Professional Documents
Culture Documents
CONCEPTO:
Bustamante: el conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de
la competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones
jurdicas que puedan estar sometidas a ms de una legislacin.
NATURALEZA:
Rama del derecho internacional en general. Por una parte puede dirigirse a los
Estados en sus relaciones recprocas o dentro de la comunidad internacional, o
dirigirse a los particulares en su calidad de ciudadanos de Estados diferentes,
sometidos a sus propias leyes y eventualmente en conflictos cuando cada uno
reclama la aplicacin de su propia ley o de su propia jurisdiccin o de una ley o
jurisdiccin diferente a la que normalmente le sera aplicable.
CAUSAS DE SU EXISTENCIA:
La variedad legislativa: entre los pases que conforman la situacin y
existencia geopoltica del mundo. Los Estados han legislado de forma
diferente para las mismas situaciones.
La naturaleza cosmopolita del ser humano: el ser humano es un ser
sociable que se relaciona con sus semejantes tanto dentro como fuera de
su territorio de origen, estableciendo relaciones jurdicas que tocan
diferentes jurisdicciones. Los derechos adquiridos sea donde fuere,
permanecen y son respetados en todas las jurisdicciones.
FINALIDAD:
Derecho respetuoso de la diversidad. Su fin es armonizar la diversidad de leyes,
garantizar su aplicacin sobre la base del respeto y el ejercicio pleno de la
soberana de cada uno de los Estados.
a) Sealar con claridad qu ley debe aplicarse cuando leyes de diferentes
Estados reclaman aplicacin. Arbitro.
b) Sealar qu jurisdiccin debe conocer de un problema referente a una
relacin jurdica que podra en principio someterse a jurisdicciones
diferentes.
1
Derecho Internacional Privado doc 2
Con base a su fin, a estas normas se les ha llamado normas de conflicto,
normas de solucin, normas de competencia.
NO son normas sustantivas ni adjetivas sino indicativas porque su fin es indicar.
CARACTERSTICAS:
a) Derecho interno: porque lo aplica un rgano interno y sus normas se
encuentran en el derecho interno de cada Estado.
b) Derecho adjetivo (sui generis): porque su funcin es indicar, sealar.
c) Derecho particular: porque siempre existe un inters particular.
d) Derecho positivo: porque sus normas son ciertas y verdaderas; cada
pas las emite para dar facilidad de solucin.
e) Derecho nacional: como resultado de su nacionalidad, se encuentra al
interior de una nacin.
f) Derecho prejudicial: porque antes de aplicar el derecho de un
determinado Estado hay que acudir a la norma, prevalece sobre los
intereses concretos de los Estados
g) Derecho pblico: porque no oye la intencin o la voluntad de los
individuos, son normas abstractas que se aplican sin discriminacin.
h) Derecho universal: porque es aplicable en y a todos los Estados
i) Derecho espacial: porque se aplica en el espacio.
CONTENIDO:
Se extiende a todas las ramas del derecho.
FUENTES:
a) La ley interna o legislacin propia de cada Estado.
b) La costumbre: que es el actuar o la repeticin uniforme y prolongada en
el tiempo de ciertos usos o actos de contenido jurdico en la esfera de
las relaciones privadas de carcter internacional.
c) Los tratados: forma especial de la ley interna. Es un texto preciso y
claro que codifica la costumbre.
d) La jurisprudencia: es dinmica, permite al juzgador examinar cada da
nuevos ngulos de aplicacin o interpretacin de una ley o precepto
legal determinado.
e) La doctrina: resultado de la labor intelectual cientfica de estudiosos.
f) Otras (tradicin, estatutos, Derecho Romano o natural): ayuda a
comprender nuestras normas actuales, el por qu de su existencia y su
significado exacto. Es punto de referencia.
