin de recursos en su contra.
 67

Ejemplos de estas sentencias:

a) Recurso de apelacin que es concedido en el solo efecto

devolutivo.

En virtud de este efecto subsisten dos tribunales competentes. El

tribunal de primera instancia para cumplir la sentencia y el tribunal de
segunda instancia que conoce y falla de la apelacin. La competencia
del tribunal de primera instancia es condicional. Es decir, depende de
que el tribunal de segunda instancia confirme la sentencia apelada.

Si la resolucin del tribunal de segunda instancia revoca la

resolucin apelada habra una verdadera resolucin respecto de la
situacin procesal al haber fallado la condicin prevista consistente en
la confirmacin del fallo apelado; ms bien que una nulidad respecto de
lo que se hubiere actuado ante el tribunal a quo antes de haberse
dictado la sentencia modificatoria o revocatoria que afecta lo actuado
con anterioridad ante ese tribunal.

b) Recursos de casacin en la forma y en el fondo.

Por regla general la interposicin de los recursos de casacin en

el fondo y en la forma no suspenden el curso del juicio, por lo tanto las
sentencias en cuya contra se han interpuesto estos recursos son
sentencias que causan ejecutoria. Sin embargo, se desea hacerlas
cumplir, se debe rendir fianza de resultas.

c) Recursos en el proceso penal.

En el proceso penal se contempla una regla general respecto de

todos los recursos en esta materia.

Conforme a lo previsto en el art. 355 CPPl, la interposicin de un

recurso no suspender la ejecucin de la decisin, salvo que se
impugnare una sentencia definitiva condenatoria o que la ley
dispusiere expresamente lo contrario.

Dicha regla general recibe una aplicacin especfica respecto del

recurso de apelacin en el art. 368, de acuerdo con el cual la apelacin
se conceder en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley
sealare expresamente lo contrario.

En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal, la regla

general es que las sentencias que se pronuncien causan ejecutoria,
dado que la interposicin de un recurso no suspender la ejecucin de
la decisin.
 68

Excepcionalmente, no causan ejecutoria, provocando la

interposicin de un recurso la suspensin de la ejecucin o
cumplimiento de la decisin respecto de las siguientes resoluciones:

a) la sentencia definitiva condenatoria en contra de la cual se

hubiere deducido algn recurso (nunca la causan, art. 4 CPP); y

b) La dems resoluciones en las cuales la ley dispusiere

expresamente que un recurso suspende la ejecucin de la decisin,
como acontece en los casos en que la ley prev expresamente la
procedencia del recurso de apelacin en ambos efectos.

15.3.- Sentencia firme o ejecutoriada:

La resolucin se encuentra firme o ejecutoriada desde que:

a.- Si no proceden recursos en contra de la sentencia.

Desde que ella ha sido notificada a todas las partes

b.- Proceden recursos en contra de la sentencia.

Debemos subdistinguir:

b.1. Si se interponen recursos dentro del plazo legal.

Desde que se notifique el decreto que la mande cumplir

(Cmplase) que dicta el tribunal que conoci del asunto en primera o
nica instancia, lo que har una vez que se fallen los recursos
deducidos en su contra

b.2. Si no se interponen los recursos dentro del plazo legal.

Desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para
la interposicin de dichos recursos sin que se hayan hecho valer por
las partes.

Contra estas resoluciones procede el recurso de revisin (Art.

810 CPC, 473 CPP).

15.4.- Sentencia de trmino

Esta sentencia se vincula a dos conceptos: instancia y recursos.

 69

Dentro del Cdigo de Procedimiento Civil no hay ningn

elemento de juicio para poder configurar esta sentencia, salvo la nica
alusin que actualmente se realiza a la sentencia de termino en el
artculo 98 a propsito de la acumulacin de autos, al haberse
modificado el artculo 153, que haca alusin a ese concepto en
cuanto a la oportunidad para solicitar el abandono del procedimiento.

Son sentencias de trmino, por doctrina, las sentencias

definitivas de nica instancia y las sentencias definitivas de segunda
instancia.

Para los efectos de determinar si es posible cumplir una

sentencia de termino habr que estarse a si los recursos que se
deducen en contra de ella impiden o no que cause ejecutoria de
conformidad lo sealado precedentemente.

15.5.- Sentencia Final (sentencias que pueden cumplirse)

Segn Mario Mosquera se trata de la sentencia firme o

ejecutoriada. Otros no hacen esta distincin.

La razn de texto es que el cdigo al establecer las resoluciones

que producen cosa juzgada seala las sentencias definitivas o
interlocutorias firmes.

Hay que complementar esto ya que la accin de cosa juzgada no

slo corresponde a las sentencias definitivas ejecutoriadas, sino que
tambin a las sentencias que causan ejecutoria. Por lo tanto este es un
concepto doctrinario que alude a la sentencia definitiva o la
interlocutoria firme o ejecutoriada.

La excepcin de cosa juzgada corresponde slo a las sentencias

definitivas e interlocutorias firmes.

16.- VINCULACIN ENTRE PLAZOS Y RECURSOS:

16.1.- Plazos y oportunidades para deducir el recurso

Por regla general, esta vinculacin se encuentra presente en todo

el ordenamiento jurdico al tenerse que deducir los recursos dentro de
los plazos fatales previstos por el legislador (plazos de das, legales,
fatales e individuales).

Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos, sino ms

bien oportunidades para hacer valer algunos recursos, los que dicen
relacin fundamentalmente con aquellos denominados recursos que
 70

ms bien constituyen acciones y que no revisten una naturaleza

jurisdiccional.

Por otra parte, la vinculacin entre los plazos y los recursos tiene
gran importancia para poder determinar el estado procesal de una
resolucin judicial en cuanto a su cumplimiento. Las resoluciones
judiciales, por lo general, van a encontrarse ejecutoriadas transcurridos
que sean los plazos para interponer recursos.

Sin embargo, por excepcin, en algunos recursos el legislador

no ha sido tan exigente en cuanto a los plazos para interponerlos,
como ocurre en las siguientes situaciones:

a) Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda:

Para que se pueda interponer este denominado recurso por las

partes no existe plazo fijo, ello porque a travs de este recurso lo que
se quiere o pretende es obtener una correccin formal y no una
decisin de fondo o de mrito acerca del fallo que se dict.

b) Recurso de reposicin extraordinario:

A l se refiere el inc. 1 art. 181 CPC. Es aquel recurso que se

puede hacer valer en contra de un auto o decreto sin limitacin en el
tiempo siempre que se hagan valer nuevos antecedentes. La razn de
ser de este recurso sin plazo radica en el hecho de que los autos y
decretos no producen el efecto de cosa juzgada (art. 175 CPC)

c) Recurso de revisin en materia penal:

Este recurso tampoco tiene plazo para su interposicin e incluso

puede ser deducido por los herederos en salvaguardia de la memoria
del condenado. La razn para que no exista plazo radica en el bien
jurdico protegido por medio de este recurso, como lo es la memoria de
un sujeto que hubiere muerto o el castigo injusto al que se vio sometido
a l, tiene mayor valor que el establecimiento de un plazo determinado
y fatal.

La justicia y la seguridad Jurdica son principios que se

contraponen, puesto que cuando se establecen plazos se sacrifica el
principio de la justicia en aras de la seguridad jurdica.
 71

Existen otros recursos en los cuales hay plazos tcitos para

su interposicin:

a) En el recurso de amparo no existe plazo para su interposicin,

pero debe estar vigente al momento de ser deducido la orden de
arraigo, la detencin o la prisin arbitraria contra la cual se reclama.

b) En el recurso de inaplicabilidad es necesario que el proceso en

el que se persigue la no aplicacin de un determinado proceso legal
inconstitucional se encuentre pendiente.

En estos casos no se establece plazo para la interposicin de los

recursos, sino que se exige la concurrencia de una determinada
condicin para determinar su procedencia.

Por regla general, los recursos en los cuales existe un ejercicio

de la facultad jurisdiccional tienen un plazo fatal para su interposicin.
Ej.: apelacin, reposicin, casacin, nulidad, etc.

En cambio, tratndose de los recursos en que existe un ejercicio

de las facultades conservadoras hay un plazo tcito. Ej.: recurso de
amparo y recurso de inaplicabilidad.

Sin embargo, existen excepciones en ambos casos. En el

segundo caso, el recurso de proteccin que emana de las facultades
conservadoras, tiene un plazo de 30 das para ser interpuesto
contados desde la amenaza, perturbacin o privacin ilegal o arbitraria.

Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del

debate que se lleva a cabo en forma oral es necesario que el medio de
impugnacin se haga valer en forma inmediata, porque en caso
contrario precluye la oportunidad de hacerlo valer. Como ejemplo de
esta situacin tenemos, en el proceso penal el caso del recurso de
reposicin en contra de resoluciones dictadas en audiencias orales, en
que se exige que se medio de impugnacin se haga valer en contra de
la decisin tan pronto como ellas se dictaren (art. 363 CPP)

16.2.- La Suspensin de los plazos para recurrir

En general no se suspenden los plazos para deducir los recursos,

salvo las siguientes circunstancias:

- El Art. 66 CPC en su inciso 2 establece la habilitacin de

feriados de pleno derecho o judicial. En este caso seguirn corriendo
los plazos.
 72

Adems, el artculo 64 CPC establece que las partes en cualquier

estado del juicio pueden acordar la suspensin del procedimiento por
un plazo mximo de 90 das.

Puede ser as que se vea afectado el plazo por un recurso.

Finalmente, cabe tener presente respecto de la orden de no

innovar en los recursos de queja, que existe una norma especial
respecto de los plazos, en la cual se seala que estos se suspenden
cuando hayan comenzado a correr antes de comunicarse esa orden
(art. 7 Auto Acordado del recurso de queja)

16.3.- Renuncia de los plazos para la interposicion de los

recursos.-

Para renunciar los plazos o los recursos mismos (anunciar en

forma expresa que no se recurrir, antes de que venza o transcurra el
plazo para ello), el mandatario judicial debe contar con las facultades
especiales del artculo 7, inciso 2 CPC. Como se ver, no debe
confundirse con la simple no interposicin del recurso.

Esto en cuanto se refiere a la renuncia expresa de los plazos.

En cambio, para la renuncia tcita del trmino para la

interposicin de recursos (dejar pasar el plazo sin recurrir) no es
menester contar con esas facultades y, consiguientemente, con la
autorizacin expresa que exige el precepto instrumental civil antes
indicado.

La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que la

renuncia tcita (simple no interponerlo) del trmino para interponer
recursos est contemplada dentro de las facultades ordinarias del
artculo 7, inc. 1 Cdigo de Procedimiento Civil.

17. EL MANDATO JUDICIAL Y EL PATROCINIO EN LA

INTERPOSICIN DE LOS RECURSOS.

17.1.- El mandatario judicial y los recursos

En virtud del Art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil cualquier

mandato judicial autoriza al mandatario para interponer cualquier
recurso de los existentes en nuestro sistema jurdico.

El legislador pone cuidado en los actos de disposicin de los

recursos por parte del mandatario.
 73

Se requiere facultad especial para:

a) Renunciar a los recursos o a los trminos legales:

La renuncia a los trminos legales se refiere a una renuncia

expresa y general.

La renuncia a los recursos debe tambin ser expresa y general, y

no puede confundirse con la actitud pasiva de dejar pasar el plazo sin
deducir el respectivo recurso. En todo caso, el mandatario con o sin
poder especial siempre puede dejar de interponer los recursos y el
mandante no puede alegar que dicha omisin no le sea oponible.

Debemos tener presente que para desistirse de un recurso ya

deducido no se requiere de facultades especiales, sino que basta que el
mandatario cuente para ello con las facultades ordinarias del inciso
primero del artculo 7 CPC

b) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores:

Se requiere poder especial por las amplias facultades que se le

conceden para la solucin del conflicto, dentro de las cuales se
encuentra la relativa a que por regla general respecto de las sentencias
de los arbitradores no procede el recurso de apelacin. Es por esto,
que si le doy el carcter de arbitrador, estoy renunciando a la posibilidad
de apelar si no contempl expresamente en el compromiso o clusula
compromisoria su procedencia y el tribunal de alzada que debe conocer
del mismo.

17.2.- Rol del Abogado Patrocinante:

El abogado patrocinante no es quien tiene la representacin de la

parte que lo ha designado. Si bien el patrocinio es una clase de
mandato, slo tiene como misin asumir la defensa de su parte en el
proceso.

Sin embargo, debemos tener presente que el inciso 3 del Art. 1

de la Ley de Comparecencia en Juicio (Ley N 18.120) seala que el
abogado patrocinante podr tomar la representacin de su otorgante en
las gestiones o trmites en las distintas instancias del juicio.

Segn algunos autores, la representacin por parte del

patrocinante es ocasional y en casos graves y urgentes.

Por lo tanto, el abogado patrocinante podra interponer un recurso

en el juicio.
 74

De esta manera, el mandato y patrocinio son concurrentes para

interponer recursos.

En cuanto a la renuncia, si no hay mencin expresa para el

abogado patrocinante, slo se entiende para el mandatario.

17.3.- El patrocinio y los recursos.

Como regla general, no es necesario que sea patrocinado un

recurso para su interposicin, bastando la comparecencia del
mandatario que lo interpone si puede comparecer ante ese tribunal.

Es lo que acontece por ejemplo con el recurso de reposicin y el

recurso de apelacin.

Sin embargo, respecto de algunos recursos se requiere como

formalidad en el escrito en que se deduce que ste sea patrocinado por
un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.

Es as, como se contempla el requisito del patrocinio de un

abogado respecto de los recursos de casacin en el fondo (art. 772 inc.
final CPC), y el recurso de queja (art. 548 inc. 2 COT). La sancin a la
falta de cumplimiento de este requisito es la declaracin de
inadmisibilidad del recurso.

18.- LA COMPARENCIA ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE

JUSTICIA.

1.- Corte de Apelaciones:

Por regla general en segunda instancia se puede comparecer a
seguir un recurso interpuesto mediante:
a) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
b) Procurador del nmero
c) Personalmente por la parte, dentro de los plazos establecidos por
la ley.

2.- Corte Suprema:

Se puede comparecer a seguir un recurso interpuesto mediante:

a) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
b) Procurador del nmero.
 75

Debe ser el abogado habilitado para el ejercicio de la

profesin el mismo que acta en primera instancia?.

No se ha producido discusin al respecto. La ley dice nada,

habindose entendido que puede ser cualquier abogado y no slo el
que acta en primera instancia.

19.- COMPETENCIA Y RECURSOS:

Como los Tribunales tienen una estructura jerrquica y piramidal,

respecto de los recursos, por regla general, juega el principio de la
jerarqua, es decir, el Tribunal superior jerrquico es aquel a quin
corresponde conocer de los llamados "recursos procesales".

La norma que se encarga de establecer la competencia del

Tribunal superior jerrquico para conocer de los recursos es el art. 110
COT que consagra la regla general de competencia del grado o
jerarqua:

Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez

inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto,
queda igualmente fijada la del Tribunal superior que debe conocer del
mismo asunto en segunda instancia".

Esta regla general de la competencia juega plenamente a travs

de toda la estructura jerrquica de los Tribunales en los recursos de
apelacin y de casacin en la forma.

20.- INSTANCIA Y RECURSOS

La instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo de

que est investido un Tribunal para la solucin de un determinado
conflicto en los hechos y el derecho.

Entonces, dentro de la instancia, el Tribunal, para resolver el

conflicto, se encuentra facultado para analizar todas las cuestiones de
hecho y de derecho suscitadas en el juicio.

Un asunto se puede resolver en nica, primera o segunda

instancia.

En Chile la regla general en materia civil est constituida por la

doble instancia en los asuntos civiles y en el antiguo sistema procesal
penal.
 76

En el sistema procesal penal, como ya hemos sealado en

reiteradas oportunidades, la regla general es la nica instancia, regla
que reviste un carcter absoluto respecto de las sentencias definitivas
dictadas por los tribunales de juicio oral en lo penal.

El concepto de instancia en cuanto a la competencia de los

Tribunales para fallar determinado asunto fluye de los arts. 188 y 189
COT. Estos preceptos vinculan la instancia al recurso de apelacin.

a) Un asunto se falla en nica instancia cuando la

resolucin del tribunal no puede ser apelada (pero puede haber otro
recurso)

b) Un asunto se falla en primera instancia cuando en contra

del fallo del tribunal procede la interposicin del recurso de apelacin, y

c) La segunda instancia es el conocimiento y fallo por el tribunal

superior jerrquico de la apelacin interpuesta.

El tribunal que conoce de la instancia debe revisar las cuestiones

de hecho y de derecho que configuran el conflicto.

Partiendo de esa base se llega a la conclusin de que la casacin

en la forma y en el fondo como el recurso de nulidad en el nuevo
sistema procesal penal no constituye instancia. Ello es as porque el
Tribunal no puede modificar los hechos que se hubieren establecido en
el fallo impugnado por medio de esos recursos.

Por excepcin, la Corte Suprema, conociendo del recurso de

casacin en el fondo por infraccin a las leyes reguladoras de la
prueba, puede modificar los hechos que se hubieren sentado en el fallo
impugnado, pero tiene una competencia limitada a la infraccin de ley
que se hubiere hecho valer (dictando sentencia de reemplazo, art. 785
CPC).

21.- EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE UN RECURSO EN EL

CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES.

1.- Recurso de rectificacin aclaracin o enmienda:

Segn el Art. 183 CPC se radica en el tribunal la facultad de

suspender o no el cumplimiento del fallo de acuerdo a la naturaleza de
la reclamacin.
 77

2.- Recurso de reposicin

Hay que distinguir entre materia civil y penal.

a) Materia Civil

No existe una norma expresa. El Art. 181 CPC se refiere a los

autos y decretos pero nada dice respecto al cumplimiento de ellos,
aunque seala que el auto o decreto se cumplir cuando se encuentre
firme, por lo tanto el recurso de reposicin suspende el cumplimiento
mientras ste no se falle.

Recurso de reposicin se falla de plano y por lo tanto no interesa

para los efectos de determinar su efecto en el cumplimiento de la
resolucin. En todo caso, en la prctica no es inusual que se da
traslado.

b) Procedimiento Penal

La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo cuando contra la

misma resolucin procediere tambin la apelacin en este efecto (art.
362 parte final, CPP), es decir, se trata de reposiciones con apelacin
subsidiaria.

3.- Apelacin

Este recurso se puede otorgar en el solo efecto devolutivo o en

ambos efectos, siendo esta ltima la regla general que establece el
legislador, acotada actualmente solo a las sentencias definitivas y en
algunos procedimientos (art. 194 CPC). En este ltimo caso se
suspender la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo
de la causa.

Los inc. 2 y 3 del art. 192 CPC establecen la posibilidad de

solicitar orden de no innovar cuando la apelacin se concede en el slo
efecto devolutivo. De esta forma, de solicitarse esta orden y
concederse, hace que se imposibilite el cumplimiento de la sentencia,
mientras no se falle el recurso. Esta orden solo se dictar por la Corte
de Apelaciones respectiva.

La sentencia definitiva es siempre apelable en ambos efectos,

salvo excepcin legal.
 78

En el sistema procesal penal, la apelacin se conceder en el solo

efecto devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente lo
contrario (art. 368 CPP)

4.- Recurso de hecho

Existen dos tipos de recursos de hecho:

a) Verdadero Recurso de Hecho o recurso de hecho

propiamente tal:

Se produce cuando se ha interpuesto un recurso de apelacin y

se deniega su otorgamiento en cuyo caso, se recurre directamente ante
el superior jerrquico.

b) Falso Recurso de Hecho:

Se produce cuando el tribunal ante el cual se ha interpuesto una

apelacin se equivoca concediendo un recurso de apelacin que debi
no concederse o equivocndose en los efectos. En estos casos
tambin se interpone este recurso ante el superior jerrquico.

Es ms importante el recurso de hecho propiamente tal, ya que al

no existir un recurso de apelacin, el fallo se cumplir de inmediato.
Por eso, el legislador estableci un procedimiento muy rpido para
subsanarlo.

Sin embargo, el falso recurso de hecho, tambin puede provocar

el cumplimiento de la sentencia. Es en virtud de este recurso de hecho
que se dio origen a la orden de no innovar. As, se recurre de hecho y
se le solicita al tribunal superior jerrquico la orden de no innovar, la
cual si es concedida, impedir que la sentencia se cumpla.

5.- Recurso de Casacin:

La regla general es que estos recursos no suspenden el

cumplimiento de las resoluciones a que ellas afectan, salvo los casos
que la ley seala.

En materia penal se contempla el recurso de nulidad, que

produce la suspensin del cumplimiento de la sentencia condenatoria.
Pero si la sentencia de trmino es absolutoria, el imputado ser puesto
en libertad aunque est pendiente el recurso.
 79

6.- Recurso de queja

La regla general es que la sola interposicin de este recurso no

suspenda el cumplimiento del fallo recurrido. La suspensin de
procedimiento se produce con una orden de no innovar.

7.- Recurso de revisin

La regla general en materia civil es que no se suspende la

ejecucin de la sentencia impugnada por la interposicin de este
recurso. Por excepcin, en vista de las circunstancias y a peticin del
recurrente habiendo odo al ministerio pblico y habindose rendido
fianza, se puede dar cumplimiento a la sentencia.

En el sistema procesal penal, no se suspende el cumplimiento de

la sentencia a menos que el tribunal lo ordene, por lo tanto, la facultad
recae en el tribunal (art. 473 y 477 CPP), pudindose sustituir la
reclusin por medidas cautelares.

8.- Consulta

En materia civil, la regla general es que la consulta suspende el

cumplimiento del fallo.

En el proceso penal no se contempla la consulta y NO pueden

cumplirse las sentencias definitivas recurridas (de apelacin o nulidad)
y las que expresamente se contemple igual regla.
 80

CAPITULO II

LA ACLARACIN, RECTIFICACIN Y
ENMIENDA
1.- REGLAMENTACIN

La aclaracin, rectificacin y enmienda se encuentra

reglamentada en los artculos 182 a 185 y 190 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

En el sistema procesal penal, no se regula la aclaracin

rectificacin y enmienda, salvo en el artculo 97 COT respecto de la
sentencia que pronuncia la Corte Suprema en relacin con el recurso
de nulidad (y otros en materia civil).

Sin embargo, dado que entendemos que dicha institucin no

importa un recurso, sino que tan solo el mero ejercicio de una
facultad para el tribunal, de oficio o a requerimiento de parte, en
relacin con aspectos meramente formales y no en cuanto a la voluntad
manifestada en la resolucin, ella tiene aplicacin en el sistema
procesal penal de conformidad a lo previsto en el artculo 52 CPP al
encontrarse contemplada la aclaracin, rectificacin o enmienda en el
artculo 182 del CPC, que se encuentra dentro del Libro I de ese cuerpo
legal.

Adems, s se contempla en el Cdigo Orgnico de Tribunales

respecto de la sentencia que pronuncia la Corte Suprema respecto de
un recurso de nulidad, no se aprecia la razn por la cual no habra de
regir ella respecto de las resoluciones que pronuncian los otros
tribunales que intervienen en el nuevo sistema procesal penal.

2.- GENERALIDADES

El artculo 182 CPC establece en la primera parte de su inciso

primero el principio denominado "desasimiento del tribunal", segn el
cual " notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las
partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en
manera alguna."
 81

"La razn de ser de este principio viene, segn lo recuerda

Couture, de textos clsicos cuando se deca que "el juez que una vez
pronunci la sentencia, deja de ser juez; l que una vez conden en
ms o menos, no puede ya corregir su sentencia; porque ya una vez
desempe mal o bien su oficio.

"El desasimiento importa una verdadera preclusin (por

consumacin) respecto del juez: pronunciada y notificada su sentencia
a alguna de las partes ha cumplido con su deber esencial de
administrar justicia, concluye su actividad jurisdiccional respecto del
objeto de la litis y ya no puede sustituir o modificar su decisin,
respecto de la cual queda enteramente desligadoel concepto
sustancial resulta ser el mismo: los jueces o tribunales, una vez
notificada sus sentencias, no pueden modificarlas o alterarlas, sea
porque se estime que han quedado desprendidos o separados de sus
decisiones; o bien, porque se considere que han quedado vinculados u
obligados por las mismas.

El instante preciso en que se produce en nuestra legislacin el

desasimiento del tribunal es a partir del momento en que la
sentencia definitiva o interlocutoria es notificada a una cualquiera
de las partes del proceso, y desde ese instante precluye la facultad
del tribunal de alterarla o modificarla en manera alguna.

Como excepcin a este principio del desasimiento del tribunal, se

establece la aclaracin rectificacin o enmienda en la segunda parte del
inciso primero del artculo 182 CPC, en virtud de la cual el tribunal,
luego de notificada una sentencia a una cualquiera de las partes del
proceso, puede aclarar sus puntos oscuros o dudosos, salvar las
omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos
numricos que aparezcan de manifiesto en dicho fallo.

Esta excepcin que la aclaracin, rectificacin o enmienda

importa respecto del principio del desasimiento del tribunal se
fundamenta en claras razones de economa y celeridad procesal,
evitando a las partes de un pleito la necesidad de recurrir a un tribunal
superior para subsanar errores que pueden ser muchas veces de fcil y
rpida correccin por el mismo juez que pronunci la sentencia que se
trata de aclarar, adicionar o rectificar.

3.- CONCEPTO.
 82

Es el acto jurdico procesal del mismo tribunal que dict una

sentencia definitiva o interlocutoria, quien actuando de oficio o a
requerimiento de alguna de las partes del proceso, procede a aclarar
los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los
errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan
de manifiesto en la sentencia.

4.- NATURALEZA JURIDICA.

Al respecto, en cuanto a si es o no un recurso, se han

sustentado en la doctrina bsicamente dos posiciones:

a.- Para algunos, entre los cuales cabe mencionar a Podetti,

Couture, Barrios de Angelis y Vescovi, la aclaracin, rectificacin y
enmienda tiene la naturaleza jurdica de recurso, puesto que tiende
a modificar una sentencia, incluyendo un punto sobre el cual no ha
habido un pronunciamiento claro o no resulta entendible por la parte. De
acuerdo con ello la aclaracin se conforma a la funcin de los recursos,
partiendo de un concepto amplio de stos.

b.- Para otros, entre los cuales cabe mencionar a Carnelutti,

Sentis Melendo, Clari Olmedo y en nuestro pas se agregan a estos
autores, Marcos Libedinsky, Juan Bustos y Jorge Mera, la aclaracin,
rectificacin o enmienda no tiene la naturaleza jurdica de recurso,
sino que de una accin de mera declaracin de certeza que constituye
un incidente en el proceso de formacin de la sentencia.

Las razones que se sostienen para negar el carcter de

recurso a la aclaracin, rectificacin y enmienda son las
siguientes:

a.- No cumple con los fines del recurso

A travs del recurso se impugna una resolucin a fin de obtener

su revocacin o nulidad y sustituirla por otra.

En la aclaracin, rectificacin y enmienda no se pretende la

revocacin o rescisin de la resolucin para sustituirla por otra para
subsanar un error de fondo o de contenido, sino que slo se persigue
reparar una mera deficiencia de expresin contenida en el fallo. No se
persigue con la aclaracin modificar la voluntad declarada en la
sentencia, sino que enmendar la forma en que se ha manifestado esa
voluntad. Es decir, no se puede eliminar un agravio por su intermedio.
 83

Por otra parte, el recurso por definicin es un acto jurdico

procesal de parte, y en el caso de la aclaracin, rectificacin y
enmienda puede ser ella materializada de oficio por el tribunal, sin que
exista requerimiento alguno de parte.

b.- No existe el agravio o gravamen que legitima al recurrente

para hacer valer un recurso.

En la aclaracin, rectificacin y enmienda, cualquiera de las

partes, sea aquella que hubiere obtenido o perdido el juicio, puede
requerir la determinacin del exacto sentido y alcance de la sentencia
que lo hubiere resuelto.

Si tuviere la naturaleza jurdica de un recurso, slo podra ser

interpuesto por la parte que hubiere experimentado un agravio o
gravamen con la dictacin del fallo.

|c.- No existe plazo para su ejercicio.

La aclaracin, rectificacin y enmienda no tiene plazo para los

efectos de ser solicitada por las partes, lo que obviamente conduce a
negarle el carcter de recurso dado que en tal caso no podra pasar la
sentencia en autoridad de cosa juzgada de acuerdo a lo previsto en el
art.174 del Cdigo de Procedimiento Civil.-

Todo recurso tiene establecido por la ley un plazo para su

interposicin, cuyo transcurso genera la preclusin que conduce a la
existencia de la cosa juzgada formal respecto de la sentencia no
impugnada.

d.- Procede ser ejercida an en contra de sentencias

ejecutoriadas.

El recurso no cabe ser interpuesto en contra de una sentencia

ejecutoriada, puesto que a ello se opone la institucin de la cosa
juzgada.

La aclaracin, rectificacin y enmienda procede ser interpuesta

an en contra de sentencias ejecutoriadas, incluso durante la ejecucin
de ella, con el fin de determinar su exacto sentido y alcance.

5.- OBJETIVO
 84

La aclaracin, rectificacin y enmienda es una facultad cuyo

ejercicio debe encuadrarse dentro de los objetivos procesales
sealados por la norma, es decir, permitir al sentenciador en los casos
en que el fallo resulte de difcil interpretacin que lo aclare en forma tal
que haga posible su cumplimiento, ya que este ha sido el objeto del
litigio, y la aludida facultad no tiene otra limitacin que la de no alterar la
decisin de la sentencia principal en trminos de que por la aclaracin
se llegue a contrariar la cosa juzgada que de ella emane.

Para que proceda la aclaracin rectificacin y enmienda

contemplada en el artculo 182 CPC, debe existir en el fallo una
evidente incertidumbre que est basada en ciertas omisiones del
mismo. Debe haber de parte del rgano jurisdiccional una voluntad
resolutiva que se ha manifestado inadecuadamente, pues el fin de la
aclaracin es evidenciar en forma definitiva y perfectamente inteligible
dicha voluntad.

El rgano jurisdiccional al aclarar una sentencia su labor la

circunscribe a revelar su verdadero sentido y alcance, a dar a
entender de manera explcita el real contenido de su declaracin de
voluntad.

El juez no puede modificar o alterar su decisin, ya que se ha

producido el desasimiento del tribunal, slo expresarla de mejor forma.

El objetivo que se puede perseguir a travs del ejercicio de

esta facultad respecto de la sentencia, de acuerdo a lo previsto en el
art. 182 CPC, puede consistir en:

a.- Aclarar puntos obscuros o dudosos, esto es, explicar el

real contenido de la declaracin de voluntad manifestada en el fallo,
haciendo coincidir lo querido con lo expresado.

Slo se trata de corregir la expresin y no lograr que por este

medio, se pueda modificar el alcance o contenido de la sentencia.

En este caso, existe de parte del tribunal una declaracin de

voluntad que se pronuncia sobre el asunto decidindolo, pero el fallo
origina dudas por no haberse manifestado esa voluntad con perfecta
claridad. Se trata slo de una falta de armona completa entre la
voluntad real del sentenciador y la manera de expresarla, pero no cabe
duda que dicha voluntad decisoria exista.

El fin de la aclaracin ser evidenciar en forma definida y

perfectamente inteligible dicha voluntad real del sentenciador equvoca
o malamente expresada.
 85

En este sentido, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "si los

jueces recurridos, mediante el arbitrio de la aclaracin, no han hecho
otra cosa que corroborar lo dicho en la sentencia que se aclara, debe
concluirse que al dictar la resolucin complementaria no han incurrido
en las causales de nulidad representadas en el recurso.

b.- Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacos de la

sentencia en cuanto peticiones o alegaciones que fueron formuladas
por las partes oportunamente y en forma dentro del proceso.

Para los efectos de poderse ejercer esta facultad, es menester

como seala Couture, que se trate de un error involuntario del
tribunal, o sea, no de una omisin por una pretensin que resulta
denegada.

Adems, debemos tener presente que el ejercicio de esta facultad

debe ejercerse respecto de una sentencia que contenga una voluntad
manifestada, pero no puede ser ejercida para provocar que se emita
una voluntad omitida de ser expresada por parte del tribunal en la
sentencia.

Si en la sentencia no se contiene una declaracin de voluntad que

resuelva el conflicto o slo una peticin formulada por alguna de las
partes, ya sea por omisin en el pronunciamiento o por contener
decisiones contradictorias ser improcedente que se ejerza la
aclaracin.

En estos casos no ha existido una manifestacin de voluntad en

el fallo, por lo que no habr nada sobre lo cual pueda recaer la
aclaracin.

El medio que el legislador ha establecido para los efectos de

impugnar un fallo que no resuelve el asunto controvertido o que
contiene decisiones contradictorias es el recurso de casacin en
la forma de acuerdo a lo previsto en el artculo 768 Ns 5 y 7, en
relacin el primero de ellos con el N 6 del art. 170 (todos CPC)

En este sentido, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "no es

excepcin que pueda salvarse la de no haber fallado una de las
excepciones alegadas por el demandado; la omisin del fallo de una
tacha no puede subsanarse ejerciendo esta facultad; el vicio de una
sentencia de contener decisiones contradictorias no puede salvarse por
medio de una nueva sentencia del mismo juez despus de notificada la
anterior a las partes; el tribunal que dict la sentencia desechando las
excepciones y omiti condenar en costas, no puede subsanar con
posterioridad tal omisin dictando una sentencia complementaria, etc.-.
 86

Distinto es el caso en el cual el tribunal ejerce esta facultad, pero

slo para complementar el fallo, subsanando una mera omisin de
referencia que sirve slo de apoyo a la voluntad que se hubiere
manifestado para la resolucin del conflicto. Ello es pertinente y as lo
han resuelto nuestros tribunales al declarar que " puede subsanarse
por el tribunal sentenciador con arreglo al artculo 182 del Cdigo de
Procedimiento Civil un omisin de referencia en la cita de una
disposicin legal invocada por la sentencia recurrida."

c.- Rectificar errores de copia, de referencia o de clculos

numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto es,
corregir o enmendar los errores materiales que pueden haberse
cometido en el documento en el cual se contiene la sentencia como
manifestacin de un acto de voluntad.

Para los efectos de poder corregir estos errores de carcter

material contenidos en el fallo es menester que ellos aparezcan de
manifiesto en l, puesto que en caso contrario lo que se estara
persiguiendo sera modificar la voluntad real manifestada en el fallo.

Esta situacin no presenta mayor complejidad, y as se ha

resuelto que "el error numrico en que incurre la sentencia en su parte
dispositiva al sealar que el demandado debe pagar una cantidad
mayor de la que acepta en sus considerandos, debe rectificarse al tenor
del artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil".

6.- RESOLUCIONES RESPECTO DE LAS CUALES PROCEDE

De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del Cdigo de

Procedimiento Civil, la aclaracin, rectificacin y enmienda procede ser
ejercida respecto de la sentencia definitiva o interlocutoria.

En consecuencia, el legislador omiti incluir los autos y decretos

como resoluciones respecto de las cuales puede ejercerse la facultad
de aclaracin.

No obstante, podra interpretarse que igualmente podr ser

ejercida la aclaracin respecto de los autos y decretos ejerciendo el
tribunal la facultad que le otorga la ley de corregir los vicios del
procedimiento.
 87

Al efecto, sealan el art. 84 inciso final CPC que el juez podr

corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso.
Podr, asimismo, tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de
los actos del procedimiento. En la prctica se acepta plenamente
respecto de autos y decretos.

Sin embargo, en cuanto actuaciones de oficio, debemos tener

presente que en el proceso penal, se contempla en el artculo 163
CPP como regla general un efecto ms restringido al establecerse que
el tribunal solo puede poner en conocimiento del interviniente la
existencia del vicio para que la haga ste valer, a menos de tratarse de
alguno de los casos previstos en el art. 160 del mismo (afecte garantas
previstas en la CPR) cuyo caso el tribunal puede de oficio efectuar la
declaracin de nulidad.

7.- SUJETO Y OPORTUNIDAD.

La facultad de aclaracin, rectificacin o enmienda puede ser

ejercida, a peticin de parte o de oficio, por el tribunal que dict la
resolucin, dependiendo de ello en materia civil el plazo existente para
su ejercicio.

a.- De oficio por el tribunal.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 184 del Cdigo de

Procedimiento Civil "los tribunales, en el caso del artculo 182, podrn
tambin de oficio rectificar, dentro de los cinco das siguientes a la
primera notificacin de la sentencia, los errores indicados en dicho
artculo."

Este artculo tiene gran trascendencia por cuanto establece un

plazo fatal de cinco das contados desde la primera notificacin de
la sentencia para que el tribunal pueda ejercer la facultad de rectificar
los errores mencionados en el artculo 182.

Adems, se ha sostenido fundadamente por cierta doctrina que el

tribunal actuando de oficio podra en virtud del art. 184 slo rectificar los
errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan
de manifiesto en la misma sentencia, pero en ningn caso podra
ejercer en forma oficiosa la facultad de aclarar los puntos obscuros o
dudosos o salvar omisiones.
 88

Para ello se basa el mencionado autor en la historia fidedigna del

establecimiento de los actuales artculos 182 a 185; en la claridad del
texto del art. 184 que se refiere slo a la rectificacin de los errores
mencionados en el art. 182; y en el carcter restrictivo que debe darse a
la interpretacin de aquel precepto legal atendido su carcter
doblemente excepcional: al principio del desasimiento del tribunal, por
una parte; y al de la pasividad de los jueces, por la otra.

b.- A peticin de parte.

Respecto de las partes, el legislador dentro del Cdigo de

Procedimiento Civil no ha contemplado ningn plazo dentro del cual
ellas puedan ejercer la facultad de requerir que se aclare, rectifique o
enmiende una sentencia.

La doctrina y la jurisprudencia han sealado que las partes no

tienen establecido un plazo para el ejercicio de la facultad,
pudiendo requerir la aclaracin, rectificacin y enmienda en cualquier
momento, an cuando se trate de sentencias firmes o ejecutoriados o
de fallos respecto de los cuales hubiere algn recurso pendiente.
(art.185 CPC)

La razn de no establecerse un plazo para que las partes ejerzan

esta facultad radica en que a travs de ella no se persigue alterar lo
resolutivo de la sentencia y con ello atentar en contra de la autoridad de
cosa juzgada que de ella emana en caso de encontrarse ejecutoriada.

En todo caso, la aclaracin, rectificacin o enmienda sea que se

ejerza a peticin de parte o de oficio, slo corresponde efectuarla a "el
tribunal que la dict" de acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del
Cdigo de Procedimiento Civil.-

Con esta expresin el legislador no se est refiriendo a la persona

fsica del sentenciador, sino que al rgano jurisdiccional que emiti el
pronunciamiento. La funcin jurisdiccional no es inherente a la persona
del sentenciador, por lo que puede llevarse a cabo la aclaracin,
rectificacin o enmienda por cualquier otro juez que se desempee con
ese carcter ante el tribunal del cual eman la resolucin.

Finalmente, es menester hacer presente que la aclaracin,

rectificacin o enmienda podr hacerse por el tribunal no obstante la
interposicin de recursos sobre la sentencia a que ellas se refieren de
acuerdo a lo previsto en el artculo 185 del Cdigo de Procedimiento
Civil.-
 89

8.- TRAMITACIN Y EFECTOS QUE GENERA LA

PRESENTACIN DE UNA SOLICITUD DE ACLARACIN,
RECTIFICACIN O ENMIENDA.

El artculo 183 CPC establece la tramitacin de la solicitud de

aclaracin, rectificacin y enmienda al sealar:

"Hecha la reclamacin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella

sin ms trmite o despus de or a la otra parte, y mientras tanto
suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la sentencia,
segn la naturaleza de la reclamacin.

En consecuencia, el tribunal se encuentra facultado por la ley,

para resolver de plano la solicitud de aclaracin o darle la
tramitacin de un incidente.

En cuanto al efecto que genera la presentacin de la solicitud de

aclaracin, dicho precepto otorga al tribunal la facultad para decidir si
suspende o no la tramitacin del juicio o la ejecucin de la sentencia
segn la naturaleza de la reclamacin. Al respecto, se ha resuelto que "
es privativo del tribunal que dict la sentencia suspender o no su
ejecucin si se ha reclamado para que se aclare o rectifique".

En consecuencia, si la parte desea que su solicitud de aclaracin

genere la suspensin de la tramitacin del juicio o la ejecucin de la
sentencia deber solicitarlo y exponer los motivos que hagan ello
plausible, siendo facultad privativa del tribunal el acceder o no a ella.

9.- RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LA

RESOLUCIN QUE ACLARA, RECTIFICA O ENMIENDA UNA
SENTENCIA Y RELACIN CON OTROS RECURSOS

En esta materia podemos sealar que tres son bsicamente las

reglas que se sealan por el legislador:

a.- La interposicin de un recurso en contra de la sentencia, no

impide que el tribunal de oficio o a peticin de parte efecte una
aclaracin, rectificacin o enmienda de ella conforme a lo dispuesto en
el artculo 185 del Cdigo de Procedimiento Civil.-

b.- El plazo para interponer el recurso de apelacin en contra de

la sentencia definitiva o interlocutoria no se suspende por la solicitud de
aclaracin, rectificacin o enmienda, que se hubiere formulado respecto
de ella segn lo prescrito en el inciso segundo del artculo 190 CPC; y
 90

c.- La resolucin en la cual se efectu la aclaracin rectificacin, o

enmienda de una resolucin, sea que el tribunal hubiere actuado de
oficio o a peticin de parte, es apelable "en los casos en que sera
apelable la sentencia a que se refiera, con tal que la cuanta de la cosa
declarada, agregada o rectificada admita el recurso" de acuerdo a lo
establecido en la ltima parte del inciso segundo del artculo 190 CPC.

En consecuencia, dos son los requisitos para que proceda la

apelacin de la resolucin que efecta la aclaracin, rectificacin y
enmienda:

1.- Que la sentencia a que dicho fallo se refiera sea apelable; y

2.- Que la cuanta de la cosa declarada, agregada o rectificada

admita el recurso de apelacin.

CAPITULO III

EL RECURSO DE REPOSICIN.

1.- REGLAMENTACIN

El recurso de reposicin se encuentra regulado en los artculos 181,

189, 201, 212, 319 y 780 del Cdigo de Procedimiento Civil; 362 y 363
del Cdigo Procesal Penal, sin perjuicio de aplicarse adems al recurso
de reposicin en el sistema procesal penal las disposiciones generales
que respecto de los recursos se contienen en los artculos 352 a 361 de
ese ltimo cuerpo legal..

2.- GENERALIDADES

El recurso de reposicin tiene una gran trascendencia, puesto que

es el recurso que se interpone durante toda la tramitacin del asunto,
tanto en materia civil y penal, con el objeto de corregir los vicios en
que se pudieran incurrir durante ella con motivo de la dictacin de
los autos o decretos.

Estadsticamente la reposicin es el recurso de mayor utilizacin

durante la primera o nica instancia, puesto que a travs de l se
pueden ir corrigiendo los errores de tramitacin del procedimiento que
se va estructurando a travs de los diversos decretos que se dictan.
 91

3.- CONCEPTO

El recurso de reposicin es el acto jurdico procesal de

impugnacin, que emana exclusivamente de la parte agraviada, y tiene
por objeto solicitar al mismo tribunal que dict la resolucin que la
modifique o deje sin efecto.

4.- CARACTERSTICAS

Las principales caractersticas que presenta el recurso de reposicin

son:

a.- Es un recurso de retractacin, tambin conocido como remedio

procesal, dado que se interpone ante el tribunal que dict una
resolucin para que lo resuelva el mismo, esto es, no comprende un
efecto devolutivo.

b.- Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de

los tribunales.

c.- Es un recurso ordinario, puesto que procede en materia civil

en contra de la generalidad de los autos y decretos y en el sistema
procesal penal, en contra de la generalidad de los decretos, autos y
sentencias interlocutorias, y por la causal genrica del agravio o
perjuicio para el recurrente.

5.- RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE

Para los efectos de analizar esta materia es menester distinguir lo

que acontece en materia civil y penal.

A.- EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL

De acuerdo a lo previsto en el artculo 181 del Cdigo de

Procedimiento Civil, el recurso de reposicin procede en contra de los
autos y decretos.

El recurso propio de las sentencias interlocutorias en el

procedimiento civil es el recurso de apelacin de acuerdo a lo previsto
en el artculo 187 del Cdigo de Procedimiento Civil.-

No obstante, es procedente en forma excepcional dentro del

procedimiento civil el recurso de reposicin en contra de las
siguientes sentencias interlocutorias:
 92

a.- La resolucin que recibe la causa a prueba.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 319 inciso 3 CPC procede

el recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria, dentro de tercero
da, en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba.

b.- La resolucin que cita a las partes para or sentencia,

luego de vencido el plazo que la partes tienen para formular
observaciones a la prueba.

Esta resolucin se trata de una sentencia interlocutoria de

segunda clase y de acuerdo con lo previsto en el artculo 432 inciso 2
CPC, procede el recurso de reposicin, fundado en un error de hecho,
dentro de tercero da, en contra de la resolucin que cita a las partes
para or sentencia luego de vencido el plazo que la partes tienen para
formular observaciones a la prueba. La resolucin que resuelve la
reposicin es inapelable.

En cambio, de acuerdo a lo previsto en el artculo 326 inciso 1

CPC, si la resolucin cita a la partes para or sentencia, luego de
concluido el periodo de discusin y de conciliacin obligatoria (es decir,
omita el perodo de prueba) ella es apelable directamente por tratarse
de un caso en que explcita o implcitamente se est denegando el
trmite de recepcin de la cauta a prueba, a menos que la partes
hubieren solicitado que se falle el pleito sin ms trmite.

c.- La resolucin del tribunal de alzada que declara

inadmisible el recurso de apelacin.

De acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 201

CPC, procede el recurso de reposicin, dentro de tercero da, en contra
de la resolucin del tribunal de alzada que declare inadmisible el
recurso de apelacin.

d.- La resolucin que declare la prescripcin del recurso de

apelacin.

De acuerdo a lo prescrito en el artculo 212 CPC, procede el

recurso de reposicin, dentro de tercero da y fundado en un error de
hecho, en contra de la resolucin que declare prescrito el recurso de
apelacin.

e.- La resolucin que declara inadmisible el recurso de

casacin.
 93

De acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo

780 CPC, procede el recurso de reposicin, dentro de tercero da y
fundado en un error de hecho, en contra de la resolucin que declare
inadmisible el recurso de casacin.

f.- La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el

fondo por adolecer de manifiesta falta de fundamento.

De acuerdo a lo establecido en el inciso tercero del artculo

782 CPC procede el recurso de reposicin en contra de la resolucin
que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de
manifiesta falta de fundamento, el que deber ser fundado e
interponerse dentro de tercero da.

g.- La resolucin que deniega la solicitud para que el recurso

de casacin en el fondo sea conocido y resuelto por el
tribunal pleno.

De acuerdo a lo establecido en el inciso cuarto del artculo 782

CPC procede el recurso de reposicin en contra de la resolucin que
rechaza la solicitud para que el recurso de casacin en el fondo sea
conocido y resuelto por el tribunal pleno, el que deber ser fundado e
interponerse dentro de tercero da.

La caracterstica comn de este recurso de reposicin

excepcional en contra de las mencionadas sentencias interlocutorias es
que su interposicin procede dentro de tercero da y no dentro de
quinto da como es la regla general en el procedimiento civil.

Finalmente, el recurso de reposicin no es procedente nunca en

contra de la sentencia definitiva.

B.- EN EL PROCEDIMIENTO PENAL

En el procedimiento penal la reposicin adquiere an mayor

importancia que en el procedimiento civil, puesto "de las sentencias
interlocutorias, de los autos y de los decretos puede pedirse reposicin
al juez que los pronunci.", conforme a lo previsto en los artculos 362 y
363 del Cdigo Procesal Penal. Sin embargo, slo procede respecto de
resoluciones dictadas fuera de audiencia. Si es dictada dentro de
audiencia, slo procede si NO ha mediado debate.
 94

En consecuencia, la reposicin en el procedimiento penal, es el

recurso propio no slo de los autos y decretos como acontece en
materia civil, sino que tambin de la generalidad de las sentencias
interlocutorias.

6.- SUJETO

El sujeto legitimado para deducir el recurso de reposicin es la

parte agraviada con la resolucin pronunciada por el tribunal.

En el sistema procesal penal, dentro de las disposiciones

generales aplicables a los recursos, se establece expresamente en la
materia, art. 352, que podrn recurrir en contra de las resoluciones
judiciales el ministerio pblico y los dems intervinientes agraviados
por ellas.

7.- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA DEDUCIR EL RECURSO

DE REPOSICIN

a.- EN MATERIA CIVIL

Para los efectos de establecer la oportunidad procesal en que

procede el recurso de reposicin en materia civil, debemos distinguir
tres situaciones:

a.1.- Recurso de reposicin que procede excepcionalmente

en contra de algunas sentencias interlocutorias.

En todos los casos ya sealados en que procede

excepcionalmente el recurso de reposicin en contra de las
sentencias interlocutorias ya mencionadas, ste debe ser interpuesto
dentro de tercero da. Y la apelacin, de proceder e interponerse, es
subsidiaria (si no, precluye).

Este plazo de tres das es individual, discontinuo, fatal,

improrrogable y no admite ampliacin alguna.

a.2.- Recurso de reposicin ordinario.

Este recurso, as denominado por una parte de la doctrina,

corresponde a la solicitud de reposicin que se hace valer en contra
de un auto o decreto dentro de 5 das contados desde la notificacin
de la resolucin, sin necesidad de hacer valer nuevos antecedentes.
(Art. 181 inc. 2do. CPC).
 95

Este plazo de 5 das es individual, discontinuo, legal, fatal,

improrrogable y no admite ampliacin alguna.

a.3.- Recurso de reposicin extraordinario.

En el evento que se presentare una reposicin en contra de un

auto o decreto, hacindose valer nuevos antecedentes, no se
contempla plazo alguno para la interposicin del recurso.

Al efecto, prescribe el inciso primero del artculo 181 CPC que "
los autos y decretos firmes se ejecutaran y mantendrn desde que
adquieran este carcter, sin perjuicio de la facultad del tribunal que los
haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen
valer nuevos antecedentes que as lo exijan.".

En relacin con este precepto legal es menester que precisemos

respecto a su alcance los siguientes aspectos:

a.3.1.- mbito de aplicacin.

En materia civil, este precepto legal slo es aplicable tratndose

de los autos y decretos, cuando se hacen valer nuevos antecedentes

Tratndose del recurso de reposicin que procede

excepcionalmente en contra de algunas sentencias interlocutorias
este no es aplicable, puesto que su propio texto se refiere slo a los
autos y decretos; y por otra parte, al establecerse el recurso de
reposicin en contra de algunas sentencias interlocutorias ste se ha
reglamentado en forma especial y con el establecimiento de plazos
especficos.

En el sistema procesal penal, adems de aplicarse las razones

de plenitud normativa sealadas precedentemente, no resulta
aplicable el artculo 181 del C.P.C., dado que expresamente se
establecen como normas de aplicacin supletoria las relativas a las
del juicio oral, y no las contenidas en las disposiciones a todo
procedimiento contenidas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento
Civil (lo cual no es de total aceptacin)

a.3.2. Concepto de "nuevos antecedentes".

Nuestra Excma Corte Suprema ha precisado el alcance de la

expresin "nuevos antecedentes" al sealar que "no existiendo
definicin legal del concepto de " nuevos antecedentes", que segn el
artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Civil, deben hacerse valer
para que sean modificados o dejados sin efecto los autos o decretos
 96

firmes, es racional y conforme al lxico entender que tal expresin

denota la idea de algn hecho que produce consecuencias
jurdicas, existente pero desconocido por el tribunal cuando se
dicta la respectiva decisin.

En consecuencia, resulta inaceptable estimar que se pueda

invocar como antecedente nuevo un precepto legal ya vigente al
tiempo en que fue pronunciado el auto o expedida la providencia cuya
modificacin se solicita".

De acuerdo con ese fallo escueto, pero muy categrico e

ilustrativo sobre la materia tenemos que:

a.- Los nuevos antecedentes que se deben hacer valer al

deducir la reposicin extraordinaria es algn hecho que produce
consecuencias jurdicas, existentes pero desconocidas por el
tribunal al dictar el auto o decreto en contra del cual se deduce la
reposicin.

b.- Un precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o

decreto en contra del cual se deduce la reposicin no constituye un
nuevo antecedente que haga este procedente.

a.3.3.- Inexistencia de plazo para la interposicin del recurso

de reposicin.
Se ha sostenido que el recurso de reposicin extraordinario
no tiene plazo para su interposicin, por lo que l puede ser
interpuesto en cualquier tiempo.

No obstante, pensamos que el plazo para la interposicin

del recurso no puede ser contemplado con semejante amplitud.

En primer lugar, sabido es que en el procedimiento civil

recibe plena aplicacin el orden consecutivo legal, segn el cual el
legislador establece las diversas etapas o perodos por los cuales debe
atravesarse dentro del procedimiento para arribar a la decisin del
asunto controvertido.

Vinculado con el principio del orden consecutivo legal se

encuentra la preclusin, segn el cual las facultades procesales se
extinguen en la medida que se hubiere agotado o atravesado algunas
de las etapas contempladas para el avance del procedimiento.

De acuerdo con ello, no sera posible concebir que

encontrndose el proceso ante la Corte Suprema conociendo un
recurso de casacin en el fondo se interpusiera una reposicin en
 97

contra de una resolucin pronunciada en primera instancia invocando

nuevos antecedentes.

Por otra parte, la Jurisprudencia para poner un lmite a la

interposicin de la reposicin hacindose valer nuevos antecedentes la
ha asimilado a los incidentes.

En tal sentido, se seala que "la regla del inciso primero del
artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Civil que faculta al tribunal
que dict un auto o decreto firme para modificarlo o dejarlo sin efecto
cuando se hicieren valer nuevos antecedentes que as lo exijan, debe
interpretarse en armona con las reglas de los artculos 84 y 85, porque
al acompaar esos nuevos antecedentes, la parte que lo hace formula
un incidente al respecto, y si tales antecedentes dicen relacin con los
trmites esenciales del procedimiento podrn presentarse sin limitacin
de tiempo, y en caso contrario, tan pronto lleguen a conocimiento de
la parte y mientras este pendiente an la ejecucin de lo resuelto,
porque estas ltimas reglas que miran a la tramitacin de todos los
incidentes no contienen la excepcin que resulta del presente artculo y,
siendo ellas de orden pblico deben cumplirse siempre."

El artculo 85 CPC es el que establece la sancin aplicable

respecto de los hechos nuevos que no se hacen valer en la oportunidad
debida. Si entendemos que a travs de la reposicin extraordinaria se
hace valer una cuestin accesoria basada en hechos nuevos, de
acuerdo con el precepto legal citado ella debe hacerse valer tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento del recurrente. Si
consta en el proceso que el hecho ha llegado a conocimiento de la
parte y ella ha practicado una gestin posterior a ese conocimiento
precluye la facultad de solicitar la reposicin extraordinaria de la
resolucin.

b.- EN MATERIA PENAL.

En el sistema procesal penal, es necesario realizar una gran

distincin para los efectos de determinar el plazo, tramitacin y
efectos que produce la interposicin del recurso de reposicin
respecto de la resolucin impugnada (art. 362 y 363 CPP). Para tal
efecto, resulta necesario distinguir respecto del recurso de reposicin
estas dos situaciones:

a.- Recurso de reposicin de las resoluciones dictadas

fuera de audiencia.
 98

De las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos

dictados fuera de audiencias, podr pedirse reposicin dentro de
tercero da al tribunal que los hubiere pronunciado.

b.- Recurso de reposicin de las resoluciones dictadas

dentro de una audiencia.

La reposicin de las resoluciones pronunciadas durante

audiencias orales deber promoverse tan pronto se dictaren.

En las audiencias que se realizan durante el sistema procesal

penal, sea que ellas se efecten ante el juez de garanta o tribunal
oral en lo penal, deben regir los principios de la oralidad,
concentracin e inmediacin, requirindose para la continuidad del
debate que este sea fluido, debiendo los intervinientes ejercer de
inmediato los derechos que se le confieren por el legislador, sin que
ellos puedan, bajo el pretexto de deducir un recurso de reposicin,
pretender retornar a la revisin de resoluciones que se hubieren
pronunciado respecto de actuaciones que hubieren acontecido en el
pasado.

En consecuencia, en este caso nos encontramos ms que con

un plazo, con un instante preciso para deducir el recurso de reposicin
(una oportunidad) en contra de la resolucin pronunciada en una
audiencia, que no es otra tan pronto como ella se hubiera
pronunciado.

Entendemos que la preclusin de la facultad para deducir el

recurso de reposicin en contra de una resolucin en una audiencia
se produce en el mismo momento en que con posterioridad dictacin
de la resolucin se realiza otra actuacin que no sea la de haberse
repuesto la resolucin por parte de la parte agraviada con ella.

Adems, debemos tener presente que con el mismo objeto de

mantener la continuidad de la audiencia, si la resolucin se hubiere
pronunciado por el tribunal luego de un debate, esto es, de haber
escuchado a ambas partes antes de dictar la resolucin, no ser
procedente deducir el recurso de reposicin en contra de la
resolucin que pronunciare el tribunal. Al efecto, dispone
expresamente el artculo 363 CPP que la reposicin de las
resoluciones pronunciadas durante audiencias orales deber
promoverse tan pronto se dictaren y slo sern admisibles cuando
no hubieren sido precedidas de debate.

8.- FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO DE REPOSICION.

 99

A.- En materia civil,

El recurso de reposicin debe interponerse por escrito y,

aunque el legislador no lo seale expresamente, el recurso de
reposicin deber deducirse en forma fundada, sealando la
resolucin en contra de la cual se deduce y terminar solicitando que
se acoja la reposicin, dejando la resolucin sin efecto o
modificndola en la forma que sea procedente.

Es posible en ciertos casos deducir el recurso de apelacin en

forma subsidiaria para el evento que sea rechazada la reposicin. Ello
acontecer si la reposicin se deduce:

- En contra de un auto o decreto que altera la substanciacin del

juicio o recae sobre trmites que no estn expresamente
ordenados por la ley (Art. 188 CPC)
- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba (Art.
319), o

- Se trata de alguna otra sentencia interlocutoria que hace

procedente la reposicin y ella hubiere sido dictada por el
tribunal de primera instancia. (Art. 187).

En aquellos casos en que la apelacin se interponga con el

carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el
recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (Art.189
inciso 3 CPC).

Si no se deduce la apelacin subsidiaria para el evento de ser

rechazada la reposicin no ser posible apelar con posterioridad,
puesto que la resolucin que rechaza la reposicin es inapelable con
posterioridad.

B.- En el procedimiento penal,

Para determinar la forma en que debe ser interpuesto el recurso

de reposicin debemos distinguir si la resolucin se ha dictado dentro
o fuera de una audiencia oral que se siga ante un juzgado de garanta
o un tribunal oral en lo penal.

El recurso de reposicin en contra de una sentencia

interlocutoria, auto o decreto dictado fuera de una audiencia oral
debe ser interpuesto por escrito y en forma fundada (art. 362 CPP)
 100

El recurso de reposicin en contra de una sentencia

interlocutoria, auto o decreto dictado dentro de una audiencia oral
debe ser interpuesto verbalmente y tan pronto se hubiere dictado la
resolucin, pudiendo fundarse muy someramente la solicitud de
reposicin formulada (art. 363 CPP)

9.- TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y DEBE

CONOCER DEL RECURSO DE REPOSICIN.

De acuerdo a lo previsto en los artculos 181 del Cdigo de

Procedimiento Civil y 362 y 363 del Cdigo Procesal Penal, el recurso
de reposicin debe ser deducido ante el tribunal que dict la
resolucin reponible y le corresponder a este mismo tribunal
pronunciarse acerca del recurso, acogindolo o rechazndolo.

10.- TRAMITACIN Y EFECTOS QUE PRODUCE LA

INTERPOSICIN DEL RECURSO DE REPOSICIN.

A.- En materia civil

Para los efectos de determinar la tramitacin y el efecto que

produce el recurso de reposicin respecto de la resolucin recurrida
debemos referirnos en forma separada a los autos y decretos y a la
interlocutoria de prueba.

a.- Respecto de autos y decretos.

a.1. El recurso de reposicin extraordinario no tiene

sealada una tramitacin especfica dentro del Cdigo de
Procedimiento Civil, por lo que se sostiene que si se hacen valer
nuevos antecedentes a ste debe drsele la tramitacin contemplada
en las reglas generales para las cuestiones accesorias o incidentes.

Por otra parte, se sostiene que la interposicin del recurso de

reposicin suspende los efectos o el cumplimiento del auto o decreto
en contra del cual se interpuso, desde la presentacin del recurso y
hasta que el tribunal lo falle.

Dicha tesis encuentra su ratificacin legal en lo previsto en la

primera parte del inciso primero del artculo 181 CPC, el cual dispone
que "los autos y decretos firmes se ejecutarn y mantendrn
desde que adquieran este carcter,...".

Un auto o decreto no se encontrar firme para ser ejecutado

mientras penda el recurso de reposicin. En consecuencia, slo
 101

fallado el recurso de reposicin ser posible llevar a cabo la ejecucin

del auto y decreto, puesto que si se hubiere interpuesto apelacin
subsidiaria deber ella concederse en el slo efecto devolutivo de
acuerdo a lo previsto en el No 2 del artculo 194 CPC

a.2. Respecto del recurso de reposicin ordinario, el inciso

segundo del art. 181 CPC establece que " el tribunal se pronunciara
de plano".

En consecuencia, al recurso de reposicin ordinario no debe

drsele la tramitacin de un incidente, sino que ste debe ser resuelto
de plano por el tribunal.

Ello guarda por lo dems perfecta armona con la tramitacin

prevista para los incidentes, puesto que dado que al no hacerse valer
nuevos antecedentes en la reposicin ordinaria todos los
antecedentes constan en el proceso, y en tal caso corresponde que
la cuestin accesoria se resuelva de plano segn lo establecido en
el art. 89 CPC

En este caso, dado que el inciso segundo del artculo 181 no

establece la suspensin del procedimiento implcita o explcitamente y
que la reposicin debe ser resuelta de plano, su interposicin no
suspende la ejecucin de la resolucin en contra de la cual se deduce.

b.- Respecto de la interlocutoria de prueba.

Tratndose de la interlocutoria de prueba, el inciso segundo del

artculo 319 CPC establece expresamente que "el tribunal se
pronunciar de plano sobre la reposicin o la tramitar como
incidente."

En consecuencia, es atribucin privativa del tribunal determinar

si a esta reposicin la resolver de plano o a ella le dar la tramitacin
de los incidentes, proveyendo traslado respecto de la solicitud
formulada. En la prctica, esta ltima es la forma usual de tramitar y
resolver la reposicin formulada en contra de la interlocutoria de
prueba.

Por otra parte, resulta clarsimo que la interposicin del

recurso de reposicin suspende el cumplimiento de la resolucin
que recibe la causa a prueba mientras ste no sea resuelto.

El artculo 319 en relacin con el art. 320 CPC nos seala que la
lista de testigos debe presentarse dentro de los primeros cinco das a
contar de la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a
 102

prueba si no se hubiere deducido reposicin; y en caso contrario,

dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la
resolucin que se pronuncie acerca de la ltima solicitud de
reposicin.

En consecuencia, el trmino probatorio ordinario comienza a

correr desde la notificacin de resolucin que falla la ltima solicitud
de reposicin, suspendindose el procedimiento mientras no sea ella
resuelta.

B.- En materia penal

Para los efectos de distinguir la tramitacin y efectos que genera

la reposicin en el sistema procesal penal en contra de una
resolucin, debemos distinguir si ste se deduce en contra de una
resolucin dictada dentro o fuera de una audiencia oral.
B.2.1. Tramitacin y efectos de una reposicin deducida en
contra de una resolucin pronunciada fuera de una audiencia
oral.

En cuanto a la tramitacin de la reposicin en contra de una

resolucin pronunciada fuera de una audiencia oral, el inciso segundo
del artculo 362 CPP, establece la regla general consistente en que "el
tribunal se pronunciar de plano" respecto de ella.

Excepcionalmente, el tribunal podr darle la tramitacin de un

incidente proveyendo traslado respecto de ella, en el caso de
haberse deducido en un asunto cuya complejidad aconseje or a los
dems intervinientes.

Respecto de esta excepcin en la cual puede darse a la

reposicin la tramitacin de un incidente, debemos tener presente que
ella es facultativa y no obligatoria para el tribunal al emplear el
legislador para referirse a esta excepcin la expresin "podr"; y que
la complejidad del asunto se puede referir en este caso a cualquiera
resolucin, esto es, una sentencia interlocutoria, auto o decreto.

En cuanto a los efectos que genera la reposicin respecto de la

resolucin recurrida, el inciso final del artculo 363 CPP consagra
expresamente la regla general sobre la materia al sealarnos que:
"La reposicin no tendr efecto suspensivo. Excepcionalmente,
la reposicin tendr efecto suspensivo cuando contra la misma
resolucin procediere tambin la apelacin en este efecto."

En consecuencia, en el sistema procesal penal se aplica el

principio que la regla general es que la reposicin no suspende el
 103

cumplimiento del decreto, auto o sentencia interlocutoria en contra del

cual se hubiere deducido. Excepcionalmente, la reposicin suspende
el cumplimiento del decreto, auto o sentencia interlocutoria si en
contra de ella procede tambin el recurso de apelacin en ambos
efectos.

Debemos recordar que en el sistema procesal penal la apelacin

proceder por regla general en el slo efecto devolutivo, salvo que la
ley disponga expresamente lo contrario para casos determinados
segn lo previsto en el artculo 368 CPP.

Finalmente, debe considerarse que la suspensin del

cumplimiento de la resolucin objeto de la reposicin se deber
verificar slo en la medida que se hubiere interpuesto la apelacin
subsidiaria, puesto que si as no se ha hecho no ser procedente la
apelacin al entenderse por ese solo hecho que la parte ha
renunciado a ella conforme a lo previsto en el inciso 3 del artculo 362
CPP.

B.2.2. Tramitacin y efectos de una reposicin deducida en

contra de una resolucin pronunciada dentro de una audiencia
oral.

En este caso, la reposicin debe ser tramitada verbalmente, de

inmediato, debiendo pronunciarse de la misma manera el fallo
conforme a lo previsto en el artculo 363 del Cdigo Procesal Penal.

En consecuencia, deducida una reposicin en contra de una

resolucin pronunciada en una audiencia oral, el tribunal debe
escuchar oralmente a la otra parte, y con lo que ello exponga debe
resolver la reposicin de inmediato y de la misma forma.

De acuerdo con ello, la reposicin deducida no produce efecto

de suspender la audiencia, sino que esta contina en forma
interrumpida una vez que sea fallada la reposicin.

Debemos recordar que la reposicin solo ser admisible en

contra de una resolucin slo en la medida que ella no hubiere sido
precedida de un debate sobre las partes sobre el asunto que ella se
pronuncia.

11.- FALLO DEL RECURSO DE REPOSICIN Y RECURSOS

QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.

La resolucin que se pronuncia acerca del recurso de reposicin

puede ser positiva, esto es, se acoge el recurso de reposicin
 104

deducido, o negativa, esto es, se rechaza el recurso de reposicin

interpuesto.

Para los efectos de determinar los recursos que proceden en su

contra es menester que analicemos por separado cada una de estas
situaciones.

A.- RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE

ACOGE EL RECURSO DE REPOSICIN.

En este caso, el sujeto que interpuso el recurso de reposicin no

podr deducir recurso alguno en contra de la resolucin, puesto que
ella no le causar agravio para legitimarlo a recurrir en contra de ella.

Si hubiere interpuesto el recurso de apelacin en forma

subsidiaria, ste no le ser concedido puesto que al acogerse la
reposicin se elimina el agravio que motiv la interposicin de la
apelacin subsidiaria y que se dedujo para el caso de no ser acogida
la reposicin. A esta situacin se refieren los artculos 181 inciso
segundo y 319 inciso final del CPC.

El sujeto legitimado en este caso para recurrir en contra de la

resolucin que falla acogiendo la reposicin es la contraparte, esto
es, aquella parte que no interpuso el recurso de reposicin.

En consecuencia, si la reposicin es acogida cabe preguntarse

si puede la contraparte intentar algn recurso.

Para analizar esta materia es menester tener presente que el

artculo 181 CPC, en su inciso segundo, establece que la reposicin
debe resolverse de plano y que aparentemente en su parte final
concedera el recurso de apelacin al que no fue odo (a favor de
quien estaba la resolucin que fue objeto de reposicin)al disponer:
"El tribunal se pronunciar de plano y la resolucin que niegue lugar a
esta solicitud ser inapelable; sin perjuicio de la apelacin del fallo
reclamado si es procedente el recurso."

Las razones por las cuales procedera la apelacin de la

resolucin que acoge la reposicin son:

a) El mencionado artculo 181 no dice que la resolucin sea

inapelable para la contraparte si se acoge la reposicin, sino que slo
contempla la situacin contraria: es inapelable la resolucin que
rechaza la reposicin.
 105

b) El principio de bilateralidad de la audiencia no se encuentra

excluido, por tanto se aplicarn las reglas generales del recurso de
apelacin.

Sin embargo, se nos presenta el problema que el Cdigo de

Procedimiento Civil establece que como regla general los autos y
decretos no son apelables, sino que las revisten este carcter las
sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia.

Por otra parte, la expresin "sin perjuicio de la apelacin del

fallo reclamado, si es procedente el recurso" que emplea el citado
art. 181 no debe entenderse referida a la apelacin de la contraparte,
sino que debe entenderse aplicable a la apelacin subsidiaria que
interpone la misma parte que interpuso el recurso de reposicin, la
que va a ser procedente en forma subsidiaria conforme a las reglas
generales cuando a travs del auto o decreto se hubiere alterado la
substanciacin regular del juicio o hubiere ordenado trmites no
establecidos en la ley.

La contraparte va a poder deducir recurso de apelacin en

contra de la resolucin que acoge la reposicin en la medida que
a ella se le otorgue el carcter de sentencia interlocutoria.

La resolucin en contra de la cual se deduce la reposicin tiene

la naturaleza jurdica de un auto o decreto, pero en cuanto a la
naturaleza jurdica de la resolucin que falla la reposicin se han
formulado diversas tesis:

Primera Tesis. La resolucin que falla la reposicin mantiene la

naturaleza jurdica de la resolucin en contra de la cual se interpuso.

En este caso, la resolucin que falla la reposicin ser un auto o

decreto, y proceder el recurso de apelacin conforme a las reglas
generales, esto es, de acuerdo al art.188 CPC ser apelable en forma
subsidiaria a la reposicin.

Segunda Tesis. La resolucin que falla la reposicin es un auto

o decreto, pero no es posible deducir la apelacin.

En este caso, no existe norma alguna en nuestra legislacin que

niegue el recurso de reposicin, sin embargo, la tendencia de los
tribunales es que no es procedente la reposicin de la reposicin, y en
tal caso, no sera posible interponer la apelacin en forma subsidiaria.

Tercera Tesis. La resolucin que falla la reposicin sera una

sentencia interlocutoria y en tal caso, sera posible deducir el recurso
de apelacin directo en su contra. En la especie, es menester tener
 106

presente que esta tesis no es posible de ser compartida de acuerdo a

lo previsto en el artculo 158 CPC.

La resolucin que falla una reposicin no es sentencia

interlocutoria de primera clase, puesto que la reposicin no reviste el
carcter de un incidente de acuerdo a lo resuelto por nuestra Excma.
Corte Suprema (sino un recurso). En consecuencia, no nos podemos
encontrar en la especie ante esta clase de resolucin, puesto que ella
es la que resuelve un incidente, estableciendo derechos permanentes
en favor de las partes.

Por otra parte, la resolucin de una reposicin no es posible

concebirla en la mayora de los casos como el pronunciamiento
acerca de un trmite que ha de servir de base para la dictacin de aun
auto o decreto, puesto que los trmites que sirven de base a una
sentencia interlocutoria o definitiva en nuestro derecho son mnimos.

De all que es prcticamente imposible concebir que la

resolucin que falla una reposicin en contra de un auto o
decreto se convierta en una sentencia interlocutoria.

De acuerdo con ello, si la resolucin que falla la reposicin en

contra de un auto o decreto mantiene el carcter de auto o decreto
tenemos (es decir, si nos hacemos cargo de la primera tesis):

1.- Que si ese auto o decreto es apelable, se aplica el artculo

188 del Cdigo de Procedimiento Civil.

2.- Que si ese auto o decreto es inapelable, no cabe deducir

nueva reposicin. La imposibilidad de deducir una nueva reposicin es
discutible, puesto que no existe ninguna norma legal que
especficamente establezca su improcedencia.

3.- Que la resolucin sealada no tiene el carcter de sentencia

interlocutoria, ya sea de primera o de segunda clase.
 107

B.- RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE

RECHAZA EL RECURSO DE REPOSICIN.

En la especie, es menester distinguir:

a. Si la parte al deducir la reposicin ha interpuesto el recurso

de apelacin subsidiario, deber darse curso a ste si fuere procedente
de acuerdo con las reglas generales establecidas en los artculos 188 (y
319) CPC y 362 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal.

b. Si la parte no interpuso el recurso de apelacin

subsidiario al deducir la reposicin, no ser posible deducir la
apelacin directamente con posterioridad en contra de la resolucin que
fall la reposicin.

Al respecto, debemos recordar que el art. 181 en su inciso final

establece que la resolucin que niegue lugar a la reposicin ser
inapelable, sin perjuicio de la apelacin de la resolucin en contra de la
cual se dedujo reposicin si es procedente el recurso.

Por otra parte, tratndose de los autos y decretos cabe recordar

que el art.188 establece la procedencia de la apelacin slo en forma
subsidiaria al recurso de reposicin, al igual que el art. 319 respecto de
la interlocutoria de prueba.

En materia penal, el artculo 362 CPP es ms categrico an,

puesto que entiende que si no se deduce la apelacin en contra de
una resolucin en forma subsidiaria al deducir la reposicin, se entiende
que la parte renuncia a aquella.

Finalmente, la contraparte de aquel que dedujo la reposicin no

podr deducir recurso alguno en contra de la resolucin que rechaz la
reposicin manteniendo el primitivo auto o decreto, porque ella no le
causa agravio alguno.

En el sistema procesal penal la procedencia del recurso de

apelacin en contra de la resolucin que falla una reposicin se
simplifica enormemente, dado que ella proceder solo en el caso que
se hubiere pronunciado por un juzgado de garanta y el legislador
hubiere contemplado expresamente la procedencia de dicho recurso
(art. 370 CPP). En contra de la resolucin que falla la reposicin
pronunciada por un tribunal oral en lo penal no proceder el recurso de
apelacin (art. 364 CPP)
 108

Por tanto, y en resumen, la resolucin que RECHAZA una

reposicin, NO es susceptible de recurso alguno. Slo proceder la
apelacin (y en contra de la resolucin recurrida de reposicin, no en
contra de la que rechaza la reposicin) en forma subsidiaria, si es que
ella (la apelacin) es procedente.

CAPITULO IV

EL RECURSO DE APELACIN

1.- GENERALIDADES.

El recurso de apelacin es la institucin contemplada por el

legislador para los efectos de permitir la materializacin en nuestro
ordenamiento jurdico de la doble instancia.

El principio de la doble instancia es aquel que persigue que la

resolucin de un conflicto sea visto en dos oportunidades y a travs de
dos tribunales distintos.

Atendiendo a la procedencia del recurso de apelacin y a su vista

es que se determina la instancia en que un asunto es conocido por un
tribunal competente. Segn lo previsto en el artculo 188 COT un
asunto puede ser conocido y resuelto:

a) En nica instancia. Un tribunal se halla revestido de

competencia para fallar el asunto en una sola instancia, en los casos en
que la sentencia que dicte sea inapelable;

b) En primera instancia. Un tribunal se halla revestido de

competencia para fallar el asunto en primera instancia, en los casos en
que respecto de la sentencia que dicte se contemple la procedencia del
recurso de apelacin; y

c) En segunda instancia. Es la competencia que posee el

tribunal superior en el conocimiento y fallo del recurso de apelacin
deducido en contra de la sentencia pronunciada en primera instancia.

Adems, y dado que el recurso de apelacin debe ser conocido y

resuelto, en virtud de su efecto devolutivo, por el tribunal superior
jerrquico a aqul que dict la sentencia juega el principio de la
jerarqua o grado.
 109

El principio de la jerarqua o grado se encuentra establecido en el

artculo 110 C.O.T como una regla general de la competencia, segn la
cual " una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez
inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto,
queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del
mismo asunto en la segunda instancia."

Esta regla de la jerarqua o grado tiene el carcter de orden

pblico y no puede ser modificada por la voluntad de las partes. De all
que se establece que la "prrroga de la competencia slo procede en
primera instancia" en el art.182 COT.

La existencia de la doble instancia se ha justificado sobre la

base de las siguientes razones:

a) El recurso de apelacin posibilita que los tribunales superiores

enmienden los agravios causados a las partes en la sentencia
dictada por los tribunales inferiores;

b) La existencia del recurso de apelacin permite a las partes

contar con un medio para los efectos de requerir a los tribunales
superiores que enmienden las omisiones o errores en que los
inferiores pudieren haber incurrido por cualquier causa en el fallo
de primera instancia.

c) La existencia del recurso de apelacin conduce a que los

tribunales de primera instancia acten con una mayor celo en el
desempeo de sus funciones jurisdiccionales para la resolucin
de los conflictos al saber anticipadamente que sus superiores a
travs del recurso podrn reparar los errores e injusticias que
ellos cometan en la dictacin de sus resoluciones; y

d) El recurso de apelacin permite que la resolucin de los

conflictos se ajuste en mayor medida a la adecuada solucin
de un conflicto, al ser ste resuelto en la segunda instancia por
una pluralidad de jueces que cuentan con una mayor
preparacin, experiencia y criterio que la de los inferiores que
pronunciaron la decisin en primera instancia.

La existencia de la doble instancia tambin ha sido

cuestionada, sealndose para ello:

a.- Si la resolucin de un asunto ofrece mayor garanta de

seguridad y acierto por el conocimiento del asunto por dos
tribunales, esta seguridad y acierto aumentara en caso de ser
conocido el asunto en ms de dos instancias; y
 110

b.- Si los tribunales de segunda instancia se justifican por la

existencia de una mayor experiencia y preparacin para la
solucin del conflicto, sera recomendable encomendar
directamente a stos la resolucin del asunto.

2.- REGLAMENTACIN

En materia civil, el recurso de apelacin se encuentra

orgnicamente reglamentado en sus diversos aspectos en el Ttulo
XVIII del Libro I (normas comunes a todo procedimiento), artculos 186
a 230, del CPC.

Existen tambin otras disposiciones a lo largo del CPC referentes

a la apelacin en cuanto a:

- La determinacin de la competencia del tribunal de segunda

instancia (arts. 160 y 692),

- La forma de concederse el recurso (arts. 307, 319, 326, etc.),

- La tramitacin que debe darse al recurso en la segunda instancia,

y para establecer la improcedencia de la interposicin en contra
de determinadas resoluciones.

En el proceso penal, se efecta una regulacin orgnica de los

recursos, contemplndose en el Ttulo I del Libro III del CPP, titulado
Disposiciones Generales, los principios que rigen para todos los
recursos; y en el Ttulo III del Libro III, titulado Recurso de Apelacin,
se regula orgnicamente este medio de impugnacin.

Sin perjuicio de ello, encontramos dispersas a lo largo del CPP

diversas disposiciones que regulan el recurso de apelacin respecto de
diversas resoluciones, pudiendo citar a modo de ejemplo los arts. 115,
120, 132 bis, 149, 158, 237, 239, 247, 253, 271, 277, 362, 414, 418,
427 y 450.

3.- CONCEPTO

Etimolgicamente, la expresin apelacin proviene del vocablo

latino "apellatio", que significa llamado, peticin extrema, y cuya raz
es " apello" o " apellare" que quiere decir llamar, citar.

El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define

el trmino apelacin como "aquel recurso que se entabla a fin de
 111

que una resolucin sea revocada total o parcialmente por un

tribunal o autoridad superior al que la dict"

Dentro de la doctrina extranjera, Couture define la apelacin como

el recurso ordinario, concedido al litigante que ha sufrido un
agravio de la sentencia del juez inferior para reclamar y obtener su
revocacin por el juez superior.

En nuestro derecho, podemos definir el Recurso de Apelacin

como el acto jurdico procesal de la parte agraviada con la
dictacin de una resolucin judicial, por medio del cual se solicita
al tribunal que la dict que eleve el conocimiento del asunto al
tribunal superior jerrquico con el objeto de que ste la enmiende
con arreglo a derecho."

Este concepto de la apelacin fluye de lo establecido en el artculo

186 CPC el cual nos seala que el "recurso de apelacin tiene por
objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con
arreglo a derecho, la resolucin del inferior."

En el proceso penal, se contempla el principio general del

establecimiento del agravio como causa de legitimacin para deducir
cualquier recurso, siendo por ello titulares para deducir el recurso el
ministerio pblico y el interviniente agraviado por la resolucin judicial
(art. 352 CPP), debiendo indicarse en el recurso de apelacin, que
debe deducirse por escrito, los fundamentos y las peticiones concretas
que se formulan al tribunal de alzada para que este acogiendo el
recurso proceda a reparar el agravio causado al recurrente por la
resolucin impugnada.( Art. 367 CPP).

En el proceso penal, al contemplarse una apelacin restringida

slo respecto de determinadas resoluciones que se dictan por el juez
de garanta y la improcedencia de este medio de impugnacin respecto
de las resoluciones que se dictan por el tribunal oral, la apelacin deja
de ser concebida como un recurso amplio, de carcter jerrquico, en
que el tribunal tiene amplitud de conocimiento sobre todos los aspectos
del proceso de primera instancia, porque se trata de una concepcin
completamente contraria a la idea de un juicio oral concentrado y los
principios que de l emanan.

4.- CARACTERSTICAS

Las caractersticas que presenta el recurso de apelacin son las

siguientes:

a.- Es un recurso ordinario, porque procede en contra de la

generalidad de las resoluciones judiciales y para su interposicin basta
 112

como motivo (causal genrica) de procedencia la concurrencia del

perjuicio o agravio.

En el proceso penal, se altera esta regla dado que el recurso de

apelacin slo es procedente en contra de las resoluciones que
pronuncia el juez de garanta cuando se establece expresamente su
procedencia (art. 370) y se establece como regla general el carcter de
inapelable de todas las resoluciones que pronuncia un tribunal de juicio
oral en lo penal.(art. 364)

b.- Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la

resolucin que se impugna para que sea resuelto por el tribunal
superior jerrquico;

c.- Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de

los tribunales;

d.- Es un recurso que tiene una causal genrica de procedencia en

contra de la resolucin impugnada, como es el agravio en materia
civil y penal.

e.- Constituye la segunda instancia en la legislacin chilena, lo que

supone que el tribunal que conoce de l puede revisar los hechos y el
derecho de acuerdo a las peticiones concretas formuladas por las
partes al interponerlo, con muy pocas limitaciones.

En el proceso penal, reiteramos, se rompe el principio de la doble

instancia respecto de las resoluciones pronunciadas por un tribunal de
juicio oral en lo penal, al establecerse expresamente la improcedencia
del recurso de apelacin en contra de las resoluciones que ste
pronuncia (art. 364 CPP); y respecto de las resoluciones pronunciadas
por el juez de garanta se establece la procedencia del recurso de
apelacin slo respecto de las resoluciones que especficamente ste
se contemple ( art. 370 CPP) ;

f.- Es un recurso vinculante, en el sentido en que en algunos casos

su interposicin impide interponer otros recursos; y en otras situaciones,
es necesaria su interposicin para los efectos de poder interponer con
posterioridad otros recursos en el proceso.

En el segundo sentido, el recurso de apelacin es uno de los medios de

preparar el recurso de casacin en la forma y dar cumplimiento as a
uno de los requisitos de admisibilidad que se contemplan por el
legislador para la interposicin de este recurso. (Art. 769 CPC). Por otra
parte y por regla general, slo si se hubiere interpuesto el recurso de
apelacin va a ser posible interponer el recurso de casacin en el
fondo, puesto que este procede en contra de las sentencias definitivas
 113

o interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su

continuacin, inapelables, dictadas por las Cortes de Apelaciones o
tribunal arbitral de derecho de segunda instancia en asuntos de
competencia de las Cortes de Apelaciones. (Art. 767 CPC)

En el proceso penal, el recurso de apelacin en los casos en que sea

procedente es uno de los medios para preparar el recurso de nulidad en
contra de la resolucin que emanare de un procedimiento viciado por
una causal que no sea un motivo absoluto de nulidad ( art. 377)

g.- En materia civil, el recurso de apelacin procede tanto en los

asuntos contenciosos como en los no contenciosos. (art. 822 CPC)

h.- Es un recurso renunciable. El recurso de apelacin se ha

sealado que puede ser renunciado:

h.1.- En forma expresa y anticipada antes del inicio del proceso

o dentro de ste y antes de la dictacin de la resolucin recurrible.

Dicha facultad de las partes se deduce de lo establecido en el inciso 2

del art. 7 CPC, el cual exige que el mandatario judicial cuente con
facultades especiales para los efectos de "renunciar los recursos o
trminos legales".-

h.2.- En forma tcita, si se deja transcurrir el plazo fatal sin

interponer el recurso. De acuerdo a lo sealado por nuestra
Jurisprudencia, la renuncia tcita se encuentra contemplada dentro de
las facultades ordinarias o esenciales del mandato judicial
contempladas en el inciso 1 del art. 7 CPC. En este caso, lo que
realmente se produce es la extincin de la facultad procesal de apelar
por la preclusin, al no ser ejercida dentro del plazo fatal.

En el proceso penal, se contempla una regla general para regular

expresamente la renuncia y desistimiento de los recursos en el artculo
354 CPP. En dicha regla general debemos entender comprendido el
recurso de apelacin, conforme con la cual Los recursos podrn
renunciarse expresamente, una vez notificada la resolucin
contra la cual procedieren. De acuerdo con dicha regla, respecto de
la renuncia expresa, se debe entender que no cabe ella con
antelacin a la notificacin de la resolucin, debiendo entender por ello
que la renuncia expresa es la que se materializa desde la notificacin
de la resolucin hasta antes del transcurso del plazo para deducirlo,
sin que se haya interpuesto. Por otra parte, debemos tener presente
que se contempla una renuncia tcita respecto del recurso de
apelacin en el inciso 3 del art. 362, conforme con el cual Cuando
la reposicin se interpusiere respecto de una resolucin que
tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez
 114

este recurso para el caso de que la reposicin fuere denegada, se

entender que la parte renuncia a la apelacin.

En relacin con el desistimiento, este se contempla en el inciso

segundo del art. 354 del CPP al disponerse que quienes hubieren
interpuesto un recurso podrn desistirse de l antes de su
resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se
extendern a los dems recurrentes o a los adherentes al
recurso.

Finalmente, el inciso final del art. 354 limita la exigencia de facultades

especiales para renunciar y desistirse de los recursos slo al
defensor. Al efecto, dispone ese precepto, que el defensor no podr
renunciar a la interposicin de un recurso, ni desistirse de los recursos
interpuestos, sin mandato expreso del imputado.

Muy vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de

apelacin se encuentra el trmite de la consulta. El legislador,
desea que respecto de determinadas resoluciones judiciales se haga
una efectiva revisin por el tribunal superior jerrquico, cuando no se
hubiere interpuesto el recurso de apelacin o se hubiere renunciado o
desistido el recurso de apelacin que se hubiere interpuesto en contra
de esa resolucin.

En materia civil, son consultables en los juicios de Hacienda todas las

sentencias definitivas de primera instancias desfavorables al Fisco
(Art. 751 CPC).

En el proceso penal no se contempla el trmite de la consulta

respecto de ninguna resolucin judicial. Lo cual se justifica en atencin
al carcter predominantemente acusatorio, oral, pblico, concentrado,
de carcter adversarial, recibiendo plena aplicacin de la inmediacin,
y establecindose el sistema de apreciacin de la prueba conforme a
la sana crtica, lo que hace improcedente la revisin de las
resoluciones que se dictan por el tribunal de alzada tanto por la va de
la apelacin, como por el mandato del legislador a travs del trmite
de la consulta.

Por otra parte, en el sistema procesal penal es el Ministerio Pblico el

encargado de la proteccin del orden pblico penal, debiendo por ello
ser este rgano quien deduzca el recurso de apelacin en los casos
en que ello sea procedente por haberse dictado resoluciones que no
respeten las reglas del procedimiento penal o haber infringido la ley
penal.

5.- RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE

 115

5.1. EN MATERIA CIVIL.

En materia civil, son apelables directamente todas las

sentencias definitivas y las sentencias interlocutorias de primera
instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente
este recurso (Art.187 CPC).

Por regla general, los autos y decretos no son apelables (Art.188,

primera parte, CPC)

Excepcionalmente, los autos y decretos son apelables, pero

nunca en forma directa, sino que en forma subsidiaria de la reposicin
y para el evento que ella no sea acogida (art. 188), en los siguientes
casos:

a.- Cuando alteren la substanciacin del procedimiento.

En este sentido, la Jurisprudencia ha sealado que es apelable

por ser una resolucin que altera la substanciacin regular del juicio, la
que provee una demanda en juicio sumario confiriendo traslado en
lugar de citar a las partes a comparendo.

Tambin sera el caso de la resolucin que ordena tramitar una

demanda conforme al juicio ordinario civil de mayor cuanta
contemplado en el Libro II del C.P.C. en circunstancias que por su
cuanta deba ser tramitado conforme a las normas del procedimiento
de menor cuanta contemplado en el prrafo 1 del Ttulo XIV del Libro
III del C.P.C. o de mnima cuanta contemplado en el prrafo 2 del
Ttulo XIV del Libro III del C.P.C

b.- Cuando recaen sobre trmites que no estn

expresamente ordenados por la ley.

Este sera el caso de una resolucin que estableciere la citacin

a conciliacin de las partes en los casos en que ella no fuere
procedente por la falta de concurrencia de alguno de los requisitos que
al efecto prev el art. 262 CPC, si se estimare que esa resolucin
reviste la naturaleza jurdica de un decreto, o la ordenare el trmite de
la consulta de una sentencia definitiva en materia civil respecto de
situaciones en que ella no se encuentra contemplada.

5.2.- EN EL PROCESO PENAL.

En el proceso penal, el recurso de apelacin es procedente slo

respecto de las resoluciones que expresamente seala el legislador,
contemplando a mayor abundamiento una regla general de
 116

improcedencia del recurso de apelacin en contra de todas las

resoluciones que se pronuncian por un tribunal oral en lo penal.

Respecto de las resoluciones que se pronuncian por el juez

de garanta, se establece en el art. 370 CPP que ellas sern
apelables en los siguientes casos:

a) Cuando pusieren trmino al procedimiento, hicieren

imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta
das, y

b) Cuando la ley lo sealare expresamente.

Dentro de estos casos en que el legislador se encarga de

contemplar expresa y especficamente la procedencia del recurso de
apelacin, dando aplicacin a la regla genrica contenida en la letra b)
del art. 370, podemos sealar las siguientes resoluciones:

a) La resolucin que declare inadmisible la querella (art. 115),

b) la resolucin que declare el abandono de la querella (art. 120),

c) la resolucin que declare la ilegalidad de la detencin ser

apelable por el fiscal o el abogado asistente del fiscal, en el
slo efecto devolutivo slo tratndose de los delitos
establecidos en los artculos 141 (secuestro), 142 (sustraccin
de menores), 361 (violacin), 362 (violacin de menores), 365
bis (violacin calificada), 390 (parricidio), 391 (homicidio), 433
(robo con violencia o intimidacin calificado), 436 (robo con
violencia o intimidacin simple y robo por sorpresa), 440 (robo
con fuerza en lugar habitado o destinado a la habitacin),
todos del Cdigo Penal, y los ilcitos de la ley N 20.000, de
drogas, 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440
del Cdigo Penal, y los de la ley N 20.000 que tengan pena
de crimen. En los dems casos no ser apelable (art. 132 bis,
introducido por la Ley N 20.253)

d) la resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o

revocare la prisin preventiva, siempre que ella hubiere sido
pronunciada en una audiencia (art.149) regla que debemos
hacer aplicable a los casos en que esas resoluciones se
pronuncien en una audiencia respecto de otras medidas
cautelares conforme a lo previsto en el art. 150,

e) las resoluciones que negaren o dieren lugar a las medidas

cautelares reales, sin distinguir en este caso si se han
pronunciado en una audiencia o no ( art. 158),
 117

f) la resolucin que se pronuncia acerca de la suspensin

condicional del procedimiento ( art. 237),

g) la resolucin que revocare la suspensin condicional del

procedimiento ( art. 239),

h) la resolucin que decretare el sobreseimiento definitivo de la

causa en caso que el fiscal no compareciere a la audiencia o
se negare a declarar cerrada la investigacin, luego de haber
sido apercibido en tal sentido por el juez de garanta por haber
transcurrido el plazo para el cierre de la investigacin (art.
247),

i) la resolucin que declara el sobreseimiento definitivo o

temporal ( art. 253),

j) la resolucin pronunciada en la audiencia de preparacin de

juicio oral sobre las excepciones de incompetencia, litis
pendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente
(Art. 271),

k) la resolucin de auto de apertura de juicio oral es apelable solo

por el Ministerio Pblico solo respecto de la parte que hubiere
excluido pruebas por provenir de diligencias declaradas nulas
u obtenidas con inobservancia de las garantas fundamentales
( art. 277),

l) la sentencia definitiva dictada por el juez de garanta en el

procedimiento abreviado ( art. 414), en realidad del art. 370 a).

Respecto de las resoluciones que se pronuncian por el

tribunal de juicio oral en lo penal, se establece como regla general
en el art. 364 CPP que sern inapelables las resoluciones dictadas
por un tribunal de juicio oral en lo penal

Los fundamentos que se desprenden de la discusin del Senado

para establecer la nica instancia respecto del juicio oral fueron los
siguientes:

a) La eliminacin del recurso de apelacin no infringa los

Tratados Internacionales, dado que stos contemplan slo la
posibilidad de revisin por los tribunales superiores por cualquier
medio sin consagrar la existencia de un recurso de apelacin; lo
que se suple al establecer un recurso de nulidad amplio, que tiende a
obligar a un nuevo juicio cuando no se han respetado las garantas
procesales y los trmites que indica el Cdigo Procesal Penal;
 118

b) El establecimiento del recurso de apelacin implicara que el

tribunal que realmente tomara la decisin sera el de alzada con el
mrito de la lectura de actas de los registros del juicio oral, con lo
cual el sistema procesal penal dejara de tener como centro al juicio
oral y la inmediacin, pasando a transformarse en cuanto a su
decisin definitiva por la va de la apelacin en un procedimiento
escrito; y

c) La consagracin del juicio oral que es conocido un tribunal

colegiado integrado por componentes de la ms alta calidad, asegura
una pronta y justa decisin del conflicto, lo que no hace aconsejable
para el cumplimiento de esos objetivos contemplar una nueva revisin
por un otro tribunal colegiado por la va del recurso de apelacin.

Sin embrago, jurisprudencialmente, se ha determinado que son

apelables las resoluciones dictadas por un Tribunal Oral cuando
recaen sobre la decisin de medidas cautelares (art. 149) o cuando
declaran el abandono de la querella (art. 120 letra c, e inc. final).

Finalmente, se contempla la procedencia del recurso de

apelacin respecto de:

a) La resolucin que se pronunciare por la Corte de Apelaciones

sobre la peticin de desafuero ser apelable para ante la Corte
Suprema (art. 418),

b) La resolucin que se pronunciare por la Corte de Apelaciones

sobre la querella de captulos ser apelable para ante la Corte Suprema
(art. 427) y

c) La sentencia que se pronunciare sobre la extradicin pasiva por

un Ministro de la Corte Suprema ser apelable para ante la Corte
Suprema ( art. 450).

Por ltimo, debe dejarse constancia que no obstante que

expresamente se ha indicado que el recurso de apelacin procede
cuando la ley lo contempla, el CPP, en ciertos casos y en forma
redundante, ha sealado que determinadas resoluciones son
inapelables (arts 115 inc. final, 132 bis, 258 inc. final, 271 inc. final y
399 del CPP)

5.3- MOTIVOS POR LOS CUALES EL LEGISLADOR ESTABLECE

LA IMPROCEDENCIA DEL RECURSO DE APELACIN.
 119

Sin perjuicio de las normas de procedencia del recurso de

apelacin ya sealadas, debemos tener presente que el legislador
establece la improcedencia del recurso en contra de determinadas
resoluciones por los siguientes motivos:

a.- La cuanta del asunto.

De acuerdo a lo previsto en el art. 45 N 1 COT, los jueces de

letras conocern en nica instancia de las causas civiles y de
comercio cuya cuanta no exceda de 10 Unidades Tributarias
Mensuales. En este tipo de causas es procedente en consecuencia
solo el recurso de casacin en la forma , el que debe ser interpuesto
dentro de cinco das conforme a lo previsto en el artculo 791 CPC.

Excepcionalmente, respecto de causas con esta cuanta

permanecer vigente el recurso de apelacin si en ellas intervienen las
personas aforadas que se sealan en los arts. 45 N 2 letra g) y 50 N
2 COT, dado que estas causas deben ser conocida en primera instancia
y nunca en nica instancia por mandato expreso del legislador.

b.- La naturaleza del asunto.

En atencin a la naturaleza del asunto, el legislador a travs de

una norma expresa le otorga el carcter de inapelable a determinadas
resoluciones judiciales.

Ello ocurre en materia civil, por ejemplo, con:

- La resolucin que se pronuncia acerca de la habilitacin de da y

hora para la prctica de una actuacin judicial( Art. 60 CPC),

- Las resoluciones que se dicten en las materias que se refiere el

art. 90 del CPC respecto de los incidentes,

- La resolucin que rechaza la reposicin de acuerdo a lo

establecido en el inc. 2 del art. 181 CPC,

- La que dispone la prctica de una diligencia probatoria y la que da

lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados
durante el trmino probatorio. (Art. 326 CPC)

En el proceso penal, vimos que la regla general es la inversa,

dado es procedente el recurso de apelacin slo en los casos en que la
ley lo contemple. Sin perjuicio de ello, y a mayor abundamiento se
 120

sealan expresamente casos de resoluciones inapelables en los arts.

115 inc. final, 132 bis, 258 inc. final, 271 inc. final, 364 y 399.

c.- La naturaleza jurdica de la resolucin.

De acuerdo a lo sealado, en materia civil no es procedente la

apelacin en contra de los autos y decretos cuando ordenen trmites
necesarios para la substanciacin del juicio.

En el proceso penal, vimos que la regla general es el carcter de

inapelable de todas las resoluciones, a menos que el legislador
contemple la procedencia del recurso. Sin perjuicio de ello, las reglas
ms importantes sobre el carcter inapelable de las resoluciones que
expresa y especficamente se contemplan son las relativas a las
resoluciones pronunciadas por un tribunal oral en lo penal (art. 364),
con las excepciones jurisprudenciales ya vistas y respecto de la
sentencia definitiva en el procedimiento simplificado (art. 399).

d.- La instancia en la cual se dicta la resolucin.

Las resoluciones que se dicten durante la tramitacin de la

segunda instancia son inapelables (art. 210 CPC)

Excepcionalmente, son apelables las resoluciones pronunciadas

por el tribunal de segunda instancia que tengan por objeto resolver
acerca de su competencia. (Arts. 209 CPC)

e.- El tribunal que pronuncia la resolucin.

Las resoluciones que se pronuncien por la Excma Corte Suprema

son inapelables, puesto que ella es el mximo tribunal en jerarqua
dentro de nuestro pas, y no existir obviamente un superior que pueda
conocer de la apelacin. (Arts. 209 CPC)

En el proceso penal, como ya se dijo, son inapelables las

resoluciones pronunciadas por un tribunal oral en lo penal ( art. 364)

6.- CAUSAL QUE FUNDAMENTA LA INTERPOSICION DEL

RECURSO.

Para los efectos de poder interponer el recurso de apelacin, es

menester que la parte que lo interpone haya experimentado un
perjuicio con la resolucin que lo legitime para requerir su revisin
por el tribunal superior jerrquico.
 121

Como seala Couture, entre el agravio y el recurso media la

misma diferencia que entre el mal y el remedio. La apelacin busca la
justicia, porque el agravio es la injusticia, la ofensa, el perjuicio material
y moral.

6.1.- En materia civil, la causal genrica que fundamenta la

interposicin del recurso de apelacin es el agravio, el que se genera
con motivo de no haber obtenido una parte con la dictacin de la
resolucin todo lo que pretenda dentro del proceso.

Para los efectos de establecer el agravio es menester determinar

en la parte resolutiva de la sentencia cual ha sido la decisin acerca de
las pretensiones, oposicin a la pretensin, contrapretensiones y
oposicin a la contrapretensin.

La ley no establece un agravio o perjuicio mnimo para establecer

la procedencia de la apelacin, razn por la cual es posible apelar ya
sea por la imposicin o negativa a la condena en costas, segn
corresponda, aun cuando la sentencia hubiere acogido en su totalidad
el resto de las peticiones formuladas por una parte.

De acuerdo a lo sealado por el art. 751 CPC respecto a los

casos en que una sentencia es desfavorable al inters del fisco (Juicio
de Hacienda) para hacer procedente la consulta en caso que no se
apelare de la sentencia definitiva, podemos sealar que existir agravio:

A.- Para el demandante.

a.- Cuando no se acoja totalmente la demanda por l deducida.

b.- Cuando no se deseche totalmente la reconvencin deducida

en su contra.
B.- Para el demandado.

a.- Cuando no se deseche totalmente la demanda deducida en su

contra.

b.- Cuando no se acoja totalmente la reconvencin por l

deducida.

En consecuencia, la determinacin del agravio objetivo se puede

establecer en materia civil por la comparacin de lo solicitado por la
parte y lo resuelto por el tribunal. Existir agravio para la parte que le
posibilitar recurrir en contra de la resolucin, cuando a ella no se le ha
concedido en la decisin todo lo que le requiriera al tribunal (no existe
una suerte de agravio mnimo).
 122

De all que en materia civil, de acuerdo al art. 186 CPC "el

recurso de apelacin tiene por objeto obtener del tribunal superior
respectivo que enmiende una resolucin, con arreglo a derecho, la
resolucin del inferior", con el fin de eliminar el agravio causado con
ella al recurrente.

De acuerdo con ello, se ha sealado que el agravio objetivo se

encuentra en la parte resolutiva del fallo, en cuanto en ella se contiene
la decisin acerca del asunto controvertido, cuyo mandato pasar en
autoridad de cosa juzgada.

En consecuencia, el agravio no se producir en la parte

considerativa del fallo, a menos que ellos sean indispensables ser
considerados para la interpretacin de la decisin a la cual se integran
implcita o expresamente. Sera el caso por ejemplo, de la sentencia
que establezca en la parte resolutiva la condena al pago de una
indemnizacin de perjuicios, a liquidarse de acuerdo con las bases
establecidas en un considerando.

Finalmente, es menester tener presente que cabe recurrir en

contra de la sentencia que acoge peticiones subsidiarias y no las
principales, puesto que en tal caso existe un agravio consistente en
que no se acojan primeramente las peticiones formuladas antes de
las subsidiarias acogidas, puesto que mientras existan recursos en
contra de la resolucin no es posible sostener que se ha negado
definitivamente lo solicitado en forma principal.