2
Derecho Internacional Privado doc 2
c) Derecho procesal: se refiere a aspectos como naturaleza de las
acciones judiciales, competencia internacional, naturaleza y aceptacin
de la prueba, ejecucin de sentencias extranjeras, valor de cosa
juzgada.
d) Derecho notarial: Validez de los documentos extendidos por los
registros civiles, requisitos para que los documentos adquieran validez y
fuerza probatoria en los diferentes Estados, exigencia de la
protocolizacin, formas externas de los documentos.
e) Derecho laboral
f) Derecho martimo
g) Derecho areo
h) Derecho espacial
i) Derecho administrativo
j) Derecho fiscal: evitar la doble tributacin y atraer la inversin extranjera.
k) Derecho mercantil
3
Derecho Internacional Privado doc 2
especial del derecho llamado ius gentium aplicable a los extranjeros. (ius gentium:
conjunto de reglas que la razn natural ha dictado en todas las legislaciones,
aplicado por el index recuperator y el praetor peregrinus.)
b) Edad Media:
Idea de territorialidad de la ley. Bajo influencia del feudalismo se confundi
soberana con derecho de propiedad. Los germnicos no impusieron sus leyes a
los pueblos conquistados sin que las preservaron, conservando la territorialidad de
las leyes de los pueblos conquistados. Pero ellos consideraron que sus leyes eran
personales y las invocaban originando verdaderos conflictos en caso de problema.
c) Glosadores y postglosadores:
Juristas (sacerdotes) que para resolver los conflictos de leyes se dedicaron a
glosar, comentar, parafrasear, clarificar el Derecho Romano, Digestos y Cdigo
Justiniano. Usaron mtodo escolstico (parte por parte).
d) Teora de los Estatutos:
En el s. XIII florecieron grandes ciudades por su comercio principalmente en Italia.
Cada una de ellas tena autonoma y estaba sometida a un doble cuerpo legal: en
un plano se regan por el Derecho Romano (la ley: de portada y aplicacin amplia)
y en otro por sus propias disposiciones (estatutos: ley particular, local, municipal,
aplicable dentro de un territorio pequeo bien determinado).
SOLUCIONES:
1. La escuela italiana:
a) Brtolo de Saxoferrato (1314-1357)
Preguntas: el estatuto de un territorio se aplica a quienes no son sbditos? Si es
afirmativa, el estatuto es de portada extraterritorial; si es negativa, es territorial.
Procedi a la diseccin de las relaciones jurdicas, buscando una solucin justa.
Se dio cuenta que era imposible proceder por reglas generales y opt por la
aplicacin del mtodo escolstico de distinguir y subdistinguir. Distingui entre
estatutos que se refieren a contratos (subdistinguir entre forma [locus regit
actum], proceso [lex fori] y efectos (naturales [locus regit actum] y accesorios [lex
executionis]), sucesiones (forma [locus regit actum], y capacidad (por el estado
personal [territorialidad y extraterritorialidad]) y otros (prohibitivos y favorables).
b) Charles Dumoulin (1500-1566)
Sigue a Brtolo aunque dio ms importancia a la territorialidad. Mrito es enunciar
el principio de la autonoma de la voluntad. Distingui entre estatus que se
refieren a la forma de los actos y sentencias (aplican la regla locus regit actum) y
al fondo (los que reconocen la soberana de las aprtes al manifestar su voluntad
en la eleccin de la ley que desean los rija y los que dependen enteramente de la
ley). Si se refieren a cosas sern territoriales y a personas extraterritoriales.
4
Derecho Internacional Privado doc 2
3. Escuela Holandesa
a) Paulo Voet (1619-1677)
b) Juan Voet (1647-1714)
Siguieron a la francesa e innovaron: introdujeron la idea de los estatutos mixtos
(reales y personales), y la idea de que las leyes extranjeras se aplican
excepcionalmente por pura cortesa o comitas.
Mrito de las escuelas, son los principios que son axiomas del DIP:
la ley del domicilio para regular el estado y la capacidad de las personas
la lex rei sitae para los bienes inmuebles
el locus regit actum para las formas de los actos jurdicos
la autonoma de la voluntad para los efectos de los contratos
la lex fori para regular aspectos procesales
la territorialidad de la ley penal
movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad en ciertos asuntos.
e) poca Moderna:
Se caracteriza por el convencimiento de que el DIP es una rama especial
del derecho en general (Story, Burge, Shaffner...)
Primeros intentos de codificacin (Ferrater, Paroldo, Petruxcevecz,
Bustamante).
Se enuncian los sistemas de solucin consistentes en doctrinas formuladas
por estudiosos que pretenden aportar soluciones a todos los conflictos de
leyes.