Adems, en el recurso de apelacin debe concurrir el agravio

subjetivo, el que no es mas que el agravio objetivo pero concretado
y especificado por el recurrente en sus peticiones concretas
respecto de la parte de la sentencia que estima que le perjudica y
que se invoca como el fundamento y el objeto especfico de su
recurso. Es, en consecuencia, una limitacin voluntaria del agravio.

En consecuencia, en definitiva el agravio subjetivo, que se

concreta en la peticin que formula el recurrente, es el que otorga
competencia al tribunal superior, an cuando el agravio objetivo
hubiere sido mayor para el recurrente. Tal sera el caso, en que una
sentencia condene a pagar una determinada indemnizacin de
perjuicios y el recurrente, en lugar de pedir su revocacin, se limita
solamente a solicitar una modificacin del monto de dicha
indemnizacin (o que no se fije el monto pedido, sino uno inferior y la
apelacin pida ms de lo otorgado pero menos que lo solicitado
originalmente) En tal caso, el tribunal slo poseer competencia para
pronunciarse respecto de la variacin la indemnizacin, aun cuando
el agravio objetivo hubiere sido mayor por lo que habra podido
 123

solicitar la revocacin del fallo para generar el acogimiento total de lo

pedido (toda la indemnizacin o todo su rechazo).

Y, en tal caso, siendo el objeto del litigio, en segunda instancia,

la variacin solicitada del monto de la demanda, un fallo que slo la
modifique en parte, se adecua a la competencia otorgada (por ser
parte de lo pedido)

6.2.- En el proceso penal, se contempla expresamente el agravio

como causal de procedencia de todos los recursos, y por ello
plenamente tambin aplicable al recurso de apelacin.

Al efecto, establece el artculo 352 CPP, titulado Facultad de

recurrir, que podrn recurrir en contra de las resoluciones
judiciales el ministerio pblico y los dems intervinientes
agraviados por ellas, slo por los medios y en los casos
expresamente establecidos en la ley. y contemplan las peticiones
concretas como requisito para la interposicin del recurso en el art.
367.

Sobre la materia debemos tener presente que al contemplarse al

Ministerio Pblico en forma separada a los otros intervinientes como
sujetos facultados para recurrir, no obstante revestir ste semejante
carcter segn lo contemplado en el art. 12 CPP, no fue con el
propsito de excluirlo de la exigencia de la concurrencia del agravio
para la interposicin del recurso, sino, por el contrario, darle
expresamente tal facultad (pero, siempre, en caso de agravio)

Al efecto, en el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin,

Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado se seala que el
fundamento inherente al recurso es el agravio, de modo que, para
no asignar al ministerio pblico un papel de privilegio frente a los
dems intervinientes, slo podr recurrir cuando es agraviado.
Entendi la preocupacin del seor Fiscal referida ms bien a la
dificultad que podra presentarse en algn caso concreto para
determinar si ha sufrido agravio, y, al efecto, dej expresa
constancia que considera que el ministerio pblico es agraviado
cuando no fueren acogidas sus peticiones de cualquier manera,
sea en la calificacin del delito, en la extensin de la pena o en el
grado de participacin que le haya cabido al imputado, es decir,
tanto si la sentencia concede menos como si concede ms de lo
que el fiscal hubiere pedido.

7.- OBJETO EL RECURSO DE APELACIN

 124

De acuerdo a la definicin del recurso de apelacin, a travs de

ste se persigue la enmienda de una resolucin judicial, esto es, la
modificacin total o parcial de la misma a fin de eliminar el agravio
causado con ella a la parte.

En la legislacin y doctrina, se han establecido diversos sistemas

de apelacin para los efectos de que el tribunal de alzada efecte la
revisin del fallo de primera instancia, distinguindose entre la
apelacin plena, la apelacin revisora y un sistema eclctico.

7.1.- Sistema de la apelacin plena, el recurso de apelacin se

configura como una repeticin del proceso ante el tribunal de segunda
instancia.

De acuerdo con ello, la prueba en segunda instancia debe ser

admitida sin otras limitaciones que las que hubieran existido para su
rendicin en la primera instancia, y tanto respecto de la fundamentacin
del recurso como al apelado que comparece se le debe permitir
manifestar todo aquello que estimen oportuno para defender sus
intereses, pudiendo incluso modificar las pretensiones y excepciones
que hubieren hecho valer en la primera instancia de acuerdo a los
nuevos hechos y las pruebas que rindan en la segunda instancia.

El sistema de la apelacin plena ampla las facultades del tribunal

de alzada y el de las partes, versando la resolucin de la apelacin
sobre las pretensiones, excepciones, hechos y pruebas existentes al
momento de fallarse la apelacin.

El sistema de la apelacin plena ha sido criticado porque se

minimizara el contenido de la primera instancia, dejndola
reducida a una etapa procesal previa de poco valor, y adems,
permitira una segunda instancia de un gran volumen de discusin y
prueba que perturbara las funciones del tribunal superior y rompera
con el sistema de la inmediacin al delegar la funcin de recepcin de
las pruebas en uno de sus miembros o en el tribunal de primera
instancia.

Por otra parte, este sistema implicara la ruptura de la doble

instancia, puesto que el tribunal superior se pronunciara en nica
instancia respecto de las nuevas pretensiones o excepciones hechas
valer en esta etapa.

7.2.- Sistema de apelacin limitada o revisora, se considera

que la funcin de la segunda instancia no es la de repetir el proceso en
que se dict la resolucin objeto de impugnacin, sino que la de revisar
lo actuado por el juez de primera instancia para comprobar la
 125

correccin del fallo pronunciado por ste. No se puede alterar el objeto

del pleito y slo se discute lo apelado.

La resolucin objeto de apelacin (vale decir, la de primera

instancia) es el eje sobre el cual gira la segunda instancia, puesto que
al ser aquella un resumen de todo lo acaecido en la primera instancia,
permitir a travs de su examen el revisar lo actuado en esa fase del
proceso. El tribunal de alzada slo puede entrar a considerar en la
segunda instancia las peticiones formuladas por el apelante en su
escrito de interposicin del recurso, y la resolucin del tribunal de
alzada se encuentra limitada por dichas peticiones y por los que las
partes hubieren pedido y probado ante el tribunal de primera instancia.

La prueba en la segunda instancia es aceptada en forma

excepcional. En este sistema rige plenamente la regla tantum
appellatum quantum devolutum, por cuanto el tribunal superior slo
va a poseer competencia para conocer de aquello que le ha sido
sometido a su conocimiento en virtud de la apelacin. En el proceso
penal rige claramente este sistema conforme a lo previsto en los arts.
367 y 360 del CPP.

7.3.- Sistema eclctico, se permite, en ciertos casos (no amplio)

el discutir materias distintas a la apeladas, tambin se permite la
rendicin de pruebas (pero limitada a lo debatible). Es el sistema del
CPC (se pueden interponer excepciones anmalas en segunda
instancia y cabe la prueba, pero ms limitada que en la primera).

No cabe duda que en sistema de procesos escritos, jueces

singulares, prueba legal y rgido sistema jerrquico, v/s tribunales
colegiados, de conocimiento oral e inmediacin y con apreciacin de la
prueba segn la sana crtica, har ms o menos extenso
(respectivamente) la procedencia del recurso de apelacin.

8.- SUJETO

Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el

recurso de apelacin es menester que:

a.- Ella revista el carcter de parte

Dentro del concepto de parte se comprende no slo a las que

actan en el carcter de principales (demandante y demandado en
materia civil, querellante y reo en el proceso penal), sino que tambin a
los que han intervenido como terceros en el proceso en el carcter de
excluyentes, independientes o coadyuvantes.
 126

En el sistema procesal penal, se contempla la posibilidad de

recurrir respecto de los intervinientes agraviados por una resolucin
judicial, conforme a lo previsto en los arts. 352 y 12 CPP.

b.- Haber la parte sufrido un agravio o gravamen irreparable

con la resolucin

De acuerdo a lo sealado, la resolucin causar agravio a una

parte cuando no d lugar en todo o parte a lo pedido por sta o de
lugar en todo o parte a lo solicitado por su contraparte.

En consecuencia, una resolucin puede causar agravio no slo a

una de las partes del proceso, sino que a todas ellas. Ello acontecer
por ejemplo, cuando se da lugar parcialmente a la demanda en cuyo
caso la sentencia causar agravio al demandante en la parte en que no
se dio lugar a la demanda y al demandado en la parte que se dio lugar
a ella.

De all que es posible en estos casos de sentencias parciales que

se pueda deducir recurso de apelacin en contra de la resolucin por
ambas partes del proceso.

En cambio, si se da lugar totalmente a lo pedido por una de las

partes, ella no podr deducir recurso de apelacin en contra de la
resolucin al no experimentar agravio alguno con su dictacin.

En materia civil, este concepto fluye de lo establecido en el art.

186 y art. 216 inciso 2 CPC (este ltimo trata de la adhesin al
recurso de apelacin).

En el sistema procesal penal, se contempla la posibilidad de

recurrir slo respecto del ministerio pblico y dems intervinientes
agraviados por una resolucin judicial. (art. 352 CPP)

En consecuencia, podemos sealar como regla general que los

dos requisitos que configuran la legitimacin para obrar en el recurso de
apelacin son los de ser parte y de experimentar un agravio con la
dictacin de la resolucin.

9.- TRIBUNALES QUE INTERVIENEN EN EL RECURSO DE

APELACIN

El recurso de apelacin se debe interponer ante el tribunal que

dict la resolucin impugnada, para que l sea conocido y resuelto por
el tribunal superior jerrquico.
 127

En consecuencia, en el recurso de apelacin intervienen dos

tribunales:

a.- El tribunal que dict la resolucin que se impugna

Es ante este tribunal (a quo) que debe ser presentado el recurso

de apelacin segn se colige de diversas disposiciones del CPC, en
especial, de lo previsto en los artculos 196 y 203, los que se refieren a
los errores en que puede incurrir el inferior al conceder o denegar una
apelacin para los efectos de presentar el recurso de hecho.

Al tribunal inferior le corresponder pronunciarse acerca de la

concesin del recurso de apelacin para ante el tribunal superior a
quien corresponde su conocimiento y fallo.

En el proceso penal, el art. 365 CPP establece expresamente que

el recurso de apelacin deber entablarse ante el mismo juez que
hubiere dictado la resolucin y ste lo conceder o lo denegar.

b.- El tribunal superior jerrquico de aquel que dict la

resolucin impugnada

De acuerdo con la regla del grado o jerarqua contemplada en el

art. 110 COT y del propio objeto que persigue el recurso de apelacin
segn el art. 186 CPC, el recurso de apelacin debe ser concedido por
el tribunal inferior que dict la resolucin impugnada para que ste sea
conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico (ad quem).

En el proceso penal, el recurso de apelacin interpuesto en

contra de la resolucin dictada por un juez de garanta es conocida en
segunda instancia por la Corte de Apelaciones respectiva, art. 63 N 3
letra b) COT

10.- PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO DE APELACION

A.- REGLA GENERAL

La regla general en cuanto al plazo para interponer el recurso de

apelacin se encuentra contemplada en el artculo 189 CPC, al
sealarnos que La apelacin deber interponerse en el trmino
fatal de cinco das, contados desde la notificacin de la parte que
entabla el recurso..."
 128

El artculo 366 del CPP establece un nico plazo para deducir el

recurso de apelacin en materia penal, al sealarnos que el recurso
de apelacin deber entablarse dentro de los cinco das siguientes
a la notificacin de la resolucin impugnada.

B.- SENTENCIA DEFINITIVA

En materia civil, en contra de las sentencias definitivas,

cualquiera sea el proceso en que ellas se hubiere pronunciado y a falta
de norma especial contraria, el plazo fatal para interponer el recurso de
apelacin es de 10 das, contados desde la notificacin de la parte que
entabla el recurso. (Art. 189 inc.2 CPC).

La razn por la cual se contempl la ampliacin de este plazo

para apelar se encuentra en la obligacin que estableci el legislador de
interponer el recurso de apelacin fundado, exigiendo que se sealen
los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las
peticiones concretas que se formulan.

Este requisito, que es comn a todo recurso de apelacin,

tratndose de las sentencias definitivas justifica la referida ampliacin
del plazo, atendiendo la complejidad que puede revestir la redaccin
del escrito que de cumplimiento a ellos, lo que tratndose de los
recursos interpuestos en contra del resto de la resoluciones ser de
menor dificultad en cuanto a su cumplimiento.

Esta ampliacin del plazo a 10 das no rige en los procedimientos

en que las partes sin tener la calidad de letrados litiguen personalmente
y la ley faculte la interposicin verbal del recurso de apelacin. En
estos casos el plazo para apelar ser de cinco das fatales, salvo
disposicin especial en contrario, y ello obedece a que en estos
procesos no es necesario deducir el recurso de apelacin en forma
fundada (Art. 189 inc. 4 CPC)

En el proceso penal, se contempla en el art. 366 CPP ese

mismo plazo de cinco das, sin perjuicio de tener presente que el
recurso de apelacin debe ser fundado y que slo es procedente en
contra de la sentencia definitiva que se dicta en el procedimiento
abreviado conforme a lo prescrito en el art. 414 CPP y no respecto de la
que se pronuncia en el juicio oral ( art. 364) y en el procedimiento
simplificado ( art. 399).

C.- APELACIN SUBSIDIARIA DE LA REPOSICIN

En los casos en que sea procedente la interposicin de la

apelacin en forma subsidiaria de la reposicin y para el evento que ella
 129

se rechazada, el recurso de apelacin deber ser interpuesto

conjuntamente con la reposicin y dentro del plazo que la ley contempla
en cada caso para deducir este ltimo recurso (es decir, dentro del
plazo para reponer, que en estos casos es de tercer da).

En el sistema procesal penal rige el mismo principio conforme a

lo establecido en el inc. 3 del art. 362 CPP y en tal caso deber ser
deducido el recurso de apelacin en forma subsidiaria de la reposicin
fundada, dentro de tercero da.

D.- CARACTERSTICAS DEL PLAZO PARA APELAR

El plazo para apelar en cualquiera de estas situaciones se

caracteriza por ser:
- Un plazo legal,
- De das,
- En el CPC es discontinuo, art. 66, (no en el CPP, cuyos plazos
son continuos, art. 14),
- Fatal,
- Improrrogable,
- Individual,
- Respecto del cual no se contempla ampliacin alguna en atencin
al nmero de fojas del expediente o carpeta, o de la distancia en
que se encuentre el tribunal superior jerrquico respecto de aquel
que dict la resolucin impugnada y ante el cual se debe
presentar el recurso, o por cualquier otro motivo.
- No se suspende por el recurso de reposicin (en realidad son en
conjunto, pero subsidiario) ni por la solicitud de rectificacin,
aclaracin o enmienda (art. 190 CPC)

E.- PLAZOS ESPECIALES DE APELACIN

Dentro de los plazos u oportunidades especiales para deducir el

recurso de apelacin podemos mencionar el de 15 das para deducir
recurso de apelacin en contra del laudo y ordenata que se cuenta
desde que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento
(Art. 664 CPC), o en caso de ser necesaria la aprobacin de la
particin, desde que se notifique la resolucin que apruebe o modifique
el fallo del partidor (Art. 666).
 130

11.- FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO DE APELACIN

A.- EN MATERIA CIVIL

a) Regla general

El recurso de apelacin debe ser presentado por escrito y

"deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que
se apoya y las peticiones concretas que se formulan." de acuerdo a
lo establecido en el inc. 1 art. 189 CPC.

"En aquellos casos en que la apelacin se interponga con el

carcter subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso
de reposicin cumpla con ambas exigencias" segn lo prescrito en el
art. 189 inc. 3 CPC

De acuerdo a lo prescrito en ese precepto legal, tenemos que el

recurso de apelacin debe por regla general cumplir con los siguientes
requisitos:

1) Debe ser formulado por escrito

La regla general, es que el recurso de apelacin debe ser

presentado por escrito (art. 29 CPC)

Sin embargo, excepcionalmente "en los procedimientos o

actuaciones para las cuales la ley establezca la oralidad, se podr
apelar en forma verbal, siempre que someramente se sealen los
fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen
peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en
el acta respectiva." (art. 189 inc. 3, parte final CPC).

No debemos olvidar que se ha resuelto que en un procedimiento

escrito, la firma constituye en los escritos una exigencia formal de la
lgica y tambin de la ley y representa, por ende, la nica manera
idnea para que el tribunal est en condiciones de proveer o resolver
sobre su mrito.

De acuerdo con ello, el escrito de un recurso de apelacin no

firmado constituye un medio inidneo para el efecto y su posterior
firma no ha podido tampoco tener por virtud el otorgarle validez
retroactivamente. La ratificacin es procesalmente excepcional y
est contemplada para la agencia oficiosa. De este modo el juez a
quo ha procedido correctamente al negar lugar a conceder el
 131

recurso de apelacin de que se trata y por lo tanto debe

desestimarse el recurso de hecho.

2) La apelacin debe contener los fundamentos de hecho y

de derecho en que se apoya

El artculo 189 CPC es claro en ambos aspectos. El alcance de la

expresin fundamentar, en su sentido natural y obvio, implica el apoyar
con motivos y razones eficaces una cosa; efectuar una crtica o
exposicin concreta y razonada.

El tratadista argentino Vescovi, expone, segn la jurisprudencia

de su pas, las maneras de efectuar la crtica concreta y razonada del
fallo pueden consistir en:

a) La indicacin, punto por punto, de los errores, omisiones y

dems deficiencias que se atribuyan a la sentencia;

b) Una demostracin de los motivos que se tienen para

considerarla errnea, analizando la prueba, sealando los
errores de apreciacin y la aplicacin del derecho, demostrando
que est equivocada;

c) Un ensayo jurdico sobre la causa, en el cual se puntualizan los

errores de hecho y de derecho y lo indebido jurdicamente del
fallo, mediante articulaciones fundadas y objetivas sobre los
errores de la resolucin recurrida.

A su vez, y mirado desde la ptica opuesta, se ha considerado

que no se cumple con dichos requisitos "cuando realiza meras
afirmaciones genricas", se hace "remisin a otros escritos ya
existentes en el proceso", se realizan "argumentos vagos o confusos a
la mera expresin de disconformidad", o an "cuando se limita a citar
casos de jurisprudencia y doctrina sin indicar concretamente su
atinencia al caso".

Don Mario Mosquera recomendaba analizar en forma separada

cada considerando del fallo, para anotar, respecto de cada uno, la
crtica concreta, en cuanto el establecimiento de los hechos (anlisis de
la prueba) y en cuanto el derecho aplicable que se formula a cada
motivacin.

"La necesidad de fundamentar un recurso de apelacin no se

trata de un problema de extensin o brevedad o laconismo, sino que de
un problema de precisin, de determinacin, de claridad. En suma la
fundamentacin del recurso debe ser un estudio de la sentencia, hecho
 132

en forma exhaustiva y crtica, indicndose los agravios que causa al

apelante y como se los obviara con una resolucin diferente.

Se propone fundar del siguiente modo el recurso:

- Sealar la resolucin recurrida y resumirla o transcribirla.

- Sealar un resumen de la causa o materia.
- Sealar la forma correcta cmo se debi resolver y por qu,
(de ser necesario, exponer en forma separada hecho y derecho)
- Hacer una resumen final de la posicin alegada.

3) El recurso de apelacin debe contener las peticiones

concretas que se formulan

Antes del texto actual del art. 189 CPC (Ley N 18.705 del ao
1988, el CPC contemplaba en la segunda instancia, como regla
general, el trmite de la expresin de agravios. Por tanto, entonces,
simplemente se apelaba (indicando slo que se interpona el recurso) y,
ya en el tribunal ad quem, se expresaban las motivaciones de alzarse y
su remedio. Pero, a partir de tal ley, es obligacin tanto el fundar el
recurso como formular peticiones concretas.

Las peticiones concretas, obviamente deben consistir en los

aspectos especficos en que se pide la enmienda de la resolucin
recurrida. No es necesario que se contengan en la parte petitoria, pero,
obviamente, es de absoluta conveniente que as sea.

Si es ms de una peticin, conviene diferenciarlas claramente y

sealar si se trata de,

- Peticiones conjuntas (se quieren todas),

- Son alternativas (basta una), o

- Subsidiarias (en un determinado orden, la primera aceptada

excluye a las sucesivas). En el caso de las peticiones subsidiarias debe
recordarse que se ha resuelto que NO cumple el requisito anotado
aquel recuso que no indica el orden en que se desea se acojan (esto es
especialmente importante cuando se trata de peticiones inconciliables
entre s).

No basta sealar que se enmiende la resolucin o sentencia

conforme a derecho, que se revoque la resolucin o sentencia
apelada o una frmula ambigua semejante, debe sealarse el sentido
especfico que se desee tal enmienda o revocacin, por ejemplo
 133

rechazado la demanda o dando lugar a ella, etc., en definitiva

sealando, en concreto, sin ambigedades, confusiones o usando
frmulas que admitan distintas interpretaciones, qu se desea que se
resuelva. Y, obviamente, siempre se debe sealar cul es la resolucin
recurrida que se desea enmendar (y en qu forma concreta).

Por otra parte, el apelante no es libre para formular las peticiones

concretas en el recurso de apelacin, sino que ella debe encuadrarlas
necesariamente dentro de las acciones y excepciones hechas valer en
la primera instancia, es decir, sujetndose al mrito del debate y, en
especial, de la resolucin o sentencia recurrida. De este modo se evita
el vicio de ultrapetita.

Excepcionalmente, pueden oponerse otras alegaciones no

contempladas en ella, como, por ejemplo, interponer en la segunda
instancia las excepciones anmalas, que no se hubieren hecho valer en
primera (art. 310 CPC). O hacer valer la nulidad absoluta que aparezca
de manifiesto en el acto o contrato, y, as, el recurrente puede hacerla
presente en su apelacin para que el tribunal la declare de oficio, el que
si la acoge no incurrir en ultrapetita al estar facultado por el legislador
para proceder en esa forma.

Las peticiones concretas revisten gran trascendencia, puesto que

ellas fijan o determinan la competencia del tribunal de segunda
instancia en el fallo del recurso, en cuanto a que el tribunal de alzada
solo puede conocer de los puntos que se encuentren comprendidos en
las peticiones concretas formuladas en el recurso de apelacin
(quedando, correlativamente, obligado a pronunciarse sobre ellas), pero
no respecto de los aspectos no comprendidos dentro de tales
peticiones concretas.

En este sentido se ha declarado que el recurso de apelacin debe

ser fundado y contener peticiones concretas que se someten a la
consideracin del Tribunal, fijndose de esa manera la competencia del
Tribunal de Alzada, el que no puede proceder a la revisin y anlisis
de otras cuestiones de hecho o de derecho no planteadas por los
litigantes en sus respectivos recursos de apelacin, salvo en los
casos en que la ley expresamente les faculte para obrar de oficio.

De all, que si un tribunal de segunda instancia no falla todos los

puntos sometidos a su decisin por medio de las peticiones concretas
del recurso de apelacin, se podr deducir en contra de esa resolucin
la casacin en la forma por la causal de falta de decisin del asunto
controvertido (Art. 768 N 5 en relacin con el art. 170 N 6 CPC) y
si por el contrario, el fallo de la apelacin se extiende a puntos no
comprendidos dentro de las peticiones concretas formuladas fallara
 134

ultrapetita y procedera tambin en su contra la casacin en la forma

por la causal contemplada en el art. 768 N 4 CPC.

Por ltimo, cabe reiterar que, respeto de la fundamentacin del

recurso de apelacin y sus peticiones concretas, cuando se interpone
en forma subsidiaria de un recurso de reposicin, por mandato del art.
189 inc. 3 CPC, "en aquellos casos en que la apelacin se
interponga con el carcter subsidiaria de la solicitud de
reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular
peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin
cumpla con ambas exigencias.

4) La SANCIN a la falta de fundamento o de peticiones

concretas.

La sancin que se contempla para la apelacin que no d

cumplimiento a los requisitos de ser fundada en el hecho y el derecho o
de no contener las peticiones concretas (art. 189 CPC) es la
declaracin de oficio de inadmisibilidad, tanto por el tribunal de
primera o de segunda instancia, de acuerdo a lo previsto en el art. 201
CPC. Tambin puede ser solicitada por la contraparte.

La resolucin que declare la inadmisibilidad puede ser objeto de

reposicin (por el apelante) dentro de tercero da (art. 201 inc. final
CPC)

b) Excepcin (a la necesidad de fundar y formular peticiones

concretas)

El inciso final del art. 189 CPC, acepta la falta de estos requisitos
de admisibilidad del recurso de apelacin, en la medida que se den
cumplimiento copulativo a los siguientes requisitos:

- Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad

de letrados, litiguen personalmente (excepcin personal).

- La ley faculte para la interposicin verbal del recurso dentro del

procedimiento.

En estos casos el plazo para apelar ser de cinco das fatales,

salvo disposicin especial en contrario.

Adems el mismo precepto seala que en los casos en que la

apelacin es subsidiaria a una reposicin y sta contempla los
 135

requisitos enunciados, no es necesario repetirlos expresamente en la

apelacin (inc. 3, primera parte, del art. 189)

B.- EN EL PROCESO PENAL

En el proceso penal, se contempla expresamente el carcter

formalista del recurso de apelacin, al establecerse que debe ser
deducido por escrito, en forma fundada y conteniendo peticiones
concretas al igual que en el procedimiento civil.

Al efecto, dispone el art. 367 CPP que el recurso de apelacin

deber ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus
fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen.

Los fundamentos que se tuvieron en cuenta para formular esta

exigencia respecto de la forma de interposicin del recurso de
apelacin en el nuevo proceso penal segn lo indicado en el Segundo
Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento del Senado, consistieron en que se estim acertada
esta norma porque evita la presentacin de recursos sin
fundamentos y facilita su resolucin en segunda instancia.

12.- LOS EFECTOS DE LA APELACIN Y FORMAS DE

CONCEDERSE EL RECURSO

A.- CONCEPTO

Respecto del recurso de apelacin se comprenden los efectos

devolutivo y suspensivo.

A.1.- El efecto devolutivo es aquel en virtud del cual se otorga

competencia al tribunal superior jerrquico para conocer y fallar el
recurso de apelacin deducido en contra de la resolucin pronunciada
por el tribunal inferior, pudiendo resolver acerca de la reforma o
enmienda del fallo impugnado.

Este efecto es de la esencia del recurso de apelacin y siempre

se encuentra comprendido respecto de toda apelacin (nunca puede
faltar), puesto que es el que otorga la competencia al tribunal superior
para fallar el recurso de apelacin, dando paso a la segunda instancia.
 136

El trmino devolutivo, como el que traspasa la competencia al

superior jerrquico, tiene un sentido histrico de la jurisdiccin. As,
autores como Carnelutti y Guasp han sealado que si se concibe la
jurisdiccin como una facultad que emana de un Poder soberano y que
este va transmitiendo o delegando sucesivamente en los rganos
inferiores, se comprende que el acto por el cual el rgano jurisdiccional
deja de conocer de un asunto por remitir dicho conocimiento a un
rgano superior, sea considerado como devolucin de la jurisdiccin y,
en consecuencia, este efecto se denomine efecto devolutivo.

A.2.- El efecto suspensivo es aquel en virtud del cual se

suspende la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de
la causa (Art. 191 inc. 1 CPC), por tanto, no puede cumplirse la
resolucin impugnada hasta que no sea resuelto el recurso interpuesto
en su contra.

Este efecto suspensivo no es de la esencia del recurso de

apelacin, puesto que slo se comprende respecto de algunas
resoluciones judiciales.

En virtud del efecto suspensivo, se suspende la competencia del

tribunal de primera instancia para seguir conociendo de la causa hasta
que no sea resuelto por el superior jerrquico el recurso de apelacin
deducido en contra una resolucin dictada por el inferior.

Al efecto, se ha sealado que "el efecto suspensivo acta

suspendiendo la jurisdiccin, (para nosotros la competencia) del
juez inferior e impidiendo la ejecucin de la sentencia hasta que el
juez superior emita una decisin sobre ella. Las fuentes
medievales y la literatura jurdica en general hasta el siglo XVIII
hablarn de la prohibicin del juez de innovar en la causa mientras
la apelacin est pendiente ante el juez superior: la antigua
frmula ulpianea de "pendente appellatione nihil erit innovandum".
Esta prohibicin de innovar en la causa, supone que cualquier
acto cometido en pendencia del proceso en segunda instancia es
nulo de pleno derecho y revocable por el juez superior. Estos
casos se calificaron por la literatura jurdica como " atentados" y
se equipararon al " despojo violento".

En consecuencia, si se hubiere concedido una apelacin que

comprendiera el efecto suspensivo y el tribunal de primera instancia
continuara actuando dentro del procedimiento, todo lo obrado por ste
adolecer de nulidad absoluta por falta de competencia al encontrarse
ella suspendida en virtud de ese efecto.

No obstante, a pesar de concederse la apelacin comprendiendo

el efecto suspensivo, la suspensin de la competencia del tribunal de
 137

primera instancia no es total, puesto que ste puede "entender de

todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley
conserve jurisdiccin (ms bien dicho competencia), especialmente,
en las gestiones a que de origen la interposicin del recurso de
apelacin hasta que se eleven los autos al superior, y en las que
se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la
remisin del expediente" (art. 191 inc. 2 CPC), lo cual se explica por
razones obvias de necesidad de prosecucin del recurso. Tambin
algunos sostienen que podra el tribunal a quo declarar su propia
implicancia.

Por otra parte, el efecto suspensivo impide que la resolucin

apelada sea cumplida mientras no sea resuelto el recurso de apelacin
por el tribunal de segunda instancia, sin perjuicio de poderse mantener
la suspensin en caso de deducirse otro recurso en contra del fallo de
segunda instancia, como ocurre (por excepcin, cuando el
cumplimiento de la resolucin recurrida impida ejecutar el fallo que
acoja la casacin) en caso de deducirse el recurso de casacin (art.
773 inc. 1 CPC),

Esta prohibicin de cumplimiento que conlleva el efecto

suspensivo no dice relacin solo con el tipo de sentencia dictada (sea
meramente declarativa, constitutiva o de condena)

B.- EFECTOS EN QUE PUEDE SER CONCEDIDO EL RECURSO

DE APELACIN.

De acuerdo con lo expuesto, el recurso de apelacin puede ser

concedido en una de las siguientes tres formas:

1.- En el efecto devolutivo y suspensivo a la vez (o en ambos

efectos).

2.- En el solo efecto devolutivo.

3.- Sin sealar los efectos (simplemente se concede).

1.- EN EL EFECTO DEVOLUTIVO Y SUSPENSIVO A LA VEZ (O

EN AMBOS EFECTOS)

En este caso, slo va a existir un slo tribunal competente para

seguir conociendo del asunto, que no ser otro que el tribunal de
segunda instancia en virtud del efecto devolutivo, el que deber conocer
y resolver el recurso de apelacin deducido.
 138

El tribunal de primera instancia no podr seguir conociendo del

asunto por encontrarse suspendida su competencia hasta la resolucin
del recurso de apelacin, sin perjuicio de conservar su competencia
para las materias especficas sealadas en el citado artculo 191 inciso
2.

Esta pareciera ser la regla general de concesin del recurso de

apelacin en materia civil, de acuerdo a lo previsto en el art. 195 CPC,
que indica que fuera de los casos del artculo anterior (el 194) la
apelacin debe ser otorgada en ambos efectos.

Adems, el art. 193 establece "cuando se otorga simplemente

apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende el
devolutivo y suspensivo". Ello significa, que si el tribunal de primera
instancia provee el escrito de apelacin concedindola, sin sealar los
efectos en los cuales ella es otorgada, se entiende que ella comprende
ambos efectos.

No obstante, dada la gran extensin del art. 194, esta regla

general slo es nominal, pasando a ser, en realidad, la regla contraria
la general (es decir, lo general es que la apelacin slo sea
devolutiva). Incluso, en diversos procedimientos contemplados dentro
del CPC y en otras leyes especiales, se establece su concesin en el
slo efecto devolutivo respecto incluso de las sentencia definitivas.

Los casos de mayor aplicacin prctica en que procede el

otorgamiento del recurso de apelacin en ambos efectos son:

a) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en juicio

ordinario;

b) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el juicio

ejecutivo, (cuando sea deducida por el ejecutante) y en el juicio
sumario, (sta ltima respecto de ambas partes, por mencin
expresa del art. 691 CPC, salvo que el ejecutado eluda sus
resultados, caso que queda limitado a la apreciacin del juez, en
que el recurso se concede slo devolutiva)

c) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el

procedimiento incidental, cuando sea deducida por el
demandante.

En el proceso penal, se altera esta regla general contemplada

en forma positiva en nuestra legislacin por la regla inversa, esto es, la
regla general es la apelacin concedida en el solo efecto devolutivo y
no en ambos efectos o, para ser ms exacto, se establece
 139

correctamente la regla general como tal. Dispone expresamente el

artculo 368 CPP que la apelacin se conceder en el slo efecto
devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente lo
contrario.

En consecuencia, en el proceso penal, la apelacin slo se

conceder en ambos efectos cuando exista una norma expresa del
legislador que as lo contemple, como ocurre por ejemplo en los casos
previstos en:

- Art. 149 (resolucin que negare o revocare la prisin preventiva

en los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361,362,365
bis, 390, 391,433,436 y 440 del Cdigo Penal y los de la Ley N
20.000 que tengan pena de crimen, salvo el caso en que el
imputado no haya sido puesto a disposicin del tribunal en calidad
de detenido)

- Art. 277 (auto apertura juicio oral), y

- Art. 414 (sentencia definitiva dictada en el procedimiento

abreviado)

2.- LA APELACIN SE CONCEDE EN EL SLO EFECTO

DEVOLUTIVO

2.1.- Generalidades.

En el caso que se conceda la apelacin en el slo efecto

devolutivo, nos vamos a encontrar con dos tribunales competentes
para seguir conociendo del asunto.

El tribunal de primera instancia o inferior, dado que no se

comprende en la apelacin el efecto suspensivo y procede ella en el
slo efecto devolutivo, seguir conociendo de la causa hasta su
completa terminacin, inclusa la ejecucin de la sentencia definitiva
(Art. 192 CPC)

El tribunal de segunda instancia, superior jerrquico del

anterior, en virtud del efecto devolutivo, tendr la competencia para los
efectos de pronunciarse acerca del recurso de apelacin deducido en
contra de la resolucin impugnada dictada por el tribunal de primera
instancia.
 140

En consecuencia, el tribunal de primera instancia puede seguir

actuando como si no se hubiere deducido la apelacin, pudiendo dictar
sentencia definitiva en la causa (si ello no fue lo apelado) y proceder a
conocer incluso de la ejecucin de sta. La apelacin que se
concede en el slo efecto devolutivo respecto de una resolucin genera
las denominadas sentencias que causan ejecutoria, esto es, aquellas
que pueden ser cumplidas no obstante existir recursos pendientes en
su contra (art. 231, inc. 1, parte final CPC).

No obstante, todo lo actuado ante el tribunal de primera

instancia con posterioridad a la concesin del recurso de apelacin en
los casos en que se otorga en el solo efecto devolutivo se encuentra
condicionado a lo que se resuelva respecto de la apelacin por el
tribunal superior jerrquico.

Si el tribunal superior jerrquico conociendo de la apelacin

confirma la resolucin impugnada, todo lo actuado ante el tribunal
inferior jerrquico con posterioridad a la concesin del recurso ser
vlido y quedar a firme todo lo actuado ante l de pleno derecho.

En cambio, si el tribunal superior jerrquico conociendo del

recurso de apelacin resuelve modificar o dejar sin efecto el fallo
impugnado, todo lo actuado respecto al cumplimiento de ese fallo ante
el tribunal de primera instancia deber retrotraerse total o
parcialmente al estado en que se encontraba la causa antes de la
concesin del recurso.

Sobre la materia, don Dario Benavente nos sealaba que

"cuando se concede la apelacin en el solo efecto devolutivo, el
tribunal de primera instancia queda con una competencia de
carcter condicional. En efecto, puede seguir tramitando el juicio y
ejecutarse el fallo ante el tribunal de primera instancia, pero si el
superior revoca la resolucin apelada, todo lo obrado en el juicio
con posterioridad al recurso, se retrotrae al momento de su
interposicin. Por ello es que las sentencias definitiva e
interlocutorias que se dictan por el inferior, mientras esta
pendiente una apelacin causan ejecutoria".

Este criterio ha sido confirmado por nuestra Excma Corte

Suprema, al sealar que "la sentencia de primera instancia apelada
slo en lo devolutivo, es de aquellas que causan ejecutoria, de
manera que su cumplimiento, pendiente el recurso de apelacin
deducido en contra suya, fue simplemente provisorio y tuvo un
carcter condicional; y siendo as, revocado como fue dicho fallo,
deberan naturalmente retrotraerse las cosas al estado anterior a
su pronunciamiento.
 141

De acuerdo con ello, se ha sealado que la sentencia definitiva de

primera instancia que se encuentra sujeta a apelacin tiene la
naturaleza jurdica de un acto sujeto a condicin resolutoria.

Dicho de otro modo, todo lo obrado ante el tribunal a quo con

posterioridad a la resolucin impugnada en virtud de un recurso de
apelacin concedido en el slo efecto devolutivo se encuentra bajo la
condicin resolutoria de acogerse el recurso deducido en su contra.

La sentencia pronunciada por el juez inferior sujeta a

impugnacin, est provista desde el primer momento de las condiciones
para vivir de una manera estable, pero sujeta a perder esta originaria
eficacia por la verificacin del evento (futuro e incierto: condicin)
consistente en la emanacin de una nueva sentencia del tribunal
superior que la modifique o revoque.

Si la resolucin recurrida, por el evento que sea, no se alcanz a

ejecutar y es revocada, no se produce problema alguna (se entiende
que nunca existi, al menos en la parte revocada).

Pero, cabe preguntarse qu sucede si la resolucin alcanz a

cumplirse, pero sujeta a la condicin resolutoria de ser revocada, sta
se verifica y, entonces, la resolucin desaparece.

Para los efectos de determinar los efectos que produce la

sentencia revocatoria en el procedimiento, habindose ejecutado
la resolucin apelada, es menester distinguir:

i.- Efectos que produce la sentencia revocatoria en el

procedimiento respecto de las partes de ste.

Si la resolucin de primera instancia apelada en lo devolutivo, se

revoca o modifica, el procedimiento deber retrotraerse total o
parcialmente al estado que tena al pronunciarse la resolucin en
contra de la cual se concedi el recurso de apelacin en el slo efecto
devolutivo, como si tal resolucin nunca hubiese existido.

La ineficacia de lo obrado con posterioridad a la concesin del

recurso en el slo efecto devolutivo con motivo de haberse acogido total
o parcialmente el recurso de apelacin no requiere de declaracin
judicial que expresamente lo reconozca, ya que, por la propia
naturaleza del recurso de apelacin concedido en esa forma, provoca
que todo lo actuado ante el tribunal a quo se encuentra condicionado a
lo que resuelva el tribunal de alzada.
 142

En cambio, si el recurso de apelacin es desechado por el tribunal

de alzada, confirmando la resolucin impugnada, todo lo actuado
por el tribunal a quo con posterioridad la dictacin de la resolucin
impugnada por el recurso concedido en slo el efecto devolutivo va a
quedar a firme por no haberse producido el evento que condicionaba
su eficacia provisional.

ii.- Efectos que produce la sentencia modificatoria o revocatoria

en relacin con los terceros que celebren actos y contratos de los
que resulten derechos definitivamente constituidos.

Al respecto, en primer trmino, debe considerarse que es principio

general de Derecho Procesal Chileno la relatividad de las
resoluciones judiciales, desde que sus efectos slo alcanzan a las
partes del juicio, no pudindose afectar o exigir su cumplimiento
respecto de terceros ajenos a l, a quienes no les empece lo resuelto
por no haber litigado sobre el particular.

As lo consagra el inc. 2 del art. 3 del Cdigo Civil, al disponer

en su inciso segundo que las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren. Incluso, nuestro legislador procesal ha contemplado
expresamente la excepcin de no empecerle la sentencia para el
tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo (art .234
CPC)

Como las apelaciones en lo devolutivo no suspenden los efectos

de lo resuelto, permiten gozar del derecho concedido desde cuando
se otorga en primera instancia; pero si bien la revocatoria retrotrae
los hechos, ello es en cuanto no hieren derechos de terceros
legtimamente adquiridos en el intertanto, ya que la apelacin en lo
devolutivo es una simple modalidad que viene a alterar los efectos que
normalmente se producen a consecuencia de lo ejecucin de lo
resuelto: lo normal es que esta ejecucin quede a firme, sin sujecin a
condicin alguna.

Excepcionalmente, esta ejecucin de lo resuelto ser

provisional ya que quedar sujeta a una condicin resolutoria cuyo
cumplimiento importa la extincin del derecho otorgado por la
resolucin de primera instancia, y que ha sido impugnada por un
recurso procesal, pero que mientras tanto puede cumplirse porque
causa ejecutoria de conformidad a la ley.

El hecho futuro e incierto (condicin) del cual depende la extincin

de ese derecho otorgado en la primera instancia, es que el tribunal
 143

acoja el recurso de apelacin, revocando la resolucin impugnada

cuya ejecucin se solicit por el apelado.

El restablecimiento de las cosas al estado anterior al

pronunciamiento de la resolucin impugnada, efecto primordial de la
revocatoria, sera impracticable en todos aquellos casos en que en el
tiempo intermedio entre la dictacin de la resolucin y el
pronunciamiento del tribunal de alzada acogiendo el recurso, una de
las partes hubiera contratado con un tercero enajenando la cosa o
derecho que por la resolucin de primera instancia se le otorg: el
tercero podra desentenderse de la sentencia que acogi el recurso,
desconocerla y no acatarla, puesto que l no ha sido parte en el juicio
en que dicha sentencia se ha pronunciado, asilndose en el inc. 2 del
art. 3 del Cdigo Civil.

De todos modos revocada la sentencia en cuya virtud una de las

partes se haba credo duea, y en ese carcter, enajen la cosa o
derecho por ella otorgada, resulta que la enajenacin debe reputarse
de cosa o derecho ajeno, desde que por la revocatoria se ha
extinguido ese derecho.

Sabido es que "la nulidad judicialmente pronunciada da

accin reivindicatoria contra terceros poseedores, y hemos dicho
que como consecuencia de la revocatoria queda nulo todo lo obrado
con posterioridad a la resolucin apelada en lo devolutivo y que a la
postre result revocada; pero habiendo mediado la intervencin de
terceros ajenos al juicio que se han relacionado jurdicamente con las
partes de l, ello es sin perjuicio de los derechos del verdadero
titular de ese derecho concedido condicionalmente, cuya principal
prorrogativa es el poder reivindicarlo.

Interpretando analgicamente las disposiciones de la nulidad,

tenemos que la sentencia revocatoria que pronunci el tribunal de
alzada acogiendo el recurso de apelacin concedido en el slo efecto
devolutivo, tambin afecta a los terceros, cuyos derechos se
constituyeron bajo el imperio de una resolucin cuyos efectos eran
condicionales a causa del recurso: como consecuencia de la nulidad de
todo lo obrado con posterioridad al pronunciamiento de la resolucin
cuyos efectos se encontraban en entredicho, el procedimiento se
retrotrae al estado anterior, y las cosas van a ser restablecidas al
mismo estado en que se hallaran como si nunca se hubiere
dictado esa resolucin (haciendo procedente la accin de
reivindicacin)

Lo anterior es, tambin sin perjuicio de que los terceros, en el

intertanto, mientras la sentencia apelada caus ejecutoria, hayan
podido adquirir esos derechos por el transcurso del tiempo, ya que es
 144

conocida la regla que reza "Toda accin por la cual se reclama un

derecho, se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho". En ese caso, los efectos de la revocatoria no podran
cumplirse a cabalidad, ya que no se podra reclamar su cumplimiento
respecto de esos terceros por haberse constituido definitivamente sus
derechos, lo cual es sin perjuicio de que, en tal evento, nazcan entre
los litigantes derecho a las indemnizaciones consiguientes.

Cada parte tiene remedios procesales para evitar esto:

- El demandado, la orden de no innovar,

- El actor, para los efectos de impedir que se produzca la referida

enajenacin, puede solicitar la medida prejudicial precautoria antes del
juicio, o la medida precautoria, durante todo el curso del juicio, de
prohibicin de celebrar actos y contratos contemplada en el N 4 del art.
290 del Cdigo de Procedimiento Civil; sin perjuicio de poder solicitar
adems orden de no innovar para impedir que la sentencia de primera
instancia respecto de la cual se concedi la apelacin en el slo efecto
devolutivo pueda ser cumplida.

2.2.- Casos en que se debe conceder la apelacin en el solo

efecto devolutivo

Los casos en que procede concederse la apelacin en el solo

efecto devolutivo se encuentran contemplados en forma taxativa en el
art. 194 CPC (taxativa dado el tenor de los arts. 193 y 195, salvo otras
normas especiales), siendo ellos los siguientes:

1.- De las resoluciones dictadas contra el demandado en los

juicios ejecutivos y sumarios.

Este nmero slo debe ser aplicado respecto de las sentencias

definitivas, puesto que de acuerdo al N 2 de este artculo, respecto de
las otras resoluciones, cualquiera sea el apelante, siempre debe ser
concedida en el efecto devolutivo.

Sin embargo, tratndose del juicio sumario debemos recordar

que el art. 691 CPC establece que la apelacin de la sentencia
definitiva debe ser concedida en ambos efectos, salvo que concedida la
apelacin en esta forma hayan de eludirse sus resultados. En
consecuencia, la apelacin de la sentencia definitiva en contra del
demandado en juicio sumario debe ser concedida en ambos efectos, a
menos que concurra la excepcin consistente en que concedida de esa
 145

forma hayan de eludirse sus resultados conforme a la regla especial

contemplada en el artculo 691.

2.- De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.

Este nmero (introducido por la Ley N 18.705) ampli

notablemente la concesin del recurso de apelacin, comprendindose
incluso los casos sealados en los Ns 3 y 4 de ese precepto legal, los
que carecen de sentido en la actualidad por encontrarse comprendidos
dentro de l.

De acuerdo con este nmero, lo cierto es que la regla general

establecida por el CPC de la concesin del recurso de apelacin (en
ambos efectos, art. 195) se ha reducido al mximo, puesto que ella
slo podr ser aplicable respecto de las sentencias definitivas y
siempre que el legislador no haya establecido una norma especial
contemplando su concesin en el solo efecto devolutivo.

En consecuencia, en la actualidad cualquiera que sea el

procedimiento o el sujeto que interponga el recurso, bastar que nos
encontremos ante una apelacin deducida en contra de un decreto,
auto, o sentencia interlocutoria (es decir, no sea sentencia definitiva)
para que ella sea concedida en el solo efecto devolutivo.

Sin embargo, y no obstante la amplitud de la regla general,

debemos tener presente que pueden contemplarse normas especiales
que contemplen la concesin del recurso de apelacin en ambos
efectos respecto de las sentencias interlocutorias, autos o decretos.

Por ejemplo, se ha declarado que la resolucin que acoge la

excepcin de incompetencia en el carcter de dilatoria, es apelable en
ambos efectos, interpretando a contrario sensu el art. 307 CPC. Esta
norma es especial en relacin a los arts. 194 y 195 del citado cdigo,
por lo que debe darle aplicacin preferente.

3.- De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre

ejecucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria;

4.- De las resoluciones que ordenan alzar medidas

precautorias.

Estos dos nmeros (3 y 4) son redundantes, pues lo cierto es

que se encuentran comprendidos en la actualidad en el N 2 del mismo
precepto legal (art. 194) y, entonces, podran por ello perfectamente ser
eliminados.
 146

5.- De todas las dems resoluciones que por disposicin de la

ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo.

Ejemplo de aplicacin de este precepto respecto de sentencias

definitivas son los artculos 550, 606, 614 y 691 CPC.

En el proceso penal, como regla general se contempla que la

apelacin debe ser concedida en el solo efecto devolutivo y no en
ambos efectos. Dispone expresamente el art. 368 CPP que la
apelacin se conceder en el slo efecto devolutivo, a menos que
la ley sealare expresamente lo contrario.

3.- SIN SEALAR LOS EFECTOS (SIMPLEMENTE SE CONCEDE)

En estos casos se entiende que el recurso est concedido en

ambos efectos (art. 193 CPC), rigiendo las reglas respectivas.

13.- LA ORDEN DE NO INNOVAR EN EL RECURSO DE APELACIN

Dada la amplitud de casos en que la apelacin se concede en el

slo efecto devolutivo (desde la dictacin de la Ley N 18.705), que en
verdad pas a ser la forma general de concesin de este recurso, se
introdujo la posibilidad de solicitar la orden de no innovar durante su
tramitacin (art. 192, inc. 2 y 3)

Esta misma institucin existe a propsito del recurso de queja (art.

548 inc. final COT)

De acuerdo con lo establecido en el inciso segundo del art. 192

del Cdigo de Procedimiento Civil, en los casos en que se hubiere
concedido una apelacin en el solo efecto devolutivo, "el tribunal de
alzada a peticin del apelante y mediante resolucin fundada,
podr dictar orden de no innovar."

A.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA ORDEN DE NO

INNOVAR

Los requisitos que deben concurrir para que proceda la orden de

no innovar son los siguientes:
 147

1.- Que se hubiere concedido una apelacin en el solo efecto

devolutivo

Slo en estos casos tiene cabida la solicitud, pues resulta

evidente que en los casos en que la apelacin se haya concedido en
ambos efectos no ser procedente la concesin de la orden de no
innovar, puesto que la competencia del tribunal de primera instancia
para seguir conociendo del asunto se encuentra suspendida por el
efecto suspensivo que comprende la apelacin.

2.- Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar

ante el tribunal de alzada

La orden de no innovar solo puede ser otorgada a peticin del

apelante y nunca de oficio por parte del tribunal. Debe observarse que
se pide ante el tribunal de alzada (el mismo que va a conocer del
recurso).

En la ley no se seala una oportunidad procesal para ejercerse

esta facultad, por lo que se ha sostenido que la orden de no innovar en
la apelacin puede ser solicitada ante el tribunal de alzada desde la
concesin del recurso en el solo efecto devolutivo, aunque no se
encuentren los antecedentes de ste ante ese tribunal, y hasta la vista
de la causa del recurso de apelacin.

3.- Que el tribunal de alzada dicte una resolucin fundada para

los efectos de conceder la orden de no innovar

Se entiende que una resolucin ser fundada cuando en ella el

tribunal de alzada seale los motivos o razones por los cuales se
justifica la concesin de la orden de no innovar y el alcance en que ella
es concedida.

Los fundamentos que se sealen por el tribunal de alzada para

fundamentar la concesin de la orden de no innovar no constituyen
causal de inhabilidad (art. 192, inc. 2 parte final)

La ley slo exige fundar el acoger la ONI, por lo que su rechazo

NO lo requiere, basta un no ha lugar o frmula semejante.

B.- EFECTOS DE ORDEN DE NO INNOVAR RESPECTO DE LA

RESOLUCIN RECURRIDA.
 148

Los efectos o alcance que puede tener la orden de no innovar

respecto de la resolucin impugnada pueden consistir (inc. 2 art. 192)
en:

a.- Suspender los efectos de la resolucin recurrida

La suspensin de los efectos persigue obtener que se reste

eficacia a la resolucin recurrida dentro del proceso, la cual no se
encuentra en estado de ser cumplida.

b.- Paralizar el cumplimiento de la resolucin recurrida

La paralizacin del cumplimiento de la resolucin recurrida,

importa que se detenga el cumplimiento de una resolucin que se
encuentra en estado de cumplirse.

Tanto a.- como b.- pueden generar que NO se siga adelante con la
tramitacin del pleito.

c.- El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir

los efectos por resolucin fundada de la orden de no innovar.

Ello importa que los tribunales de alzada, por resolucin fundada,

pueden especificar determinadamente el alcance que se le quiere
otorgar a una orden de no innovar, la que puede referirse slo a
determinadas actuaciones dentro del proceso. Ello tambin debe
fundarse.

C.- TRAMITACIN DE LA SOLICITUD DE ORDEN DE NO

INNOVAR (art 192, inc final)

Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar por el

apelante en una apelacin concedida en el solo efecto devolutivo ante
el tribunal de alzada, ella debe ser distribuido por el Presidente
mediante sorteo entre las salas en que est dividido el tribunal.

La Sala sorteada debe proceder a conocer y pronunciarse en

cuenta (sin alegatos) respecto de la orden de no innovar.

D.- EFECTOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIN QUE RECAE EN

LA ORDEN DE NO INNOVAR RESPECTO DEL RECURSO DE
APELACIN.

Para determinar los efectos que respecto de la apelacin se

generan con el pronunciamiento por una Sala de la Corte en cuenta
 149

respecto de la orden de no innovar solicitada por el apelante debemos

distinguir si la solicitud es Acogida o Rechazada.

a.- La orden de no innovar solicitada por el apelante es

concedida

En este caso, decretada la orden de no innovar se produce

respecto del recurso de apelacin interpuesto los siguientes efectos:

1.- El conocimiento del recurso de apelacin queda radicado en la

Sala que concedi la orden de no innovar; y

2.- El recurso de apelacin gozar de preferencia para figurar en

tabla y en su vista y fallo.

b.- La orden de no innovar solicitada por el apelante es

rechazada

En este caso no se genera ninguno de los efectos sealados en la

letra precedente, y el recurso ser visto por la Sala y de acuerdo a la
preferencia que le corresponda segn las reglas generales.

Debe observarse que en el COT, respecto del recurso de queja,

el slo hecho de pronunciarse una sala sobre la ONI produce la
radicacin de la causa (art. 548 inc. final), es decir radica conceda o no
la ONI.

E.- LA ORDEN DE NO INNOVAR EN EL PROCESO PENAL

Pese a que, como sabemos, la concesin del recurso de

apelacin en el proceso penal por lo general es slo devolutiva, en el
CPP no se contempla (salvo en el art. 149 inc. 2) la institucin de la
orden de no innovar.

Hay interpretaciones que indican que, en tal caso, rige el art. 192
CPC, dado que est dentro del Libro I (Normas Comunes a Todo
Procedimiento), y atendido lo dispuesto en eel art. 52 CPP.

Otros opinan que dado el tenor de los art. 355 (el efecto de la
interposicin de los recursos es NO suspender el cumplimiento de la
resolucin recurrida) y 368 (la apelacin, salvo texto expreso contrario,
es devolutiva), opinan que NO procede la ONI en el sistema penal.

La Corte Suprema, en los albores de la aplicacin del CPP, en

virtud del art. 355, seal que no era procedente la ONI en las
apelaciones del proceso penal (fue una instruccin a los jueces de
 150

cmo operar el CPP). No pasa de ser un antecedente histrico de

interpretacin.

Ms serio es el argumento de la dictacin de la Ley N 20.253

(marzo del ao 2008, llamada Agenda Corta), pues contempl
expresamente la ONI en el caso del inc. 2 del art. 149 (apelacin
relacionadas con la prisin preventiva, en caso que NO sea verbal).

Lo anterior dado que, naturalmente, no tendra sentido que la ley

hubiese estatuido la ONI para este caso, si el legislador la entendiese
procedente en toda apelacin.

14.- TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACION.

A.- TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACION EN PRIMERA

INSTANCIA.

Una vez interpuesto, el recurso de apelacin tiene la siguiente

tramitacin ante el juez a quo:

1.- Concesin del recurso

Interpuesto el recurso de apelacin por la parte, el tribunal debe

dictar una resolucin concedindolo, ya sea en ambos efectos o en el
solo efecto devolutivo, o denegndolo.

Para los efectos de pronunciar dicha resolucin el tribunal de

primera instancia debe efectuar el primer control acerca de la
admisibilidad del recurso, (art. 201) el que comprende los siguientes
aspectos:

a.- Si es procedente el recurso de apelacin respecto de la

resolucin en contra de la cual se interpone.

b.- Si el recurso de apelacin se ha interpuesto dentro del plazo legal;

c.- Si el recurso de apelacin contiene los fundamentos de hecho y

de derecho en caso de ser ello procedente;

d.- Si el recurso de apelacin contiene peticiones concretas.

 151

Los aspectos c.-. y d.- slo deben ser controlados en su

formalidad, y nunca en cuanto juicio de mrito (ello invadira la
competencia del tribunal de alzada).

Si el tribunal de primer grado estima que no se cumplen estos

requisitos, de oficio (y de plano) debe declararlo inadmisible. Contra
esta resolucin slo le cabe al apelante la interposicin del recurso de
hecho (art. 203 y 204 CPC). NO procede la reposicin, dado que el inc.
final del 201 la contempla slo para la inadmisibilidad pronunciada por
un tribunal de alzada.

Si el recurso es concedido y no debi hacerse (o si hay errores en

cuanto sus efectos), procede el falso recurso de hecho (art. 196).

En el proceso penal, el tribunal de primera instancia debe

efectuar un control de admisibilidad del recurso acerca de los mismos
elementos y en la misma forma que la contemplada respecto del
procedimiento civil, por art. 367 CPP, que prev que el tribunal de
primera instancia debe determinar si concede o deniega o concede el
recurso interpuesto, lo cual lleva implcito el examen de admisibilidad de
todos los requisitos de procedencia establecidos por el legislador.

2.- Notificacin de la resolucin que concede o deniega el

recurso

a.- En materia civil.

La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso

de apelacin debe ser notificada a las partes por el estado diario (art. 50
CPC)

La notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la

concesin del recurso de apelacin tiene gran trascendencia, por
cuanto:

1.- Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la

segunda instancia en materia civil;

2.- A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para

interponer el verdadero recurso de hecho en contra de la
resolucin que deniega el recurso de apelacin de acuerdo a lo
previsto en el artculo 203 del Cdigo de Procedimiento Civil ; y
 152

3.- A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para que

el apelante de cumplimiento a su obligacin de depositar dinero
para fotocopias o compulsas en caso de haberse otorgado la
apelacin en el solo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido
en el inciso segundo del artculo 197 del Cdigo de Procedimiento
Civil.

4.- A partir de su notificacin y respecto de toda apelacin que no

sea sentencia definitiva, cualquiera de las partes puede pedir
alegatos. Ello, de existir, muta la forma de conocer el recurso por
la respectiva Corte de en cuenta a previa vista de la causa (art.
199 CPC)

b.- En materia penal

La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso

de apelacin debe ser notificada a las partes por el estado diario de
acuerdo a lo previsto en el artculo 50 CPC y 28 y 32 del CPP, salvo al
Ministerio Pblico que debe ser notificado en sus oficinas conforme a lo
previsto en el art. 27 del CPP (o una forma especial de notificacin
aceptada a algn interviniente, segn el art. 31)

La notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la

concesin del recurso de apelacin tiene gran trascendencia, por
cuanto:

1.- Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la

segunda instancia en el proceso penal.

En el proceso penal, en el recurso de apelacin es requisito que

se notifique a las partes por el tribunal de alzada la fecha y hora de la
audiencias en que deben comparecer de las partes como trmite
necesario para su vista de acuerdo a lo establecido en el artculo 361
que se remite a las normas del juicio oral, conforme con el cual debe
fijarse da y horas de la audiencia notificada a los intervinientes
conforme a lo sealado en los arts. 281 y 325 del CPP.

Efectuada la notificacin de la fecha y hora en la que se realizar

la vista del recurso de apelacin, la falta de comparecencia de uno o
ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el
abandono del recurso respecto de los ausentes. La
incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir proceder en
su ausencia conforme a lo previsto en el inciso segundo del art. 358 del
CPP.
 153

2.- A partir de la notificacin de la resolucin del tribunal de

primera instancia que se pronuncia concediendo o denegando el
recurso de apelacin interpuesto comienza a correr el plazo de tres das
para interponer el recurso de hecho ante el tribunal de alzada en contra
de la resolucin que deniega el recurso de apelacin o lo concede en
forma errada de acuerdo a lo previsto en el artculo 369 del CPP; y

3.- En el proceso penal no se debe depositar dinero para

fotocopias o compulsas en caso de haberse otorgado la apelacin en el
solo efecto devolutivo, puesto que esa es una carga que le
corresponde al tribunal de primera instancia conforme a lo previsto
en el artculo 371 del CPP.

Al efecto, dispone ese precepto que concedido el recurso, el juez

remitir al tribunal de alzada copia fiel de la resolucin y de todos los
antecedentes que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento
sobre el recurso.

3.- Depsito de dinero para fotocopias o compulsas

a.- En materia civil.

En materia civil, es necesario que se obtenga una copia del

expediente en los casos en que hubieren de existir luego de concedida
la apelacin dos tribunales con competencia para seguir conociendo de
la causa, situacin que ocurre solamente en los casos en que el recurso
de apelacin es concedido en el solo efecto devolutivo.

De all, que cuando se concede un recurso de apelacin en

ambos efectos en los cuales slo ser competente para seguir
conociendo del asunto el tribunal de segunda instancia, por
suspenderse la competencia del de primera hasta la resolucin de la
apelacin, no es necesario cumplir con este trmite, puesto que toda la
apelacin se continuar tramitando en los autos originales.

En consecuencia, cada vez que se concede un recurso de

apelacin en el solo efecto devolutivo se debern sacar compulsas,
esto es, las fotocopias o copias dactilogrficas necesarias de las piezas
del expediente para que el tribunal superior conozca de la apelacin o
el inferior contina conociendo de la causa.

Las piezas del expediente que deben ser fotocopiadas o de las

cuales debe sacarse las copias deben ser sealadas por el tribunal al
conceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.
 154

Al efecto, el inciso primero del artculo 197 del Cdigo de

Procedimiento Civil establece: "La resolucin que conceda la
apelacin solo en el efecto devolutivo deber determinar las
piezas del expediente, que adems de la resolucin apelada,
deban compulsarse o fotocopiarse para continuar conociendo del
proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que deban enviarse
al tribunal superior en los dems casos."

En consecuencia, cuando se otorga la apelacin en el solo efecto

devolutivo no es necesario sacar fotocopias o compulsas de todo el
expediente, sino que slo de la resolucin recurrida y de las dems
piezas que se determinen como necesarias por el tribunal de primera
instancia al conceder la apelacin.

La regla general, es que las copias del expediente se obtengan a

travs de fotocopias, puesto que slo se sacaran compulsas cuando
exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar de asiento del
tribunal, lo que debe ser certificado por el secretario. (Art.197 inc. 2).
Aunque el legislador no lo diga, las fotocopias o compulsas deben ser
debidamente autentificadas por el Secretario del tribunal en forma
previa al envo de los antecedentes al tribunal superior.

El apelante tiene la carga procesal de depositar en la secretaria

del tribunal la cantidad de dinero que el secretario estime necesaria
para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas.

Dicha obligacin debe ser cumplida por el apelante dentro de los

cinco das siguientes a la notificacin de la resolucin que le concede
el recurso de apelacin en el slo efecto devolutivo. El secretario del
tribunal deber dejar constancia de esta circunstancia en el proceso,
sealando la fecha y el monto del depsito.

La sancin que se contempla para el apelante que no da

cumplimiento a esta obligacin dentro de la oportunidad legal
establecida, consiste en que " se le tendr por desistido del recurso
sin ms trmite" segn lo establecido en el inciso final del art. 197
CPC (el lenguaje es impropio, se trata de una desercin- abandono
-del recurso).

ANTECEDENTES A ENVIAR. Una vez obtenidas las fotocopias o

compulsas, el legislador establece cuales son los antecedentes que
deben remitirse al tribunal superior y los que deben permanecer en el
tribunal inferior de acuerdo a la siguiente regla:

i.- La apelacin se interpone en contra de una sentencia definitiva.

 155

Las fotocopias o compulsas permanecen en poder del tribunal

inferior para continuar conociendo del proceso y al tribunal superior
debern remitirse los autos originales.

ii.- La apelacin se interpone en contra de otras resoluciones.

En este caso, los autos originales permanecen ante el tribunal

inferior para seguir conociendo del proceso y al tribunal superior se
remiten las fotocopias o compulsas.

b.- En materia penal.

Como ya se indic, se trata de una carga del tribunal a quo (art.

371 CPP).

4.- Remisin del proceso o fotocopias al tribunal superior

a.- En materia civil.

La regla general, es que la remisin del proceso se har por el

tribunal inferior al da siguiente al de la ltima notificacin.

En el caso que fuere necesario sacar las fotocopias o compulsas

por haberse concedido la apelacin en el solo efecto devolutivo, podr
ampliarse este plazo por todos los das que, atendida la extensin de
las copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal. (Art.
198)

La obligacin de remisin del proceso recae en el tribunal, por lo

que no cabe que se establezca apercibimiento alguno o sancin al
apelante para los efectos de franquear el proceso como ocurre en la
casacin (Art. 779, en cuanto la remisin al art. 211 y no al 198, todo
CPP)

Con la remisin del expediente al tribunal de segunda instancia,

precluye la facultad de adherirse a la apelacin en primera instancia de
acuerdo a lo previsto en el artculo 217 del Cdigo de Procedimiento
Civil.-

b.- En materia penal.

Como ya se indic, se trata de una carga del tribunal a quo (art.

371 CPP).
 156

B.- EL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

a.- En materia civil.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 800 N 1 del Cdigo de

Procedimiento Civil (trmites esenciales en 2da. Instancia), constituye
un trmite o diligencia esencial en la segunda instancia el
emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca
del recurso.

En consecuencia, el emplazamiento en la segunda instancia

constituye un trmite esencial para la validez del proceso, y si se llegare
a pronunciar sentencia resolviendo el recurso de apelacin, sin que se
hubiere dado correcto cumplimiento a este trmite, podr deducirse en
contra de esa resolucin el recurso de casacin en la forma de acuerdo
a lo previsto en el art. 768 N 9 en relacin con el art. 800 N 1 CPC

El emplazamiento en segunda instancia comprenden los

elementos propios de todo emplazamiento, como son la notificacin y
el transcurso del plazo. La particularidad en este caso se presenta,
porque el primero de ellos se debe cumplir ante el tribunal de primera
instancia y el segundo ante el tribunal superior.

Constituyen los elementos del emplazamiento para la

segunda instancia los siguientes:

1.- Notificacin de la resolucin que concede el recurso de

apelacin.

La notificacin de la resolucin que concede el recurso de

apelacin pronunciada por el tribunal de primera instancia y que debe
practicarse por el Estado Diario, constituye el primer elemento del
emplazamiento de la segunda instancia.

2.- Transcurso del plazo que tiene el apelante para

comparecer ante el tribunal de segunda instancia.

Ingresado el expediente o las fotocopias del recurso ante el

tribunal de segunda instancia, el Secretario debe certificar este hecho
en el proceso.

A contar de dicha certificacin, comienza a correr el plazo

contemplado en el art. 200 CPC para que las partes comparezcan en la
 157

segunda instancia, cuyo transcurso constituye el segundo elemento del

emplazamiento de la segunda instancia.

Es necesario advertir que en la segunda instancia no se efecta

notificacin alguna para que comience a correr el trmino para
comparecer, sino que este se cuenta desde el acaecimiento de un
hecho material como es el certificado de ingreso del expediente que
efecta el Secretario de la Corte (no desde resolucin ni notificacin
alguna).

De all, que para evitar que transcurra este plazo sin que se
advierta ello por el apelante, ser necesario que ste vigile el trnsito
del expediente del tribunal de primera al de segunda instancia para
constatar la fecha en que se efecta el certificado del ingreso por parte
del secretario del tribunal de segunda instancia.

El plazo para comparecer de este art. 200 es de 5 das (contados

desde la recepcin de los antecedentes, certificada por el secretario). Y
este plazo se aumenta ms la Tabla de Emplazamiento, cada vez que
el tribunal a quo funcione en una comuna distinta a la que funciona el
ad quem.

b.- En el proceso penal.

En el proceso penal, constituyen los elementos del

emplazamiento para la segunda instancia los siguientes:

1.- Notificacin de la resolucin que concede el recurso de

apelacin.

La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso

de apelacin debe ser notificada a las partes por el estado diario de
acuerdo a lo previsto en el artculo 50 del Cdigo de Procedimiento Civil
y 28 y 32 del NCPP, salvo al Ministerio Pblico que debe ser notificado
en sus oficinas conforme a lo previsto en el art. 27 del NCPP.-

2.- Notificacin de la resolucin del tribunal de alzada que fija

el da y hora de la audiencia en que ser visto el recurso de
apelacin.

En el recurso de apelacin es requisito que se notifique (por el

estado Diario) a las partes por el tribunal de alzada la fecha y hora de la
audiencia en que deben comparecer de las partes como trmite
necesario para su vista de acuerdo a lo establecido en el art. 361 CPP
que se remite a las normas del juicio oral, conforme con el cual debe
 158

fijarse da y horas de la audiencia notificada a los intervinientes

conforme a lo sealado en los arts. 281 y 325 del CPP. En la prctica se
incluyen en tabla.

Efectuada la notificacin de la fecha y hora en la que se realizar

la vista del recurso de apelacin, la falta de comparecencia de uno o
ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el
abandono del recurso respecto de los ausentes. La
incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir
proceder en su ausencia conforme a lo previsto en el inciso segundo
del art. 358 del CPP

El incumplimiento de estas normas posibilitar la interposicin de

un incidente de nulidad (y quizs de queja, segn la naturaleza de la
resolucin, art. 545 COT). (No un recurso de nulidad).

C.- TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACION EN MATERIA

CIVIL EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

En materia civil, los trmites que se contemplan respecto de la

tramitacin del recurso de apelacin en la segunda instancia son los
siguientes:

a.- Certificado de ingreso del expediente del secretario.

b.- Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.

c.- Comparecencia de las partes.

d.- Primera resolucin que se dicta en la segunda instancia.

e.- La adhesin a la apelacin.

f.- Las notificaciones.

g.- Los incidentes.

h.- La prueba.

i.- Los informes en derecho.

j.- La manera de resolver de las Cortes (En cuenta / Previa vista).

k.- Modos de terminar la apelacin.

 159

a.- CERTIFICADO POR EL SECRETARIO DEL INGRESO DEL

EXPEDIENTE ANTE EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA.

En la segunda instancia, el Secretario del tribunal de alzada debe

estampar en el expediente o las compulsas remitidas por el tribunal de
primera instancia un certificado que acredita la fecha de ingreso del
expediente ante el tribunal de segunda instancia y adems deber
incluir la causa dentro del libro de ingreso de recursos de apelacin
que la Corte lleva para estos efectos, asignndole al proceso un
nmero de rol que es distinto al que se le asign en la primera
instancia.

Este certificado no es notificado en forma alguna a las partes,

pero tiene una gran trascendencia puesto que a partir de l comienza
a correr el plazo que las partes tienen para comparecer en la
segunda instancia.

b.- DECLARACIN DE ADMISIBILIDAD O INADMISIBILIDAD DEL

RECURSO DE APELACIN.

Efectuada la certificacin del ingreso del recurso ante el tribunal

de alzada, este debe proceder de oficio a efectuar en cuenta un
examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. (Art.
201 y 214 CPC). En todo caso, la parte apelada podr solicitar la
declaracin pertinente.

Los aspectos que debe revisar la Corte son los mismos

aspectos formales que debi haber examinado el tribunal inferior de
acuerdo a lo establecido en el art. 201 en relacin con el art. 213 CPC

Del examen el tribunal superior puede encontrar mrito para

considerar inadmisible o extemporneo el recurso, pudiendo en este
caso optar por:

a) Declararlo sin lugar desde luego; o

b) Mandar traer los autos en relacin acerca de la inadmisibilidad o

extemporaneidad del recurso. (Art. 213 CPC).

Del fallo que se dicte por el tribunal de alzada en esta materia

podr pedirse reposicin dentro de tercero da. (Art. 201 inc. 2 CPC)

Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso,

ejecutoriada esa resolucin deber devolver el proceso al inferior para
el cumplimiento del fallo. (Art. 214 CPC)
 160

c.- COMPARECENCIA DE LAS PARTES ANTE EL TRIBUNAL DE

SEGUNDA INSTANCIA.

1.- Plazo para comparecer

El artculo 200 CPC establece un plazo para que las partes

comparezcan ante el tribunal superior a seguir el recurso interpuesto.

El plazo que tienen las partes para comparecer ante la segunda

instancia se determina de acuerdo al lugar en que funciona el tribunal
de primera instancia en relacin con lugar en que se encuentra el
tribunal de segunda instancia, pudiendo presentarse las siguientes
situaciones:

a.- Los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que

funciona dentro de la comuna en que reside el tribunal de alzada. (Por
ej. Se remite los autos de la apelacin desde el Primer Juzgado Civil de
Santiago a la Itma. Corte de Apelaciones de Santiago).

Esta es la regla general, teniendo en tal caso las partes para

comparecer el plazo fatal de cinco das contados desde que se reciben
los autos en el tribunal de alzada, esto es, desde el da que aparece
recibido el expediente en el Libro de Ingresos y que se encuentra
certificado en autos por el Secretario del tribunal de alzada.

b.- Los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que

funciona fuera de la comuna, pero dentro del territorio jurisdiccional en
que funciona el tribunal de alzada. Se aplica la Tabla de
Emplazamiento. (Por ejemplo. Se remiten los autos desde un Juzgado
de Letras de Melipilla a la Iltma Corte de Apelaciones de San Miguel).

En este caso, las partes tendrn para comparecer el plazo de

cinco das, ms el aumento de otros tres das contemplado en el inciso
segundo del art. 258 conforme a lo dispuesto en el inc. 2 del art. 200

c.- Los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que

funciona fuera del territorio jurisdiccional en que resida el tribunal de
alzada.

Este es un caso respecto del cual, a pesar de encontrarse

contemplado en el artculo 200 (por la remisin al art. 259), la verdad es
que NO se presenta, dado que nunca un tribunal de primer grado se
encuentra fuera del territorio jurisdiccional de su superior jerrquico (art.
55 COT). Excepcionalmente, slo podra darse esta situacin en caso
de subrogacin de una Corte de Apelaciones por otra para conocer del
 161

recurso (porque la Corte correspondiente se encuentra previamente

inhabilitada)

2.- Caractersticas del plazo para comparecer en segunda

instancia.

Este plazo para comparecer en la segunda instancia presenta las

siguientes caractersticas:

a.- Es un plazo legal, y por ello improrrogable;

b.- Es un plazo de das establecido en el Cdigo de Procedimiento

Civil, por lo que suspende durante los das feriados.

c.- Es un plazo fatal.

d.- Es un plazo que se cuenta no desde la notificacin de una

resolucin judicial, sino que desde un hecho material como es la
certificacin que efecta el Secretario del ingreso del expediente ante el
tribunal de alzada.

e.- Constituye su transcurso el segundo elemento del emplazamiento

en la segunda instancia.

f.- Dentro de l las partes no solo deben comparecer, sino que es la

oportunidad fatal que establece el legislador para que cualquiera de
ellas pueda pedir alegatos respecto de una apelacin deducida en
contra de cualquiera resolucin que no sea sentencia definitiva y para
adherirse a la apelacin en segunda instancia.

g.- Constituye el plazo dentro del cual las partes deben deducir el
falso recurso de hecho de acuerdo a lo previsto en el artculo 196 del
Cdigo de Procedimiento Civil

3.- Forma de comparecer en segunda instancia y formalidades

de ella.

Las partes en la segunda instancia deben comparecer en la forma

establecida en el art. 398 COT y 202 CPC.

Ante las Cortes de Apelaciones debern comparecer

personalmente o representado por abogado habilitado o por procurador
del nmero. Si se trata de litigante rebelde slo puede comparecer
representado por abogado habilitado o procurador del nmero,
situacin que deberemos entender limitada respecto del apelado
rebelde solo al procurador del nmero (202 CPC)
 162

Ante la Corte Suprema no se puede comparecer personalmente,

sino que slo representado por abogado habilitado o procurador del
nmero.

La forma de comparecencia en la segunda instancia no est

sujeta a ninguna formalidad precisa y nica, por lo que las partes
pueden comparecer realizando cualquier diligencia que importe una
manifestacin de la intencin de hacerse parte en el recurso de
apelacin.

En la prctica existen como formas usuales de manifestar la

intencin de hacerse parte en el recurso de apelacin:

a.- Presentando un escrito hacindose parte en el recurso de

apelacin;

b.- Notificndose en la Corte de Apelaciones de la primera resolucin

que se dicte por el tribunal de segunda instancia; o

c.- Presentando un escrito en el cual se confiere poder un procurador

del nmero; o

d.- Presentando un escrito solicitando alegatos respecto de una

apelacin interpuesta en contra de una resolucin que no revista el
carcter de sentencia definitiva.

4.- Sancin a la no comparecencia oportuna del apelante en la

segunda instancia.

La no comparecencia del apelante dentro de plazo legal y fatal

genera como sancin la desercin del recurso de apelacin, la que
producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y sin
necesidad de notificacin (art. 201 y 768 N 8 CPC)

El tribunal puede declarar de oficio la desercin (previa

certificacin del secretario), por tratarse de una actuacin que debe
realizarse en el plazo fatal, y debe en ese evento proveer de oficio o a
peticin de parte lo que convenga a la prosecucin del juicio de acuerdo
a lo establecido en el artculo 64 CPC. En el evento que el tribunal no
declarare de oficio la desercin, ella podr ser solicitada por parte del
apelado.

5.- Sancin a la no comparecencia oportuna del apelado dentro

de la segunda instancia.
 163

La sancin por la no comparecencia oportuna del apelado es su

rebelda. Al efecto, el artculo 202 CPC establece que "si no
comparece el apelado, se seguir el recurso en su rebelda por el
solo ministerio de la ley y no ser necesario notificarle las
resoluciones que se dicten, las cuales producirn sus efectos
respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien.
El rebelde podr comparecer en cualquier estado del
recurso, representado por el procurador del nmero."

En consecuencia, respecto del apelado rebelde la falta de

comparecencia genera las siguientes sanciones:

a) Se le considera rebelde por el solo ministerio de la ley, por el mero

hecho de no comparecer, respecto de todos los trmites del recurso de
apelacin, sin necesidad de que se dicte resolucin alguna.

Debemos recordar que la rebelda en primera instancia respecto

de las actuaciones que no se realicen dentro de los plazos judiciales
debe ser declarada respecto de cada trmite.

b) No es necesario practicarle al apelado rebelde ninguna

notificacin respecto de las resoluciones que se dicten durante la
tramitacin del recurso de apelacin, las que producen efecto respecto
del apelado rebelde desde que se dicten.

En primera instancia, al rebelde deben notificrsele en la forma

correspondiente todas las resoluciones que se dicten durante la
tramitacin del proceso.

c) El apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del

recurso, pero slo a travs del procurador del nmero, perdiendo el
derecho que posee de hacerlo oportunamente de comparecer
personalmente o a travs de abogado habilitado (art. 202).

d.- PRIMERA RESOLUCIN QUE SE DICTA POR EL TRIBUNAL

DE SEGUNDA INSTANCIA.

Ingresado el expediente en la segunda instancia, el tribunal debe

examinar en cuenta la admisibilidad de ste, pudiendo acontecer:

d.1.- Que el recurso de apelacin sea considerado inadmisible.

En este caso, el tribunal lo declarar as desde luego o despus

de haber mandado traer los autos en relacin sobre este punto,
disponiendo la devolucin del proceso para el cumplimiento del fallo
(esta resolucin es susceptible de reposicin, inc. final del art. 201).
 164

d.2.- Que el recurso de apelacin sea considerado admisible.

En este caso, para determinar la primera resolucin que deber

dictarse por el tribunal de alzada, debemos distinguir la resolucin en
contra de la cual se dedujo el recurso.

i.- El recurso de apelacin se dedujo en contra de una sentencia

definitiva.

En este caso, el tribunal de alzada una vez considerado admisible

el recurso deber proveer ordenando que se traigan los "Autos en
Relacin" (Arts. 199 y 214 CPC)

ii.- El recurso de apelacin se dedujo en contra de toda resolucin

que no sea sentencia definitiva.

En este caso, el tribunal de alzada deber dictar la primera

resolucin transcurrido el plazo que tienen las partes para comparecer
en segunda instancia, dentro del cual cualquiera de ellas puede solicitar
alegatos. El plazo para comparecer est en el art. 200 (5 das, ms x).

ii.a.- Cualquiera de las partes pide alegatos dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia.

En este caso, "vencido este plazo para comparecer en segunda

instancia, el tribunal de alzada ordenar traer los autos en relacin, si
se hubieren solicitado oportunamente alegatos." (Art. 199 inc. 2, en
relacin con su inc. 1, CPC)

En este caso, la tramitacin depender de la solicitud que una

cualquiera de las partes presente solicitando alegatos, teniendo para
ejercer ese derecho slo el plazo fatal para comparecer en la segunda
instancia. Se dicta igual resolucin que la apelacin de la sentencia
definitiva (Autos en Relacin").

Debe hacerse presente que el inc. final del art. 223, establece
responsabilidad por pedir alegatos (o anotarse para alegar) y no
presentarse a hacerlo.

Este inciso establece un pequeo procedimiento (ante el

Presidente de la sala) y puede imponerle una multa de una a cinco
UTM.
 165

El Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago de 9 de

agosto de 1994, publicado en el Diario Oficial de 19 de agosto del
mismo ao, regula esta situacin en sus letras f) y g) al sealarnos
sobre la materia (da posibilidad de apelar al Pleno ICA al sancionado)

ii.b.- Ninguna de las partes pide alegatos dentro del plazo para
comparecer en la segunda instancia.

En este caso, vencido el plazo para comparecer en segunda

instancia, el Presidente de la Corte ordenar dar cuenta respecto del
recurso.

Adems, el Presidente de la Corte proceder a distribuir,

mediante sorteo, la causa entre las distintas salas en que funcione el
tribunal. Excepcionalmente, no se efectuar este sorteo en el caso que
la causa estuviere radicada en alguna sala de la Corte por haberse
otorgado orden de no innovar.

Estas causas se deben ver en cuenta fuera de las horas

ordinarias de funcionamiento. Al efecto, el inciso final del art. 199 CPC
establece que "las Cortes debern establecer horas de funcionamiento
adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean
en cuenta.".

e.- LA ADHESIN A LA APELACIN.

1.- Reglamentacin.

La adhesin a la apelacin se encuentra reglamentada en los

artculos 216 y 217 CPC.

2.- Origen Histrico.

La adhesin a la apelacin tuvo su origen en las postrimeras de

la Edad Media, y lleg a su perfeccionamiento en virtud de la obra de
los glosadores y de los canonistas.

Se consideraba la consecuencia lgica y necesaria del principio

de comunidad de apelacin, con el fin de borrar ante los litigantes toda
desigualdad; aun cuando se acepta que cuando el apelante delimitaba
los puntos a que reduca su apelacin, slo en ellos tena lugar la
comunidad de apelacin, y los otros no podan ser revisados por el juez
ad quem. Este instituto de la adhesin a la apelacin tuvo acogida en
las viejas leyes espaolas - Las Partidas Ley 5, ttulo 23, part.3-
haciendo prevalecer su concepto el clebre Conde de la Caada -
 166

posteriormente se extendi a la mayora de los pases

hispanoamericanos -en el sentido de que aun en el caso que el
apelante hubiera limitado su recurso a determinados puntos, la
adhesin de la otra parte le daba derecho a que le revisara el fallo en lo
dems, por lo cual la apelacin devolva la causa ad integro.

3.- Concepto.

La adhesin a la apelacin es La facultad que tiene la parte

que no ha interpuesto directamente el recurso de apelacin para
pedir la reforma de la sentencia en la parte que la estime gravosa
para l.

Esta definicin fluye de lo establecido en el inc. 2 del art. 216

CPC "adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia
en la parte en que la estime gravosa el apelado."

La adhesin a la apelacin es una institucin de gran

trascendencia para el apelado, puesto que si este no ha interpuesto el
recurso de apelacin solo podr instar por la confirmacin de la
sentencia de primera instancia por parte del tribunal de alzada,
debiendo ser rechazada cualquiera peticin que conduzca a la reforma
de la sentencia de primera instancia en su beneficio.

En cambio, si el apelado se adhiere a la apelacin podr pedir la

reforma de la sentencia de primera instancia en su favor en la parte que
ella le cause agravio. De all que se ha sealado que la adhesin a la
apelacin es la apelacin del apelado.

La adhesin es una institucin que solo juega en caso que se

hubiere pronunciado una sentencia mixta, o sea, aquella que no ha
acogido ntegramente la pretensin de una u otra parte o en que se han
acogido pretensiones de ambas partes rechazando otras, de manera
que ambas experimentan un perjuicio con su dictacin.

La fundamentacin de la adhesin a la apelacin consiste permitir

que una parte que obtuvo un fallo que no le es enteramente favorable
se pueda conformar con ella, sin correr el riesgo que si la otra parte
apela no puede ese apelado con posterioridad pedir tambin la reforma
de ese fallo. Si no existiera esta institucin de la adhesin a la
apelacin, nunca cabra la conformidad con el fallo frente al riesgo
que la otra apelare, y siempre las partes deberan deducir la apelacin.

En efecto, "junto a la apelacin principal, que es aquel recurso

interpuesto originariamente por la parte a quien perjudica la apelacin
recurrida, la ley permite otra apelacin que tiene lugar cuando la parte
que no ha promovido la impugnacin primera, aprovechando la
 167

pendencia de sta, la interpone en una segunda instancia ya provocada

por una apelacin principal que otro formul.

As, con la apelacin principal se crea la expectativa de una

posible reforma de la resolucin apelada en beneficio del apelante y
perjuicio del contrario; cabe la posibilidad, tambin aceptada, de que,
en la medida en que la resolucin dictada en la instancia cause un
perjuicio a todas las partes, todas estas partes apelen en forma
principal: en este caso la expectativa de reforma de la resolucin
impugnada existira para todas ellas por igual.

Sin embargo, puede darse el caso que una parte acepte el

gravamen que le cause la resolucin dictada por el juez a quo, pero
bajo la condicin de que ese perjuicio no pueda ser incrementado
mediante la substanciacin del recurso de apelacin interpuesto por la
parte contraria, quien, adems gozara del beneficio que supone no
arriesgar un perjuicio directo para sus intereses por jugar en su favor la
institucin de la reformatio in peius. Para evitar esto se faculta a la parte
originariamente no apelante para que interponga su apelacin cuando
ya est tramitndose la apelacin de la otra parte.

Aparece de este modo la adhesin a la apelacin o apelacin

adhesiva, como una especialidad en la interposicin del recurso de
apelacin, tanto por el plazo en que la interposicin de la apelacin se
admite, como por realizarse dentro de un procedimiento de segunda
instancia ya incoado por otra parte procesal.

De acuerdo a lo sealado por Guasp, el nombre de apelacin

adhesiva resulta equvoco, por cuanto puede dar a entender que la
apelacin por adhesin trata de coadyuvar a los resultados que
pretende obtener la apelacin principal, cuando normalmente es todo lo
contrario, ya que el que apela por adhesin contradice al principal, si
bien no lo hace tomando la iniciativa en la segunda instancia, sino en
virtud de la iniciativa asumida por el contrario.

4.- Presupuestos para la adhesin a la apelacin.

Los presupuestos que deben concurrir para que sea procedente

la adhesin a la apelacin son los siguientes:

a.- Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelacin;

b.- Que el recurso de apelacin interpuesto se encuentre pendiente;

c.- Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al

apelado; y
 168

d.- Que el apelado manifiesta en la forma y dentro de la oportunidad

legal su intencin de adherirse a la apelacin.

5.- Oportunidad para adherirse a la apelacin.

El artculo 217 CPC, establece dos oportunidades para los

efectos de adherirse a la apelacin:

a.- En primera instancia.

El apelado puede adherirse a la apelacin en primera instancia

hasta antes de elevarse los autos al tribunal superior jerrquico.

b.- En segunda instancia.

El apelado puede adherirse a la apelacin dentro del plazo que

las partes tienen para comparecer en la segunda instancia.

No obstante, para que en cualquiera de esas oportunidades

pueda el apelado adherirse a la apelacin es menester que se
encuentre vigente la apelacin deducida por el apelante.

De all que el legislador establece que la adhesin a la apelacin

"no ser, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante
haya presentado escrito para desistirse de la apelacin". (art. 217 inc.
2)

Para constatar la vigencia de la apelacin al momento de

presentarse la adhesin, excepcionalmente se establece que "en las
solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el
secretario del tribunal la hora en que se entreguen." (art. 217 inc.
final)

Aunque el art. 217 slo menciona al desistimiento, la

jurisprudencia ha sealado que tambin precluye la facultad de
adherirse cuando la apelacin hubiere terminado por desercin o
prescripcin de la apelacin originaria.

6.- Formalidades del escrito de adhesin a la apelacin.

El escrito de adhesin a la apelacin del apelado debe cumplir

con los requisitos que establece el art. 189. (Art. 217 inc. 1 CPC)
 169

Ello significa que el apelado deber sealar en su escrito de

adhesin a la apelacin los fundamentos de hecho y de derecho en que
la apoya y formular peticiones concretas (igual que al apelar).

Si el apelado en su escrito de adhesin a la apelacin no diere

cumplimiento a esos requisitos o ella se hubiere interpuesto fuera de
plazo, ella podr ser declarada inadmisible de oficio por el tribunal
correspondiente por ser aplicable respecto de la adhesin el artculo
201 CPC

7.- Tramitacin de la adhesin a la apelacin.

El legislador contempla una norma en cuanto a la tramitacin de

la adhesin a la apelacin para el evento que ella se verifique en la
primera instancia.

Por aplicarse respecto de la adhesin a la apelacin los artculos

200 y 201 CPC, el apelado que en la primera instancia hubiere
adherido a la apelacin debe comparecer en la segunda instancia
dentro del plazo que establece la ley, puesto que si as no lo hace se
podr declarar la desercin de la adhesin a la apelacin.

Por otra parte, el legislador posibilita que se solicite la prescripcin

de la adhesin a la apelacin en forma separada a la apelacin al
remitirse al art. 211 CPC

8.- Naturaleza jurdica de la adhesin a la apelacin.

En cuanto a la naturaleza jurdica de la adhesin a la apelacin se

han planteado dos tesis:

a.- La adhesin a la apelacin es una apelacin accesoria.

Los que sustentan esta teora sealan que la adhesin a la

apelacin se genera y mantiene siempre dentro del proceso como
accesoria a la apelacin, por lo que si se produce el trmino de la
apelacin consecuencialmente se genera tambin la extincin de la
adhesin a la apelacin.

Los partidarios de esta teora la sustentan en los siguientes

motivos:

i.- La adhesin a la apelacin como su propio nombre lo indica, va

adherida a la apelacin, es un recurso accesorio a ella, de modo que la
 170

adhesin debe seguir siempre la suerte de la apelacin que es lo

principal.

ii.- La adhesin nace como consecuencia de la actitud del vencido. Si

ste deduce apelacin, se justifica la adhesin para el ganancioso, pero
si cesa la posibilidad de modificar el fallo contra el ganancioso por
extincin de la apelacin pierde su justificacin la adhesin.

b.- La adhesin a la apelacin solo nace condicionada a la

existencia de la apelacin, pero una vez materializada ella pasa a
tener una existencia independiente a la apelacin.

Los partidarios de estas tesis sostienen que la adhesin a la

apelacin requiere como presupuesto para que ella sea procedente que
exista un recurso de apelacin pendiente al cual adherirse. Sin
embargo, una vez materializada en el proceso la adhesin a la
apelacin, ella adquiere una vida independiente a la apelacin, de
modo que si la apelacin termina dentro del proceso por cualquier
causa con ello no se afectar a la existencia de la adhesin a la
apelacin.

En la ley chilena, se han visto claramente reforzadas las

argumentaciones de los partidarios de esta teora, las que consisten:

i) La definicin que da la ley de la adhesin a la apelacin no difiere

fundamentalmente de la apelacin, salvo en cuanto a la condicin inicial
que se exige para que se pueda efectuar la adhesin. (Arts. 186 y 217
CPC)

ii) La forma de deducir la adhesin a la apelacin es igual a la

apelacin, lo que demuestra la existencia separada de ellas luego de
materializadas en el proceso;

iii) La exigencia que se coloque la hora en los escritos de adhesin y

desistimiento es por la vida independiente que adquiere la adhesin
luego de formulada, puesto que si el desistimiento de la apelacin
siempre pusiere termino a la adhesin carecera de objeto exigir este
requisito;

iv) El legislador contempla la comparecencia del apelado de la

adhesin a la apelacin en forma independiente a la apelacin,
sancionando su omisin con la desercin de la adhesin a la apelacin
en forma independiente a la apelacin.

v) El legislador contempla la prescripcin de la adhesin a la

apelacin en forma independiente a la apelacin.
 171

De acuerdo con ello, la adhesin a la apelacin tendra una

configuracin autnoma e independiente de la apelacin
principal, la que slo reconoce su subordinacin respecto de la
apelacin principal en lo que referente al momento procesal de su
planteamiento, la que requiere de la existencia de esa apelacin para
poder adherirse.

En la adhesin a la apelacin se hace una excepcin al

principio de la preclusin respecto de la oportunidad de presentar
la apelacin, puesto que el apelado que no interpuso la apelacin
puede hacerlo con posterioridad mediante la adhesin, siempre que
est vigente la apelacin principal del apelante.

9.- Efectos de la adhesin a la apelacin.

Los principales efectos de la adhesin a la apelacin son los

siguientes:

a.- Se ampla la competencia que tiene el tribunal de segunda

instancia, en virtud del efecto devolutivo, para los efectos de conocer y
fallar la causa.

A partir de la adhesin a la apelacin, el tribunal de alzada debe

entrar a conocer y pronunciarse no slo acerca de las peticiones
concretas formuladas por el apelante en su apelacin principal, sino
que debe adems pronunciarse sobre las peticiones concretas que se
formulan en el escrito de adhesin a la apelacin.

b.- El apelado respecto de la apelacin principal, se convierte en

apelante respecto de la adhesin a la apelacin.

c.- La apelacin adhesiva una vez formulada, sigue su propio curso

y es independiente de la apelacin principal, por lo que una vez
formulada ni el desistimiento de la apelacin principal producir la
terminacin de la adhesin, debiendo ser siempre resuelta por el
tribunal de segunda instancia, a menos que termine esta por la
concurrencia de alguna de las causales que establece la ley.

f.- LAS NOTIFICACIONES EN SEGUNDA INSTANCIA

 172

El artculo 221 CPC establece una norma especial para los

efectos de regular las notificaciones en la segunda instancia.

De acuerdo a lo establecido en ese precepto legal, podemos

establecer sobre la materia las siguientes normas:

1.- Regla general.-

La regla general es que las notificaciones de las resoluciones que

se dicten por el tribunal de alzada se practiquen por el Estado Diario
(art. 50).

2.- Excepciones o casos en los cuales debe aplicarse otro tipo

de notificacin.

a.- La primera resolucin que se dicte en la segunda instancia debe

notificarse personalmente a las partes. Ello no ocurre en la prctica.

b.- El tribunal puede ordenar la notificacin de una resolucin en

forma distinta a la del Estado Diario, cuando lo estime conveniente.

c.- La resolucin que ordene la comparecencia personal de las

partes debe ser notificada por cdula, de acuerdo a lo previsto en el art.
48 CPC, puesto de la Jurisprudencia ha sealado que esa disposicin
legal prima, por su especialidad, respecto a lo establecido en el art. 221.

3.- Excepciones o casos en los cuales no es necesario practicar

notificacin alguna de una resolucin para que ella produzca
efectos.

a.- La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia

del apelante produce sus efectos respecto de ste desde que se dicte y
sin necesidad de notificacin (Art. 201 inc. final CPC); y

b.- Todas las resoluciones que se dicten en segunda instancia

producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
dicten, sin necesidad de practicarle notificacin alguna. Sin perjuicio,
puede comparecer en el momento que lo estime conveniente.

g.- LOS INCIDENTES EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

De acuerdo a lo establecido en el art. 220 CPC las cuestiones

accesorias que se susciten en el curso de la apelacin, se fallaran de
plano por el tribunal o se tramitarn como incidentes.
 173

En el evento de drsele la tramitacin de los incidentes a la

cuestin accesoria, el tribunal puede fallarlos en cuenta u ordenar que
se traigan los autos en relacin para resolver.

En cuanto a los recursos que pueden deducirse en contra del

fallo que se pronuncie por el tribunal de alzada acerca del incidente
tenemos:

1.- Si la resolucin que se pronuncia acerca del incidente tiene la

naturaleza jurdica de un auto, proceder en su contra el recurso de
reposicin;

2.- Si la resolucin que se pronuncia acerca del incidente tiene la

naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de primer grado, por
regla general no ser procedente el recurso de reposicin.

Excepcionalmente, podr deducirse reposicin en contra de:

- La sentencia interlocutoria del tribunal de alzada que declara

inadmisible el recurso de apelacin (art. 201 inc. 2)

- La resolucin del tribunal de alzada que declara desierto el

recurso de apelacin por falta de comparecencia (art. 201 inc. 2) ; y

- La resolucin que declara prescrita la apelacin, si aparece

fundada en un error de hecho. (art. 212 CPC).

3.- Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se

promuevan en segunda instancia, se dictarn slo por el tribunal de
alzada y no sern apelables. (art. 210 CPC)

Excepcionalmente, puede deducirse recurso de apelacin en

contra de la resolucin del tribunal de alzada, (siempre que no sea la
Corte Suprema) que declare su incompetencia para conocer del
asunto sometido a su conocimiento. (art. 209 CPC)

h.- LA PRUEBA EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

La segunda instancia se encuentra concebida dentro de nuestro

Derecho con el carcter de revisora de lo actuado en primera instancia
destinada a comprobar la exactitud de lo actuado en aquella etapa del
procedimiento, y no como una fase renovadora del proceso, en la cual
puedan volver a formularse peticiones y rendirse pruebas distintas a las
de primera instancia.
 174

De acuerdo con ello, el artculo 207 CPC indica "en segunda

instancia no se admitir prueba alguna."

Sin embargo, esta regla no es absoluta al reconocerse en ese

precepto las siguientes excepciones:

1.- Si se hacen valer en segunda instancia antes de la vista de la causa

las excepciones anmalas de prescripcin, cosa juzgada, transaccin
y pago efectivo de la deuda que consta en un antecedente escrito, el
tribunal de segunda instancia las debe tramitar como incidentes y se
recibirn a prueba si el tribunal lo estima necesario.
En este caso, las partes podrn rendir prueba dentro del incidente, sin
perjuicio de ser ellas resueltas ellas en nica instancia. (Arts. 207 y 310)

2.- La prueba documental puede acompaarse en segunda instancia

hasta antes de la vista de la causa (art. 207 y 348 CPC);

3.- Las partes pueden solicitar la absolucin de posiciones por una

vez en segunda instancia y hasta antes de la vista de la causa, y una
vez ms si se alegan hechos nuevos, (art. 207 y 385);

4.- Es posible agregar la prueba rendida por exhorto, para que sea
considerada por el tribunal de segunda instancia de acuerdo a lo
establecido en el art. 431 CPC;

5.- El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver la

prctica de alguna de las diligencias que contempla el art. 159 CPC; y

6.- Es posible que el tribunal ordene como medida para mejor resolver
la prueba testimonial siempre que respecto de ella se cumplan los
siguientes requisitos:

i.- Que ella vaya a recaer sobre hechos que no figuren en la prueba
rendida en autos;

ii.- Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en la primera

instancia; y

iii.- Que los hechos sobre los cuales haya de recaer sean
considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la
acertada resolucin del juicio.

Dndose todos estos requisitos restrictivos, el tribunal debe

sealar los hechos sobre que deba recaer la prueba testimonial y abrir
un trmino especial por el nmero de das que fije prudencialmente que
 175

no puede exceder de 8 das. La lista de testigos deber presentarse

dentro de segundo da de notificada esa resolucin por el Estado Diario.

Para los efectos de que pueda decretarse esta medida para mejor
resolver parece necesario que las partes sealen poseer la prueba
testimonial como medida para mejor resolver, puesto que sin esa
intervencin ser difcil que el tribunal tenga conocimiento de esos
testigos, los que deben adems ser incluidos por las partes en las listas
que presenten.

i.- LOS INFORMES EN DERECHO EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

Las reglas que el Cdigo de Procedimiento Civil establece en los

artculos 228 a 230 son las siguientes:

1.- Los tribunales podrn mandar, a peticin de parte, informar en

derecho. Esta facultad se ejercer en los aspectos jurdicos que
revistan un cierto grado de complejidad y su mayor influencia
depender de la fundamentacin de ste y del prestigio del informante.

2.- El trmino para informar en derecho es el que seala el tribunal y

no puede exceder de 60 das, salvo acuerdo de las partes.;

3.- Los ejemplares del informe en derecho deben ser acompaados

con las firmas del abogado y de la parte o de su procurador y contener
el certificado del Relator, dando fe bajo su firma, de la conformidad o
disconformidad que notare entre los hechos expuestos en l y el mrito
del proceso. Un ejemplar se entrega a cada uno de los ministros y otro
se agregar a los autos.

j.- LA MANERA COMO LAS CORTES DE APELACIONES

CONOCEN Y RESUELVEN LOS ASUNTOS SOMETIDOS A SU
DECISIN (En cuenta / Previa Vista de la Causa)

1.- GENERALIDADES

Dentro del funcionamiento de las Cortes de Apelaciones,

debemos preocuparnos especialmente de la manera como ellas
conocen y resuelven los asuntos sometidos a su decisin, teniendo
presente que las Cortes de Apelaciones son Tribunales Colegiados y
que pueden funcionar en Salas o en Pleno.

a.- Si se requiere o no tramitacin

 176

Para estos efectos, es menester distinguir si el asunto sometido a

la decisin de la Corte requiere o no de tramitacin antes de ser
resuelto.

a.- Si el asunto requiere de tramitacin antes de ser resuelto, dicha

tramitacin corresponder a la llamada "Sala Tramitadora", que es la
Primera Sala cuando la Corte se componga de ms de una Sala. (art.
70 inc. 1 COT).

La Sala Tramitadora conoce de los asuntos que requieren de una

tramitacin previa a su resolucin, por la cuenta diaria que debe dar el
secretario respecto de las solicitudes que fueren presentadas por los
litigantes (recurdese que en ciertos casos la cuenta debe ser dada por
el relator, art. 372 N 1 COT).

La Sala tramitadora va ordenando la tramitacin del proceso

mediante resoluciones que son dictadas con la concurrencia de todos
sus miembros, luego de tomar conocimiento de las solicitudes a
travs de la cuenta.

Con todo, las providencias de mera substanciacin (decretos,

providencias, provedos: "que tienen por objeto dar curso
progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin
debatida entre partes") pueden ser dictadas por un solo Ministro, art.
70 inc. 2 COT.

Y, cuando una sala ya est conociendo de un asunto, la

providencias de mera tramitacin, las dicta ella (art. 70 inc. final)

b.- Si el asunto no requiere de tramitacin antes de ser resuelto o

si la tramitacin respectiva ya est concluida, la Corte debe entrar a
resolverlo en Sala o en Pleno, segn corresponda.

b.- Formas de conocer y resolver: Previa Vista o En Cuenta

Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su

conocimiento "en cuenta" o "previa vista de la causa" (art. 68
COT).

La resolucin "en cuenta" significa que proceder a fallarse con

la sola cuenta que les d el Secretario o Relator.

La resolucin "previa vista de la causa" significa que proceder

a fallarlos luego que se cumplan ciertos actos que en su conjunto
 177

reciben la denominacin de "vista de la causa" (Como la Relacin que

debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados).

En consecuencia, la tramitacin del asunto sometido a la decisin

de la Corte debe necesariamente concluir con una resolucin que
ordena "dse cuenta" o con una resolucin que ordena "autos en
relacin".