Escuelas:
1. Angloamericana:
5
Derecho Internacional Privado doc 2
Introducen la idea de comity of nations o cortesa bajo la influencia de la Escuela
holandesa, aceptando la extraterritorialidad de las leyes en ciertos casos. Debido
a que esta nocin es muy vaga y subjetiva, est siendo reemplazada por la de los
vested rights (derechos adquiridos) de Vale y Dicey.
2. Italia:
Las leyes son personales, siguen y acompaan a la persona. La ley aplicable en
caso de conflicto es la personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la
capacidad, el estado, los bienes pertenecientes a dichas personas y los actos
jurdicos de las mismas.
3. Alemania (Savigny):
Planteamiento: las reglas estn destinadas a regir las relaciones de derecho.
Cules son sus lmites territoriales? Qu relaciones le estn sometidas? Las
reglas de derecho positivo pueden dirigirse a las personas en s mismas o a las
relaciones de derecho, siendo estas ltimas sobre un patrimonio (sucesin),
obligaciones y la familia. Siempre es la persona el objeto directo e inmediato de la
regla de derecho, primero en s misma y/o en sus diferentes relaciones. En caso
de conflicto, procede buscar para cada relacin jurdica el dominio del derecho
ms conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relacin. Si se trata de
la persona misma, deber aplicarse el derecho positivo perteneciente de su
domicilio; si se trata de contratos u obligaciones se aplicar la autonoma de la
voluntad y el lugar donde se cumplir y si se trata de bienes, el lugar de la
situacin o el domicilio del propietario. Destruy el principio absoluto de la
territorialidad de la ley y lo sustituye por la comunidad del derecho como punto
central para la solucin de conflictos. Introdujo puntos de conexin en la norma
de conflicto.
4. Francia:
a) Pillet
Introdujo distincin entre leyes que se dirigen a la persona (extraterritoriales) y
leyes que se dirigen a la sociedad (territoriales).
b) Lain
Sostiene un regreso a la escuela italiana.
6
Derecho Internacional Privado doc 2
que obligan a todos aquellos que se encuentren en su territorio,
nacionales o no y de carcter absoluto e imperativas en el mismo.
c) Qu instituciones o relaciones jurdicas corresponden a cada uno de
los grupos de leyes antes mencionadas? Al orden privado pertenece la
autonoma de la voluntad, los contratos, las instituciones procesales
como la sumisin a la competencia de los tribunales y procedimiento
arbitral. Al orden pblico interno pertenecen el estado, la capacidad, el
derecho de familia, las sucesiones, algunas leyes penales. Al orden
pblico internacional pertenece el derecho poltico, constitucional,
administrativo, penal, procesal general, derecho de los bienes, la moral y
las buenas costumbres.
Todo est plasmado en el cdigo de DIP, ley de Guatemala.
LABOR GUBERNAMENTAL:
1. EUROPEA:
Italia y Holanda en la Haya entre 1893 y 1928 se han celebrado 6 conferencias
internacionales.
2. AMERICANA:
Cdigo de Derecho internacional, Privado y los Tratados de Montevideo, que son:
1898: (en vigor: Argentina, Uruguay, Paraguay, Per y Bolivia)
Tratado sobre Derecho Civil Internacional
Tratado sobre Derecho Penal Internacional
Tratado sobre Derecho Comercial Internacional
Tratado sobre Derecho Procesal Internacional
Tratado sobre propiedad literaria y artstica
Tratado sobre patentes de invencin
Tratado sobre marcas de comercio y de fbrica
Tratado sobre ejercicio de profesiones liberales
Protocolo sobre la aplicacin de las leyes extranjeras
1939-40:
Tratado sobre asilo y refugio polticos
Tratados sobre propiedad intelectual
Tratado sobre el ejercicio de profesiones liberales
7
Derecho Internacional Privado doc 2
Tratado de derecho comercial terrestre internacional.
Tratado de derecho procesal internacional.
1. CONCEPTO Y DEFINICIONES
Bustamante: el conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de
la competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones
jurdicas que puedan estar sometidas a ms de una legislacin.
Niboyet (1974): la rama del Derecho Pblico que tiene por objeto fijar la
nacionalidad de los individuos, determinar los derechos de que gozan los
extranjeros, resolver los conflictos de leyes referentes al nacimiento (o a la
extincin) de los derechos y asegurar, por ltimo, el respeto de estos derechos.