Cundo corresponde una u otra?

a.- Asuntos Jurisdiccionales:

1.- La apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se

ver en cuenta, a menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo
para comparecer en segunda instancia solicite alegatos (art. 199 CPC).

Vencido este plazo, el tribunal de alzada ordenar traer los autos

en relacin, si se hubieren solicitado oportunamente alegatos. De lo
contrario, el Presidente de la Corte ordenar dar cuenta y proceder a
distribuir, mediante sorteo, la causa entre las distintas salas en que
funcione el tribunal.

Las Cortes debern establecer horas de funcionamiento adicional

para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.

2.- La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se

ve en cuenta para el solo efecto de ponderar si esta se encuentra
ajustada a derecho. Art. 751 inc.2 CPC

3.- La apelacin de la sentencia definitiva, se ve previa vista de la

causa.

b.- Asuntos Disciplinarios:

Los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, econmicas

y conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta.

Sin embargo, son excepciones: La vista de los recursos de queja

(y sus apelaciones) y tambin lo mismo en los recursos de amparo y
proteccin que emana de facultades conservadoras y tienen sealadas
tramitaciones especiales.

2.- LA VISTA DE LA CAUSA

 178

La vista de la causa est regulada en los arts. 162 a 166 y 222 a

230 CPC

La vista de la causa es un trmite complejo, pues est

compuesto de varios actos. Los actos que componen la vista de la
causa son, segn el orden en que se realizan, los siguientes:

a) La notificacin de las resoluciones que ordenan traer los autos en

relacin;

b) La fijacin de la causa en tabla.

c) La instalacin del Tribunal

d) El anuncio;

e) La relacin; y

f) Los alegatos.

No existe unanimidad para calificar estos actos como propios de

la vista de la causa, pues se suele afirmar que los dos o tres primeros
son "actos previos a la vista de la causa" y que los tres o dos
siguientes constituyen propiamente "la vista de la causa" (anuncio,
relacin y alegato) o bien (slo la relacin y alegatos).

Como quiera que sea, el hecho es que deben cumplirse todos

estos actos para que la Corte de Apelaciones quede en condiciones de
resolver el asunto sometido a su decisin.

a) La notificacin del decreto que manda traer los autos

en relacin

Como se ha dicho, la resolucin que concluye la tramitacin de un

asunto ante una Corte de Apelaciones puede ser aquella que ordena
traer los autos en relacin, si corresponde en la especie el trmite de la
vista de la causa. Esta resolucin debe ser notificada a las partes para
que produzca los efectos legales pertinentes (art. 50 CPC). A partir de
ese momento el asunto queda "en estado de tabla", toda vez que se ha
puesto trmino a su tramitacin.

b) La fijacin de la causa en tabla

Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos

en ellas (la tabla es un listado de causas que se deben ver por una
sala un da determinado, se forman tantas como salsas y das de vista
 179

hayan en cada semana, se forman tablas distintas para asuntos en

cuenta y para asuntos que se resuelvan previa vista) para los efectos
de su vista, segn el orden de la conclusin de su tramitacin (y no
segn el orden de su ingreso a la Corte de Apelaciones).

Sobre el particular el art. 162 CPC expresa categricamente que

las causas en los tribunales colegiados deben verse y resolverse segn
el orden de su conclusin (inc. 1).

A continuacin, el mismo precepto legal establece una serie de

excepciones que configuran la que se llama "las causas que gozan de
preferencia".

En efecto, el inc. 2 162 CPC dispone que gozarn de preferencia

para su vista, las causas que all se enumeran (desercin de recursos,
alimentos provisionales, competencia, juicios sumarios y ejecutivos,
etc.) y las que el tribunal fundado en circunstancias calificadas decida
darles preferencia. Adems, gozan de preferencia para su vista los
recursos de apelacin en los cuales se hubiere concedido orden de no
innovar de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del art.192 CPC,
que adems quedaron radicadas.

Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar las

tablas para la semana siguiente, obligacin que debe cumplir en el
ltimo da hbil de cada semana. El Presidente debe hacer una tabla
para cada da de la semana, art. 90 N 3 COT

De conformidad a lo previsto en el inciso final del art.199 CPC las

Cortes debern establecer horas de funcionamiento adicional para el
conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.

Si la Corte funciona en varias Salas, el Presidente debe formar

tantas tablas como Salas haya, y debe distribuir las causas entre ellas
por sorteo.

Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas como los

recursos de amparo y las apelaciones que se deduzcan en un mismo
proceso respecto de la medidas cautelares (libertad u otras), pues en
tales casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha Sala.
art. 69 inc. 4 COT.

Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelacin en

las cuales se hubiere concedido orden de no innovar, puesto que el
recurso de apelacin queda radicado para que sea conocido por la Sala
que hubiere otorgado esa orden. Artculo 192 inc.3 CPC.
 180

El Presidente debe formar la tabla el ltimo da hbil de cada

semana cumpliendo con las exigencias establecidas en el art.163 CPC,
esto es, debe individualizar las causas con el nombre de las partes en
la forma como aparece en la cartula del expediente y debe sealar el
da en que debe verse y el nmero de orden que le corresponde (en la
prctica se suele agregar en la tabla el nmero de la Sala ante la cual
se har la vista de la causa, el nombre del Relator que tendr a su
cargo la relacin, e incluso mediante abreviaturas la materia de la vista
de la causa). Adems, los relatores, en cada tabla, debern dejar
constancia de las suspensiones solicitadas por alguna de las partes o
de comn acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el
ejercicio de tal derecho. (art.165 inc. final CPC)

Naturalmente, se podr incurrir en errores al fijarse la causa en

tabla. Al respecto el artculo 165 inc. penltimo CPC prescribe que "los
errores, cambios de letras, alteraciones no sustanciales de los
nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa".

En consecuencia, teniendo presente este precepto legal y la

circunstancia de encontrarse regida la vista de la causa por los
principios de la audiencia bilateral y de la publicidad, es menester
concluir que los errores substanciales, esto es, los errores que se
traducen en la prdida de la individualidad de la causa y que pueden
producir la consiguiente indefensin, vician de nulidad el acto de fijar la
causa en tabla.

En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener

presente que en ella debern figurar todos los recursos de carcter
jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera sea su
naturaleza. (art. 66 inc. 3 COT). Tambin se comprende la queja.

Por ltimo con arreglo a lo previsto en el inciso 2 del art. 163

CPC, la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple
en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro
ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.

c) La instalacin del tribunal. El retardo o la suspensin

de la vista de la causa

La vista de la causa debe hacerse en el da y en el orden

establecido en la tabla, para cuyo efecto es menester que previamente
se instale el Tribunal.

La instalacin del Tribunal debe hacerla el Presidente de la Corte;

quin debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que
deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un acta de
instalacin en la que sealar el nombre de los ministros asistentes y
 181

de los inasistentes, expresando la causa de la inasistencia. Una copia

de esta acta debe fijarse en la tabla de la correspondiente Sala (art. 90
N 2 COT).

Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, procedindose a

la vista de las causas en el orden en que aparecen en la tabla.

Sin embargo, dicha orden puede verse alterado por la existencia

de causas que tengan preferencia para verse antes o cuando alguno
de los abogados tienen otra vista o comparecencia. En estos casos se
dice que la vista de la causa "se retarda".

Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas
cuya vista qued interrumpida en el da anterior y que en consecuencia
debe continuarse el da siguiente, y las llamadas "causas agregadas",
esto es, las causas que gozan de una preferencia especial que permite
que sean agregadas a la tabla y en los primeros lugares (como es el
caso de medida cautelar de prisin preventiva, del recurso de amparo y
del recurso de proteccin). N 1 del inc. 1 e inc. 2 art. 165 CPC y
art. 69 inciso penltimo COT.

La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que

la causa no se vea el da fijado para ese efecto. Ello ocurrir en los
casos que seala el mismo art.165 CPC (por impedirlo el examen de
causas que la anteceden, por solicitarlo de comn acuerdo las partes,
por muerte del procurador o litigante que obra por s en el pleito, por
peticin de alguna de las partes, etc.).

Entre los casos que permiten la suspensin de la vista de la

causa tiene especial importancia el contemplado en el N 5 del art. 165.
Con arreglo a esa norma, la vista de la causa puede suspenderse a
peticin de alguna de las partes, las que podrn hacer de este
derecho por una sola vez. Debe considerarse que "la sola
presentacin del escrito de suspensin extingue ese derecho an
si la causa no se ve por cualquier otro motivo. El derecho a
suspender no procede respecto del amparo.

El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado

antes de las doce horas del da hbil anterior a la audiencia
correspondiente. La solicitud presentada fuera de dicho plazo ser
rechazada de plano. Este escrito pagar un impuesto especial de
media unidad tributaria mensual en la Corte Suprema y en las Cortes
de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria mensual y se pagar
en estampillas de impuesto fiscal que se pegarn en el escrito
respectivo.
 182

Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por
cualquier motivo no hayan de verse sern anunciadas tabla antes de
comenzar la relacin de las dems. (en la prctica, a travs de un aviso
que entrega el relator y se fija fuera de la sala respectiva antes de
iniciar las vistas) Asimismo, en esa oportunidad debern sealarse
aquellas causas que no se vern durante la audiencia, por falta de
tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere necesario, hasta la ltima de
las causas que resten en la tabla (Art .373 inc. 2 COT).

d) El anuncio

El art.163 CPC exige que llegado el momento en que debe

iniciarse la vista de la causa, se anuncie ese hecho mediante la
colocacin en un lugar conveniente el respectivo nmero de orden, el
cual se mantendr fijo hasta que se pase a otro asunto. Las Cortes
exigen que se anuncie el abogado e indique el tiempo aproximado de la
duracin de su alegato (esta actuacin, llamada anotarse solo se
puede hacer hasta antes que se inicie el funcionamiento de la sala).

e) La relacin

Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relacin. Con

todo, el Relator debe cumplir previamente con ciertas obligaciones que
le impone la ley, a saber:

a.- Si el tribunal est integrado por personas que no figuran en el acta

de instalacin, el Relator har saber sus nombres a las partes o a sus
abogados para que puedan hacer valer las implicancias y recusaciones
que correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe
formalizarse dentro de tercer da, suspendindose en el intertanto la
vista de la causa (art. 166 CPC).

b.- El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisin

sustancial que notare en el proceso. (inc. 1 art. 373 COT y art. 222
CPC). En este caso, es posible que el tribunal ordene que se complete
la tramitacin de la causa, de modo que la causa "saldr en trmite" y
se suspender su vista, aunque conservndose el nmero de orden.

Al respecto, hay que tener presente que de acuerdo al N 7 del

art.165 CPC cuando se trata de traer algn expediente o documento a
la vista, no se suspender la vista de la causa y la resolucin se
cumplir terminada sta. En estos casos los Relatores conforme a lo
previsto en el art. 372 N 3 COT deben revisar los expedientes para
traer los documentos o procesos en forma previa a la vista de la causa.
Si estn listos para la vista, deben as certificarlo (Art. 69 inc. 1 COT)
 183

c.- El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que
pudieran dar lugar al ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal
(inc. 1 art. 373 COT), y

A continuacin, el Relator debe hacer la relacin de la causa al

tribunal, esto es, debe hacer una exposicin oral y sistemtica para
informar suficientemente al tribunal del asunto que debe resolverse.

Segn el inc. 1 del art. 223 CPC, establece que la vista de la

causa se iniciar con la relacin, la que se efectuar en presencia de
los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado
para alegar. No se permitir el ingreso a la sala de los abogados una
vez comenzada la relacin. Los ministros podrn durante la relacin,
formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso
alguno podrn ser consideradas como causales de inhabilidad.

f) Los alegatos

Los alegatos son defensas orales que pueden hacer los abogados
habilitados para el ejercicio de la profesin.

No obstante, los postulantes que estn realizando su prctica

para obtener el ttulo de abogado las corporaciones de Asistencia
Judicial creadas por la Ley N 7.995 podr hacer tales defensas ante la
Corte de Apelaciones y Marciales en favor de las personas
patrocinadas por esas entidades. Para estos fines el representante de
ellas deber otorgar el postulante un certificado que lo acredite como tal
(art. 527 COT).

Concluida la relacin, se proceder a escuchar, en audiencia

pblica los alegatos de los abogados que se hubieren anunciado.

Durante los alegatos, el Presidente de la sala podr invitar a los

abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de
hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero esta invitacin no
obstar a la libertad del defensor para el desarrollo de su exposicin.
Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podr
tambin pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de
derecho que considere importantes (Art. 223 inc. 5 CPC)

Est prohibido presentar en la vista de la causa defensas

escritas o leer en dicho acto tales defensas (art. 226 CPC). Sin
embargo, al trmino de la audiencia, los abogados podrn dejar a
disposicin del tribunal una minuta de sus alegatos.( art. 223 inc. 6
CPC)
 184

Slo puede alegar un abogado por cada parte (art. 225 CPC).
Debe alegar en primer trmino el abogado del recurrente y a
continuacin el del recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente
puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de
hecho, sin poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho (art.
223 inc.3). Si son varios los apelantes, alegarn los abogados en el
orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los
apelados, los abogados intervendrn por el orden alfabtico de
aqullos.

La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a

media hora. El tribunal a peticin del interesado, podr prorrogar el
plazo por el tiempo que estime conveniente (art. 223 inc. 4). La
duracin de las alegaciones se limitar a una hora en los recursos de
casacin en la forma y ante la Corte Suprema a dos en los de casacin
en el fondo. En los dems asuntos que conozca la Corte Suprema, las
alegaciones slo, podrn durar media hora. El tribunal podr, sin
embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la duracin de las
alegaciones. Con todo, si se tratare de una materia distinta de la
casacin, el tribunal podr prorrogar el plazo por simple mayora (art.
783 CPC).

Concluidos los alegatos debe entenderse terminada la vista de la

causa. Como se podr advertir, la vista de la causa es un trmite de
suma importancia y de all que la ley la considera un "trmite o
diligencia esencial", cuya omisin puede acarrear la nulidad del fallo
por vicio de casacin en la forma (art.768 N 9 en relacin con el art.
800 N 6 CPC).

La vista de la causa suele asimilarse a la citacin para or

sentencia en primera instancia, y se dice que ella constituye la citacin
para or sentencia en la segunda instancia.

Terminada la vista de la causa, sta puede ser fallada de

inmediato o puede quedar en acuerdo. Las causas pueden quedar
en acuerdo en los siguientes casos:

a) Cuando se decrete una medida para mejor resolver (art. 227

CPC);

b) Cuando el tribunal manda, a peticin de parte, informar en

derecho. El trmino para informar en derecho ser fijado por el tribunal
y no podr exceder de 60 das, salvo acuerdo de las partes; y

c) Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un

mejor estudio de ella (se le dice en estudio).
 185

En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no

superior a 30 o 15 das, segn si la causa ha quedado en acuerdo a
peticin de varios o un Ministro (art. 82 COT)

Por ltimo, es importante recordar que si la causa no fuere

despachada inmediatamente, los Relatores debern anotar en el
mismo da de la vista los nombres de los jueces que hubieren
concurrido a ella (art. 372 N 5 COT).

3.- LOS ACUERDOS DE LAS CORTES DE APELACIONES

El proceso para arribar o concluir en una sentencia (ya concluida

la vista o la cuenta) se llama acuerdo.

Toda sentencia que se pronuncia para la resolucin de un asunto

constituye un juicio lgico, que es establecido luego de un examen
preliminar sobre:
- La interpretacin de los resultados de la prueba;
- La valorizacin de estos resultados;
- La construccin del hecho especfico concreto a base de los
juicios singulares de hecho;
- La calificacin jurdica de los hechos;
- La determinacin del efecto jurdico de tal calificacin.

Cuando nos encontramos ante un tribunal unipersonal el estudio

del proceso para la construccin de este juicio lgico no ofrece
mayores dificultades, por cuanto es slo una persona la que ha de
recorrer las diversas etapas que le permitirn llegar a pronunciar el
fallo que resuelva el conflicto sometido a su decisin. Ella tendr el
proceso a su disposicin para su estudio y no habr nadie que en el
recorrido de estas fases le objete las premisas previas que vaya
sentando para la formulacin del fallo.

Pero si se trata de un tribunal colegiado, el camino para arribar a

la formulacin de la sentencia que resuelve el conflicto se dificulta
notoriamente. En este caso, el proceso debe ser estudiado por
diversas personas y pueden existir discrepancias entre ellas respecto
de algunas de las diversas etapas indicadas, necesarias para resolver
el pleito.

A fin de precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante

un tribunal colegiado respecto del estudio de los antecedentes del
proceso y dar una solucin a las diversas discrepancias que pudieran
plantearse en la determinacin de las premisas previas que servirn
de base para el pronunciamiento de la sentencia por esta clase de
tribunales, nuestro Cdigo de Orgnico de Tribunales ha establecido
las normas sobre los acuerdos.
 186

Esta importante materia se encuentra regulada en el Prrafo 2

del Ttulo V COT (art. 72 a 89), precepto en los cuales se resuelven
los problemas referentes a las personas que intervienen en los
acuerdos y la forma en que deben adoptarse stos.

3.a.- Personas que intervienen en los acuerdos

Sobre el particular el COT establece las siguientes reglas:

1) No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no

hubieren concurrido a la vista de la causa (art. 75).

2) An si un juez ha cesado en sus funciones debe concurrir al

fallo, salvo que se encuentra fsica o moralmente imposibilitado para
intervenir en el acuerdo (art. 79).

3) Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno

de los Jueces que concurrieron a la vista de la causa se proceder a
ver de nuevo el negocio (art. 77).

4) Si uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se

imposibilitara por enfermedad, se proceder a una nueva vista de la
causa si no pudiera dicho juez comparecer dentro de los 30 das
siguientes o dentro del plazo menor que convinieren las partes (art.
78), y

5) No se proceder a una nueva vista de la causa en los casos de

reglas 2, 3 y 4, cuando el fallo fuere acordado con el voto conforme
de la mayora total de los jueces que concurrieron a la vista (art. 80).

3.b.- Forma de alcanzar el acuerdo

Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayora absoluta de

votos conforme (art. 81 y 72 COT). Excepcionalmente la ley establece
otros qurum de votacin:

1) Si en materia criminal se produce una dispersin de votos, se

estar a lo sealado para los TOP (art. 74 COT), que se contemplan
en el art. 19 COT, que se remite a los art. 72, 81, 83, 84 y 89 COT

2) La declaracin de carecer un juez de la buena conducta exigida

por la Constitucin y las leyes debe ser acordada por la Corte
Suprema por la mayora del total de sus miembros (art. 80 CPR).
 187

Los acuerdos se forman a travs de un procedimiento

reglamentado en los arts. 83, 84 y 85 del COT En sntesis, debe
procederse de la siguiente manera:

a) Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho.

b) A continuacin, se resuelven las cuestiones de derecho.

c) Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la

resolucin final.

d) Se vota en orden inverso a la antigedad. El ltimo voto ser

siempre el del Presidente y

e) Hay acuerdo cuando existe mayora legal sobre la parte

resolutiva del fallo y sobre un fundamento a lo menos en apoyo
de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda, esto es,
cuando hay mayora legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y
sobre alguna de las consideraciones de hecho y/o de derecho que
sirven de fundamento a la parte resolutiva de la sentencia.

3.c.- La discordia de votos

Durante la formacin de un acuerdo puede producirse

discordia de votos, sea porque hay empate, sea porque hay
dispersin de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo a
las siguientes reglas:

1.- En materia civil

Los art. 86 y 87 COT establecen:

a) Que debe votarse cada opinin separadamente excluyndose la

que rena menor nmero de sufragios y repitindose la votacin hasta
que se tenga la mayora legal.

b) Que si dos o ms opiniones renen el menor nmero de sufragios,

debe votarse cul de ellas debe ser excluida y

c) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos

Ministros cuantos sean necesarios para que cualquier opinin forme
mayora quedando el Tribunal constituido en todo caso por un nmero
impar de miembros. En estos casos se proceder a una nueva vista
de la causa y si ninguna opinin obtuviere mayora legal, se limitar la
votacin a las opiniones que hubieren quedado pendientes al
momento de llamarse a los nuevos jueces.
 188

2.- En materia penal

El art. 74 COT establece que se aplicarn las normas de los

TOP (art. 19 COT, ya visto)

3.d.- Formalidades posteriores al acuerdo

Una vez que hay acuerdo debe procederse a la designacin de

un Ministro Redactor de la sentencia, por medio de una resolucin
que se notificar a las partes. (En la prctica existe un turno para ese
efecto).

El Ministro Redactor deber entregar el proyecto de sentencia

conforme a lo acordado y el Secretario certificar el hecho de la
entrega. Los Ministros debern suscribir la sentencia dentro del tercer
da.

En la sentencia deber indicarse los nombres de los Ministros, el

del redactor y el de los que han sostenido una opinin contraria. En el
libro de acuerdos se consignarn los votos disidentes y sus
fundamentos, y las razones especiales de algn miembro de la
mayora que no hubieren quedado en la sentencia ("prevenciones").
(art. 85 y 89 COT).

k.- MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE APELACION.

El recurso de apelacin puede terminar por diversos modos:

1.- Modos de Trmino Directos

En que el recurso termina por s mismo, y puede ser de forma normal o

anormal, segn si se dicta o no sentencia de segunda instancia.

1.a.- Manera directa y normal por la cual se termina el recurso de

apelacin es mediante la sentencia de segunda instancia, esto es,
dictacin de la resolucin que se pronuncia acerca de l, modificando,
revocando o confirmando la sentencia impugnada de primera instancia.
Este es la manera natural de poner trmino al recurso de apelacin,
puesto que corresponde al propsito que se persigue por el apelante
desde su interposicin, que no es otro que la revisin del fallo de
primera instancia por el tribunal de alzada.

1.b.- Formas directas y anormales , en que el recurso termina por s

mismo, pero sin que se dicte sentencia de segundo grado. Estos
medios anormales, en el sentido de que ponen trmino a la apelacin
 189

sin la revisin del fallo impugnado, pero directos porque se refieren

precisamente a la apelacin y no al proceso en su totalidad, son la
desercin, la prescripcin y el desistimiento del recurso de
apelacin.

Debe recordarse que el recurso de apelacin tambin puede

terminar por la declaracin de inadmisibilidad (ya visto) que pueden
hacer tanto el tribunal de primer como de segundo grado. Sin embargo
es de advertir que slo la declaracin en tal sentido hecha por el
tribunal ad quem es propiamente una causal de trmino. Lo anterior
dado que si es el a quo quin la declara, el recurso ni siquiera naci.

2.- Modos de Trmino Indirectos

Son aquellos por medio de los cuales la causa se termina en su

totalidad, es decir, no se termina el recurso de apelacin por s mismo,
sino que se extingue consecuencialmente al trmino de la causa misma
en que incide. Dentro de estos medios indirectos se pueden mencionar
el abandono del procedimiento, el desistimiento de la demanda y la
transaccin, avenimiento y conciliacin. En los procesos penales puede
ser por sobreseimiento definitivo (por ejemplo, por muerte del imputado)
o, en el caso de los delitos de accin penal privada por abandono de la
accin.

Se revisarn los siguientes modos de trmino:

- El fallo del recurso (que es el modo normal)

- La desercin del recurso
- La prescripcin del recurso
- El desistimiento del recurso

15.- FALLO DEL RECURSO DE APELACION

1.- LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA

EN EL FALLO DEL RECURSO DE APELACIN.

El tribunal de segunda instancia en virtud del efecto devolutivo

comprendido en el recurso de apelacin pasa a tener competencia para
revisar tanto las cuestiones de hecho como de derecho comprendidas
en la causa.

Para los efectos de determinar la competencia del tribunal de

segunda instancia para la resolucin del recurso de apelacin es
necesario atender a:
 190

i) El grado de competencia y fallo;

ii) Las limitantes de congruencia e imposibilidad de reforma en
perjuicio, y
iii) Que la apelacin de una parte no aprovecha a las dems

I.- Los grados de competencia del tribunal de segunda instancia

En nuestro ordenamiento jurdico es posible distinguir dos

grados de competencia del tribunal de segunda instancia para el
conocimiento y fallo del recurso de apelacin; siendo ellos los
siguientes:

A.- Primer Grado de Competencia y Fallo

Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario civil de

mayor cuanta y a todos los procedimientos en los cuales no exista una
norma especial diversa.

De acuerdo a lo establecido en el art. 170 N 6 CPC, "Las

sentencias definitivas de primera o nica instancia y las de segunda
que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros
tribunales contendrn:...

6 La decisin del asunto controvertido, esta decisin deber

comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho
valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que
sean incompatibles con las aceptadas."

Este requisito de las sentencias de segunda instancia aparece

tambin contemplado en los Ns 10 y 11 del Autoacordado sobre la
forma de las sentencias de 30 de Septiembre de 1920.

Por otra parte, el art. 160 CPC, Las sentencias se pronunciarn

conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que
no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en
cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio."

De acuerdo con ello, el tribunal de segunda instancia slo va

a poder pronunciarse acerca de las cuestiones de hecho y de
derecho:

- Que se hubieren discutido y resuelto en la sentencia de

primera instancia, y
 191

- Respecto de las cuales se hubieren formulado

peticiones concretas por el apelante al deducir el recurso de
apelacin.

Si el tribunal de segunda instancia llegara a pronunciarse acerca

de cuestiones de hecho y de derecho que no se hubieren discutido en
la primera instancia y resuelto por la sentencia definitiva dictada en ella,
incurrir en la causal de ultrapetita.

En consecuencia, este primer grado de competencia del tribunal

de segunda instancia se encuentra delimitado a las cuestiones de
hecho y de derecho, apeladas, que se hubieren discutido y resuelto por
la sentencia pronunciada por el tribunal de primera instancia.

Excepciones a estas reglas, en cuanto el tribunal de segunda

instancia puede pronunciarse acerca de cuestiones no discutidas o
resueltas por el fallo de primera instancia, siendo ellas las siguientes:

a.- El tribunal de segunda instancia podr fallar las cuestiones

ventiladas en la primera instancia y sobre las cuales no se haya
pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del inferior .
(art. 208 CPC)

As por ejemplo, si en la primera instancia se oponen por el

demandado las excepciones de nulidad y de pago, y el tribunal de
primera instancia acogi la de nulidad sin pronunciarse, por
incompatible, respecto de la de pago, puede el tribunal de alzada, si en
su sentencia en definitiva rechaza la excepcin de nulidad,
pronunciarse respecto de la pago, sin que sea necesario remitir el
expediente al juez de primera instancia para que se pronuncie sobre
esa excepcin que no consider por estimarla incompatible con la
aceptada.

b.- El tribunal de segunda instancia, previa audiencia del fiscal judicial,

puede hacer de oficio en su sentencia las declaraciones que por
ley son obligatorias a los jueces, an cuando el fallo apelado no las
contenga. (art. 160 y 209 CPC)

Ejemplo de declaraciones que el tribunal puede efectuar de

oficio, por encontrarse autorizado por la ley, son la nulidad absoluta que
aparece de manifiesto en el acto o contrato (Art. 1683 CC); la
incompetencia absoluta del tribunal, la implicancia, etc. (la declaracin
de incompetencia es apelable)
 192

c.- El tribunal de segunda instancia conociendo del recurso de

apelacin puede casar en la forma de oficio el fallo de primera
instancia cuando aparezca de manifiesto un vicio que de lugar a este
recurso por cualquiera de las causales que contempla la ley, debiendo
or sobre ese punto a los abogados que concurran a alegar en la vista
de la causa, indicndoles los posibles vicios sobre los cuales deben
alegar. (art. 776 inc.1 CPC)

Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere

uno de los vicios consistentes en ultrapetita, omisin de requisitos de la
sentencia, cosa juzgada o contener decisiones contradictorias, el
tribunal de segunda instancia no solo debe casar el fallo de primera
instancia, sino que acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a
la ley.

Si nos encontramos en presencia de otros vicios de casacin

diversos a los cuatro sealados, el tribunal de segunda instancia que
case de oficio se debe limitar a invalidar el fallo, determinando el estado
en que queda el proceso, remitindolo para su conocimiento al tribunal
de primera instancia no inhabilitado correspondiente.

d.- El tribunal de segunda instancia que conoce del recurso de

apelacin, si advirtiere que el fallo de primera instancia adolece del vicio
consistente en la omisin de pronunciamiento acerca de una accin
o excepcin que se haya hecho valer en el juicio, puede limitarse a
ordenar al juez de la causa que complete la sentencia, dictando
resolucin sobre el punto omitido, y entre tanto suspender el fallo del
recurso de apelacin. (Art.776 inciso segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil).-

En el proceso penal se contempla este grado de competencia (e

secir, limitado a lo debatido y fallado y, adems, apelado), al sealarnos
en el inc. 1 del art. 360 que El tribunal que conociere de un recurso
slo podr pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los
recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a
cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los lmites de lo
solicitado, salvo en los casos previstos en este artculo y en el artculo
379 inciso segundo.

Los casos de excepcin del art. 360 son solamente dos:

a.- Posibilidad de extender la decisin favorable a quien no haya

recurrido mediante declaracin expresa formulada por el tribunal en tal
sentido, la que puede efectuar siempre que ella no se basare en
fundamentos que fueren personales y favorecieren exclusivamente al
recurrente,. Art. 360 inciso 2 CPP; y
 193

b.- Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de

alguna de las causales previstas en el artculo 374 CPP.

B.- Segundo Grado de Competencia y Fallo

El segundo grado de competencia del tribunal de segunda

instancia se encuentra establecido respecto del Procedimiento Sumario
en el artculo 692 CPC, el cual prescribe al efecto que: "en segunda
instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse
por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido
en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado."

De acuerdo a lo previsto en el referido precepto legal, tenemos

que en el juicio sumario el tribunal de alzada tiene competencia para
pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en primera
instancia, an cuando no se hayan resuelto en el fallo pronunciado
en ella.

En consecuencia, en el juicio ordinario la competencia del tribunal

de segunda instancia se refiere a las cuestiones debatidas en primera
instancia y resueltas en el fallo dictado en ella; en cambio en el juicio
sumario la competencia del tribunal de segunda instancia es ms
amplia, ya que se refiere a las cuestiones debatidas en primera
instancia, an cuando no se hayan resuelto en la sentencia dictada en
sta fase del procedimiento.

Para que el tribunal de segunda instancia posea esta

competencia, es menester que exista solicitud de parte, no pudiendo
actuar de oficio (es decir, debatido, no fallado, pero apelado).

La Jurisprudencia de nuestros tribunales ha sustentado criterio

diverso en cuanto a la forma en que debe materializarse en el proceso
esta solicitud de parte, segn si es necesario que se apele pidiendo
expresamente se extienda el fallo a resolver lo debatido en primera
instancia y no resuelto o basta apelar (aunque sea por otro motivo).

II.- El tribunal de segunda instancia no puede:

- Extender su fallo ms all de lo pedido por el apelante en su

apelacin (principio congruencia),
 194

- Ni puede dictar un fallo que sea ms gravoso para el

apelante que el fallo impugnado. (prohibicin de la reformatio
in peius)

En materia civil, tiene plena aplicacin el principio "Tantum

devolutum quantum apellatum", lo que significa que entra dentro del
mbito del efecto devolutivo, que otorga competencia al tribunal de
alzada para conocer de la segunda instancia, todo aquello que en virtud
del recurso de apelacin es elevado al conocimiento del tribunal de
alzada.

La delimitacin de la competencia del tribunal de alzada se

determina por el apelante en las peticiones concretas que debe
formular al presentar el escrito de apelacin en materia civil.

Ello significa, que el tribunal de segunda instancia no puede:

a) Extender el fallo ms all de lo que se hubiere solicitado en

el recurso de apelacin (peticiones concretas), salvo estar facultado
para actuar de oficio.

En virtud del efecto devolutivo de recurso de apelacin civil, el

Tribunal superior slo entra a revisar aquello que le es sometido a
su conocimiento (que le es devuelto por el Juez a quo, siguiendo la
ficcin de que el rgano superior inviste de jurisdiccin al inferior, y por
esto mediante el recurso de apelacin la jurisdiccin torna al Tribunal de
quien emana) expresamente por la parte recurrente.

De esta forma, y como el apelante recurrir contra las partes de la

sentencia que le son perjudiciales (por lo dems no puede recurrir si
carece de agravio), nicamente someter al Juez ad quem la revisin
respecto de los mismos; todos los dems acpites de la sentencia
recurrida, que no son objeto del recurso, pasan a tener autoridad de
cosa juzgada por quedar firmes y ser irrecurribles.

El agravio subjetivo se encuentra pues configurado por las

peticiones concretas que formula el apelante, no obstante que el
agravio objetivo que le haya causado el fallo al apelante puede haber
sido mayor. Y, a su vez, este agravio subjetivo del apelante delimita la
competencia especfica del tribunal ad quem.

b) Resolver el recurso de apelacin modificando el fallo de

primera instancia en contra del apelante, sin que se encuentre
facultado para actuar de oficio.

Como consecuencia de la aplicacin del principio dispositivo en

materia civil, y especficamente y como concrecin de ste respecto de
 195

la apelacin de los principios de la congruencia y del tantum devolutum

quantum appellatum, se proscribe de la apelacin civil la reformatio in
peius, reforma en perjuicio o reforma peyorativa.

La reformatio in peius, reforma en perjuicio o reforma peyorativa

es "aquella prohibicin impuesta al tribunal de alzada de agravar o
hacer ms gravosa la sentencia o restringir las declaraciones ms
favorables de la sentencia de primera instancia, en perjuicio del
apelante.

De esta manera, aunque el tribunal superior considere que

respecto del apelante (perdidoso) la sentencia debi serla an ms
desfavorable (condenarlo a ms, o restringirle aspectos favorables), no
podr, segn los poderes de que dispone, dictar la sentencia que
hubiera dictado en caso de haber actuado como rgano jurisdiccional
de primera instancia; solamente podr resolver dentro de los lmites
solicitados por el apelante. Lo ms que podr hacer el tribunal ad quem
es mantener la sentencia y no cambiarle nada (que, por lo dems, es lo
nico que puede pedir el apelado).

La prohibicin de reformar la sentencia impugnada en perjuicio

del apelante dice relacin tanto con una modificacin cuantitativa (hacer
o dar otras cosas no contempladas en primera instancia) como una
cualitativa (de mayor monto o entidad)

Desde una perspectiva histrica, la reformatio in peius significa la

consagracin del sistema de la personalidad del recurso, frente al
sistema de la comunidad.

As es en derecho justinianeo cuando se concibe que la finalidad

del proceso es la realizacin de la justicia en inters pblico y no
satisfacer exclusivamente el inters de las partes en litigio; en este
sistema, el juez tiene libertad para reformar el fallo apelable en lo
favorable al recurrente y adems, en su contra y en beneficio de la otra
parte cuando el Juez lo considere necesario para conformarlo a las
leyes y a la justicia. Por ello, el recurso interpuesto por cualquiera de las
partes se entiende en beneficio comn o de ambas, y el Juez superior
puede y debe revisar la resolucin en todos sus aspectos y modificarla
en lo que no se ajuste a la Ley, sin que importe en beneficio de cual de
las partes se haga.

En el Derecho intermedio y como consecuencia del criterio

privatista, se parti del principio dispositivo de forma rigurosa, dejando
en manos de las partes la defensa de sus intereses; de esta forma, se
acude a la ficcin de que quien no apela consiente lo adverso de la
decisin, e impone al Juez superior la prohibicin de reformar la
resolucin en esa parte. Adems, con la figura de la adhesin a la
 196

apelacin, la parte no apelante concurre a adherirse al recurso ante el

superior para que este pueda revisar y modificar la parte del fallo que le
sea desfavorable, y por lo tanto favorable al apelante. El Derecho
francs, y otros muchos Cdigos, recogi esta orientacin y con ello el
principio de la prohibicin de la reformatio in peius. Ms concretamente
en nuestro sistema jurdico, el problema de la reformatio in peius se
encontraba en el reino castellano ntimamente ligado con el tema de la
congruencia procesal, entendida esta como la diferencia entre lo pedido
y lo resuelto en la sentencia.

Para la doctrina procesal moderna, y dentro de ella,

especialmente Lorca Navarrete, se toma como punto de referencia para
la construccin de la fundamentacin jurdica de la prohibicin de la
reformatio in peius, el juego de los principio de rogacin y congruencia.
En este sentido, y conectado con la actividad dispositiva de la parte
recurrente, en ningn caso podr concederse por el rgano ad quem
ms de lo pedido; la sentencia deber ser congruente entre lo rogado y
lo resuelto por el Tribunal ad quem: ello significa no poder agravar la
situacin del recurrente en aquello que l no ha pedido en forma
expresa. Esta prohibicin de la reformatio in peius comporta una
limitacin del objeto del proceso ante el Tribunal ad quem, como
consecuencia de que en la actividad del rgano jurisdiccional no entre
en examen de las cuestiones que ha consentido el recurrente; respecto
de estas cuestiones se produce efecto de cosa juzgada"

Si el tribunal de segunda instancia no respetare estas reglas

incurrira en el vicio de ultrapetita, puesto que su fallo otorgara ms de
lo pedido por las partes o se extendera a puntos no sometidos a su
resolucin, a menos que exista ley que lo faculte para actuar de oficio.

Obviamente, si apelan ambas partes, el fallo puede ser ms

gravoso para una de ellas, en la medida que lo resuelto quede
comprendido en lo apelado por su contraria.

EN EL PROCESO PENAL, rigen claramente los dos principios

sealados respecto del procedimiento civil (y para todo recurso), pues:

a) No se puede otorgar al recurrente ms de lo que hubiere

solicitado en su recurso ( art. 360 inc 1 CPP), salvo la excepciones que
contempla.

b) No se puede resolver el recurso modificando el fallo de primera

instancia en contra del recurrente (art. 360 inc. final CPP).
 197

III.- La apelacin interpuesta por una de las partes no aprovecha

a la otra

En materia civil, por regla general en caso que exista pluralidad

de partes activas o pasivas, la apelacin interpuesta por una sola parte
activa no favorece en caso de ser acogida al resto de las partes activas
que no hubieren apelado. En otras palabras, por regla general la
sentencia civil de segunda instancia no tiene un efecto extensivo para
favorecer a las partes que no hubieren apelado.

En el proceso penal, slo existe un caso de efecto extensivo, y

es pro imputado, que es el caso que, habiendo recurrido un solo
imputado y el fallo le sea favorable, esta situacin ms favorable se
extiende a los dems que no apelaron (salvo, obvio, que se base en un
fundamento exclusivamente personal del apelante) art. 360 inc. 2
CPP

2. LA SENTENCIA QUE RESUELVE EL RECURSO DE APELACIN

EN LA SEGUNDA INSTANCIA

Dado que la sentencia de segunda instancia es dictada por un

tribunal colegiado, debern darse plena aplicacin a las normas
sealadas respecto de los acuerdos, cuyo incumplimiento puede dar
lugar a la interposicin del recurso de casacin en la forma por las
causales contempladas en los artculos 768 Ns 1, 2 y 3 CPC y, en
materia penal, podr dar lugar al recurso de nulidad, art. 374 letra a)
CPP.

Para determinar las formalidades que deben cumplirse respecto

de la sentencia de segunda instancia, que se determina por la parte
resolutiva, es posible distinguir:

a.- Sentencia Confirmatoria.

La sentencia confirmatoria es aquella pronunciada por el tribunal

de alzada en la que mantiene en todas sus partes lo resuelto por el
tribunal de primera instancia, sin que, entonces, se acojan los
fundamentos y peticiones concretas formuladas por el apelante en su
recurso.

Si la sentencia de segunda instancia confirma una de primera que

cumple con todos los requisitos del art.170 CPP, ella slo deber
cumplir con los requisitos comunes de toda resolucin judicial.
( Inc. 2 del Art. 170 CPC). Esto es, sealar la fecha, la resolucin
 198

misma, la firma de los Ministros y del secretario e individualizar a unos y

otro.

Lo anterior no excluye que los Ministros fundamenten, con

razonamientos de mayor o menor extensin, las razones para confirmar
o para decidir el asunto del modo que viene resuelto. Incluso pueden
cambiar los fundamentos originales por otros que estimen ms
adecuados.

Si la sentencia de primera instancia no rene todos los requisitos

del art. 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, la segunda instancia
deber contener parte expositiva, considerativa y resolutiva de acuerdo
con lo previsto en el inciso segundo. Sin embargo, en la prctica los
tribunales de segunda instancia se limitan a complementarla,
agregndole lo que le falta y la confirman.

Sin embargo, si la sentencia de primera instancia hubiere

incurrido en el vicio de no haberse pronunciado acerca de una accin o
excepcin hecha valer, la sentencia de segunda instancia no podr
subsanar el vicio, sino que deber:

1.- Remitir el expediente al tribunal de primera instancia para que

complemente su fallo (art. 775 inc 2 CPC) o

2.- Puede casar de oficio la sentencia (Art.768 causal 5, en

relacin con el N 6 del art. 170 CPC).

b.- Sentencia modificatoria o revocatoria.

La sentencia modificatoria es aquella en que el tribunal de

alzada acoge en parte el recurso de apelacin, introduciendo en lo
resolutivo adiciones o efectuando supresiones a lo decidido por el
tribunal de primera instancia, reemplazando, por lo tanto, parcialmente
el contenido de la parte resolutiva del fallo de primera instancia y
conteniendo los fundamentos necesarios para respaldar dicha decisin.

La sentencia revocatoria es aquella en que el tribunal de alzada

acoge ntegramente el recurso de apelacin, dejando sin efecto la
totalidad de la parte resolutiva y los considerandos que le sirven de
fundamento contenidos en el fallo de primera instancia,
reemplazndolos por otros conforme a derecho.

Si la sentencia de primera instancia rene todos los requisitos del

art.170 del Cdigo de Procedimiento Civil, la de segunda instancia
revocatoria o modificatoria basta con que haga referencia a la parte
expositiva contenida en la de primera instancia y que contemple
los considerandos de hecho y de derecho que justifican la
 199

revocacin o modificacin que se efecta respecto de la parte

resolutiva de la de primera instancia (eliminando los de aqulla que
respaldaban lo que se revoc).(Art.170 inc.2 CPC)

En materia civil la sentencia de segunda instancia se notifica por

el Estado Diario. En materia penal se entiende notificada a los
intervinientes al leerse en la audiencia de lectura de sentencia (art. 30 y
346 CPP). Sin embargo, el cmplase de la de segunda instancia se
debe notificar en persona al imputado y no a sus representantes (art. 29
CPP).

16.- LA DESERCIN DEL RECURSO DE APELACIN

A.- CONCEPTO

La desercin es aquella sancin de carcter procesal, que

provoca el trmino del recurso de apelacin en el procedimiento civil,
por no haber cumplido el apelante con ciertas cargas establecidas por
el legislador.

B.- CASOS EN QUE SE CONTEMPLA LA DESERCIN; TRIBUNAL

COMPETENTE PARA CONOCER DE ELLA; TRAMITACIN Y
RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LA RESOLUCIN
QUE LA DECLARA.

La desercin del recurso de apelacin se contempla en la

actualidad en los siguientes casos:

a.- En primera instancia: Cuando el apelante, en los casos en que se

concede la apelacin en el slo efecto devolutivo, dentro de los cinco
das siguientes a la notificacin de la resolucin que concede el recurso,
no entrega el dinero que el secretario del tribunal considere necesario
para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas
(Art.197 CPC). Este artculo, en su inciso final, indica que si no se
cumple con esta carga, se tiene por desistido sin ms trmite, pero se
trata de un claro caso de desercin.

Esta causal de desercin es aplicable tambin al recurso de

casacin, salvo que se hubiere interpuesto una casacin en la forma
conjuntamente a un recurso de apelacin concedido en ambos efectos.
(Art. 776 inc. final CPC)

En este caso, es competente para conocer de la desercin el

tribunal de primera instancia.
 200

Tramitacin. Consiste en que el apelado presenta un escrito

solicitando que se declare la desercin, al cual provee el tribunal
disponiendo la certificacin del secretario en orden a no haberse dado
cumplimiento oportuno y satisfactorio de la carga. Con el mrito de ese
certificado, el tribunal debe resolver de plano la solicitud. El art. 197,
habla de que se tiene al apelante por desistido sin ms trmite, lo que
ya se seal como un error de terminologa.

Recursos. En contra de la resolucin que acoge la desercin,

procede el recurso de apelacin por tratarse de una sentencia
interlocutoria, y de casacin en la forma, por ser de aquellas que
ponen termino al juicio o hacen imposible su continuacin.

En cambio, en contra de la resolucin que rechaza la desercin

slo procede el recurso de apelacin, al no ser una interlocutoria que
ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin.

En el proceso penal, no procede la desercin, pues el art. 371

CPP hace recaer sobre el Juez de primer grado que concedi el recurso
(no en los intervinientes) la obligacin de remitir copia fiel de la
resolucin y de los antecedentes que fueren pertinentes para un
acabado pronunciamiento sobre el recurso.

b.- En segunda instancia: Se produce la desercin cuando el apelante

no hubiere comparecido en segunda instancia dentro del plazo fatal de
cinco das, aumentable en la forma prevista en el art. 200 del Cdigo de
Procedimiento Civil; contados desde el ingreso de la apelacin ante el
tribunal de alzada (art. 201 CPC).

Esta causal de desercin es aplicable al recurso de casacin de

acuerdo a lo previsto en el art. 779 CPC

En este caso, es competente para conocer de la desercin el

tribunal de segunda instancia.

Tramitacin. Consiste en que el tribunal de oficio o a peticin de

parte, con el certificado del secretario del tribunal, procede a
pronunciarse acerca de la desercin.

Recursos. En contra de la resolucin procede el recurso de

reposicin dentro de tercero da de acuerdo a lo previsto en el inciso
segundo del art. 201 CPC. Adems, procede el recurso de casacin en
contra de la resolucin que declara la desercin, por tratarse de una
sentencia interlocutoria que pone termino al juicio o hace imposible su
continuacin.
 201

En el proceso penal no se contempla esta sancin procesal. Sin

perjuicio de ello, en el nuevo proceso penal se contempla la institucin
del abandono del recurso, la que slo se produce cuando el
recurrente no concurre a la audiencia fijada para la vista del recurso.
Art. 358 inc. 2 CPP

C.- EFECTOS QUE PRODUCE LA DECLARACIN DE DESERCIN

DEL RECURSO.

La declaracin de desercin del recurso de apelacin produce el

trmino de ste.

En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de

apelacin va a quedar ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros
recursos (o no fuere procedente su revisin efectiva por va de la
consulta).

Si el tribunal de segunda instancia continuara con la tramitacin

de la apelacin, no obstante haberse declarado su desercin, y
pronunciara sentencia, en contra de ella se podr deducir el recurso de
casacin en la forma por la causal contemplada en el N 8 del art. 768
del Cdigo de Procedimiento Civil.-

17.- EL DESISTIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIN.

A.- CONCEPTO.

Es el acto jurdico procesal del apelante por medio del cual

renuncia expresamente a proseguir con la tramitacin del recurso de
apelacin que hubiere deducido en contra de alguna resolucin en el
proceso.

B.- PROCEDENCIA.

El legislador no se ha encargado de regular expresamente el

desistimiento del recurso de apelacin, no obstante contemplarse su
existencia en los siguientes artculos del CPC, adems de ser evidente
su procedencia en cuanto la autonoma de la voluntad (y no tratarse de
un acto prohibido):

a) Art. 197 inc. 3 a propsito de la sancin al apelante que no

cumple con la carga establecida por el legislador para las compulsas,
se indica estar en presencia de un desistimiento, pero, por no existir
 202

una manifestacin expresa de voluntad, se trata de una desercin por

la falta de cumplimiento de una carga procesal;

b) Art. 217 sealndonos que la adhesin a la apelacin no ser

admisible desde el momento en que se hubiere presentado un
escrito para desistirse de la apelacin, debiendo colocarse en
ambos escritos por el secretario del tribunal la hora de presentacin;
y

c) Art. 768 N 8, en el cual establece que procede la casacin en la

forma en contra de las sentencias dadas en apelacin legalmente
declarada desierta, prescrita o desistida.

El desistimiento del recurso de apelacin puede producirse

tanto en primera como en segunda instancia.

Para los efectos de desistirse del recurso de apelacin no es

necesario que el mandatario judicial posea la facultad expresamente
conferida por parte del mandante, puesto que se slo contempla como
facultad especial del mandato la de "desistirse en primera instancia de
la accin deducida" (inc. 2 art. 7 CPC); y la de "renunciar a los
recursos" se refiere al acto abdicativo anticipado y no una vez que ste
se hubiere materializado.

En todo caso, y sobre todo en caso de tratarse de una sentencia

que conduce a la terminacin del proceso, es aconsejable que el escrito
de desistimiento sea firmado por la parte para despejar cualquier
duda y dejar constancia de encontrarse esta informada de las
consecuencias que genera el desistimiento.

En cuanto a la oportunidad procesal, se acepta que el

desistimiento de la apelacin sea presentado en cualquier estado del
juicio, tanto en la primera como segunda instancia, an cuando se haya
producido la vista de ste en la segunda instancia y alcanzado el
acuerdo (es decir, antes de dictarse el fallo de segunda instancia). As lo
se indica expresamente en materia penal (art. 354 inc. 2 CPP), pero se
requiere facultad especial del imputado.

El escrito de desistimiento del recurso debe ser resuelto de plano

por el tribunal.

C.- EFECTOS QUE PRODUCE LA DECLARACIN DEL

DESISTIMIENTO DE LA APELACIN.
 203

La declaracin del desistimiento del recurso de apelacin produce

el trmino de ste.

En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de

apelacin va a quedar ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros
recursos o no fuere procedente su revisin efectiva por va de la
consulta.

Si el tribunal de segunda instancia continuara con la tramitacin

de la apelacin no obstante haberse declarado su desistimiento y
pronunciara sentencia, en contra de ella se podr deducir el recurso de
casacin en la forma por la causal contemplada en el N 8 del art.768
del Cdigo de Procedimiento Civil.-

En el proceso penal, se regulan expresamente la renuncia y

desistimiento de los recursos en el art. 354 del CPP. Puede ser
desistido antes de su resolucin y puede renunciarse, slo una vez
notificada la resolucin y el apoderado del imputado debe tener
mandato expreso tanto para renunciar al recurso como para desistirse
de l. En materia civil el renunciar a los recursos tambin requiere
facultad especial (art. 7 inc. 2 CPC), no as el desistirse del recurso.

18.- LA PRESCRIPCIN DEL RECURSO DE APELACIN.

A.- CONCEPTO.

Es la sancin procesal que genera la terminacin del recurso de

apelacin por la inactividad de las partes durante el plazo que establece
la ley.

En este caso no nos encontramos ante una forma de preclusin,

sino que ante una institucin equivalente a la prescripcin extintiva del
Cdigo Civil.

Por otra parte, es menester hacer presente que las normas sobre
prescripcin del recurso de apelacin contenidas en el art. 211 CPC son
aplicables a los recursos de casacin de acuerdo a lo prescrito en el
artculo 779 CPC

En materia penal, la prescripcin del recurso de apelacin no

tiene aplicacin, puesto que las normas que la establecen son
incompatibles con la regulacin que respecto del recurso de apelacin
efecta el Cdigo Procesal Penal. En efecto, en el procedimiento penal
no se contempla actividad alguna de las partes en la segunda instancia
para la vista del recurso de apelacin (salvo comparecer a la audiencia
 204

respectiva, art. 358 inc. 2 CPP). En consecuencia, resulta

improcedente aplicar la sancin de prescripcin por la inactividad de las
partes en una apelacin en materia penal, en circunstancias que el
legislador no considera necesaria intervencin de ellas para su
conocimiento, distinta a comparecer a la audiencia de vista del recurso.

B.- REQUISITOS.

Los requisitos (art. 211 CPC) que deben concurrir para que se
pueda declarar la prescripcin de la apelacin por parte del tribunal son
los siguientes:

1.- Inactividad de las partes;

2.- Transcurso del plazo; y
3.- Solicitud de parte.

1.- Inactividad de las partes.

La actividad que las partes deben realizar para que no sea

procedente declarar la prescripcin de la apelacin, debe consistir en
efectuar todas aquellas gestiones necesarias para que se lleve a
efecto tramitacin y quede en estado de fallarse la apelacin.

En consecuencia, slo se consideraran para la existencia de una

actividad de las partes las gestiones tiles que ellas realicen, esto es,
aquellas que conduzcan la apelacin hacia la resolucin del recurso.

No obstante, es menester tener presente que la inactividad se

refiere a la omisin de algn trmite que corresponda a las partes
cumplir, pero no a la inactividad que se hubiere generado por causas
ajenas a su voluntad, cualquiera sea el tiempo que transcurra. As por
ejemplo, si la causa no se pone en tabla para su vista, no ser
procedente declarar la prescripcin por depender ello del tribunal y no
de las partes. Esta materia es una situacin que debe resolverse caso a
caso (en el sentido de cundo es imputable a la parte apelante el no
hacer avanzar el recurso y cundo no)

2.- Transcurso del plazo.

 205

Para que sea procedente declarar la prescripcin es menester

que transcurra el plazo de inactividad de las partes que establece el
legislador, cuya extensin depende de la naturaleza jurdica de la
resolucin impugnada.

El plazo de inactividad de las partes para que sea procedente

declarar la prescripcin es el siguiente:

a) Respecto de la apelacin de las sentencias definitivas, el plazo

de prescripcin es de tres meses contados desde la ltima gestin
til; y

b) Respecto de la apelacin de las sentencias interlocutorias,

autos y decretos, el plazo de prescripcin es de un mes contado
desde la ltima gestin til.

3.- Solicitud de parte.

La prescripcin no puede ser declarada de oficio por el tribunal al

no habrsele conferido esa facultad, establecindose que ella debe ser
declarada a peticin de cualquiera de las partes del proceso (art. 211
CPC).

C.- INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN.

El inc. final del artculo 211 CPC establece que la interrupcin de

la prescripcin del recurso de apelacin se produce por cualquiera
gestin que se haga en el juicio antes de alegarla.

La Jurisprudencia ha sealado que an cuando hubiere

transcurrido totalmente el plazo de prescripcin de la apelacin, si
antes de ser alegada se realiza cualquiera gestin, se entiende
interrumpido el plazo de prescripcin. Esta forma de concebir la
interrupcin de la prescripcin de la apelacin la hace diferenciarse de
la prescripcin extintiva civil, en la cual la interrupcin debe
necesariamente producirse antes del transcurso del plazo contemplado
para que ella opere.

En consecuencia, la prescripcin no podr ser alegada si antes de

presentarse la solicitud se efecta cualquiera gestin para que se
produzca un avance en la tramitacin de la apelacin, an cuando haya
transcurrido el plazo que se prev por el legislador para que ella opere.

Finalmente, se ha declarado que la gestin que debe hacerse

para interrumpir la prescripcin debe tratarse de una gestin til y
 206

adecuada para que realmente el recurso se lleve a efecto y quede en

estado de fallarse por el tribunal superior, y no cualquiera gestin inicua,
absurda o inoperante que se haga en el juicio antes de alegar la
prescripcin.

D.- TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE DEBE ALEGAR LA

PRESCRIPCIN; TRAMITACIN DE LA SOLICITUD; NATURALEZA
JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE LA DECLARA Y RECURSOS
QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.

De acuerdo a lo previsto en el art. 211 CPC, la prescripcin de la

apelacin puede ser alegada tanto ante el tribunal de primera o de
segunda instancia, siendo competente para conocer y pronunciarse
acerca de la prescripcin aquel tribunal ante quien se encuentre el
expediente.

En consecuencia, ser competente para conocer de la

prescripcin del recurso el tribunal de primera instancia si an no se
han remitido los antecedentes de la apelacin al tribunal de alzada o si
por cualquier causa el tribunal de segunda hubiere devuelto los
antecedentes al de primera instancia para que efecte alguna
diligencia.

A partir del ingreso de la apelacin en la segunda instancia, ser

el tribunal de alzada el competente para pronunciarse acerca de la
prescripcin por encontrarse el expediente ante l.

En cuanto a la tramitacin de la solicitud de prescripcin nada

seala la ley.

Sin embargo por tratarse de una cuestin accesoria, el tribunal de

primera instancia de acuerdo a las normas de los incidentes podr
resolverla de plano por fundarse la solicitud en hechos que constan en
el proceso (Art. 89 CPC) o darle tramitacin incidental. Tratndose del
tribunal de segunda instancia, la solicitud de prescripcin tambin podr
ser resuelta de plano o tramitarla como incidente. (Art. 220 CPC).

Recursos.

La resolucin que acoge la prescripcin es una sentencia

interlocutoria de primera clase, procediendo excepcionalmente en su
contra por disposicin expresa del legislador el recurso de reposicin
dentro de tercero da, si aparece fundado en un error de hecho. (Art.
212 CPC). Este error de hecho se puede basar en un error en el
cmputo del plazo para establecer la procedencia de la prescripcin.
 207

Si la resolucin se dictare en primera instancia, proceder la

interposicin del recurso de apelacin en forma subsidiaria.

Adems, como se trata de una interlocutoria que pone termino al

juicio o hace imposible su continuacin, proceder en su contra el
recurso de casacin de acuerdo con las reglas generales.

En contra de la resolucin que rechaza la prescripcin, no

procede la reposicin por establecerse ella slo respecto de la
resolucin que admite la prescripcin; y tampoco el recurso de
casacin, por no ser de aquellas interlocutorias que ponen termino al
juicio o hacen imposible su continuacin. En consecuencia, slo
proceder la apelacin en el evento que dicha resolucin se hubiere
pronunciado por el tribunal de primera instancia, puesto que la dictada
por el de segunda es inapelable de acuerdo a lo establecido en el
artculo 210 CPC

E.- EFECTOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIN QUE DECLARA

LA PRESCRIPCIN DEL RECURSO DE APELACIN.

La declaracin de prescripcin del recurso de apelacin produce

el trmino de ste.

En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de

apelacin va a quedar ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros
recursos o no fuere procedente su revisin efectiva por va de la
consulta.

Si el tribunal de segunda instancia continuara con la tramitacin

de la apelacin no obstante haberse declarado su prescripcin y
pronunciara sentencia, en contra de ella se podr deducir el recurso de
casacin en la forma por la causal contemplada en el N 8 del art.768
del Cdigo de Procedimiento Civil.-

19.- TRAMITACIN EN SEGUNDA INSTANCIA DE LA APELACIN

EN EL PROCESO PENAL

En el proceso penal, se contempla un procedimiento general respecto

del recurso de apelacin y no se contempla el trmite de la consulta.

A.- NORMAS APLICABLES

De las normas que regulan la tramitacin en segunda instancia de la

apelacin, podemos sealar que:
 208

a.- Primeramente, sern aplicables las reglas especiales que

respecto del recurso de apelacin se contemplan en el Ttulo III del
Libro III del CPP (art. 364 a 371)

b.- Luego, sern aplicables las reglas especiales que respecto de

los recursos se contemplan en el Ttulo I del Libro III del CPP (art. 352
a 361)

c.- A continuacin, se aplicarn supletoriamente las normas del

Ttulo III del Libro II relativas al juicio oral (art. 361 CPP); y

d.- Finalmente, sern aplicables las normas comunes a todo

procedimiento previstas en el Libro I del CPC (art. 52 CPP)

B.- TRAMITACIN EN GENERAL

En general, los trmites que se contemplan respecto de la tramitacin

del recurso de apelacin en la segunda instancia en el nuevo proceso
penal son los siguientes:

a.- Certificado de ingreso de los antecedentes del secretario.

b.- Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.

c.- Primera resolucin que se dicta en la segunda instancia.

e.- La adhesin a la apelacin.

f.- La prueba.

g.- La vista de la causa.

h.- Modos de terminar la apelacin.

ANALISIS DE LA TRAMITACIN GENERAL

a.- Certificado por el secretario del ingreso del expediente

ante el tribunal de segunda instancia.
 209

En la segunda instancia, el Secretario del tribunal de alzada debe

estampar en el expediente remitido por el tribunal de primera instancia
un certificado que acredita la fecha de ingreso del expediente ante el
tribunal de segunda instancia y adems deber incluir la causa dentro
del libro de ingreso de recursos de apelacin que la Corte lleva para
estos efectos, asignndole al proceso un nmero de rol que es distinto
al que se le asign en la primera instancia. Este trmite es slo de
control en materia penal, salvo en cuanto abre el trmino para adherirse
a la apelacin, sin tener la importancia que reviste en matera civil (que
marca el inicio para comparecer en segunda instancia)

b.- Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del

recurso de apelacin.

Conforme a lo previsto en el art. 382 CPP, norma aplicable a los

recursos de nulidad, que debemos considerar aplicable al recurso de
apelacin conforme a lo previsto en el art. 361 CPP, ingresado el
recurso a la Corte, se abrir un plazo de cinco das para que las
dems partes solicitaren que se le declare inadmisible, se adhirieren a
l o le formularen observaciones por escrito.

Transcurrido el plazo de 5 das, el tribunal ad quem se

pronunciar en cuenta acerca de la admisibilidad del recurso conforme
a lo previsto en el inc.1 del art. 383 del CPP.

Los aspectos que debe revisar la Corte son los mismos aspectos
formales que debi haber examinado el tribunal inferior.

Del examen el tribunal superior puede encontrar mrito para

considerar inadmisible o extemporneo el recurso, pudiendo en este
caso optar por:

a) Declararlo sin lugar desde luego; o

b) Mandar traer los autos en relacin acerca de la inadmisibilidad

o extemporaneidad del recurso. (Arts. 52 CPP en relacin con el art.
213 CPC).

Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso,

ejecutoriada esa resolucin deber devolver el proceso al inferior para
el cumplimiento del fallo. (Art. 214 CPC).

Sin embargo, debe considerarse que, en la prctica, las Cortes no

efectan estos trmites y dejan para la audiencia de vista general del
recurso las eventuales alegaciones de admisibilidad que puedan
plantear alguno de los intervinientes.
 210

c.- Comparecencia de las partes ante el tribunal de

segunda instancia.

No se contempla en el nuevo proceso penal ninguna exigencia de

comparecencia de las partes dentro de un plazo determinado como
acontece en materia civil. Sin perjuicio de ello, la falta de
comparecencia del recurrente al da fijado para la vista del recurso trae
aparejada como sancin el abandono del recurso, y la ausencia de los
recurridos no impiden que sea visto el recurso sin su presencia. ( art.
358 inc. 2 CPP).

d.- Primera resolucin que se dicta por el tribunal de

segunda instancia.

Ingresado el expediente en la segunda instancia y transcurrido el

plazo de los 5 das contemplados en el artculo 383., el tribunal debiese
examinar en cuenta la admisibilidad de ste, pudiendo acontecer:

1.- Que el recurso de apelacin sea considerado inadmisible.

En este caso, el tribunal lo declarar as desde luego, disponiendo

la devolucin del proceso para el cumplimiento del fallo.

2.- Que el recurso de apelacin sea considerado admisible.

En este caso, debe fijarse el da y hora para la audiencia de

conocimiento y resolucin del recurso por el tribunal de alzada.

Efectuada la notificacin de la fecha y hora en la que se realizar

la vista del recurso de apelacin, a la cual, so pena de abandono, debe
concurrir el apelante (art..358 CPP)

En la prctica la sala de cuenta emite una resolucin tipo de

pasen los autos a la Presidencia para la fijacin de audiencia, se emite
sta y se incluyen en tabla, para su vista.

e.- La adhesin a la apelacin.

En el proceso penal, solo se refieren a la adhesin el art. 354 y el

art. 382 del CPP.
De acuerdo con esos preceptos entendemos que es procedente
la adhesin a la apelacin en el nuevo proceso penal dentro de los 5
das de ingresado el expediente ante el tribunal de alzada, que debe
 211

cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo, que no

son otros que los que se contemplan respecto del recurso de apelacin,
y que el tribunal se pronunciara en cuenta y de plano acerca de su
admisibilidad conforme a lo previsto en el art. 382 del CPP, aplicable al
recurso de apelacin conforme a lo previsto en el artculo 361 del
NCPP.

El efecto del desistimiento de la apelacin no afecta a los que se

hubieren adherido al recurso de apelacin conforme a lo previsto en el
art. 354 inc. 2 CPP.

f.- La prueba en la segunda instancia.

No se contempla la posibilidad de rendir prueba ante el tribunal de

alzada en el recurso de apelacin, lo que fluye claramente de la historia
del art. 359 del CPP, dado que se elimin el recurso de apelacin que
se inclua en ese precepto por la Comisin Mixta, para limitar la
rendicin de prueba slo respecto del recurso de nulidad.

Al efecto, se seala en el informe de la Comisin Mixta en

relacin al artculo propuesto por el Senado que inclua la rendicin de
prueba en el recurso de apelacin, que ste "fue rechazado por la H.
Cmara de Diputados para limitar la produccin de prueba al recurso
de nulidad, siempre que recaiga sobre las circunstancias que
constituyeren la causal invocada. En la Comisin Mixta se observ
que, como en el caso del procedimiento abreviado slo se admite el
recurso de apelacin, no procedera la rendicin de prueba en
segunda instancia. No obstante ello, se consider conveniente los
planteamientos hechos por los HH. seoras y seores Diputados, y se
resolvi acogerlos.

g.- La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y

resuelven el recurso de apelacin sometido a su decisin en el
nuevo proceso penal.

En primer lugar, el recurso de apelacin es conocido por una

Sala de la Corte de Apelaciones respectiva, que es la superior
jerrquica del juez de garanta (o excepcionalmente el tribunal oral en lo
penal) que hubiere dictado la resolucin.

En segundo lugar, la vista de la causa debe efectuarse en una

audiencia pblica. Art 358 inc. 1 CPP.

En tercer lugar, la vista de la causa es un trmite complejo, pues

est compuesto de varios actos, los que se realizan en el siguiente
orden respecto de una apelacin en el nuevo proceso penal:
 212

a) La notificacin de las resoluciones que fija da y hora para la

audiencia en que debe verse el recurso de apelacin;

b) La fijacin de la causa en tabla.

c) La instalacin del Tribunal

d) El anuncio;

e) Los alegatos.

ANALISIS DEL CONOCIMIENTO Y FALLO

a) La notificacin del decreto que manda traer los autos en

relacin

La Corte de Apelaciones, declarado admisible el recurso de apelacin

(en la prctica, fijada la audiencia por la Presidencia) debe determinar
su inclusin en la tabla correspondiente indicando el da y hora en que
debera ser visto el recurso.

b) La fijacin de la causa en tabla

Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar la

tabla para la semana siguiente, obligacin que debe cumplir en el ltimo
da hbil de cada semana.

El Presidente debe formar la tabla el ltimo da hbil de cada

semana cumpliendo con las exigencias establecidas en el art.163 CPC,
esto es, debe individualizar las causas con el nombre de las partes en
la forma como aparece en la cartula del expediente y debe sealar el
da en que debe verse y el nmero de orden que le corresponde.

En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener

presente que en ella debern figurar todos los recursos de carcter
jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera sea su
naturaleza. (art. 66 inc. 2 COT).

Por ltimo con arreglo a lo previsto en el inciso 2 del art. 163

CPC, la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple
en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro
ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.
 213

Sin embargo, debe recordarse que esta tabla debe

corresponderse con la determinacin de da que hace la Presidencia
para la audiencia de conocimiento.

c) La instalacin del tribunal. El retardo y la suspensin de la

vista de la causa

La audiencia de vista del recurso debe hacerse en el da y hora

fijada para ello, para cuyo efecto es menester que previamente se
instale el Tribunal. La instalacin del Tribunal debe hacerla el Presidente
de la Corte; quin debe hacer llamar, si fuere necesario, a los
funcionarios que deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar
un acta de instalacin en la que sealar el nombre de los ministros
asistentes y de los inasistentes, expresando la causa de la inasistencia.
Una copia de esta acta debe fijarse en la tabla de la correspondiente
Sala. As lo establece el art. 90 N2 COT

Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, segn el orden de

las mismas si fuese ms de una.

Debemos tener presente que no podr suspenderse la vista de

un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si
fuere necesario, se interrumpir la vista de recursos civiles para que se
integren a la sala jueces no inhabilitados. En consecuencia, la
audiencia slo se suspender si no se alcanzare, con los jueces que
conformaren ese da el tribunal, el mnimo de miembros no
inhabilitados que debieren intervenir en ella. Art. 356 CPP

La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que

la causa no se vea el da fijado para ese efecto, contemplndose
normas especiales al efecto en el nuevo sistema procesal penal.

Al efecto, el art. 357 del CPP, establece que la vista de los

recursos penales no podr suspenderse por las causales previstas en
los numerales 1, 5, 6 y 7 del artculo 165 CPC

Al confeccionar la tabla o disponer la agregacin extraordinaria de

recursos o determinar la continuacin para el da siguiente de un pleito,
la Corte adoptar las medidas necesarias para que la sala que
correspondiere no viere alterada su labor.

Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se

suspender la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente,
del cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida
dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista del recurso.
 214

En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo

solicitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para
concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse una
sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un
escrito que deber presentarse hasta las doce horas del da hbil
anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de
la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes
de la vista, caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes
de que comenzare la audiencia.

Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por
cualquier motivo no hayan de verse sern anunciadas en la tabla antes
de comenzar la relacin de las dems. Asimismo, en esa oportunidad
debern sealarse aquellas causas que no se vern durante la
audiencia, por falta de tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere
necesario, hasta la ltima de las causas que resten en la tabla.( Art. 373
inc.2 COT).

d) El anuncio

El art. 358 del CPP establece expresamente este trmite en la

vista de la causa, al sealar que la audiencia se iniciar con el anuncio.

Una vez anunciada la causa, debe procederse de inmediato a

escuchar los alegatos de los recurrentes y recurridos, sin que se
contemple el trmite de la relacin conforme a lo previsto en el inciso
3 del art. 358 del CPP. El papel del relator se limita a sealar el motivo
de la audiencia y los intervinientes presentes y dar cuenta, en su caso,
de una posible causa de inadmisibilidad del recurso.

e) Los alegatos

Los incisos 3 a 5 del artculo 358 del CPP regulan la

alegaciones de las partes, que no se trata propiamente de meros
alegatos, sino que De la vista misma del recurso.

Se concede, en primer trmino, la palabra al recurrente, que

debe exponer los fundamentos de su recurso y las peticiones
concretas, luego a los recurridos y, finalmente, se concede una ronda
de rplicas (que no debe ceirse necesariamente a slo rectificaciones
de hecho).

Se permite expresamente que, en cualquier momento del debate,

cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los
representantes de las partes o pedirles que profundicen su
argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la cuestin
debatida.
 215

Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de

inmediato o, si no fuere posible, en un da y hora que dar a conocer a
los intervinientes en la misma audiencia. Es decir, se fija una fecha para
dar a conocer la sentencia (no tiene fecha, a diferencia de la nulidad,
que podra estimarse norma supletoria por el art. 361 CPP, ver art. 384,
que fija 20 das).

El fallo se rige por las reglas generales de los acuerdos y debe

sealar el nombre de los Ministros, el del redactor designado y las
prevenciones (o voto en contra) las redacta su autor.

CAPITULO V

EL RECURSO DE HECHO

1.- REGLAMENTACIN

El recurso de hecho se encuentra reglamentado en los artculos

196, 203, 204, 205 y 206 del Cdigo de Procedimiento Civil y en el
artculo 369 del Cdigo Procesal Penal.

2.- CONCEPTO

El recurso de hecho es aquel acto jurdico procesal de parte que

se realiza directamente ante el tribunal superior jerrquico, a fin de
solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la resolucin errnea
pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegacin de
una apelacin interpuesta ante l.

3.- CARACTERSTICAS

El recurso de hecho se caracteriza:

1.- Por tratarse de un recurso extraordinario, que procede slo para

impugnar la resolucin que se pronuncia por el tribunal de primera
instancia acerca del otorgamiento o denegacin de una apelacin
deducida ante l;
 216

2- Por ser un recurso que se interpone directamente ante el

tribunal superior jerrquico a aquel que dict la resolucin para que
sea resuelto por el mismo;

3- Por ser un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales.

4.- CAUSALES DE PROCEDENCIA Y CLASIFICACIN.

El recurso de hecho es procedente para impugnar la resolucin

pronunciada por el tribunal de primera instancia al proveer el escrito en
que se presenta el recurso de apelacin, por haberse incurrido en ella
en los siguientes errores:

a.- No concede un recurso de apelacin que es procedente (Recurso

de Hecho propiamente tal o verdadero recurso de hecho);

b.- Concede un recurso de apelacin que no es procedente;

c- Concede un recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo,

debiendo haberlo concedido en ambos efectos; y

d.- Concede un recurso de apelacin en ambos efectos, debiendo

haberlo concedido en el solo efecto devolutivo.

En estos tres ltimos casos nos encontramos en presencia del

falso recurso de hecho.

5.- TRAMITACIN DEL RECURSO DE HECHO PROPIAMENTE TAL O

VERDADERO RECURSO DE HECHO.

a. Concepto.

El verdadero recurso de hecho o recurso de hecho propiamente

tal es aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior
jerrquico en contra de la resolucin del tribunal de primera instancia
que deniega la concesin de un recurso de apelacin procedente, para
que ella se enmiende de acuerdo con la ley. (Art. 203 CPC)

b. Parte agraviada.
 217

La parte legitimada para deducir el verdadero recurso de hecho

es aquella que dedujo el recurso de apelacin procedente y que no le
fue concedido por el tribunal de primera instancia (apelante).

c. Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de

hecho verdadero.

El verdadero recurso de hecho debe interponerse directamente

ante el tribunal superior jerrquico del de primera instancia que
deneg la concesin de una apelacin que es procedente. (Art. 203
CPC)

d. Plazo para deducir el verdadero recurso de hecho.

La parte a quien no se concedi por el tribunal de primera

instancia el recurso de apelacin, tiene para deducir el recurso de
hecho verdadero ante el tribunal superior jerrquico el plazo que la ley
concede para comparecer en segunda instancia contemplado en
el artculo 200 CPC, contados desde la notificacin de la resolucin
del tribunal de primera instancia que le deneg la concesin del
recurso de apelacin procedente.

Debe recordarse que el plazo del art. 200 es fatal tanto para
comparecer como para deducir el verdadero recurso de hecho. La
diferencia de cmputo de este plazo en estas situaciones radica, en
que el plazo del art. 200 para comparecer en la segunda instancia, se
cuenta desde el hecho material consistente en el ingreso de la
apelacin ante el tribunal de alzada; en cambio tratndose del recurso
de hecho verdadero, el plazo del artculo 200 se cuenta desde la
notificacin de la resolucin del tribunal de primera instancia que
deniega la concesin del recurso de apelacin interpuesto.

e. Tramitacin.

El recurso de hecho debe ser interpuesto por escrito

directamente ante el tribunal de alzada por la propia parte o a travs
de un procurador del nmero o de un mandatario judicial habilitado
para comparecer ante el tribunal superior jerrquico.

Debemos recordar que la Jurisprudencia ha establecido que no

es procedente la delegacin de la delegacin, por lo que si un
abogado ha delegado el mandato en un procurador (alumno o
egresado habilitado), este no podr comparecer en la segunda
instancia y delegar nuevamente el poder en un procurador del nmero.
 218

El tribunal superior jerrquico proveer el escrito pidiendo

informe al tribunal inferior sobre el asunto en que ha recado la
negativa. (Art. 204), que se materializa en la resolucin: "Informe el
tribunal recurrido".

La ley no seala un plazo para que el tribunal recurrido informe,

pero en la prctica se le seala un plazo breve, no superior a 8 das.

Para ese efecto, el tribunal superior remitir conjuntamente con

el oficio en el cual le solicita el informe una fotocopia del recurso de
hecho que se hubiera deducido.

Adems, el tribunal superior podr ordenar al inferior la remisin

del proceso, siempre que a su juicio sea necesario examinarlo para
dictar una resolucin acertada respecto del recurso de hecho, (art. 204
inc. 2).

Finalmente, es posible que el recurrente solicite orden de no

innovar y que el tribunal superior jerrquico as lo disponga cuando
haya antecedentes que justifiquen esta medida, (art. 204 inc. 3) La
peticin de orden de no innovar ser resuelta en cuenta y se
mantendr durante toda la tramitacin del recurso de hecho.

Con el informe del tribunal recurrido, el tribunal superior

jerrquico est en condiciones de resolver el recurso. Dada la
redaccin del art. 199 CPC, debe ser resuelto en cuenta, am menos
que se pida alegatos por una de las partes.

El tribunal de alzada, conociendo del recurso de hecho

puede resolver:

a.- Acoger el verdadero recurso de hecho.

El tribunal de alzada conociendo el recurso de hecho puede

acoger el recurso de hecho, en cuyo caso si la apelacin procede en
ambos efectos, ordenar al inferior la remisin del proceso o lo
retendr si se halla en su poder, y le dar la tramitacin que
corresponda a la apelacin.
 219

En este caso, todas las actuaciones realizadas ante el tribunal de

primera instancia desde la resolucin que no concedi el recurso de
apelacin quedaran sin efecto, siempre que sean una consecuencia
directa e inmediata del fallo apelado. (art. 206 CPC). Ello no es ms
que una consecuencia de la falta de competencia que afecta al
tribunal de primera instancia, en razn de haberse concedido la
apelacin en virtud del recurso de hecho en el efecto suspensivo.

Si al acogerse el recurso de hecho se determina que la apelacin

debe ser concedida en el solo efecto devolutivo, se ordenar al
tribunal inferior que le remita las compulsas para los efectos de darle
la tramitacin correspondiente al recurso de apelacin si el expediente
se encontrare ante l, comunicndole la resolucin que hubiere
acogido el recurso de hecho. Si el expediente se encontrare ante el
tribunal de segunda instancia, el recurrente deber solicitarle a ste
que ordene sacar las compulsas respectivas, si as no lo hubiere
hecho al acoger el recurso de hecho.

En este caso, el acogimiento del recurso de hecho no genera la

nulidad de las gestiones realizadas ante el tribunal de primera
instancia luego de la negativa de ste a conceder la apelacin, puesto
que al concederse en el solo efecto devolutivo se entiende que este
siempre tuvo competencia para continuar tramitando el asunto. Ello es
sin perjuicio de lo que suceda respecto de la apelacin, puesto que si
ella es acogida podr generarse la nulidad de las actuaciones
realizadas ante el de primera que se encuentran condicionadas a la
suerte que corra el recurso.

b.- Rechazar el recurso de hecho.

Si el tribunal superior rechaza o declara inadmisible el recurso de

hecho lo comunicar al inferior, devolvindole el proceso si se hubiere
elevado durante la tramitacin de ste. (Art. 205 inc. 1)

6.- TRAMITACION DEL FALSO RECURSO DE HECHO.

a. Concepto.

El falso recurso de hecho es aquel que se interpone

directamente ante el tribunal superior jerrquico en contra de la
resolucin del tribunal de primera instancia que concede un recurso de
apelacin improcedente, concede una apelacin en el solo efecto
devolutivo debiendo concederlo en ambos o concede una apelacin
en ambos efectos debiendo concederlo en el solo efecto devolutivo, a
fin de que ella se enmiende de acuerdo con la ley. (Art. 196)
 220

b. Parte agraviada.

En el falso recurso de hecho para determinar la parte legitimada

para deducir el recurso debemos distinguir:

a.- La parte agraviada ser el apelado si se concedi una apelacin

improcedente o se concedi una apelacin en ambos efectos
debiendo concederse en el solo efecto devolutivo;

b.- En cambio, ser parte agraviada el apelante si la apelacin se

concedi en el solo efecto devolutivo debiendo concederse en ambos.

En todo caso, es menester hacer presente que dicha parte

agraviada no slo puede recurrir de hecho ante el tribunal superior
jerrquico en contra de la resolucin que concedi erradamente la
apelacin, sino que tambin puede deducir recurso de reposicin ante
el tribunal que concedi el recurso.- (Art. 196 incisos 1 y 2 CPC)

En el evento que no se acoja la reposicin, necesariamente

deber recurrir de hecho ante el tribunal de alzada.

c. Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el falso recurso

de hecho.

El falso recurso de hecho, al igual que el verdadero recurso de

hecho, debe interponerse directamente ante el tribunal superior
jerrquico del de primera instancia que dict resolucin errnea para la
concesin de una apelacin en una forma que es improcedente y para
que sea resuelto por el mismo. (Art.196)

d. Plazo para deducir el verdadero recurso de hecho.

En el falso recurso de hecho, la parte debe deducir el recurso

ante el tribunal superior jerrquico "dentro del plazo que establece el
artculo 200." (Art 196)

No obstante, existe una diferencia entre el plazo para interponer

este recurso y el verdadero recurso de hecho en relacin al instante a
partir del cual se cuenta el plazo. En el verdadero recurso de hecho el
plazo que establece el artculo 200 se cuenta desde la notificacin de
la resolucin que deniega la concesin del recurso (Art. 203); en
cambio en el falso recurso de hecho al no sealarse en el art.196 que
el plazo se cuenta desde la notificacin de la resolucin que concede
en forma errnea el recurso, sino que simplemente se ha remitido al
artculo 200 del Cdigo de Procedimiento Civil, este debe comenzar a
correr desde el ingreso de la apelacin mal concedida a la segunda
instancia,
 221

e. Tramitacin.

El recurso de hecho debe ser interpuesto por escrito

directamente ante el tribunal de alzada por la propia parte o a travs
de un procurador del nmero o de un mandatario judicial habilitado
para comparecer ante el tribunal superior jerrquico.

Dado que el recurso de apelacin ya ha ingresado, no es

procedente que el tribunal superior jerrquico pida informe al tribunal
inferior acerca de las razones por las cuales se ha concedido la
apelacin de una determinada forma en la primera instancia. En este
caso tampoco procede que el tribunal superior solicite la remisin del
proceso al inferior, puesto que todos los antecedentes necesarios para
dictar una resolucin acertada respecto del recurso de hecho
constaran de la apelacin ingresada y que se deber tener a la vista
para su resolucin.

Finalmente, pensamos que en este caso no es procedente el

otorgamiento de orden de no innovar, puesto que el tribunal superior
jerrquico debe resolver el falso recurso de hecho con la sola cuenta
del relator, disponindose de todos los antecedentes para la resolucin
del asunto mismo de inmediato.

El tribunal de alzada, conociendo en cuenta del falso

recurso de hecho puede resolver:

a.- Acoger el falso recurso de hecho.

Si el tribunal de alzada conociendo del falso recurso de hecho lo

acoge, declarando que la apelacin es improcedente o que ella debe
entenderse concedida en el solo efecto devolutivo y no en ambos
efectos, lo comunicar al tribunal inferior para que siga conociendo de
la causa.

En cambio, si el tribunal de alzada conociendo del falso recurso

de hecho lo acoge, declarando que la apelacin debe entenderse
concedida en ambos efectos y no el solo efecto devolutivo, lo
comunicar al tribunal inferior para que se abstenga de seguir
conociendo de la causa.

En este caso, todas las actuaciones realizadas ante el tribunal de

primera instancia desde la resolucin que concedi el recurso de
apelacin en el solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos
quedaran sin efecto, an cuando no exista en este caso una norma
semejante al artculo 206 CPC. Ello no es ms que una consecuencia
de la falta de competencia que afecta al tribunal de primera instancia,
en razn de haberse concedido la apelacin en ambos efectos en
 222

virtud del recurso de hecho y no en el solo efecto devolutivo como

errneamente lo concediera.

b.- Rechazar el recurso de hecho.

Si el tribunal superior rechaza o declara inadmisible el falso

recurso de hecho se continuar tramitando la apelacin en la forma en
que hubiere sido concedida e ingresara ante el tribunal de alzada, no
siendo necesario efectuarle comunicacin alguna al tribunal inferior.

f. Facultades del tribunal de segunda instancia.

Ei tribunal de segunda instancia se encuentra facultado, no

obstante no haberse interpuesto el recurso de hecho, para declarar de
oficio sin lugar la apelacin improcedente concedida por el tribuna! de
primera instancia. (Art. 196 inciso 2) Esta norma se encuentra en
perfecta armona con lo prescrito en el artculo 205 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que faculta a los tribunales de alzada para
efectuar el control de admisibilidad del recurso de apelacin una vez
ingresado en la segunda instancia y declarar de oficio su
inadmisibilidad en caso de no haber sido ella interpuesta
oportunamente, en la forma y contra una resolucin de aquellas en
que es procedente de acuerdo con la ley.

No obstante, el tribunal de alzada no podr de oficio efectuar

ninguna declaracin si se hubiere incurrido en un error en cuanto a los
efectos en que se concedi el recurso de apelacin, puesto que no
existe norma alguna que rompa en este caso con el principio de
pasividad de los tribunales. En consecuencia, el tribunal de alzada
solo si se hubiere ocurrido de hecho por la parte podr modificar la
resolucin que concedi la apelacin en forma errada en cuanto a sus
efectos.

7.- ELRECURSODEHECHOENELPROCEDIMIENTOPENAL

Se regula el recurso de hecho tambin en una sola disposicin,

sealndonos en el art. 369 CPP que "Denegado el recurso de
apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado con efectos no
ajustados a derecho, los intervinientes podrn ocurrir de hecho, dentro
de tercero da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si
hubiere lugar o no al recurso y cules debieren ser sus efectos.

Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitar, cuando

correspondiere, los antecedentes sealados en el artculo 371 y luego
fallar en cuenta. Si acogiere el recurso por haberse denegado la
 223

apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no los

hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.

De acuerdo con ese precepto tenemos que:

a.- El plazo para recurrir de hecho es dentro de tercero da a contar de

la resolucin que concede o deniega erradamente un recurso de
apelacin;

b.- Ei tribunal de alzada puede pedir al tribunal inferior copia de la

resolucin impugnada y de todos los antecedentes necesarios para
fallar el recurso de hecho y la apelacin en caso de acoger el recurso ;

c- El recurso de hecho se falla en cuenta;

d.- Ei tribunal de alzada si acoge el recurso de hecho por haberse

denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si
no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.

CAPITULO VI

EL RECURSO DE CASACION

PRIMERA PARTE
DE LA CASACION EN GENERAL
 224

1.- INTRODUCCIN
En materia civil, el recurso de casacin se encuentra reglamentado en
Ttulo XIX del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, que
comprende los artculos 764 a 809 inclusive.

Los prrafos 1 y 4 del Ttulo XIX son normas comunes tanto respecto
del recurso de casacin en la forma como en el fondo, refirindose los
prrafos 2 y 3 de ese Ttulo slo al primero de ellos.

En el sistema procesal penal no se contempla la procedencia del

recurso de casacin en la forma y en fondo en contra de las
resoluciones judiciales que se dictan dentro del proceso penal. En el
sistema procesal penal, se ha contemplado la procedencia del
recurso de nulidad, regulado en forma especial en el Ttulo IV del
Libro III del Cdigo Procesal Penal, para los efectos de impugnar las
resoluciones judiciales con el fin de obtener su declaracin de nulidad
por haberse incurrido en los vicios del procedimiento contemplados
expresamente como causales genricas o especficas de nulidad o
haberse pronunciado la sentencia con un error de derecho que influya
sustancialmente en lo dispositivo del fallo

2.- SEMEJANZAS ENTRE EL RECURSO DE CASACION EN LA

FORMA Y EN EL FONDO.

a. Los dos recursos son medios de hacer valer la nulidad

procesal. art. 764 CPC

La casacin en la forma, como recurso de enmienda, se encuentra

consagrada en materia civil en los incisos 3 y 4 del art. 786 CPC

Esta invalidacin o nulidad compete tanto a las Cortes de Apelaciones

como a la Corte Suprema, dado que la ley no distingue la jerarqua del
Tribunal colegiado en el recurso de casacin en la forma.

La invalidacin o nulidad en el recurso de casacin en el fondo slo

compete a la Corte Suprema, puesto que este tribunal es el que posee
competencia exclusiva y excluyente para conocer de l.

b. Ambos recursos son de derecho estricto, lo que se traduce

fundamentalmente en las siguientes consecuencias:

i) Los recursos de casacin en la forma y en el fondo slo pueden ser

interpuestos en los casos expresamente sealados en la ley de
conformidad a lo establecido en el artculo 764 CPC
 225

El artculo 768 en relacin con lo establecido en los artculos 795 y 800

CPC establecen las causales para interponer el recurso de casacin
en la forma.

El artculo 767 CPC establece una causal genrica para deducir el

recurso de casacin en el fondo en materia civil, pero acotada slo a
los errores de derecho, consistente en la existencia de infraccin de
ley y siempre que esta haya influido substancialmente en lo dispositivo
de la sentencia.

ii) Las exigencias que formula la ley respecto del escrito en que se
interpone el recurso de casacin son absolutamente inusuales en el
sistema impugnatorio nacional, porque se sealan menciones que
deben interpretarse y lo son con bastante rigidez por los Tribunales, en
especial por la Corte Suprema.

iii) Existe un caso de preclusin contemplado en el art. 774 del Cdigo

de Procedimiento Civil: "Interpuesto el recurso, no puede hacer en
l variacin de ningn gnero.

Por consiguiente, an cuando en el progreso del recurso se

descubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la
sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y forma"

iv) Tratndose del recurso de casacin en la forma, es menester

haberlo preparado para poder intentarlo.

v) El hecho de que la casacin sea de derecho estricto se traduce,

adems, en una sancin de tipo procesal denominada
"inadmisibilidad", la que procede en los casos que oportunamente se
indicarn y analizarn.

En este sentido se ha declarado que el recurso de casacin en el

fondo es por naturaleza excepcional y de derecho estricto y se
sustenta en la infraccin de la ley o leyes que tienen influencia en lo
dispositivo del fallo, requisito bsico formal de admisibilidad. Si la
sentencia recurrida de casacin razona y decide la cuestin debatida
en un precepto legal determinado, este ltimo tiene el carcter de
decisorio litis y al no ser impugnado como quebrantado en el recurso,
debe ser considerado como correctamente aplicado, e incluso
incorporado a la sentencia de reemplazo, debiendo el recurso ser
declarado inadmisible.

c. Ninguno de los dos recursos constituye instancia, esto es, un

grado de conocimiento y fallo tanto de los hechos y del derecho
involucrado en el asunto.
 226

De all que en el recurso de casacin no se rinde prueba por regla

general, por cuanto los hechos son los que se han establecido en la
instancia anterior a su conocimiento.

Sin embargo, existen dos circunstancias que miran a los hechos y

que rompen el principio anterior sobre la imposibilidad de prueba y
modificacin de los hechos establecidos en la instancia, permitiendo al
Tribunal de casacin conocer de los hechos. Esos casos dicen
relacin con:

1).- La prueba de la causal invocada en el recurso de casacin en

la forma.
Lo que se va a acreditar o probar es o son los hechos que constituyen
la causal, si es necesario. Ej: las implicancias, las recusaciones, la
integracin defectuosa del Tribunal, etc.
Como aqu no se estn probando los hechos que se refieren al fondo
del asunto, no se transgrede el principio de que la casacin no
constituye instancia.

2).- En el recurso de casacin en el fondo pueden modificarse los

hechos que miran al fondo del asunto cuando la infraccin de la
ley que motiv el recurso se refiere a las que regulan la prueba.
Pero aqu tampoco se rompe el principio, ya que primero habr que
analizar si existe o no infraccin a las leyes reguladoras de la prueba
(errores de derecho), y slo despus el Tribunal puede pasar a
ocuparse de los hechos.

Segn algunos, el recurso de casacin ser una tercera instancia de

derecho cuando el problema suscitado en primera y en segunda
instancia fuera de mero derecho, ya que en este caso lo nico
invocado en todo el juicio ser el derecho. El Profesor Mario
Mosquera sostiene que la anterior opinin es absurda, porque la
instancia es, precisamente, cada uno de los grados de conocimiento y
fallo no slo del derecho, sino que tambin de los hechos. No es
posible sostener que la Corte Suprema es una tercera instancia slo
de derecho.

d. En ambos recursos existe la denominada "casacin de oficio"

La casacin de oficio no slo puede ser de forma, sino que tambin de
fondo.

El recurso de casacin en la forma de oficio siempre ha existido en

nuestra legislacin, pero la casacin de fondo de oficio slo existe a
partir del D.L. 1682, publicado en el Diario Oficial de 25 de Enero de
1977, teniendo un tratamiento especialsimo, y permitiendo,
prcticamente, en un solo caso a la Corte Suprema ejercer esta
facultad (art. 785, inc. 2).
 227

Estas facultades atenan el carcter de recurso de derecho estricto

que tiene la casacin.

e. En ambos recursos se mantiene el principio de la jerarqua.

En efecto, el recurso de casacin en la forma se interpone ante el
Tribunal que pronunci la resolucin que motiva el recurso para que
conozca de l su superior jerrquico.

El recurso de casacin en el fondo, se presenta ante la respectiva

Corte de Apelaciones o tribunal arbitral de derecho de segunda
instancia que conoce asuntos de competencia de una Corte de
Apelaciones, para que lo conozca la Corte Suprema.

3.- DIFERENCIAS ENTRE LOS RECURSOS DE CASACION EN LA

FORMA Y EN EL FONDO.
Entre el recurso de casacin en la forma y en fondo existen las
siguientes diferencias:

1.- EN CUANTO AL FIN U OBJETIVO QUE SE PERSIGUE CON SU

INTERPOSICIN.
El recurso de casacin en el fondo persigue en su esencia la uniforme
y correcta aplicacin de las leyes, unificando la interpretacin judicial.

Atendida esa finalidad, el recurso de casacin en el fondo tiene un

origen constitucional indirecto en una de las garantas
constitucionales: la igualdad ante la ley, ya que se pretende mantener
una misma aplicacin e interpretacin de un precepto legal frente a un
mismo asunto.

En cambio, el recurso de casacin en la forma persigue la observancia

de las garantas procesales de las partes en el proceso, v.gr., la
bilateralidad de la audiencia, la legitimidad e imparcialidad del Tribunal
y tambin la igual posibilidad de defensa y de prueba para las partes.
Ello se demuestra en el hecho de que las causales del recurso civil
versan sobre los denominados "trmites esenciales", los que apuntan
a la igualdad de defensa y conocimiento de los elementos del proceso.

2.- EN CUANTO AL TRIBUNAL LLAMADO A CONOCER Y FALLAR

DEL RECURSO.
El recurso de casacin en la forma puede ser conocido y fallado por el
tribunal superior jerrquico de los jueces letrados y de las Cortes de
Apelaciones.
 228

Adems, procede en contra de las resoluciones pronunciadas por

cualquiera clase de rbitros, existiendo, sin embargo, una modalidad
restrictiva tratndose de los arbitradores en lo que respecta a las
causales que lo hacen procedente. La Corte de Apelaciones ha
sealado que, tratndose de la renuncia de los recursos en el juicio
arbitral, esa renuncia no afectar jams a las causales de
incompetencia y ultrapetita.

En cambio, el recurso de casacin en el fondo es de competencia

exclusiva y excluyente de la Corte Suprema. Al ser de conocimiento de
una de las salas del alto Tribunal se han generado diferencias, a veces
contradictorias, lo que ha trado como consecuencia el incumplimiento
de su finalidad inmediata: la igual y uniforme interpretacin de la ley.

Por esta situacin se permite a las partes solicitar que el recurso de

casacin en el fondo sea conocido por el Pleno de la Excma. Corte
Suprema y no por la Sala respectiva de ella, siempre que la solicitud
se formule dentro del plazo para hacerse parte, y se funde en que en
fallos diversos se han sostenido diversas interpretaciones sobre la
materia objeto del recurso.(Art. 780 CPC

3.- EN CUANTO A LAS RESOLUCIONES QUE HACEN

PROCEDENTE EL RECURSO.
Tratndose del recurso de casacin de fondo, para que ste sea
procedente en contra de una resolucin se requiere que concurran
copulativamente los siguientes requisitos:

a.- En cuanto a su naturaleza jurdica, que se trate de una sentencia

definitiva o interlocutorias, pero siempre que estas ltimas pongan
trmino al juicio o hagan imposible su continuacin ;

En consecuencia, el recurso de casacin en el fondo no proceder en

contra de las sentencias interlocutorias que no pongan trmino al juicio
o hagan imposible su continuacin, de los autos, y de los decretos.

b.- En cuanto a su impugnabilidad por va del recurso de apelacin, se

requiere que dichas resoluciones judiciales sean inapelables.

En consecuencia, jams ser posible que se deduzca en forma

conjunta un recurso de casacin en el fondo con un recurso de
apelacin.

c.- En cuanto al tribunal que dict la resolucin, se requiere que estas

sentencias recurribles deben haber sido pronunciadas por una Corte
 229

de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia

constituido por rbitros de derecho que hayan conocido de asuntos de
la competencia de las Cortes de Apelaciones.

Tratndose del recurso de casacin en la forma, las resoluciones

en contra de las que procede son:

a) Las sentencias definitivas (de primera y segunda instancia) y las

interlocutorias que ponen trmino al juicio o impiden su prosecucin.

b) Por excepcin, conforme a lo dispuesto en el art. 766 del Cdigo de

Procedimiento Civil, tambin procede contra las sentencias
interlocutorias de segunda instancia que sin poner trmino al juicio ni
hacer imposible su continuacin, hayan sido pronunciadas sin previo
emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de
la causa.

4.- UNA DE LAS MS IMPORTANTES DIFERENCIAS DICE

RELACIN CON LAS CAUSALES SUSCEPTIBLES DE ATACARSE
POR LA VA DEL RECURSO DE CASACIN.
El, el recurso de casacin en el fondo tiene una causal nica y
genrica consistente en haberse pronunciado la resolucin casable
con infraccin de ley, siempre que sta haya influido substancialmente
en lo dispositivo del fallo.

El recurso de casacin en la forma tiene un conjunto de causales por

las que procede, las que, al igual que el art. 464 Cdigo de
Procedimiento Civil, que enumera las excepciones en el juicio
ejecutivo, tienen el carcter de taxativas , pero genricas.

SEGUNDA PARTE
DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

1.- CONCEPTO.
Es el acto jurdico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener
del tribunal superior jerrquico la invalidacin de una sentencia, por
haber sido pronunciada por el tribunal inferior con prescindencia de los
 230

requisitos legales o emanar de un procedimiento viciado al haberse

omitido las formalidades esenciales que la ley establece.

2.- CARACTERISTICAS.
El recurso de casacin en la forma se caracteriza por ser un recurso:

a.- Extraordinario, puesto que procede slo en contra de algunas

resoluciones judiciales y por las causales que la ley expresamente
establece;

b.- Se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin

impugnada, para que sea conocido y resuelto por el tribunal superior
jerrquico;

c.- Ser de derecho estricto, porque deben cumplirse una serie de

formalidades en su interposicin y tramitacin, puesto que en caso
contrario es declarado inadmisible;

d.- Ser conocido por los tribunales de acuerdo con sus facultades
jurisdiccionales;

e.- Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados
por la ley ( Art. 764 CPC)

No obstante, puede lograrse a travs de la casacin en la forma no

slo la nulidad de la resolucin impugnada, sino tambin su
modificacin. Ello sucede cuando la casacin en la forma se acoge por
las causales de ultrapetita, infraccin al art. 170, cosa juzgada y
decisiones contradictorias, puesto que en tal caso no se limita el
tribunal superior slo a anular el fallo, sino que debe dictar en acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que
corresponda conforme a la ley para la resolucin del conflicto.(Art. 786
inc. 3CPC)

f.- Recorre en cuanto a su procedencia toda la jerarqua de los

tribunales chilenos;

g.- Procede su interposicin en forma conjunta con la apelacin

respecto de las sentencias de primera instancia; y del recurso de
casacin en el fondo respecto de las sentencias de segunda instancia;

h.- Slo puede ser deducido por la parte agraviada, configurndose el

agravio no slo con el perjuicio que provoca el fallo al recurrente, sino
que adems porque se genera la causal que lo hace procedente;

i.- No constituye instancia, puesto que el tribunal que conoce de l no

revisa todas las cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en el
 231

juicio, sino que su competencia se limita a la causal que se hubiere

invocado en la interposicin.

j.- No admite por regla general su renuncia anticipada, puesto que ello
nos llevara a los procedimientos convencionales, contrariando las
normas de orden pblico que los establecen.

Excepcionalmente, tratndose de los arbitrajes ante rbitros

arbitradores se posibilita su renuncia anticipada en el compromiso,
pero jams ella se va a extender a las causales de incompetencia y
ultrapetita.

Dentro del proceso es factible su renuncia, pero en tal caso el

mandatario judicial requiere de facultades extraordinarias de acuerdo a
lo previsto en el inc. 2 art. 7 CPC

k.- Tiene como fundamento velar por resguardar el respeto por las
formas del procedimiento establecidas por el legislador y la igualdad
de las partes dentro de l.

3.- TRIBUNALES QUE INTERVIENEN.

El recurso de casacin en la forma debe interponerse directamente
ante el tribunal que dict la resolucin que se trata de invalidar
(tribunal a quo), para ante aquel a quien corresponde conocer de l
conforme a la ley, que tratndose de la casacin en la forma es el
tribunal superior jerrquico (tribunal ad quem). (art. 771 CPC)

4.- TITULAR DEL RECURSO.

Los requisitos que deben concurrir para que una persona pueda
recurrir de casacin en la forma en contra de una resolucin son los
siguientes:

a.- Debe ser parte en el proceso en que se dict la resolucin;

b.- Debe haber sufrido un agravio con la dictacin de la resolucin

pronunciada en el proceso;

c.- Debe el recurrente haber experimentado un perjuicio con el vicio en

que se funda el recurso, consistente en la privacin de algn beneficio
o facultad.

El art. 768 inc. penltimo CPC establece expresamente que "el

tribunal podr desestimar el re curso de casacin en la forma, si de
los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha
sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o
cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.".
 232

A travs de ese precepto legal se consagra la mxima de "la nulidad

sin perjuicio no opera", tambin observado en el incidente de nulidad
procesal, art. 83 CPC

d.- El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta

ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos que
establece la ley.

Este ltimo requisito se conoce con el nombre de "preparacin del

recurso de casacin en la forma", procediendo como regla general,
a menos que la ley lo exima, atendida la naturaleza del vicio o la
oportunidad en que lleg al conocimiento del recurrente.

5.-RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE.

El recurso de casacin en la forma procede conforme a lo previsto en
el art. 766 CPC, en primera, nica o segunda instancia en contra de:

a.-Las sentencias definitivas;

b.- Las sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o

hagan imposible su continuacin.

Ejemplo de estas, son la resolucin que declara el abandono del

procedimiento, la que acoge el desistimiento de la demanda, la que
declara la prescripcin o desercin del recurso de apelacin, la que
impide a diversas personas actuar en litisconsorcio activo en el caso
previsto en el artculo 18 del C.P.C.

Excepcionalmente, procede tambin el recurso de casacin en la

forma en contra de sentencias interlocutorias que no pongan trmino
al juicio o hagan imposible su continuacin, siempre que:

a. Se hubieren dictado en la segunda instancia; y

b. Se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la parte

agraviada o sin sealar da para la vista de la causa. (art. 766
CPC)

Este ltimo requisito de dictarse la sentencia interlocutoria sin sealar

da para la vista de la causa slo podr tener aplicacin cuando la
apelacin deducida ante ella se debi haber dictado previa vista de la
causa por haber las partes solicitado alegatos dentro del plazo para
comparecer, puesto que si no se hubiere formulado la peticin, la
causa se debe ver en cuenta y en ese evento no se configurar el
vicio. (art. 199 CPC)
 233

Finalmente, se establece en el inc. final art. 766 que proceder,

asimismo, (el recurso de casacin en la forma) en contra de las
sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones regidos por
leyes especiales, con excepcin de aquellos que se refieran a la
constitucin de las juntas electorales y a las reclamaciones de avalos
que se practiquen en conformidad a la Ley N 17.235, sobre Impuesto
Territorial y de los dems que prescriban las leyes.