2. NATURALEZA JURDICA
Es Una rama del Derecho Internacional en general. Por una parte, puede dirigirse
a los Estados en sus relaciones recprocas o dentro de la comunidad internacional
(que sera Derecho Internacional Pblico), o bien dirigirse a los particulares en su
calidad de ciudadanos de Estados diferentes, sometidos por consiguiente a sus
propias leyes y eventualmente en conflictos cuando cada uno reclama la
aplicacin de su propia ley o de su propia jurisdiccin, o de una ley o jurisdiccin
diferente a la que normalmente le sera aplicable (que sera el Derecho
Internacional Privado).
8
Derecho Internacional Privado doc 2
d) La Jurisprudencia:
O fallo judicial tanto nacional como internacional, es un medio de penetracin
importante en la practica jurdica de las diferentes nacionales, su ventaja de
permitir en ciertos sistemas una vida dinmica en el Derecho. No es simplemente
el reflejo de actuar constante, de una interpretacin fija, es esencialmente
dinmica, permite al juzgador examinar cada da nuevos ngulos de aplicacin o
interpretacin de una ley o precepto legal determinado.
e) Doctrina
Es el resultado de la labor intelectual cientfica de los estudiosos del Derecho,
contenida en sus libros, artculos de alta investigacin, enciclopedias de valor
cientfico, manuales de estudio, actas de congresos, conferencias, simposios,
encuentros, seminarios, etc.
f) Otras:
La tradicin, los estatutos, el Derecho Romano, el Derecho Natural, que nos ayuda
a comprender nuestras normas actuales; nos iluminan sobre el pro qu de su
existencia y significado exacto.
7. NACIONALIDAD
Concepto:
Vnculo especfico que une a una persona determinada con un Estado particular,
fija su permanencia a dicho Estado, le da derechos a reclamar la proteccin del
mismo y la somete a las obligaciones impuestas por sus leyes. Vnculo poltico y
jurdico que existe entre la persona y el Estado, como origen y garanta de
deberes y derechos recprocos. (Bustamante, citado por Muoz Meany, 19539.
Caractersticas:
a) vnculo no voluntario en su origen para los Estados que adoptan el ius soli
b) es un vnculo voluntario en su permanencia para los Estados que adoptan
el ius soli porque sus nacionales pueden a voluntad cambiar de
nacionalidad
c) es un vnculo necesario porque todo individuo debe pertenecer al rgimen
poltico de algn Estado; la excepcin sera los aptridas por prdida de
memoria, aptrida por otras circunstancias no voluntarias y aptridas por
despojo
d) es un vnculo exclusivista, ya que en teora ningn individuo puede poseer
ms de una nacionalidad.
Historia:
Los romanos vnculo de sangre y de culto; los germanos vnculo tribal, en la
Edad Media naci el vnculo con la tierra dando origen al ius soli que se exager
hasta prohibir la emigracin. Francia en el Cdigo de Napolen (1804) introdujo el
derecho de sangre, ius sanguinis, por el cual el francs, hijo de francs ser
francs y siempre lo seguir siendo donde quiere que fuese o se estableciere;
muchos cdigos se inspiraron en el Cdigo de Napolen y adoptaron el ius
sanguinis para determinar la nacionalidad, con excepcin de Gran Bretaa,
Dinamarca y Noruega, que adoptaron el ius soli para determinar la nacionalidad y
el domicilio, el estado y capacidad, corriente esta ltima que adopt ms tarde
Estados Unidos de Amrica.
9
Derecho Internacional Privado doc 2
Efectos de la nacionalidad:
a) otorga derechos polticos
b) impone deberes militares
c) capacita para ciertas funciones pblicas
d) da derecho a un pasaporte
e) da derecho a invocar en ciertos casos la proteccin diplomtica
f) posibilita la repatriacin
g) da derecho a poseer bienes inmuebles en zonas restringidas consideradas
de inters nacional por razones de seguridad
h) Da derecho a participar como socio en ciertas empresas cuyo objetivo
queda reservado a los nacionales de un Estado, por ejemplo empresas
areas, martimas, constructoras de armamentos.
i) Da derecho a la prctica de ciertas profesiones liberales que conllevan el
depsito de la fe pblica del Estado, por ejemplo el Notariado.
j) Da derecho a obtener ciertas concesiones estatales
Determinacin de la nacionalidad:
Los Estados se dividen entre los que determinan la nacionalidad por el lugar de
nacimiento y aqullos que determinan la nacionalidad por la nacionalidad de los
padres. Los primeros aplican la corriente del ius soli (derecho del territorio;
derecho al suelo; derecho al pas en que se vio la luz del sol) y los segundos
aplican la corriente del ius sanguinis (derecho de sangre).