6.- LAS CAUSALES DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA.

A.- GENERALIDADES.
El recurso de casacin en la forma tiene el carcter de extraordinario y
de derecho estricto, por lo que procede ser interpuesto slo por las
causales que la ley establece.

Al efecto, el art. 768 CPC establece que "el recurso de casacin en la

forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas" que l
indica.

Las causales de casacin en la forma se suelen clasificar en:

- Vicios cometidos en la dictacin de la sentencia (Causales N 1 a 8
del art.768) y
- Vicios cometidos durante la tramitacin del procedimiento. (art. 769
N9 en relacin con los art. 795 y 800 CPC)

Otra clasificacin que se efecta respecto de las causales dice

relacin con aquellas que:
- Afectan al tribunal (Art. 768 N 1, 2 y 3);
- Aquellas que se refieren a la forma de la sentencia impugnada
(art. 768 N 4, 5, 6, 7, y 8), y
- Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento (art. 768
N 9, en relacin con los art. 795 y 800 CPC)

B.- CAUSALES POR LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO DE

CASACIN EN LA FORMA.
De acuerdo a lo previsto en el art. 768 CPC "El recurso de casacin en
la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas
siguientes:..."

Sin embargo, al igual que ocurre con el art. 464 CPC que seala las
excepciones que el ejecutado puede oponer en el juicio ejecutivo, la
taxatividad de la enumeracin no es absoluta. En efecto, como
tendremos oportunidad de apreciar, existe una de las causales que
abre la enumeracin y la hace genrica.
 234

Las causales son las siguientes:

1.- En haber sido la sentencia pronunciada por un Tribunal

incompetente o integrado en contravencin a lo dispuesto por la
ley;
La incompetencia puede ser absoluta o relativa, puesto que la ley no
distingue.

La causal de incompetencia relativa es sin perjuicio de la prrroga de

la competencia.

La integracin se aplica slo a los Tribunales colegiados y sus normas

estn contempladas en el Cdigo Orgnico de Tribunales, y fueron
sealadas al referirnos a la vista de la causa en el recurso de
apelacin.

2.- En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia

de un juez legalmente implicado, o cuya recusacin est
pendiente o haya sido declarada por el Tribunal competente;
Las implicancias y las recusaciones son inhabilidades personales para
poder conocer y fallar imparcialmente un asunto.

Este numeral se refiere tanto a los Tribunales unipersonales como a

los colegiados.

Las implicancias, por ser de orden pblico, bastan con que se

presenten "legalmente" en un juez para que el efecto de casacin,
invalidez o nulidad se produzca, no siendo necesaria declaracin
alguna.

En cambio, al ser las recusaciones de mero orden privado, y por ello

naturalmente renunciables, es necesario para que se configure la
causal de casacin no slo la existencia de la causal de recusacin,
sino que adems ellas se hagan valer y que la recusacin se
encuentre pendiente o pronunciada una sentencia que la hubiere
declarado al momento en que se pronuncia la sentencia que se trata
de casar.

3.- En haber sido acordada en los Tribunales colegiados por

menor nmero de votos o pronunciada por menor nmero de
jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces
que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa;
La expresin "viceversa" quiere significar que tambin existe causal de
casacin en la forma cuando los ministros asistieron a la vista de la
causa, pero no participaron en el pronunciamiento del fallo.
 235

En definitiva, el N 3 se desglosa en cuatro situaciones, aplicndose

exclusivamente a las sentencias dictadas por los Tribunales
colegiados. Tales son:

a) En haber sido acordada por menor nmero de votos;

b) En haber sido pronunciada por menor nmero de jueces que el

requerido por la ley;

c) En haber sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no

asistieron a la vista de la causa, y

d) En haber sido pronunciada sin la concurrencia de jueces que

asistieron a la vista de la causa.

Respecto de la concurrencia de esta casual se ha sealado que ella

no se configura por la circunstancia de que un ministro haya asistido a
la vista de la causa y tambin haya concurrido al acuerdo, pero no
firmado la sentencia, por cuanto el vicio se produce cuando la
sentencia ha sido acordada sin la concurrencia de jueces que
entraron a la vista.
4.- En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo
pedido por las partes, o extendindola a puntos no sometidos a la
decisin del Tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga
para fallar de oficio en los casos determinados por la ley;
En este numeral encontramos a la ultra petita, o sea, que el juez en la
sentencia otorga ms de lo pedido por las partes en el proceso, v.gr., si
se solicita la restitucin de una suma determinada de dinero y se
condena adems por los intereses moratorios.

La segunda parte del numeral habla de lo que la elite de la doctrina

denomina "extra petita", esto es, extender la resolucin a puntos no
sometidos a la decisin del Tribunal, como si se pide la nulidad de un
contrato y se declara la resolucin del mismo.

Para saber si existe ultra petita es menester comparar la sentencia con

con los escritos principales (demanda, contestacin, rplica y duplica).

En materia arbitral, se ha sealado que no es el compromiso el que

delimita los puntos respecto de los cuales debe pronunciarse la
sentencia, ya que la materia a resolver por el tribunal queda
enmarcada por las peticiones formuladas por las partes en los escritos
fundamentales del proceso, existiendo ultrapetita slo cuando la
sentencia otorga ms de lo pedido o se extiende a puntos no
sometidos en dichos escritos a la decisin del Tribunal.
Se ha resuelto que una resolucin no incurre en ultra petita en el caso
que tratndose de una demanda que se refiere a una cantidad de
 236

dinero nica y determinada en su cuanta en contra de dos personas

conjuntamente, con un nico ttulo y una misma causa, el tribunal que
conoce de la apelacin de la sentencia que acoge el cobro, no puede
modificar la situacin de uno de los demandados, sin que
necesariamente modifique la del otro demandado, ya que si no
quedara con consideraciones y resoluciones contradictorias.

Se ha resuelto que se incurre en ultrapetita por extenderse a puntos

no sometidos a la decisin del tribunal la sentencia definitiva que, en
un juicio ejecutivo, acoge una excepcin por circunstancias distintas
de las enunciadas, esto es, por una causa de pedir que no fue
invocada por el ejecutado como fundamento de las excepciones
opuestas; y tambin que incurre en ultrapetita la sentencia en que se
que declara de oficio la nulidad relativa que no ha sido alegada en la
demanda, ampliacin o rectificacin que de ella se haga con arreglo al
artculo 261 del CPC
5.- En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los
requisitos enumerados en el artculo 170;
Esta causal no es aplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el
art. 170 slo se refiere a las sentencias definitivas. Formalmente, las
sentencias interlocutorias se encuentran reglamentadas en el art. 171
CPC

Tradicionalmente se ha sostenido por la Jurisprudencia que la causal

del N 5 del art. 768 en relacin con el N 4 del art. 170, ambos CPC,
solo concurre cuando la sentencia definitiva no contiene
consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento a la
decisin, esto es, no se desarrollan los razonamientos que determinen
el fallo y carece de normas legales o de equidad que tiendan a obtener
la legalidad del mismo, pero no cuando stos no se ajustan a la tesis
sustentada por la parte que reclama y ni aun cuando ellas resulten
equivocadas.
En el mismo sentido se nos ha sealado que esta causal concurre
cuando el vicio consiste en la falta de consideraciones ms no en la
impropiedad de stas; la circunstancia que las consideraciones sean
erradas o deficientes no se sanciona con la nulidad de fallo, puesto
que ese vicio se constituye segn la ley por la falta de consideraciones
de hecho o de derecho, situacin que se ha entendido se produce,
asimismo, cuando entre s son contradictorias o se destruyen unas a
otras.
En cuanto a la parte resolutiva, se ha sealado que la decisin del
asunto controvertido deber comprender, como seala el N 6 del art.
170 CPC, todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer
en juicio, representando las costas una medida de carcter
econmico, entregada por entero a la discrecin judicial, que no forma
parte del asunto controvertido.
 237

6.- En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa

juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el
juicio;
El legislador ha sido cuidadoso de la cosa juzgada como causal de
casacin de forma. En efecto, no obstante de que se parte de la base
que se cumple con la preparacin previa del recurso, la ley insiste en
que la cosa juzgada haya sido alegada oportunamente. En el juicio
ordinario de mayor cuanta, la cosa juzgada se puede alegar como
excepcin dilatoria, como excepcin perentoria y como excepcin
mixta o anmala.

La alegacin oportuna de la cosa juzgada hace procedente el recurso

de casacin en la forma; y su falta de alegacin hace procedente el
recurso de revisin (art. 810, N4).

7.- En contener decisiones contradictorias:

La Corte Suprema ha sealado que "no puede darse la causal de
casacin consistente en contener la sentencia decisiones
contradictorias, desde que el fallo contiene una sola decisin, cual es
la de rechazar la demanda, habida consideracin a que tal vicio se
produce cuando la sentencia contiene decisiones que no pueden
cumplirse simultneamente".

Existirn decisiones contradictorias cuando las ms de una decisin

que se contienen en la parte resolutiva de una misma sentencia se
encuentran en oposicin entre s y por ello se anulan.

Para determinar la existencia de decisiones contradictorias es

menester efectuar una comparacin entre las distintas decisiones que
se contienen en la parte resolutiva del fallo entre s y con el mrito del
expediente.

Sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse presente que si bien es cierto

que las decisiones se contienen en la parte resolutiva del fallo, no lo es
menos que alguna de estas decisiones se pueda remitir o referir a
considerandos del fallo.

8.- En haber sido dada en apelacin legalmente declarada

desierta, prescrita o desistida;
Se trata de sentencias recadas en recursos de apelacin que ya
estaban extinguidos por otros motivos, por lo que es manifiesto el
vicio.
 238

9.- En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados

esenciales por la ley o a cualquier otro requisito por cuyo defecto
las leyes prevengan expresamente que hay nulidad".
Es este el numeral que da el carcter de genrica a la enumeracin
taxativa del art. 768.

Se puede aludir a la apertura de la taxatividad desde un doble punto

de vista:
a) el primero dice relacin con haber faltado a algn trmite o
diligencia declarados esenciales por la ley, y

b) El segundo se refiere a haber faltado a cualquier otro requisito

por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.

Esta segunda situacin prcticamente no existe vinculada al recurso

de casacin, salvo el caso sealado en el inc. 3del art. 61 CPC que
seala: "La autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o
certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esto
configura la nulidad de una actuacin judicial y no de una resolucin.

La verdad es que lo trascendente dice relacin con la omisin de

trmites declarados por la ley como esenciales. El legislador, en dos
artculos, se ha preocupado de sealar que trmites considera
esenciales en nica, primera y segunda instancia.

TRMITES ESENCIALES EN LA PRIMERA O NICA INSTANCIA.

El art. 795 CPC establece estos trmites, al sealarnos que "en
general, son trmites o diligencias esenciales en la primera o en la
nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los
juicios especiales:

1.-El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;

2.-El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que

corresponda conforme a la ley ;

3.-El recibimiento de la causa o prueba cuando procede con arreglo a

la ley;

4.-La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir

indefensin;

5.-La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por

las partes con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda
respecto de aquella contra quien se presenten;
 239

6.-La citacin (notificacin) para alguna diligencia de prueba; y

7.-La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no

establezca este trmite".

TRMITES ESENCIALES EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

El art. 800 CPC establece estos trmites al sealarnos que "en
general, son trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia
de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales:

1.-El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior

conozca del recurso;

2.-La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por

las partes con la citacin o bajo el apercibimiento legal que
corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;

3.-La citacin para or sentencia definitiva (vista de la causa);

4.-La fijacin de la causa en tabla para su vista en los Tribunales

colegiados, en la forma establecida en el artculo 163; y

5.-Los indicados en los nmeros 3, 4 y 5del artculo 795, cuando

en la segunda instancia proceda el trmite de recibir la causa a prueba
por haberse aplicado lo dispuesto en el artculo 207.

7.- PLAZO
Para los efectos de determinar el plazo de interposicin del recurso de
casacin en la forma debemos distinguir la resolucin en contra de la
cual se recurre:

A. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA PRONUNCIADA EN LA

PRIMERA INSTANCIA.
El recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia de
primera instancia debe interponerse dentro del plazo concedido para
deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este ltimo
recurso conjuntamente con l (art. 770 inc. 2 CPC)

El plazo para apelar es el que determina el trmino para deducir el

recurso de casacin en la forma en contra de primera instancia,
dependiendo este trmino en consecuencia, de la naturaleza jurdica
 240

de la resolucin y del procedimiento que regule la interposicin del

recurso de apelacin.

En consecuencia, por regla general, el plazo para recurrir de casacin

en la forma en contra de una sentencia definitiva de primera instancia
ser de 10 das en materia civil y de 5 das en contra de las sentencias
interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su
continuacin de conformidad a la regla establecida en el art. 189 CPC

B. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA QUE NO SEA DE

PRIMERA INSTANCIA.
El recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia que no
sea de primera instancia, esto es, de nica o de segunda instancia,
debe interponerse dentro de los quince das siguientes a la fecha de
notificacin de la sentencia contra la cual se recurre.

En caso que se deduzca recurso de casacin de forma y fondo en

contra de una misma resolucin, ambos recursos debern
interponerse simultneamente y en un mismo escrito. (inc. 1, art. 770)

Este plazo no es susceptible de ampliacin alguna conforme a la tabla

de emplazamiento, cualquiera sea el lugar donde funcione el tribunal a
quo en relacin con el tribunal ad quem.

C. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA DICTADA EN JUICIO DE

MNIMA CUANTA.
El recurso debe interponerse en el plazo fatal de cinco das,. (art. 791)

8.- PREPARACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA.

A.- CONCEPTO.
La preparacin del recurso de casacin en la forma consiste en la
reclamacin que debe haber efectuado el que lo entabla, respecto del
vicio que invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente y en todos
sus grados los recursos establecidos por la ley. (art. 769 inc. 1 CPC)

B.- FORMA DE PREPARAR EL RECURSO DE CASACIN EN LA

FORMA.
Para que se entienda que se ha preparado el recurso de casacin en
la forma es menester:

a.- Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye

la causal.
 241

El legislador, para determinar la procedencia del recurso de casacin

en la forma, establece la existencia de varias causales. Para que se
entienda que se ha preparado el recurso de casacin en la forma es
menester que se haya reclamado del vicio que configura la causal por
la cual se interpone el recurso y no de algn otro vicio no comprendido
en sta.

b.- Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo,

oportunamente y en todos sus grados, los recursos establecidos
por la ley.

Al efecto, es menester tener presente que la voz "recursos" no se

utiliza en el art. 769 en el sentido exclusivo de acto jurdico procesal de
impugnacin, sino que en un sentido lato de todo "expediente,
arbitrio, medio o facultad" para reclamar del vicio.

Por otra parte, se requiere una utilizacin oportuna e integra de todos

los medios que establece la ley para reclamar del vicio y no un
ejercicio parcial de ellos.

As por ejemplo, si se quiere preparar el recurso de casacin en la

forma por incompetencia del tribunal en el juicio ordinario civil, ser
menester que se oponga la excepcin dilatoria; si ella es rechazada,
que se apele de la resolucin; si la apelacin no es concedida que se
recurra de hecho, y luego, que sea rechazada la apelacin. En tal
caso, los medios para preparar la casacin en la forma fueron la
excepcin dilatoria, el recurso de hecho y la apelacin. Si la parte slo
hubiere hecho valer la incompetencia del tribunal como dilatoria y se
hubiere conformado con la resolucin que la rechaz, no habra
preparado la casacin en la forma, puesto que no habra utilizado
todos los medios que la ley establece para reclamar del vicio.

Tratndose del vicio contemplado en el art. 768 N 1 CPC, consistente

en la integracin del tribunal en contravencin a lo dispuesto por la ley,
la forma de preparar el recurso consiste en la reclamacin que la parte
o su abogado debe hacer antes de la vista de la causa (art. 769 inc.
final). Para tal efecto, el art. 166 CPC establece que "cuando haya de
integrarse una sala con miembros que no pertenezcan a su personal
ordinario, antes de comenzar la vista, se pondr por conducto del
relator o secretario en conocimiento de las partes o de sus abogados
el nombre de los integrantes y se proceder a ver la causa
inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por
escrito, implicancia o recusacin contra alguno de ellos."

Si el Secretario o Relator no pudiere dar el aviso a la parte o su

abogado por no encontrarse presentes o habindoselos dado no
 242

formularen reclamacin, se entender que no han preparado el

recurso para poder deducirlo con posterioridad por la causal
mencionada.

El recurso de queja no se comprende como un medio para preparar el

recurso de casacin en la forma, dado su carcter extraordinario y por
emanar de las facultades disciplinarias y no jurisdiccionales de los
tribunales.

Finalmente, es menester hacer presente que la preparacin es propia

del recurso de casacin en la forma, no requirindose de ella para la
interposicin del recurso de casacin en el fondo.

c.- La reclamacin del vicio debe ser efectuada por la parte que
interpone el recurso de casacin en la forma.

Para que se entienda preparado el recurso de casacin en la forma no

slo es menester que se hubiere reclamado del vicio que configura la
causal invocada y que se hayan ejercido oportunamente todos los
recursos dentro del proceso, sino que adems que el que hubiere
ejercido todos esos medios sea la parte que interpone el recurso y no
otra de las que intervienen en el proceso.

C.- CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL

RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA.
Excepcionalmente, no es necesario preparar previamente el recurso
de casacin en la forma para poder interponerlo en los siguientes
casos:

1.- Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolucin

en que se haya cometido la falta;

2.- Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de

la sentencia que se trata de casar.
Como casos en los cuales la falta se comete en la dictacin de la
sentencia que se trata de casar, tenemos la ultrapetita, en haber sido
pronunciada con omisin de los requisitos del art.170 CPC, en haber
sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada alegada oportunamente en el juicio; y en contener
decisiones contradictorias.

En estos casos, si el vicio se comete directamente en la sentencia

pronunciada no es necesario preparar el recurso, puesto que la parte
no podra ejercer medio alguno para reclamarlo con anterioridad a su
acaecimiento.
 243

3.- Cuando la falta haya llegado al conocimiento de la parte despus

de pronunciada la sentencia.
En este caso, el vicio no ha tenido lugar en el pronunciamiento de la
sentencia que se impugna, sino que en una etapa anterior del
procedimiento, pero ste llega a conocimiento de la parte con
posterioridad a su pronunciamiento. Como ejemplo de esta situacin
se seala el caso en que se hubiere dictado una sentencia sin que se
hubiere citado a las partes para or sentencia.

4.- Cuando el recurso de casacin se interpusiere contra la sentencia

de segunda instancia por las causales de ultrapetita, cosa juzgada y
decisiones contradictorias, an cuando ella haga suyo esos vicios que
se encontraren contenidos en el fallo de primera instancia.

Por la importancia que el legislador les asigna a las causales de

ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, se establece la
improcedencia de preparar el recurso de casacin en la forma si el
fallo de segunda instancia las contiene, an cuando stos se
encontraren contenidos en el fallo de primera instancia y el fallo de
segunda los hubiere hecho suyo al confirmarla.

Si la sentencia de primera instancia contuviere cualquier otro vicio

fuera de los tres sealados y la sentencia de segunda instancia los
hiciere suyos ser menester que el recurso de casacin en la forma se
hubiere preparado previamente para poder interponerlo. As por
ejemplo, si la sentencia de primera instancia incurre en el vicio de
haber sido dictada con infraccin del art. 170 CPC deber interponerse
en contra de esta el recurso de casacin en la forma para los efectos
de poder con posterioridad recurrir de casacin en contra de la
sentencia de segunda instancia que hubiere hecho suyo esos vicios al
confirmarla.

En estos casos, el recurso de casacin en contra de la sentencia de

primera instancia constituye el medio para preparar el recurso de
casacin en la forma en contra de la sentencia de segunda instancia.

D.- SANCIN A LA FALTA DE PREPARACIN DEL RECURSO.

El inc. 1 art. 769 CPC establece que la preparacin del recurso de
casacin en la forma constituye un requisito para que "pueda ser
admitido el recurso."

No obstante, la preparacin del recurso de casacin en la forma no

constituye uno de los requisitos que el tribunal a quo (Art. 778) y el
tribunal ad quem (Art.781) deben examinar para pronunciarse acerca
de la inadmisibilidad en el control de admisibilidad que deben efectuar.
 244

De acuerdo con ello, si no se ha preparado el recurso de casacin en

la forma no podra declararse su improcedencia en el control de
admisibilidad que debe efectuar el tribunal a quo y el tribunal ad quem,
pero si podr con posterioridad ser rechazado por improcedente por el
tribunal ad quem, luego de producida la vista de la causa.

La preparacin del recurso de casacin en la forma tiene gran

importancia, por cuanto es un instrumento para resguardar la buena fe
en el proceso, al impedir que las partes omitan reclamar de los vicios
durante el curso del procedimiento, reservndolos para hacerlos valer
en contra de la sentencia de acuerdo a la conveniencia que esta tenga
para sus intereses.

9.- FORMA DE INTERPONERLO

El recurso de casacin en la forma se deduce a travs de la
presentacin de un escrito ante el tribunal que dict la resolucin que
se pretende invalidar, que debe cumplir con los siguientes requisitos:

a.- Los requisitos comunes a todo escrito;

Segn art. 30 y ss CPC

b.- Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en que se

funda.
Al efecto, es menester tener presente que interpuesto el recurso no
puede hacerse en l variacin de ningn gnero.

Por consiguiente, an cuando en el progreso de la tramitacin del

recurso se descubra alguna nueva causa en que haya podido
fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en
tiempo y forma (art. 774 CPC)

De acuerdo con ello, en el recurso de casacin tiene plena aplicacin

el principio de la preclusin por consumacin, puesto que interpuesto
el recurso por una determinada causal no procede introducir en este
ninguna variacin y menos hacerse valer con posterioridad una nueva
causal.

c.- La ley que concede el recurso por la causal que se invoca.

Estos ltimos dos requisitos se establecen en el inc. 2 art. 772 CPC

La Jurisprudencia ha sido exigente en cuanto al cumplimiento de los

requisitos en el escrito de formalizacin.
 245

En este sentido se ha declarado que no se cumple con este requisito

cuando se efecta una cita global del artculo 170 CPC, puesto que
en tal caso no indica expresa y determinadamente la causal puesto
que en dicha disposicin hay 6 numerandos basados en distintos
hechos, correspondiendo al recurrente indicar en cul de ellos queda
comprendida la causal en que se funda el recurso, discernimiento que
no puede suplir el tribunal.

d.- Debe ser patrocinado por un abogado habilitado, que no sea

procurador del nmero (art. 772 inc. final)

e.- Debe sealarse la forma en que se ha preparado el recurso de

casacin en la forma o las razones por las cuales su preparacin
no es necesaria (art. 769 CPC)

10.- EFECTOS DE LA CONCESION DEL RECURSO EN EL

CUMPLIMIENTO DEL FALLO

A. REGLA GENERAL.
Esta materia se encuentra regulada en el art. 773 CPC, el que es
comn tanto para el recurso de casacin en la forma como en el
fondo.

De acuerdo a lo previsto en el inciso primero de ese precepto legal, la

regla general es que "el recurso de casacin no suspende la
ejecucin de la sentencia."

En consecuencia, por regla general la sentencia impugnada a travs

de un recurso de casacin como la recurrida por va de una apelacin
concedida en el slo efecto devolutivo, son los ejemplos ms tpicos
de sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas respecto de
las cuales puede pedirse su cumplimiento no obstante existir recursos
pendientes en su contra.

B. EXCEPCIONES.
No obstante, en el propio art. 773 CPC se contemplan dos
excepciones a la regla general en las cuales la interposicin de la
casacin puede suspender la ejecucin de la sentencia impugnada,
siendo ellos los siguientes:

1.- El recurso de casacin suspende la ejecucin de la sentencia,

cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se
dicte si se acoge el recurso (art. 773 inc. 1 CPC)
De acuerdo con esta regla, la ejecucin de la sentencia se suspender
cuando la que se haya de dictar en su lugar en caso de acogerse el
recurso, se haga imposible de cumplir o se produzca un dao de
situaciones jurdicas tan trascendentes que sea absurdo dejar sin
 246

efecto todo lo obrado en virtud del fallo primitivo anulado por va de

casacin.

El propio inc. 1 del art. 773 nos seala dos ejemplos de estas
situaciones, al indicarnos que nos encontramos en presencia de ellas
en caso de tratarse de una sentencia que declare la nulidad de un
matrimonio o permita el de un menor.

La calificacin de encontrase el fallo objeto del recurso de casacin en

esta situacin corresponder al tribunal a quo, a peticin del
recurrente.

2.- La parte vencida puede solicitar la suspensin del

cumplimiento de la sentencia impugnada por casacin, mientras
no se rinda fianza de resultas por la parte vencedora.
La segunda situacin en la cual se puede generar la suspensin del
cumplimiento de la sentencia se presenta cuando la parte vencida
estime que tiene posibilidades de obtener un fallo favorable respecto
del recurso de casacin deducido, concedindole en tal caso el
legislador el derecho de solicitar la suspensin de la ejecucin de ste,
mientras no se rinda fianza de resultas por la contraparte.

Al efecto, el inc. 2 del art. 773 establece que "la parte vencida podr
exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora
no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que haya dictado
la sentencia recurrida."

Este derecho debe ejercerlo el recurrente conjuntamente con

interponer el recurso de casacin y en solicitud separada que se
agregar al cuaderno de fotocopias o compulsas que deber remitirse
al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal a
quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto y fijar
el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho
tribunal.

El tribunal a quo conocer tambin en nica instancia en todo lo

relativo al otorgamiento y subsistencia de la caucin.

Excepcionalmente, no tiene derecho a solicitar la suspensin de la

ejecucin de la sentencia el recurrente de casacin, mientras no se
rinda la fianza de resultas, siempre que a su respecto concurran los
siguientes requisitos copulativos:
a.-Que se trate de un demandado;
b.-Que interponga el recurso de casacin en contra de una sentencia
definitiva; y
 247

c.-Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un juicio ejecutivo,

en juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos.

11.- TRAMITACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

El recurso de casacin, al igual que el recurso de apelacin reconoce
una tramitacin ante el tribunal que dict la resolucin que se impugna
y ante el cual debe presentarse el recurso (tribunal a quo); y una
tramitacin ante el tribunal superior jerrquico que va a conocer y
pronunciarse acerca del recurso de casacin interpuesto (tribunal ad
quem).

A. TRAMITACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

ANTE EL TRIBUNAL A QUO.
Los trmites que comprende la tramitacin del recurso de casacin
ante el tribunal a quo son los siguientes:
1.-Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de
casacin en la forma;
2.-Compulsas; y
3.-Remisin del expediente al tribunal ad quem.

1.- Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del

recurso de casacin en la forma.
El examen de admisibilidad que debe efectuar el tribunal a quo de
conformidad a lo establecido en el inc.1 del art. 776 se limita slo a
examinar los siguientes aspectos:
a.- Si se ha interpuesto en tiempo; y
b.- Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.

Este examen, en caso de interponerse el recurso de casacin en la

forma ante un tribunal colegiado, se deber efectuar en cuenta.

Del anlisis de estos dos requisitos puede resultar que el recurso

interpuesto no cumpla con uno o ms de ellos, en cuyo caso el tribunal
a quo lo declarar inadmisible sin ms trmite.

En contra del fallo que se dicte, slo podr interponerse el recurso de

reposicin, el que deber fundarse en un error de hecho y deducirse
en el plazo de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin
ser inapelable (art. 778 CPC)

Por el contrario, si el recurso cumple con esos requisitos, deber

declarar admisible el recurso de casacin en la forma, ordenando que
se proceda a sacar las compulsas y dispondr la remisin de los autos
originales al tribunal ad quem y de las compulsas al tribunal que deba
conocer de la ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a ello (art. 776
CPC)
 248

2.- Compulsas.
El tribunal a quo al declarar la admisibilidad del recurso de casacin en
la forma, debe ordenar que se proceda a sacar fotocopias o
compulsas de acuerdo a lo establecido en el inc. 1, art. 197 CPC

En caso que el recurrente no diere cumplimiento a esa obligacin, se

le aplicar lo dispuesto en el inc. 2 art. 197, esto es, "se le tendr por
desistido del recurso sin ms trmite.". Cabe destacar que la remisin
a los inc. 1 y 2 del art. 197 CPC que efecta el art. 776 es errnea,
debindose ella entenderse efectuada a los incisos segundo y tercero
y no primero y segundo como en ella se indica.

Excepcionalmente, no proceder que se d cumplimiento a la

obligacin de sacar fotocopias o compulsas cuando contra la misma
sentencia se hubiese interpuesto y concedido apelacin en ambos
efectos (art. 776 inc. final CPC)

3.-Remisin del proceso.

En caso de declararse admisible el recurso de casacin en la forma, el
tribunal a quo deber disponer que se remitan los autos originales al
tribunal superior (art. 1776, inc. 2 CPC) Al recurrente le corresponde
franquear la remisin del proceso al tribunal superior.

Si el recurrente no lo hace, se podr pedir por la parte vencedora que

se le aperciba para ello, bajo apercibimiento de declararse no
interpuesto el recurso (art. 777 CPC)

B.- TRAMITACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM.
Los trmites que comprende la tramitacin del recurso de casacin
ante el tribunal ad quem son los siguientes:
1.-Certificado de ingreso del expediente;
2.-Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad;
3.-Comparecencia de las partes;
4.-Designacin de abogado patrocinante.
5.-La prueba ante el tribunal ad quem en el recurso de casacin en la
forma.
6.-Vista de la causa.

1. Certificado de ingreso del expediente.

En la tramitacin del recurso de casacin ante el tribunal ad quem se
aplica todo lo sealado respecto del ingreso del expediente a propsito
del recurso de apelacin, puesto que el art. 779 se remite a los art.
 249

200, 202 y al art. 201 en cuanto a la no comparecencia del recurrente

dentro de plazo.

2.- Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad.

Ingresado el expediente ante el tribunal ad quem, ste debe revisar en
cuenta los requisitos de admisibilidad del recurso.

Los elementos sobre los cuales debe recaer el examen que debe
practicar el tribunal ad quem son los siguientes:
a.- Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales
lo concede la ley;
b.- Si ha sido interpuesto dentro de plazo;
c.- Si fue patrocinado por abogado habilitado;
d.- Si se menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y
la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (art. 781 inc.
1 CPC)

De esos elementos, respecto de los mencionados en las letras b y c

existe un doble control de inadmisibilidad, al deberse estos examinar
tanto por el tribunal a quo como el ad quem. Sin embargo, respecto
de los mencionados en las letras a) y d) slo existe el control de
admisibilidad por parte del tribunal ad quem.

Respecto de estos elementos cabe destacar que no se comprende el

de la preparacin del recurso para su declaracin de inadmisibilidad,
no obstante ello no ser obstculo para que ste pueda ser declarado
improcedente al fallarse el fondo de este.

De acuerdo al examen que efecta el tribunal ad quem puede resultar:

a.- Que el recurso cumpla con todos los requisitos.

En este caso, el recurso ser admisible y deber dictarse por el
tribunal ad quem la resolucin "Autos en Relacin".

b.- Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de

admisibilidad. En este caso, "si el tribunal encuentra mrito para
considerarlo inadmisible, lo declarar sin lugar desde luego, por
resolucin fundada."

En contra de esta resolucin en la que el tribunal de oficio declare la

inadmisibilidad, la parte recurrente podr deducir recurso de
reposicin, el que deber ser fundado, e interpuesto dentro de tercero
da de notificada la resolucin (art. 781 inc. final)

c.- Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de

admisibilidad, pero estime posible una casacin de oficio.
 250

En este caso, el tribunal declarar la inadmisibilidad del recurso, y

podr decretar autos en relacin, si estima posible una casacin de
oficio (art. 781 inc. 3 CPC)

3.- Comparecencia de las partes.

En la especie recibe plena aplicacin todo lo sealado respecto de la
comparecencia y desercin en el recurso de apelacin, por remitirse a
esas normas el art. 779 CPC

4.- Designacin de abogado patrocinante.

En los recursos de casacin contra sentencias pronunciadas en
segunda instancia en juicios de mayor cuanta o de menor cuanta y
en juicios especiales, es facultativo designar abogado patrocinante
ante el tribunal ad quem hasta antes de la vista del recurso, el que
puede ser o no el mismo que lo patrocin (art. 803 CPC)

Las partes pueden hasta el momento de verse el recurso, consignar

en escrito firmado por un abogado que no sea procurador del nmero,
las observaciones que estime convenientes para el fallo del recurso.
(Art. 783 inc. final)

5.- La prueba ante el tribunal ad quem en el recurso de casacin

en la forma.
Si la causal alegada en el recurso de casacin en la forma requiriere
de prueba, el tribunal abrir para rendirla un trmino que no exceda de
30 das (art. 799 y 807 inc. 2CPC). Esta prueba debe limitarse a la
causal invocada, no a la materia propia del juicio

Tratndose del recurso de casacin en el fondo, no se rinde prueba,

pues el art. 807 seala que no se podr admitir ni decretar de oficio
para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer
o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado
la sentencia recurrida.

6.- La vista de la causa.

En esta materia, se aplican las reglas establecidas para las
apelaciones, en las cuales se vieron las normas especficas que se
refieren a la casacin (art. 783 CPC)

La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a una

hora en los recursos de casacin en la forma y a dos horas en los de
casacin en el fondo; pudiendo el tribunal por unanimidad prorrogar
por igual tiempo la duracin de las alegaciones.
 251

Tratndose de una materia distinta a la casacin, las alegaciones slo

podrn durar media hora, pero para la prrroga de la duracin de las
alegaciones se requiere solamente simple mayora del tribunal.

12. MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACION DE

FORMA.
El recurso de casacin en la forma termina normalmente por el
pronunciamiento de la "sentencia" o resolucin que versa sobre el
fondo del recurso.

A.- ENUMERACIN.
Tambin puede terminar anormalmente, por las siguientes formas:
- La desercin del recurso por no comparecer ante el tribunal
superior dentro del plazo (art. 779);

- La desercin del recurso por no sacar las compulsas en el caso

del art.776;

- La desercin del recurso por no franquear el envo del

expediente al Tribunal ad quem una vez que hubiere sido
apercibido por el Tribunal a quo (art. 777);

- La prescripcin del recurso de casacin (art. 779 en relacin al

art. 211 CPC)

- El desistimiento del recurso, y

- Tambin se extingue por los modos indirectos de poner trmino

al proceso (desistimiento de la demanda, abandono del
procedimiento, etc.).

B.- EL FALLO DEL RECURSO

En lo que respecta al fallo del recurso de casacin en la forma es
menester analizar las actitudes que puede asumir el Tribunal; siendo
ellas las siguientes:

1.- Existe una situacin propia del recurso de casacin en la

forma, que es una facultad concedida por la ley al Tribunal antes
de entrar a conocer del recurso.
De acuerdo al inciso final del art. 768 "el Tribunal podr limitarse,
asimismo, a ordenar al de la causa que complete la sentencia cuando
el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento
sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer
oportunamente en el juicio".
 252

El Tribunal ad quem puede ejercitar esa facultad o invalidar de oficio el

fallo por la causal del N 5 del art. 768 y fallar el fondo del juicio, as
como si el vicio se produjo durante la tramitacin del recurso.

2.- El Triubnal puede fallar el recurso, rechazndolo. En caso de

rechazo del recurso se mantiene la resolucin recurrida y no existe
mayor problema. No se contempla norma alguna que regule
especficamente las costas en caso de rechazarse o declararse
inadmisible el recurso de casacin.

3.- Finalmente, en el momento en que el Tribunal est por fallar el

recurso puede hacer una de las siguientes cosas:
a. Enviar el asunto al Tribunal de primera instancia para que ste
complete el fallo si no se ha pronunciado sobre todas las acciones y
excepciones hechas valer, segn lo dispone el art. 768, inc. final.

b. Casar de oficio la sentencia y fallar sobre el fondo del asunto, de

acuerdo a lo prescrito por el inciso tercero del art. 786, y

c. Pronunciarse derechamente sobre el recurso.

La primera situacin ya la vimos; sobre la casacin de oficio nos

ocuparemos ms adelante, por lo que nos referiremos al fallo del
recurso propiamente dicho.

El Tribunal ad quem, para determinar si acoge o rechaza el recurso,

debe seguir los siguientes pasos vinculados a la causal o causales
invocadas:
a.- Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley;

b.- Si los hechos invocados constituyen verdadera y realmente la

causal que se invoca,

c.- Si esos hechos que configuran la causal invocada en la casacin

estn suficientemente acreditados.

d.- Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable slo por

medio de la invalidacin del fallo. Se discute si el Tribunal en este
momento puede hacer un anlisis de fondo o adems uno meramente
formal (en cuanto a si hay o no otro medio de reparacin), puesto que
este ltimo ya se efectu al declarar la admisibilidad del recurso. Si el
estudio debiera remitirse acerca del fondo al Tribunal ad quem slo le
quedar la posibilidad de acoger el recurso.

e.- Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.

 253

No obstante, es menester tener presente que la ley faculta al Tribunal,

aunque concurran los primeros tres requisitos antes mencionados,
para denegar el recurso. Cuando puede el Tribunal ejercitar esta
facultad?. En aquellos casos en que concurren los requisitos del
inciso penltimo del art. 768, que seala que el Tribunal podr
desestimar el recurso de casacin "si de los antecedentes aparece
de manifiesto... que el vicio no ha influido en lo dispositivo del
fallo.

El ejercicio de esta facultad depender de la apreciacin del Tribunal,

a quien le corresponde en forma facultativa y no obligatoria determinar
en el ejercicio de la facultad en qu medida el vicio que se trata de
casar influy en el fallo recurrido.

En el precepto transcrito no se emplea la expresin "influir

substancialmente en lo dispositivo del fallo", porque depender de la
apreciacin del Tribunal determinar en qu medida el vicio que se trata
de casar influy en el fallo recurrido.

Este precepto consagra el principio formativo del procedimiento de la

proteccin, en cuya virtud la nulidad sin perjuicio no opera.

Por otra parte, es menester tener presente que en esta oportunidad el

tribunal ad quem siempre podr declarar improcedente el recurso de
casacin en la forma por falta de preparacin, puesto que ste no es
uno de los requisitos de admisibilidad que deben ser examinados tanto
por el tribunal a quo como por el tribunal ad quem.

Existen situaciones especiales que se producen cuando se

interpone otro recurso conjuntamente con el de casacin en la
forma. Tales son:

a) Casacin en la forma interpuesto conjuntamente con

apelacin:
Seala el art. 798 que "el recurso de casacin en la forma contra la
sentencia de primera instancia se ver conjuntamente con la
apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin
y desechar la casacin en la forma.
Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se tendr como no
interpuesto el recurso de apelacin.
Si slo se ha interpuesto recurso de casacin en la forma se
mandarn traer los autos en relacin".

Si se acoge el recurso de casacin, se tiene por no interpuesto el

recurso de apelacin porque el primero anula la sentencia de primera
 254

instancia y no puede haber apelacin de una resolucin que ha dejado

de existir.

b) Casacin en la forma interpuesto conjuntamente con casacin

en el fondo:
A este caso se refiere el art. 808 en los siguientes trminos:
"Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin
en la forma y en el fondo, stos se tramitarn y vern conjuntamente y
se resolvern en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma se tendr como no interpuesto el de
fondo.

C.- EFECTOS DEL FALLO DEL RECURSO

Los efectos procesales de las resoluciones que acogen o rechazan el
recurso de casacin en la forma son diversas.

Si el recurso es acogido, se procede a lo que se denomina el

"reenvo" del expediente, o sea, la remisin del expediente al Tribunal
que legalmente tiene que conocer el asunto y pronunciar una nueva
sentencia. De acuerdo con el art. 786, la misma sentencia que declare
la casacin determinar el estado en que queda el proceso, el cual se
remitir para su conocimiento al Tribunal correspondiente. Este
Tribunal es aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de
recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada.

Para determinar en qu estado queda el juicio hay que tener presente

el vicio que motiv el recurso y cuando se produjo.

No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal

ad quem quien dicte fallo resolviendo el asunto, sin que exista una
remisin del expediente al tribunal inferior para que dicte el fallo el juez
no inhabilitado que corresponda.

Al efecto, seala el art. 786, inc. 3 que si el vicio que diere lugar a la
invalidacin de la sentencia fuera alguno de los contemplados en las
causales:
4 (haber sido dada ultra petita),
5. (haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los
requisitos enumerados en el art. 170),
6. (haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que sta se haya alegado oportunamente en el juicio); y
7 (contener decisiones contradictorias) del art. 768,
Deber el mismo Tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, dictar la sentencia que corresponda con arreglo
a la ley.
 255

Esta misma situacin regir, tambin si el Tribunal respectivo invalida

de oficio la sentencia por alguna de las causales antes sealadas.

La ley es bastante explcita en esta materia, ya que no slo no faculta

("podr") sino que obliga ("deber") al Tribunal a fallar el fondo del
asunto en caso de acogerse el recurso de casacin o casar de oficio
por alguna de esas causales. Con esto el recurso de casacin en la
forma dej de ser un mero recurso de nulidad.

Finalmente, el plazo para fallar la causa ser de 20 das contados

desde aquel en que termin la vista (art. 806)

13.- LA CASACION DE FORMA DE OFICIO.

A.- CONCEPTO.
El legislador ha comprendido que el juez no es un mero observador en
el proceso y por ello puede realizar actuaciones judiciales de oficio,
sea invalidando actos o enmendando el procedimiento cuando
aparezca necesario.

El recurso de casacin en la forma de oficio es la facultad otorgada

fundamentalmente a los Tribunales Superiores de Justicia para
declarar la invalidez de una sentencia por las causales establecidas
por la ley para el recurso de casacin en la forma, sin que sea
necesario haber interpuesto ese acto jurdico procesal por una de las
partes. No es infrecuente su uso por las Cortes.

B.- CARACTERSTICAS.
- Esta facultad procesal (la casacin de oficio) es una aplicacin del
principio inquisitivo o de la oficialidad en el Cdigo de Procedimiento
Civil y constituye una mera facultad del Tribunal Superior jerrquico.
Es una facultad que la ley da al tribunal y no una imposicin.

- Como no es un acto de parte, no necesita ser preparado;

- El Tribunal puede casar de oficio en virtud de cualquiera de las

causales del art. 768, aunque el recurso de casacin en la forma no se
haya interpuesto o se haya intentado en virtud de otra causal.
- Cuando el Tribunal ejerce la facultad de casar de oficio, el acto
jurdico procesal de parte de igual carcter que pudo hacerse valer se
tiene por no interpuesto.

C.- REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EL TRIBUNAL PUEDA

CASAR DE OFICIO.
 256

Los requisitos miran fundamentalmente al medio o situacin por la que

el Tribunal est conociendo del asunto, a la existencia de un vicio que
haga procedente la casacin y de donde consta el vicio.

El primer requisito (art. 775) para que un Tribunal pueda casar de

oficio una sentencia, consiste en que debe estar conociendo del
asunto por alguno de los siguientes medios: Apelacin. Consulta.
Casacin (de forma o de fondo), o En alguna incidencia. La
jurisprudencia ha entendido que la expresin "alguna incidencia"
comprende tambin el recurso de queja.

El segundo requisito es la existencia de un vicio que autorice la

casacin en la forma, que puede ser cualquiera de las causales del
art. 768.

Sin embargo, existe una excepcin. En efecto, existe una regla

especial tratndose de la causal N 5 del art. 768: "Si el defecto que se
advierte es la omisin del fallo sobre alguna accin o excepcin que se
haya hecho valer en el juicio, el Tribunal superior podr limitarse a
ordenar al de la causa que complete la sentencia, dictando resolucin
sobre el punto omitido, y entre tanto suspender el fallo del recurso"
(art. 776, inc. 2).

Finalmente, el tercer y ltimo requisito consiste en que los

antecedentes del recurso manifiesten la existencia del vicio. El
Tribunal no puede inventar el vicio, puesto que las causales estn
establecidas expresamente por el legislador.

D.- PROCEDIMIENTO PARA QUE EL TRIBUNAL CASE UNA

SENTENCIA DE OFICIO.
En primer lugar, debe orse sobre el punto a los abogados que
concurren a alegar y el Presidente del Tribunal o de la sala debe
indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo.

El fallo que dicta el Tribunal en la casacin de oficio produce los

mismos efectos que el fallo que acoge el recurso de casacin -acto
jurdico procesal de parte -, esto es:

a) Invalidez del fallo;

b) Reenvo del expediente o de los antecedentes;

c) Designacin del Tribunal competente y determinacin del estado en

que queda el asunto.
 257

No obstante, tambin es procedente el art. 786, o sea, debe fallar

sobre el fondo del asunto en caso de casar la existencia de oficio por
la concurrencia de las causales 4a.( haber sido dada ultra petita), 5a
(haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos
enumerados en el art. 170), 6a ( haber sido dada contra otra pasada
en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado
oportunamente en el juicio); y 7a.( contener decisiones contradictorias)
del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil. (art. 786, inciso
final).

TERCERA PARTE
EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO

1.- ORIGEN HISTORICO.

El Tribunal Constitucional, en el considerando 10 de sentencia de 1
de febrero de 1995, ha reseado el origen histrico del recurso de
casacin en el fondo.

Se seala al respecto que "los antecedentes ms remotos de la

casacin en el fondo la configuran como una de las mximas
expresiones de la garanta del estado de derecho y de igualdad ante la
ley.

En efecto, ya la Ley Visigothorum, publicada por el Rey Recesvinto en

el ao 654, contemplaba recursos contra el juez que hubiere
pronunciado una sentencia injusta por mero error. No obstante, su
sustentacin viene de la querella nulitatis del derecho romano
enriquecida con el correr de los siglos. Esta aparece en el siglo XIII y
se perfecciona en el siglo XIV. Su origen surge de la combinacin del
derecho romano con el derecho germnico. Toma del primero la
validez formal de la sentencia y del segundo la clara distincin entre
nulidad e injusticia del fallo por error de juicio.

Calamandrei expresa en su clsica obra sobre La Casacin Civil

-Tomo I, pg. 225-que : " Ensea un maestro que, cuando la querella
de nulidad del derecho comn se ejercitaba porque la sentencia era
contra ius, la querella serva para garantizar la exacta observancia de
la ley por parte del juez y para impedirle realizar obra de legislador: de
manera que la querella en todo tiempo tuvo en s un elemento poltico,
asociando la defensa del individuo ( ius litigatoris) a la del inters
general ( ius constitucionis). Los estatutos italianos, especialmente los
de Miln, Gnova, Venecia y Florencia contenan normas sobre el
error in iudicando y su sancin. Su objetivo estaba encaminado a
obtener la exacta observancia de la ley.
 258

En el derecho francs, hacia el ao 1000 la facultad jurisdiccional se

fue radicando paulatinamente en los seores feudales, quienes la
ejercan a travs de sus Cortes. Entre esa fecha y la Revolucin
Francesa los monarcas, tratando de reivindicar sus prerrogativas
fueron creando una superestructura judicial dedicada a anular
sentencias dictadas en forma injusta por violentar sus decisiones. Este
es el origen directo de las cortes de casacin y del recurso de
casacin. El Rey se transforma en Juez Supremo delegando tal
facultad en su propia Corte de Justicia.

De este modo la palabra "cassation", que originalmente tena el

significado genrico de anulacin, tom el significado tcnico y
especfico de aquella anulacin que slo el Rey podra llevar a cabo
sobre una sentencia por razones de ndole poltica. La casacin nace
as como acto de soberana legislativa, no jurisdiccional.

Con la divisin en 1578 del consejo del Rey en dos secciones, se

estableci por primera vez, un tribunal de casacin que era " Conseil
priv" con facultad de conocer recursos de los particulares.

A partir de la Revolucin Francesa se produce la independencia del

Poder Judicial y se declara la garanta de igualdad ante la justicia.
Nace el tribunal de casacin y el recurso de casacin.

El Mensaje del Cdigo de Procedimiento Civil expresa: "La casacin

en el fondo introduce en nuestra legislacin una novedad reclamada
por las necesidades de dar uniforme aplicacin a las leyes. Se ha
limitado slo a las sentencias de las Cortes de alzada, como
encargadas de dar la norma para el correcto funcionamiento de los
tribunales inferiores.".

2.- OBJETIVOS
El fin primordial del legislador para establecer este recurso fue hacer
efectiva la garanta constitucional de la igualdad ante la ley.

Si bien es cierto que el art. 3, inc. 2 del C.C. seala que "las
sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren", no lo es menos que a
travs de los fallos que pronuncian los Tribunales superiores de
justicia, al interpretar los preceptos, fundan las bases para que otro
Tribunal falle en un mismo sentido.

Sin embargo, el propsito implcito del legislador de obtener la

uniformidad en la aplicacin de la ley a travs del recurso de casacin
en el fondo no se ha hecho efectivo en atencin a diversas causas.
 259

Para ello se posibilita que interpuesto un recurso de casacin en el

fondo, cualquiera de las partes pueda solicitar, dentro del plazo para
hacerse parte ante el tribunal ad quem (Corte Suprema), que el
recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La peticin
slo podr fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos
diversos, ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso (art. 780)

El recurso de casacin es un medio de impugnacin eminentemente

formalista y, al serlo, lo normal respecto de su interposicin es que
haya sido declarado inadmisible por cualquier omisin de los requisitos
legales.

Para evitar se congestione la Corte Suprema con recursos infundados,

la sala que conoce del recurso de casacin en el fondo, puede an
cuando el recurso rena todos los requisitos formales de interposicin,
rechazarlo de inmediato si en opinin unnime de sus integrantes,
adolece de manifiesta falta de fundamento (art. 782 inc. 2 CPC)

La monofilaquia jurdica se puede concebir como la funcin que se

entrega a la Corte de casacin para que acte como rgano de control
en defensa del derecho objetivo y asegure en el estado la uniformidad
de jurisprudencia y la igualdad en la aplicacin del derecho objetivo
por los tribunales. Debemos tener presente como nos seala Michelle
Taruffo que la funcin de control de legitimidad y aquella que consiste
en asegurar la uniformidad de la jurisprudencia no son funciones
distintas y separadas; al contrario, ellas representan dos caras de la
misma moneda, o sea dos aspectos de la misma funcin fundamental
que es encomendada a la Corte de Casacin. (Michelle Taruffo. Una
reforma de la casacin civil? Captulo Octavo. Sobre los cambios que deben introducirse
en el sistema de impugnaciones. Proceso civil. Hacia una nueva justicia civil. Pg 522.
Editorial Jurdica de Chile. Diciembre 2007)

En este sentido nos seala Michelle Taruffo, que ha emergido una

tendencia muy difundida segn la cual las cortes supremas continan
siempre desarrollando una funcin privada consistente en la decisin
de las controversias singulares que son sometidas a su examen, pero
su funcin preeminente deviene la pblica, que consiste en
interpretar la ley en una perspectiva de aplicacin uniforme del
derecho inspirada en el principio de igualdad. En realidad hay varias
maneras para definir las funciones que se atribuyen a las cortes
supremas, pero es evidente que estas definiciones convergen en el
sentido de privilegiar la eliminacin de los errores de interpretacin de
la ley y la formulacin de interpretaciones que puedan guiar las
decisiones de los jueces sucesivos, asegurando la uniformidad de la
jurisprudencia y la actuacin del principio de legalidad. Se trata,
evidentemente, de monofilaquia, pero de una que se realiza
 260

principalmente a travs del valor del precedente que se atribuye a las

decisiones de la corte suprema, o sea a travs de la uniformidad de la
jurisprudencia que tendencialmente se forma sobre la base del
precedente. El respeto de la ley segn la interpretacin dada por la
corte suprema es asegurado no solo en el caso particular en ocasin
del cual la decisin es dada, y tampoco haciendo de tal manera-o
haciendo posible-que la corte intervenga en todos los casos en los
cuales la misma norma es aplicada, sino haciendo que los jueces en
los casos sucesivos sigan en sus decisiones la interpretacin que la
corte suprema ha formulado. Es oportuno notar que ello no depende
de la eventualidad que el precedente tenga una eficacia jurdica
vinculante. Aparte la consideracin de que en numerosos casos el
precedente no es absolutamente vinculante, ni siquiera en los
ordenamientos del common law, la realidad es que el efecto de
monofilaquia uniforme se realiza en funcin de la fuerza persuasiva del
precedente, o sea, su capacidad de influenciar efectivamente las
decisiones de jueces sucesivos. La fuerza que el precedente tiene o
puede tener en los varios ordenamientos depende de numerosos
factores que no puede ser aqu analizados. Existe, sin embargo, una
conexin directa entre la fuerza del precedente y el hecho de que ste
provenga de una corte que decide pocos casos, eventualmente
disponiendo del poder de escoger cuales sea oportuno decidor en el
fondo. En sustancia, es ms autorizado el precedente establecido por
una corte que pronuncia pocas sentencias con la finalidad precisa de
establecer puntos de referencia para la decisin de casos idnticos o
smiles, y es menos autorizado el precedente que pertenece a un
raudal formado por un nmero elevado de decisiones emitidas en la
sola perspectiva de resolver cuestiones de derecho surgidas en los
singulares casos especficos. Hay que considerar adems que la
nomofilaquia que se realiza a travs del precedente est
evidentemente dirigida al futuro: verdad es, en efecto, que la decisin
que establece el precedente resuelve un caso pasado, pero se trata de
una decisin que se dirige hacia el futuro porque se propone como un
modelo para decisiones sucesivas.