Entre los que aplican el ius soli tenemos aquellos que lo aplican haciendo
abstraccin de la nacionalidad de los padres (Estados Unidos, Mxico)
concluyendo que el slo hecho fsico del nacimiento en su propio territorio reclama
la nacionalidad de dicho territorio, y aqullos que lo condicionan a que los padres
posean la nacionalidad del territorio del nacimiento. Dentro de esta segunda
posibilidad encontramos aquellos Estado que dejan abierta la puerta para que al
llegar a la mayora de edad, los hijos de padres extranjeros hagan una opcin
voluntaria y consciente de la nacionalidad correspondiente al territorio de su
nacimiento o a la de sus propios padres (Guatemala).
La casi totalidad de los Estados de Amrica adoptan la corriente del ius soli, y los
europeos, (Italia, Alemania, Francia) adoptan el ius sanguinis.
La tendencia que ms parece adaptarse a la realidad y a la consolidacin de los
Estados, especialmente los de reciente acceso a la comunidad internacional, es la
del ius soli. Esta no sigue de manera estrictamente ortodoxa combinndola en
cierta forma con el ius sanguinis. Nuestra legislacin slo reconoce la
nacionalidad guatemalteca, admitiendo como excepcin el caso de los
centroamericanos y entonces el guatemalteco conserva todos sus derechos y
obligaciones sin poder oponer la nacionalidad extranjera a la guatemalteca ni
invocar soberana extranjera.
En el caso de los centroamericanos establecidos en Guatemala, la nacionalidad
reconocida est sujeta a dos condiciones:
a) que adquieran domicilio en la Repblica
b) que manifiesten ante autoridad competente su deseo de ser guatemaltecos
10
Derecho Internacional Privado doc 2
Basta la simple circunstancia de ser centroamericanos para sustraerse al
cumplimiento de ciertos requisitos legales impuestas a los extranjeros para crear
ciertas relaciones jurdicas en Guatemala.
Naturalizacin
El rgano competente dentro de nuestra legislacin para conocer lo referente a la
naturalizacin des el Ministerio de Relaciones Exteriores.
Trmite:
Los solicitantes que residen en el extranjero: (trmite aplicable a la
naturalizacin concesiva
a) Los guatemaltecos naturales residentes en Guatemala pueden presentar
solicitud ante el Ministerio de Relaciones Exteriores y los residentes en el
extranjero ante el Ministerio de Relaciones Exteriores o ante la Embajada o
Consulados guatemaltecos en el exterior.
b) Pueden actuar por mandatario guatemalteco otorgando mandato especial
con representacin, quien los representar, excepto lo relativo a la opcin
misma, el juramento de fidelidad y la renuncia a la nacionalidad extranjera,
que se consideran actos personalsimos.
c) La solicitud debe contener: 1) designacin del funcionario; 2) generales del
solicitante, 3) lugar para recibir notificaciones, 4) cita de leyes, 5) lugar y
fecha, 6) ratificacin, excepto cuando se trate de recuperar la nacionalidad
o que sta corresponde de pleno derecho,
d) Diligencias: el funcionario recibe: 1) la solicitud, 2) las pruebas, 3) la
opcin, 4) el juramento, 5) la renuncia de nacionalidad extranjera, 6) da
audiencia al Ministerio Pblico y remite al Ministerio el expediente para
resolucin final. El trmite en esta forma, como se dijo al principio lo utilizan
los hijos de padres guatemaltecos que permanecen fuera de Guatemala.