Adems, como nos seala Taruffo debe optarse por resolver si la

Corte puede proceder a una nueva y autnoma valoracin de las
pruebas adquiridas por el juez de fondo (obviamente sin actuar
nuevas), as eventualmente llegando a una distinta reconstruccin de
los hechos de la causa, o finalmente, el legislador debe abordar
claramente el control por la corte de casacin de la motivacin de la
sentencia dentro de sistemas probatorios en que prima la prueba
racional sobre la legal o tasada, estableciendo lmites claros en los
cuales pudiera permitirse que se llevara ste a cabo, si es que se
decide encomendarle, excepcionalmente, esa funcin.
 261

3.- CONCEPTO.
El recurso de casacin en el fondo es un acto jurdico procesal de
parte agraviada con determinadas resoluciones judiciales, para
obtener de la Corte Suprema que las invalide por haberse pronunciado
con una infraccin de la ley que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo, y que las reemplace por otra resolucin en que la
ley se aplique correctamente.

4.- CARACTERISTICAS.
El recurso de casacin en el fondo presenta las siguientes
peculiaridades:

a. Es un recurso extraordinario, por cuanto procede en contra de

determinadas resoluciones judiciales y por una causal especfica, en
materia civil, esto es, por haberse pronunciado la sentencia con una
infraccin de ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo del
fallo.

b. Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo como es el

reemplazo del fallo en que se cometi la infraccin de ley por otro en
que sta se aplique correctamente. Por tanto (salvo excepciones que
se ven ms adelante) la Corte, al conocer del recurso, est
irremediablemente vinculada a tener por cierto la determinacin de los
hechos realizada por los jueces de fondo.

Sin perjuicio de lo anterior, no debemos olvidar que al tratar de la

casacin es necesario tener en claro cul es la funcin que se desea
entregar a la Corte Suprema dentro del sistema judicial, puesto que
como nos seala Taruffo, la primera distincin est referida a los
modelos que pueden ser empleados para configurar globalmente el rol
de la casacin en el sistema global de la administracin de justicia. Al
respecto, es til tener presente que la casacin es slo uno de los
tipos posibles de corte suprema y que el anlisis comparativo ofrece,
en cambio, un abanico muy diferenciado de modelos. Por ejemplo, uno
es el rol institucional de la Corte Suprema en los estados Unidos, que
efecta al mismo tiempo el control de legitimidad y el de
constitucionalidad de las leyes, resolviendo pocos centenares de
casos cada ao, y otro es el modelo de la Revisin alemana, que
controla la legitimidad de aplicacin de la ley en el caso concreto,
resolviendo tambin el mrito de la controversia. Luego, cosa diversa
es el modelo de casacin , que implica o admite la existencia de
otras cortes supremas dentro del mismo sistema, pero confa a la
casacin , al menos tendencialmente, slo el control de legitimidad
separado del pronunciamiento sobre el mrito de la causa.

El certiorari es la facultad de algunos tribunales en el derecho

comparado (la Corte Suprema norteamericana es el caso ms
 262

evidente) de decidir sobre los casos que resulta interesante para ellos
decidir. Es una facultad que en Chile es directamente excluida por el
principio de inexcusabilidad, que es, podramos decir su opuesto
funcional.

Cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casacin de fondo

pronuncia dos resoluciones, a saber, una sentencia de casacin, en la
que anula la resolucin recurrida denunciando la infraccin de ley o
error de derecho en que se ha incurrido y una sentencia de reemplazo,
en la que resuelve el conflicto, aplicando correctamente el derecho.

c. Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte

Suprema, quien la conoce en sala.

d. El recurso de casacin en el fondo es de derecho estricto y

formalista, al igual que su homnimo de forma

e. El recurso se presenta directamente ante el Tribunal que dict la

resolucin casable (tribunal a quo) para ante la Corte Suprema
(tribunal ad quem) El Tribunal a quo en el recurso de casacin en el
fondo es siempre una Corte de Apelaciones o un Tribunal arbitral de
segunda instancia, compuesto por rbitros de derecho en los casos en
que estos rbitros hayan conocido asuntos de la competencia de
dichas Cortes. Asimismo, puede revestir el carcter de Tribunal a quo
algn Tribunal especial, como es el caso, v.gr., de las Cortes Marciales
en la jurisdiccin penal militar.

f. No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer

de las cuestiones de hecho, sino que, solamente de las de derecho y
por las infracciones de ley denunciadas en el recurso (arts. 805 y 807)

No obstante lo anterior, existe un caso en que pueden modificarse los

hechos en el recurso de casacin de fondo. En efecto, ello ocurre
cuando las leyes infringidas son de aquellas denominadas
"reguladoras de la prueba", pero slo en lo que respecta a tres de
sus aspectos, a saber:

- Cuando se admite un medio probatorio no sealado por la ley o

se rechaza uno que ella seala;

- Cuando se infringen las leyes que regulan el valor probatorio de

los medios de prueba; y

- Cuando se altera la carga de la prueba.

 263

No puede invocarse como causal de casacin en el fondo el hecho de

que se haya infringido una ley referente a la forma de hacer valer los
medios de prueba.

g. Es renunciable, sea expresa o tcitamente, dado que est

concedido a favor de la parte agraviada.

5.- RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS QUE PROCEDE EL

RECURSO.
El recurso de casacin en el fondo procede respecto de las
resoluciones judiciales que renen los siguientes requisitos:

a. Que sean sentencias definitivas o sentencias interlocutorias que

pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

b. Estas sentencias deben tener el carcter de inapelables, en virtud

de mandato expreso de la ley.

c. Las sentencias inapelables deben haber sido pronunciadas "por las

Cortes de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia
constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros
hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes". (art.
767, inc.2).

Pasemos a referirnos brevemente a cada uno de estos requisitos que

copulativamente deben concurrir para la procedencia del recurso.

a. Que sean sentencias definitivas o sentencias interlocutorias

que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin.

En cuanto a la naturaleza jurdica de las resoluciones que hacen

procedente el recurso de casacin se distinguen claramente dos
situaciones:

a) En primer lugar procede en contra de las sentencias definitivas;

b) En segundo lugar procede en contra de las sentencias

interlocutorias, pero siempre que ellas pongan termino al juicio o
hagan imposible su continuacin.

En consecuencia, tratndose de las sentencias interlocutorias, no

basta con acudir a la sola naturaleza jurdica de la resolucin, sino que
es menester adems que ellas pongan termino al juicio o hagan
imposible su continuacin, siendo estas dos situaciones distintas.
 264

Al efecto, se seal en las Actas de la Comisin Mixta por el Sr.

Rodrguez que debe mantenerse estos dos trminos, porque
corresponden a dos situaciones diferentes.

Pone trmino al juicio una resolucin interlocutoria que declara una

desercin o prescripcin, por ejemplo, o en el caso en que incidental
mente se resuelva una cuestin que es materia de un juicio ordinario.

Hacen imposible la prosecucin del juicio las resoluciones

recordadas por los comentadores espaoles, sobre privilegio de
pobreza, que sin resolver ni terminar el pleito, impiden de hecho
proseguirlo al litigante que carece de recursos .Se niega a una
persona la personalidad jurdica para entrar al juicio, por no haber sido
aprobados sus estatutos conforme a la ley; en este caso nada se falla
sobre el litigio mismo, pero no puede seguirse adelante su tramitacin.
Tampoco podr continuarse si se tratara de impugnar la legitimacin
de un hijo y se objetara al demandante tener la falta de inters que el
artculo 217 del Cdigo Civil exige para que se pueda ser odo, etc., y
esta objecin fuera aceptada como incidente previo

De acuerdo con lo expuesto, y con la historia de la ley, se han

distinguido claramente dos categoras de sentencias interlocutorias
para los efectos de establecer la procedencia del recurso de casacin
en el fondo.

En primer lugar, nos encontramos con las sentencias interlocutorias

que ponen trmino al juicio, dentro de las cuales no cabe duda que
nos encontraramos con aquellas interlocutorias que se pronuncian
acerca de las formas anormales de terminacin del proceso, las que
no slo ponen fin al proceso en curso, sino que adems, al constituir
pronunciamiento sobre el fondo con fuerza de cosa juzgada, impiden
el planteamiento de otros procesos con el mismo objeto 12.En esta
situacin, se encuentran las resoluciones que acogen el desistimiento
de la demanda o de la reconvencin, la que aprueba un avenimiento,
etc.

Sin embargo, es posible tambin encontrarnos con sentencias

interlocutorias que ponen termino al proceso en curso , haciendo
imposible su continuacin, pero siendo posible instar seguidamente
otro proceso con idntico objeto, sin que pueda oponerse la excepcin
de cosa juzgada que emana de la resolucin dictada en el proceso al
cual dicha interlocutoria le ha puesto trmino. En esta situacin, se
encuentran las resoluciones que acogen el abandono del
procedimiento, las que declaran la incompetencia del tribunal, etc. En
este caso, entendemos que tambin es procedente el recurso de
casacin puesto que la expresin ponen trmino al juicio est
referida al mismo proceso en que se dicta la resolucin y no a posibles
 265

procesos futuros .Adems, la expresin juicio ha sido utilizada por

nuestro legislador no como un sinnimo de proceso, sino que de
procedimiento a lo largo del Cdigo de Procedimiento Civil, y no cabe
duda que esas resoluciones poner trmino al procedimiento, no
obstante que con ellas no se resuelva el conflicto sometido a la
decisin del tribunal.

En segundo lugar, nos encontramos con las sentencias

interlocutorias que hacen imposible la prosecucin del juicio, esto es
aquellas interlocutorias que sin resolver ni terminar el pleito, impiden
de hecho proseguirlo al litigante, sea por no reconocerle su capacidad
o legitimacin para actuar, por no reconocerle los medios materiales
para proseguir con el proceso, por no designarle el abogado o
procurador que le corresponda por mandato de la ley, etc.

En estos casos, el proceso debe quedar de hecho paralizado, puesto

que con motivo de la dictacin de la sentencia interlocutoria se genera
un obstculo tal que impide a una de las partes de poder seguir
actuando en el proceso., siendo bastante claros los ejemplos que al
efecto se establecen en la propia historia de la ley.

Este requisito respecto de la naturaleza jurdica de la resolucin es

comn tanto para la materia civil y la penal, contrariamente a lo que
podra pensarse.

b. Estas sentencias deben tener el carcter de inapelables, en

virtud de mandato expreso de la ley.
Si la Corte de Apelaciones pronuncia una resolucin declarando su
incompetencia, esa resolucin no puede ser atacada por la va de la
casacin.

Asimismo, jams pueden interponerse conjuntamente los recursos de

apelacin y de casacin en el fondo, por existir una evidente
incompatibilidad: si procede la apelacin no procede la casacin de
fondo.

c. Las sentencias inapelables deben haber sido pronunciadas

"por las Cortes de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los
casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la
competencia de dichas Cortes". (art. 767, inc.2).

Nunca puede interponerse casacin el fondo contra una sentencia

dictada en segunda instancia por rbitros arbitradores.

6.- SUJETOS.
 266

Una parte se entiende legitimada para intentar el presente recurso de

casacin en el fondo cuando a su respecto concurren los siguientes
requisitos:
- Ser parte en el juicio;
- Debe ser parte agraviada, entendindose por tal aquella que se
encuentra perjudicada por la sentencia y por la infraccin de ley
en que ha incurrido, la que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo.

7.- CAUSAL QUE AUTORIZA LA INTERPOSICION DEL RECURSO.

En materia civil, la causal es una sola y se contempla en la parte final
del inc. 1 del art. 767 CPC: El recurso de casacin en el fondo tiene
lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley, y siempre
que esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de
la sentencia".

A. ALCANCE DE LA VOZ "LEY":

La Corte Suprema le ha dado amplio significado a dicha expresin,
entendiendo por ley:

i. La Constitucin Poltica de la Repblica;

ii. La ley propiamente tal;

iii. Los decretos-leyes, los decretos con fuerza de ley y los tratados
internacionales;

iv. La costumbre, en los casos en que la ley se remita a ella o en

silencio de ley, cuando as deba aplicarse.

v. La ley extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al estatuto

jurdico nacional a travs del mecanismo del reenvo.

vi. La ley del contrato.

Esta infraccin posible de lo sealado en un contrato se desprende de
lo establecido en el art. 1545 del C.C. en cuya virtud, "todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales".

Una parte de la doctrina considera que la "ley del contrato", al ser

transgredida, es susceptible de ser casada en el fondo, cuando
concurran los dems requisitos legales. Un fundamento para sostener
esta doctrina sera el siguiente: Los contratos, en virtud del principio
res inter alios acta, slo afectan a las partes contratantes, las que se
encuentran sujetas por un vnculo obligatorio, a juicio del legislador,
 267

similar sino igual al de una ley particular. Pues bien, al resolverse un

conflicto entre particulares lo que se est haciendo es, en materia
contractual, determinar quin infringi la ley y como, adems, las
sentencias por regla general slo producen efectos relativos, la
transgresin slo puede ser invocada por una de las partes
contratantes. Una sentencia resuelve un asunto particular, donde rige
una ley particular, cual es la de un contrato. Asimismo, es la propia ley
la que le da esta fuerza al contenido de un contrato.

Otra parte de la doctrina considera que la ley del contrato no es una

ley en sentido estricto y, por tanto, no puede ser atacado por la va de
la casacin. En todos los casos anteriores, es la autoridad pblica y no
la voluntad de los particulares la que seala una norma que tiene un
carcter obligatorio y general, a la que se le denomina ley. El legislador
civil, al sealar que "todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes" no hizo sino indicar metafricamente que su
cumplimiento era obligatorio para stos.

B.- NATURALEZA DE LA LEY TRANSGREDIDA.

De partida hemos de indicar que las leyes substantivas o materiales
siempre son susceptibles de casacin en el fondo cuando son
infringidas.

Sin embargo, cabe preguntarse qu sucede en la infraccin a normas

procesales. Al respecto, nuestra Corte Suprema ha sentado las
siguientes bases:

a) No procede el recurso de casacin en el fondo contra una infraccin

de ley procesal si esa infraccin es susceptible de invalidarse por va
del recurso de casacin en la forma.

b) A fin de indicar qu leyes procesales pueden atacarse por el recurso

en estudio, la jurisprudencia ha procedido a clasificar las leyes
procesales en:

Leyes ordenatoria litis, que son las que regulan las formas y el
avance del procedimiento. Ej.: aquella que establece la oportunidad
para hacer valer la excepcin de cosa juzgada.

Leyes decisoria Litis, que se caracterizan porque sirven para

resolver la cuestin controvertida al ser aplicadas. Ej. aquella que
establece la triple identidad para los efectos de hacer valer la cosa
juzgada.

En este sentido se ha sealado que de acuerdo con lo que esta Corte

de Casacin ha fallado permanentemente sobre la materia, las
consideraciones y decisiones contenidas en la sentencia impugnada
 268

en cuanto a la formulacin de tachas no atae a lo decisorio del pleito

y por consiguiente las normas que se dan por vulneradas (arts. 341 y
358 Ns 4 y 5 del CPC. que en relacin a la prueba de testigos indican
las causales de inhabilidad que pueden afectar a los testigos) no son
de carcter decisorio litis, siendo una materia incidental y por lo tanto
de carcter accesorio. En consecuencia no pueden ser atacadas
mediante el recurso de casacin en el fondo y siendo as cabe
desestimar el recurso.
En base a esta clasificacin, la Corte Suprema ha establecido que
slo la infraccin de ley procesal decisoria litis posibilita la
interposicin del recurso de casacin en el fondo. Esto se entiende
por cunto son las normas en virtud de las cuales se resuelve el pleito.

Vinculada a las leyes procesales, encontramos como causal del

recurso de casacin en el fondo la infraccin de las leyes
reguladoras de la prueba, en los aspectos antes analizados.

Las leyes reguladoras de la prueba son el conjunto de disposiciones

que se refieren al sealamiento de los medios de prueba, su valor
probatorio, la apreciacin de la prueba por el Tribunal y la forma de
hacerlos valer.

La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse la

casacin de fondo en contra de una infraccin a las leyes que regulan
la apreciacin de la prueba por el Tribunal, porque esa es una
atribucin exclusiva de los jueces de la instancia. Tampoco en lo
relativo a la forma de rendir la prueba.

En este sentido se ha declarado que si constituyen o no las

declaraciones de testigos y hechos confesados presunciones
suficientes para dar por acreditada una obligacin son materias de
apreciacin de la prueba que corresponde a los tribunales de las
instancias respectivas calificar, y su revisin escapa al objetivo de un
recurso de casacin que tiene como finalidad controlar la infraccin de
leyes reguladoras de ella y no as su apreciacin.

De acuerdo a este criterio, las causales de casacin en el fondo por

infraccin de leyes reguladores de la prueba sern las que consisten
en:
- Alterar la carga de la prueba.

- Dar por probado un hecho por un medio de prueba que la ley no

admite para ello (Ej. En materia civil, el juez da por probado un
contrato que contiene una obligacin de dar de ms de dos
unidades tributarias mensuales con declaraciones de testigos). O
rechazar un medio de prueba permitido.
 269

- Alterar el valor probatorio que la ley ha establecido.

En este sentido, se ha sealado por la Excma. respecto del recurso de

casacin en el fondo que tanto la doctrina como la jurisprudencia,
coinciden en que la infraccin a las leyes reguladoras de la prueba
slo es procedente cuando tal vicio implica alterar el peso de la
prueba, el dar probado un hecho por medios no admitidos legalmente,
alterar el valor de los medios probatorios legales o rechazar los medios
de prueba permitidos por la ley.

C.- MANERA DE INFRINGIR LA LEY.

Desde esta perspectiva, la doctrina y jurisprudencia han sealado que
la infraccin de ley puede cometerse de tres maneras:

- En los casos de contravencin formal de la ley, o sea, aquellos

en que el Tribunal a quo prescinde de la ley o falla en oposicin
al texto expreso de la ley. Ej. Si el fallo de la Corte de
Apelaciones resuelve que un deudor solidario no responde de
las obligaciones solidarias, por no tener inters en ellas.

- En los casos de errnea interpretacin de la ley, esto es, cuando

el Tribunal a quo da al precepto legal un alcance diverso a aquel
que deba haberle dado si hubiera aplicado las normas de
interpretacin de la ley que se establecen en los arts. 19 a 24 del
Cdigo Civil.

- En los casos en que hay falsa aplicacin de la ley, cosa que

puede producirse:

a. Cuando la ley se aplica a un caso no regulado por la norma, Ej:

caso en que el Tribunal aplique la costumbre en silencio de la ley
en materia civil (art. 4 C.C.).

b. Cuando el Tribunal prescinde de la aplicacin de la ley para los

casos en que ella se ha dictado. Ej. El Tribunal quo da por
establecida una prenda especial sin aplicar las normas
especiales que regulan su constitucin. Aqu no slo se infringe
la ley comn sino que tambin la ley especial que no se aplic.

La Corte Suprema ha sealado que no slo se infringe la ley que se

aplic errneamente, sino que tambin la que dej de aplicarse y que
regulaba verdaderamente el conflicto.

D.- INFLUENCIA SUBSTANCIAL EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO.

SIGNIFICADO:
 270

La infraccin de la ley influye substancialmente en lo dispositivo del

fallo cuando la correccin del vicio cometido en la sentencia recurrida
importa la modificacin total o parcial de su parte resolutiva. Este
significado tiene su origen en las Actas de la Comisin Revisora del
Cdigo de Procedimiento Civil.

En efecto, en la sesin 87, "el Seor Gandarillas, con el propsito de

impedir el que, por cualquier error o mala apreciacin de la ley, se
eche mano a este recurso extraordinario, propone que se exprese que
slo da lugar al recurso de casacin en el fondo la infraccin de ley
cuando determina precisamente el sentido de la sentencia.

Esta misma interpretacin ha sido adoptada por la Corte Suprema.

8.- LIMITACIONES QUE TIENE LA CORTE SUPREMA PARA

CONOCER Y FALLAR EL RECURSO DE CASACION EN EL
FONDO.
Una de las caractersticas de mayor trascendencia del recurso de
casacin en general y del de fondo en particular es que no constituye
instancia, por eso la Corte Suprema no puede revisar las cuestiones
de hecho contenidas en el fallo del Tribunal a quo.

Esta limitacin fluye claramente de lo dispuesto en los arts. 785 y 807

CPC

El primero de ellos obliga a la Corte Suprema a mantener los hechos

de la causa cuando acoge el recurso, "reproduciendo los fundamentos
de derecho de la resolucin casada que no se refieran a los puntos
que hayan sido materia del recurso y a la parte del fallo no afectada
por ste" (inc. 1)

El art. 807, ms categrico an, seala que "en el recurso de casacin

en el fondo, no se podrn admitir ni decretar de oficio para mejor
proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o
esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado
la sentencia recurrida" (inc. 1).

No obstante lo anterior, existe, sin embargo, una sola causal de

infraccin de ley a travs de la que la Corte Suprema puede entrar a
modificar los hechos del juicio. Ello ocurre cuando la ley infringida es
de aquellas denominadas "reguladoras de la prueba".

Otra limitacin de la Corte Suprema en el conocimiento y fallo del

recurso dice relacin con un aspecto formal. En efecto, la Corte
Suprema se encuentra circunscrita por el escrito mismo del recurso, o
sea, conocer de la infraccin de la ley que se hubiera reclamado en
 271

el referido escrito. Es por ello que el art. 774 limita el examen a lo

expuesto por el recurrente en tal escrito
.
El problema que mayor trascendencia tiene en este estadio dice
relacin con la delimitacin de dos conceptos fundamentales: las
cuestiones de hecho y las cuestiones de derecho.

De acuerdo a nuestra jurisprudencia, los hechos del pleito son los

acontecimientos de carcter material que lo constituyen y sin los
cuales no puede subsistir.

Como se puede apreciar, esta conceptualizacin se vinculada

ntimamente a la idea de hechos substanciales y pertinentes de la
resolucin que recibe la causa a prueba.

Todo lo que no comprende la antedicha definicin son las cuestiones

de derecho, esto es, todo aquello que mira a la calificacin jurdica de
los hechos y al establecimiento de las consecuencias jurdicas que
derivan de la previa calificacin jurdica de los hechos.

En lo que respecta al recurso en estudio, la determinacin entre

cuestiones de hecho y de derecho es bsica, pues el recurso de
casacin en el fondo slo procede por infraccin a las cuestiones de
derecho.

Un ejemplo puede ser bastante ilustrativo al respecto: A demanda a B

la restitucin de $ 1.000 entregados en calidad de mutuo y que se
encuentra rebelde de devolver.
En este paradigma se debe acreditar:

a) Si ha existido o no la entrega de la suma indicada;

b) Si la entrega de A a B se debi al cumplimiento de su obligacin de

mutuante, o sea, si ha existido una entrega por virtud de un mutuo;

c) Ante qu contrato nos encontramos, y

d) En caso de haberse establecido lo anterior, si B est o no obligado

a restituir la suma indicada.

Tanto las letras a) como b) son cuestiones de hecho e integran el

conflicto, debiendo acreditarse en el proceso. Las letras c) y d) son
cuestiones de derecho.

9.- TRIBUNALES QUE INTERVIENEN.

 272

El recurso de casacin en el fondo se interpone directamente ante el

Tribunal que pronunci la resolucin recurrible para que conozca una
sala de la Corte Suprema (art. 771 Cdigo de Procedimiento Civil).

10.- FORMA DE INTERPONER EL RECURSO DE CASACION EN EL

FONDO.
Se interpone mediante la presentacin de un escrito que debe reunir
los siguientes requisitos:

a) Los requisitos comunes a todo escrito;

b) Debe contener la firma de un abogado que no sea procurador

del nmero y que asuma el patrocinio del recurso;

c) Debe expresar en que consiste el o los errores de derecho de

que adolece la sentencia recurrida.

Esto es, la exigencia de desarrollar en el recurso de casacin en el

fondo el modo en que la sentencia ha incurrido en el error de derecho
que motiva el recurso, para lo cual deber explicar el recurrente
porque se ha aplicado una ley que no corresponde, se dej de aplicar
para la resolucin del caso concreto la ley correspondiente o se dio en
la sentencia una interpretacin o extensin a la ley que no
corresponde en la sentencia recurrida para resolver erradamente el
conflicto.

d) Debe sealar de qu modo ese o esos errores de derecho

influyen substancialmente en lo dispositivo del fallo.

En otras palabras, el recurrente debe demostrar que el Tribunal,

aplicando correctamente la ley, debi fallar a su favor y no en su
contra, como lo hizo.

La Excma. Corte Suprema ha sealado interpretando el artculo 772

del Cdigo de Procedimiento Civil que el escrito en que se deduzca el
recurso de casacin en el fondo debe expresar en qu consiste el o
los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida y sealar
de qu modo ese o esos errores de derecho influyen substancialmente
en lo dispositivo del fallo.

Para tal efecto es menester precisar en relacin con las disposiciones

infringidas en qu consisten esos errores de derecho y la manera en
que ellos influyen en lo dispositivo del fallo.

11.- PLAZO.
 273

El recurso debe interponerse siempre dentro de los quince das

siguientes a la fecha de la notificacin de la sentencia contra la cual se
recurre (art. 770 CPC

Si se deducen recursos de casacin en la forma en el fondo en contra

de una misma resolucin, ambos recursos debern interponerse
simultneamente y en un mismo escrito.

Jams procede la interposicin conjunta de la casacin en el fondo

con la apelacin, puesto que este procede slo contra sentencias
inapelables.

12.- EFECTOS DE LA INTERPOSICION DEL RECURSO DE

CASACION EN EL FONDO EN EL CUMPLIMIENTO DE LA
SENTENCIA IMPUGNADA.
Son los mismos que produce los recursos de casacin en la forma y
que se contemplan en el artculo 773 ya analizado.

13.- TRAMITACION DEL RECURSO.

La tramitacin del recurso de casacin en el fondo es bsicamente la
misma que la sealada respecto del recurso de casacin en la forma,
con las modificaciones que indicaremos a continuacin.

Respecto de la tramitacin del recurso de casacin en el fondo ante el

tribunal a quo no existe ninguna modificacin respecto de su
tramitacin.

En relacin a la tramitacin del recurso de casacin en el fondo ante el

tribunal ad quem, respecto a la sealada con relacin a la casacin en
la forma, se contemplan las siguientes modificaciones:

a.- Interpuesto el recurso de casacin en el fondo, cualquiera de

las partes tiene derecho a solicitar, dentro del plazo para hacerse
parte en el tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y
resuelto por el Pleno de la Excma. Corte Suprema, debiendo
fundarse la solicitud solamente en el hecho que la Corte Suprema en
fallos diversos, ha sostenido diversas interpretaciones sobre la materia
de derecho objeto del recurso (art. 780; inc. 4 del art. 782.)

En primer lugar, es menester tener presente que los titulares de esta

facultad son cualquiera de las partes del recurso de casacin en el
fondo, y no slo el recurrente.

En segundo lugar, en cuanto al tribunal ante quien debe formularse la

solicitud y la oportunidad para ejercer esta facultad, es menester tener
presente que ella debe ser ejercida por cualquiera de las partes del
recurso de casacin en el fondo ante la Excma. Corte Suprema, y para
 274

tal efecto disponen de un plazo fatal, que no es otro que el

contemplado para hacerse parte ante ese tribunal ad quem.

En tercer lugar, es menester tener presente que esta facultad

consiste en solicitar que se altere la regla respecto de la forma en que
el tribunal ad quem deber conocer y fallar el recurso.

Por regla general el recurso de casacin en el fondo debe ser resuelto

por la sala especializada de la Excma. Corte (segn la materia del
recurso) y a travs del ejercicio de esta facultad lo que se solicita por
las partes es que se altere esta regla, disponindose que el recurso
sea resuelto por el Pleno de la Excma. Corte Suprema.

En consecuencia, la alteracin de esta regla se contempl por el

legislador que sea ejercida por la Corte Suprema slo a peticin de
parte y no de oficio por ella, lo que habra sido de desear se hubiera
contemplado, dado el propsito de uniformar la jurisprudencia de
nuestro ms alto tribunal que se persigue por ese precepto.

En cuarto lugar, es menester tener presente que la solicitud de las

partes en el recurso de casacin en el fondo para que sea visto por el
Pleno de la Corte Suprema debe tener un slo fundamento, el cual
consiste solamente en el hecho que la Corte Suprema en fallos
diversos, ha sostenido diversas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del recurso.

Para los efectos de dar cumplimiento a este requisito estimamos que a

lo menos debe sealarse por el solicitante cuales son los fallos en los
cuales existen las diversas interpretaciones sobre un materia de
derecho por la Corte Suprema, acompandose idealmente ellos a la
solicitud, y adems demostrar como la existencia de esas diversas
interpretaciones tienen incidencia para la materia de derecho que debe
ser conocida y resuelta en virtud del recurso de casacin en el fondo
interpuesto.

En otras palabras, no basta para que se acoja la solicitud el demostrar

en ella que existen fallos diversos de la Excma Corte Suprema sobre
una materia de derecho, sino que adems es menester que esos fallos
dismiles tengan influencia para resolver la materia de derecho que
debe ser resuelta en virtud del recurso de casacin interpuesto.

Respecto de los fallos que deben ser invocados para demostrar la

existencia de interpretaciones diversas, ellos slo pueden emanar de
la propia Corte Suprema y no de otros tribunales.
 275

Adems, el legislador no ha sido muy explcito para precisar la materia

en que deben haber recado esos fallos de la Corte Suprema en los
cuales se sostienen distintas interpretaciones en materia de derecho
(o si slo pueden ser de otras casaciones), y tampoco ha precisado la
fecha que deben tener esos fallos de la Excma Corte Suprema en los
cuales se sostienen esas diversas interpretaciones en materia de
derecho.

En quinto lugar, la oportunidad en que la Sala respectiva de la Excma

Corte debe pronunciarse acerca de la solicitud es al efectuar en
cuenta el examen de admisibilidad del recurso, conforme a lo previsto
en el inciso cuarto del actual artculo 782, sin que se prevean normas
especiales de qurum para adoptar dicha decisin.

Finalmente, en contra de la resolucin que se pronuncia denegando

la peticin de vista del recurso por el Pleno procede el recurso de
reposicin, el que debe ser fundado e interponerse dentro de tercero
da de notificada la resolucin (inc. cuarto del art. 782).

En consecuencia, no cabe el recurso de reposicin en contra de la

resolucin que acoge la solicitud disponiendo que el recurso debe ser
visto por el Pleno de la Excma. Corte.
b.- Respecto del control de admisibilidad que efecta el tribunal
ad quem cabe aplicar todos los requisitos sealados respecto del
recurso de casacin en la forma, adecundose el ltimo de ellos a
la causal del recurso de casacin en el fondo.

En consecuencia, el tribunal deber examinar si en el escrito en que

se deduce el recurso de casacin en el fondo se cumplen con los
siguientes requisitos:

1.- Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales

lo concede la ley;

2.- Si ha sido interpuesto dentro de plazo;

3.- Si fue patrocinado por abogado habilitado;

4.- Si se hizo mencin expresa en que consiste el o los errores de

derecho de que adolece la sentencia recurrida y se seal de qu
modo ese o esos errores de derecho influyen substancialmente en lo
dispositivo del fallo.

El tribunal ad quem puede declarar inadmisible en cuenta el recurso

de casacin en el fondo por no haberse mencionado en que consiste
el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida y
sealado de qu modo ese o esos errores de derecho influyen
 276

substancialmente en lo dispositivo del fallo y no tiene que diferir este

pronunciamiento para luego de la vista de la causa (art. 782 inc.1).

En esta materia, debemos tener presente que en el recurso de

casacin en el fondo no se contempla en el art. 782 (como ocurre
respecto del recurso de casacin en la forma en el art.781) que si el
recurso no cumple con uno o ms de los requisitos de admisibilidad,
pero se estima posible una casacin de oficio, pueda declararlo
inadmisible y ordenar traer los autos en relacin para poder ejercer
esa facultad. Esta situacin de ser interpretada en forma literal, hara
prcticamente imposible que pudiere ejercerse la casacin de oficio en
el recurso de casacin en el fondo contemplada en el inciso 2 del art.
785.

c.- La Sala respectiva de la Corte Suprema al ejercer en cuenta el

control de admisibilidad, no obstante haberse cumplido el
recurso de casacin en el fondo con todos los requisitos formales
para su interposicin, puede rechazarlo de inmediato (in
limine), si en opinin unnime de sus integrantes adolece de
manifiesta falta de fundamento. Art. 782 inciso segundo CPC

Respecto del ejercicio de esta facultad en el recurso de casacin en el

fondo, debemos tener presente las siguientes consideraciones.

En primer lugar, que ella se contempla respecto de los recursos de

casacin en el fondo que han cumplido con los requisitos legales en su
interposicin, puesto que si as no ocurre, lo que procede es su
declaracin de inadmisibilidad.

En este sentido, se nos ha sealado por el destacado ex Ministro de la

Excma Corte Suprema, don Marcos Libedinsky T. que un recurso es
admisible cuando posibilita el examen de los agravios invocados por el
recurrente y, por lo tanto, la emisin de un pronunciamiento acerca del
fondo o mrito de cuestiones sometidas al conocimiento del rgano
competente .Es en cambio, fundado, cuando en razn de su contenido
substancial, resulta apropiado para la obtencin de una resolucin que
reforme, modifique, ample o anule la resolucin impugnada y que de
ello se infiere que el examen de los requisitos de admisibilidad debe
constituir una operacin necesariamente preliminar con respecto al
examen de fundabilidad o estimabilidad, y que en un juicio negativo
sobre la concurrencia de cualquiera de los primeros descarta, sin ms,
la necesidad de un pronunciamiento sobre el mrito del recurso.

En segundo lugar, el pronunciamiento que se emite, respecto de este

recurso que cumple con los requisitos formales, es una decisin
sobre el fondo del recurso y no formal, puesto que debe estar
basado en adolecer el recurso de manifiesta falta de fundamento. Este
 277

es un pronunciamiento in limine sobre el fondo del recurso, por lo

que estos fallos pueden ser invocados como fundamento a la
existencia de diversas interpretaciones de derecho en otros recursos
para solicitar su vista por el Tribunal Pleno.

En tercer lugar, la oportunidad para que se emita ese

pronunciamiento es al efectuarse por la Sala respectiva el control de
admisibilidad del recurso de casacin en el fondo, el que se efecta en
cuenta. El no ejercicio de esta facultad no impide que la Sala
respectiva pueda con posterioridad y luego de la vista del recurso
proceder a su rechazo, en cuyo caso no regirn los qurum especial
(unanimidad) que contempla el legislador cuando la facultad es
ejercida in limine.

En cuarto lugar, el rechazo in limine del recurso de casacin en el

fondo por adolecer de manifiesta falta de fundamento requiere de un
qurum especial y muy estricto, puesta que dicha resolucin debe ser
adoptada por la unanimidad de los integrantes de la Sala respectiva.

En quinto lugar, la resolucin de la Excma Corte en la cual se ejerce

esta facultad debe ser a lo menos someramente fundada, esto es,
debe contener las consideraciones destinadas a justificar el rechazo in
limine del recurso por adolecer de manifiesta falta de fundamento.

Finalmente, en contra de la resolucin que rechaza in limine el

recurso de casacin en el fondo procede el recurso de reposicin, el
que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de
notificada la resolucin.

d.- Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casacin

en el fondo.
El art. 807 seala que "en el recurso de casacin en el fondo, no se
podrn admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de
ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos
controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida"

e.- Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho.

Seala el art. 805 que " tratndose de un recurso de casacin en el
fondo, cada parte podr presentar por escrito y aun impreso, un
informe en derecho hasta el momento de la vista de la causa.
No se podr sacar los autos de la secretara para estos informes" (art.
805, incs. 1y 2).

f.- El alegato en el recurso de casacin en el fondo se encuentra

restringido a los puntos de derecho que se hicieron valer en el
recurso (art. 805, inc. 3).
 278

La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a dos

horas (art. 783) y el plazo para fallar el recurso de casacin en el
fondo es dentro de los 40 das siguientes a aquel en que se haya
terminado la vista (art. 805 inc. final)

14.- FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACION EN EL

FONDO.
Si se cumplen todos los requisitos formales para que el Tribunal ad
quem pueda entrar a conocer el fondo del recurso, normalmente ste
finalizar con el fallo.

Sin embargo, el recurso tambin puede terminar por otros medios, los
que pueden ser directos o indirectos.

A. MEDIOS ANORMALES DIRECTOS:

Ellos son:
- La desercin del recurso por falta de comparecencia;
- La desercin del recurso por no acompaar papel para las
compulsas;
- La desercin del recurso por no haber franqueado la remisin del
expediente;
- La declaracin de inadmisibilidad del recurso.
- El rechazo in limine del recurso por la unanimidad de los
integrantes de la Sala por adolecer de manifiesta falta de
fundamento.
- El desistimiento del recurrente.

B. MEDIOS ANORMALES INDIRECTOS:

Son aquellos que ponen trmino al proceso sobre el que versa la
casacin, como consecuencia del cual sta termina.
Estas causales son:
El desistimiento de la demanda;
El avenimiento;
La transaccin;
La conciliacin;
El abandono del procedimiento, etc.

15. FALLO DEL RECURSO.

El recurso de casacin en el fondo puede ser interpuesto
conjuntamente con el de casacin en la forma.

Si se interponen conjuntamente ambas casaciones, la tramitacin y la

vista de la causa son conjuntas, adems, se deben resolver en un
mismo fallo (art. 808)
 279

Si se acoge el recurso de casacin en la forma se tiene por no

interpuesto el recurso de casacin en el fondo (art. 808). Sin embargo,
el recurso de casacin en la forma establece la posibilidad de que el
Tribunal ad quem dicte una sentencia de reemplazo cuando las
causales sean las de los nmeros 4 a 7 del art. 768 y, en este caso, lo
lgico es que el Tribunal acoja la casacin y en la sentencia de
reemplazo se haga cargo de la infraccin de la ley hecha valer en el
recurso de casacin en el fondo.

No resulta lgico que en los casos del art. 768 se tenga por no
interpuesta la casacin de fondo, sino que la Corte Suprema tiene que
entrar a considerar la infraccin de ley cometida que influye
substancialmente en su parte dispositiva del fallo impugnado.

Tratndose del recurso de casacin en el fondo intentado

separadamente, la Corte Suprema puede adoptar dos
actitudes distintas:

A.- FALLA DENEGANDO EL RECURSO:

En esta situacin los autos debern devolverse a la Corte de
Apelaciones de origen o al Tribunal arbitral de segunda instancia
constituido por rbitros de derecho, Tribunales que, a su vez los
remitirn al Tribunal de primera instancia para el cumplimiento de la
sentencia. La condena en costas debe establecerse de conformidad
con las normas generales.

B.- FALLA ACOGIENDO EL RECURSO:

La Corte Suprema, al acoger el recurso intentado, debe, en el mismo
acto, dictar dos sentencias separadas. (art. 785 inc. 1)

La primera de ellas se denomina sentencia de casacin, en las que

se procede a invalidar la resolucin recurrida, dejando constancia de
que el recurso se ha acogido, sealando la infraccin de ley que se ha
cometido, cmo se ha cometido, y la forma en que ella ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.

Acto continuo con la sentencia de casacin, pero en forma separada,

debe dictarse la denominada "sentencia de reemplazo". En sta la
Corte Suprema resuelve el asunto controvertido aplicando
correctamente la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho
que se contienen en la parte considerativa de la sentencia recurrida y
las partes de sta no afectadas por el recurso acogido.

El pronunciamiento de la sentencia de reemplazo demuestra

claramente que el recurso de casacin en el fondo no slo es un
 280

recurso de nulidad, sino que tambin persigue la modificacin,

enmienda o reforma del fallo que se impugna.

En la sentencia de reemplazo, si se compara con el fallo recurrido,

nunca puede modificarse la parte expositiva contenida en la sentencia
casada.

Las consideraciones de hecho que se contengan en la sentencia

casada por regla general nunca podrn ser modificadas, a menos que
se trate de un caso en que se acoja el recurso de casacin en el fondo
por infraccin de alguna de las leyes reguladores de la prueba que lo
hacen procedente.

Las consideraciones de derecho del fallo recurrido deben modificarse

total o parcialmente para los efectos de subsanar la infraccin de ley
que se cometi en el fallo objeto de la casacin. La modificacin ser
total o parcial segn sea la influencia que la infraccin de ley hubiera
tenido, en lo dispositivo del fallo objeto del recurso.

El art. 785 permite la casacin de fondo de oficio.

Dicho precepto seala que "en los casos en que desechare el recurso
de casacin en el fondo por defectos en su formalizacin, podr
invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere dictado con
infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en
los dispositivo de la sentencia. La Corte deber hacer constar en el
fallo de casacin esta circunstancia y los motivos que la determinan, y
dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el inciso
precedente".

CAPITULO VII

EL RECURSO DE QUEJA
1.- Concepto
Acto jurdico procesal de parte agraviada, contra ciertas resoluciones
judiciales, cuando en su dictacin se ha incurrido en falta o abuso
grave.
 281

Se pide la anulacin o modificacin de la resolucin directamente ante

el superior jerrquico, sin perjuicio de la aplicacin de sanciones.

2.- Reglamentacin
Art 545 y 548 a 551 COT. Derivado de facultades disciplinarias (art. 82
CPR, Superintendencia correccional)

3.- Objeto
Corregir falta o abuso en resoluciones jurisdiccionales (ary. 545 inc. 1o)
y su falle determinar las medidas correctivas para poner fin a la falta
o abuso grave.

4.- Naturaleza Jurdica

Para algunos un doble carcter (disciplinario y jurisdiccional). Para
otros slo de carcter disciplinario, sin ser propiamente un recurso.

5.- Caractersticas
- Es un recurso extraordinario (tipo de resolucin y causal)
- Es un recurso emanado de facultades disciplinarias
- Se interpone directamente ante el superior jerrquico que va a
conocer de l.
- Se falla en nica instancia.
- Pretende corregir faltas o abusos graves provocados al dictar
resoluciones jurisdiccionales.
- Se conoce previa vista de la causa.
- No suspende con su interposicin los efectos de la resolucin
recurrida.

6.- Requisitos para su procedencia

- Que exista una resolucin dictada con falta o abuso grave (o sus
efectos)
- Slo procede contra sentencias interlocutorias que pongan
trmino al juicio o haga imposible su prosecucin y contra
sentencia definitivas
- No deben existir otros recursos contra la resolucin /(salvo que
se trate de sentencias definitivas dictadas por arbitros
arbitradores)

7.- Plazo
Art. 548. Es de 5 das hbiles, contado desde la notificacin de la
resolucin en que se comete la falta o abuso grave.

Es ampliable por la tabla de emplazamiento del art. 259 CPC, (por

diferencia territorial entre el tribunal a quo y el ad quem), pero NO
puede pasar de 15 das hbiles.
 282

8.- Causales
Art. 545 inc. 1, Falta o abuso grave cometido en la dictacin de una
resolucin.

Hay falta o abuso grave, al

- Contravencin Formal de Ley,
- Interpretacin errada
- Falsa apreciacin de los antecedentes del proceso.

9.- Titular del recurso

La parte agraviada con la falta o abuso cometido en la dictacin de ia
resolucin (art. 548 inc. 1o COT))

10.- Resoluciones contra las que proceda

Slo las sentencias interlocutorias del carcter explicado y las
definitivas, y unas y otras que NO sean susceptibles de otros
recursos.

Por tanto, tambin contra,

- Sentencias dictadas por rbitros arbitradores (siempre, aun
cuando hay casacin forma)
- Sentencia en segunda instancia en procesos de JPL

11.- Tribunales que intervienen

Se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico del que
dict la resolucin recurrida (jueces de letras, jueces rbitros, JPL,
Cortes de Apelaciones) Art. 63 N 1 letra c); art. 63 N 2 letra b) y 98
N 7 COT

12.- Requisitos para interponerlo

- Por escrito
- Debe cumplir con los requisitos de todo escrito
- El escrito debe indicar el o los jueces recurridos, individualizar el
proceso y la resolucin (fecha y foja) y la fecha de su
notificacin; especificando las faltas o abusos graves cometidos.
- Debe interponerlo la parte agraviada y estar patrocinado
- Se adjunta un certificado con los datos materiales de la
resolucin y su transcripcin (o en el recurso). Se otorga sin
previo decreto y puede darse un plazo de hasta 6 das para
acompaarlo. Art. 549

13.- Tramitacin
Se presenta directamente ante el superior jerrquico.
Se efecta un examen de admisibilidad en cuenta, art. 549 COT, que
revisa plazo, escrito, resolucin, ect.
Se pide informe al juez o jueces recurridos (plazo de 8 das, art. 549)
 283

Recibida la solicitud de informe se deja constancia en el expediente y

se notifica por el estado diario (para efectos de bilateralidad). Si no se
remite el informe se puede reiterar su solicitud
Se evaca informe y, luego, recibido o no el informe se agrega a tabla.

Se resuelve previa vista de la causa.

Si hay otros recursos respecto de la misma causa, se ven todos

conjuntamente, art. 66 COT

14.- Efectos del recurso

Su interposicin NO suspende los efectos de la resolucin recurrida.

15.- La Orden de No innovar

Por lo anterior, esta puede solicitarse, es igual a la apelacin (art. 548)

Sin embargo, la sola resolucin de la ONI (se conceda o no) hace

radicar el recurso en la Sala que resuelve la ONI

16.- Fallo del recurso

Si se rechaza, se consolida la resolucin y sus efectos.

Si lo acoge, debe declarar las faltas o abusos graves. El fallo es

fundado. El art. 545 no es claro si se puede afectar (invalidar o
modificar) la resolucin recurrida (pareciera que solo se la afecta si ha
sido dictada por un rbitro arbitrador, pero igual el inc. 2 o del art 545
habla de "invalidar"), pero en la prctica ello es comn, cualquiwra
sea el tribunal recurrido.
Se debe, por al tribunal pleno, aplicar medidas disciplinarias, art. 545
(esto en principio, en la prctica comnmente no se hace)

17.- Recursos contra el fallo de Queja

Hay antinomia aparente, pues el art. 551 COT, que seala que las
resoluciones de tipo disciplinario sern objetos de recurso de
apelacin. Sin embargo, el art. 63 en su letra c) N 1 COT, seala
que las Cortes de Apelaciones lo conocen en nica instancia.

La Corte Suprema NO acepta quejas contra fallos de queja de las

Cortes de Alzada.

Dictado por la Corte Suprema, no tiene recurso alguno (art. 97 COT)

 284

CAPITULO VIII
LA ACCIN DE REVISIN
1.- Concepto: Acto jurdico procesal de parte por e! cual se solicita a
la Corte Suprema que invalide una sentencia firme o ejecutoriada,
cuando haya sido obtenida en forma injusta o fraudulenta,
procediendo en los casos expresamente sealados en La ley.

Por tanto es un derecho para que, en determinados casos, los

afectados por la cosa juzgada, puedan solicitar la invalidacin de la
sentencia firme.

Debe hacerse presente que en materia procesal el Cdigo Procesal

Penal tambin contempla el recurso de revisin (art. 473 y ss CPP).
Se estudia dentro de la asignatura de procesal penal.

2.- Reglamentacin: Art. 810 a 816 CPC

3.- Objeto: En definitiva, preferir la justicia a la seguridad jurdica

4.- Naturaleza Jurdica. Se trata de una accin y no de un recurso

(no cumple sus parmetros base).

5.- Caractersticas (si fuese un recurso):

Es un recurso extraordinario (tipo de resolucin y causal)

- Es un recurso de derecho estricto
- ES un recurso de nulidad
- Ms bien se trata de una accin de nulidad.
- Ante y para ante la Corte Suprema (exclusiva y excluyente)
- Facultades jurisdiccionales
- No constituye instancia
- Persigue invalidar una sentencia firme o ejecutoriada
- Su interposicin no suspende los efectos de la resolucin
recurrida.

Se discute si:
Se trata de una accin
Se trata de un recurso extraordinario
Se trata de un recurso especialsimo
 285

6.- Resoluciones atacables

- Sentencias firmes o ejecutoriadas
- No deben ser de la Corte Suprema
- a, conociendo de casacin o revisin.
- Slo sentencias definitivas (no interlocutorias)

7.- Plazo
Art. 811, inc. 1o. Tiene el plazo de un ao, contado desde la ltima
notificacin de la resolucin que mande cumplir la sentencia
atacada.

Si el juicio nuevo (en que se apoya la causal) seguido no ha concluido

en un ao, basta presentar la accin de revisin y se continua ya
afinado.

8.- Causales
Art. 810

9.- Titular del recurso

La parte agraviada con la sentencia atacada.

10.- Tribunales que intervienen

Solo la Corte Suprema.

12.- Efectos de la Revisin

- No suspende la ejecucin de la sentencia impugnada (art. 814)
- Pero puede pedirse (con fianza de resultas)

13.-Tramitacin
Se presenta directamente ante la Corte Suprema
Se debe solicitar por escrito, acompaando copia de la sentencia
recurrida y aquella en que se funda la accin.

La Corte verifica que:

- Sea parte agraviada
- Requisitos formales
- Causal invocada
- Se acompaa la sentencia impougnada (copia autorizada)
- Y que se cuente con la sentencia en que se apoya

La Corte puede:
- Declarar inadmisible de plano, si faltan los requisitos anteriores o
si est fuera de plazo (se devuelven los autos y se condena en
costas)
- Si lo declara admisible, pide traer todos los antecedentes a la
 286

vista y citar a todas las partes, dentro del trmino de

emplazamiento (art. 813)
- Luego se acta como los incidentes.
- Se ve previa vista de la causa.

14.- Efectos del recurso

Su interposicin NO suspende los efectos de la sentencia recurrida.

15.- Fallo del recurso

Si se rechaza, se consolida la sentencia y se mandan devolver los
antecedentes (ms condena en costas, art. 816).

Si lo acoge, a travs de fallo fundado, se anula la sentencia recurrida

(o en parte y en la misma sentencia de revisin se seala si se debe o
no seguir un nuevo juicio.

Y se determina el estado de proceso y el tribunal que debe conocerlo

(art. 815) En este caso la declaraciones de la revisin tiene efecto de
cosa juzgada para el futuro fallo.

No hay nueva sentencia en el art. 810 en su numeral CUARTO.