11
Derecho Internacional Privado doc 2
cdula del interesado), 5) certificado de antecedentes policacos (lo expide
la Direccin General de la Polica Nacional, hay que acompaar fotocopia
de la cdula a la solicitud, tarda aproximadamente 20 das normalmente), 6)
certificado de nacionalidad (lo expide el Estado de origen y debe ser
razonado por el Ministerio de Relaciones Exteriores, a veces se solicita a y
lo expiden las, embajadas respectivas), 7) acreditar solvencia econmica
(se hace con libretas de depsitos bancarios, patentes de comercio, etc.), 8)
recibo de pago de impuesto de extranjera (el cual se paga a principio de
cada ao) o bien certificacin de que la persona no est afecta, 9)
pasaporte original (el cual queda depositado durante todo el tiempo que
dura el trmite; la persona no puede salir de Guatemala sin perder el
derecho adquirido con su solicitud), 9) boleto de ornato (de la Municipalidad
en donde est domiciliado el solicitante, 11) proponer dos testigos (nombres
completos, direcciones, etc., 12) certificacin de identificacin de nombres
si hubiese necesidad; en tal caso la cdula debe haber sido razonada por el
Registrador Civil respectivo
c) Al resolver, la Gobernacin Departamental: 1) ordena que se ratifique la
solicitud por parte del interesado, 2) manda or los testigos propuestos, 3)
ordena las publicaciones de ley en el trmino de 30 das hbiles, 4) pide
informe a la Polica Nacional, la que investiga al solicitante sobre su
conducta, sus medios de vida, su comportamiento en Guatemala, etc., 5)
nombra la terna examinadora, que evaluar los conocimientos cvicos,
histricos, gramaticales, y lingsticos del solicitante. Cumplido lo anterior y
realizada las diligencias, se traslada el expediente al Ministerio de
Relaciones Exteriores.
d) El Ministerio de Relaciones Exteriores fenece el expediente corriendo las
audiencias respectivas a su propia asesora jurdica, al Ministerio Pblico y
finalmente resolviendo para tomar el juramento, conceder la nacionalidad y
emitir el respectivo certificado de nacionalidad.
El trmite puede tardar entre uno y dos aos, todos los Estados del mundo son
sumamente burocrticos en esta materia; es requisito en todos los Estados, que
el solicitante haya obtenido previamente la residencia y haya vivido en calidad de
2residente durante un tiempo bien determinado; generalmente cinco aos.
Clases de Naturalizacin:
Nuestra legislacin distingue entre naturalizacin concesiva y naturalizacin
declaratoria (o declarativa).
Naturalizacin concesiva:
a) Fundamento: art. 146 Constitucin, arts. 32 a 38 y 51-60 de Ley
Nacionalidad.
b) Solicitud: se presenta ante los Gobernadores Departamentales y se
sustancia all el procedimiento.
c) Fuentes: son el domicilio aunado a cualquiera de lo siguiente: 1)
residencia de 5 aos sin ausencia continuada mayor de 6 meses, o
perodos menores que sumen un ao o ms, 2) residencia peridica que
12
Derecho Internacional Privado doc 2
sume 10 aos ms, 3) residencia de por lo menos 2 aos sin ausencia de
ms de un mes y que la persona haya prestado servicios importantes a
Guatemala o hubiere contribuido al desarrollo econmico, social o cultural
de Guatemala a juicio del Ejecutivo, o tambin si en los tres aos anteriores
de llegar a Guatemala hubiere residido en cualquier Estado
centroamericano, o tambin si se les hubiese reconocido algn mrito
especial de carcter cientfico, artstico o filantrpico o finalmente si fuese
aptridas o de nacionalidad indeterminada.
Naturalizacin declaratoria (o declarativa):
a) fundamento: arts. 144 y 145 Constitucin y los artculos 40-60 Ley de
Nacionalidad.
b) Fuente: la doctrina del ius sanguinis combinada con la doctrina del ius soli.
Prueba de la nacionalidad guatemalteca:
En juicio:
Slo se acepta como prueba de la nacionalidad guatemalteca, de su recuperacin,
la certificacin expedida por el Ministerio de Relaciones Exteriores dentro de los
tres meses anteriores a la fecha en que se pretende probar; asimismo, la
certificacin de la resolucin si fue emitida dentro del mismo plazo.
EL DOMICILIO
Importancia porque:
1) en la actualidad, el punto de conexin mas aceptado para determinar el
estado y la capacidad de las personas es el domicilio
13
Derecho Internacional Privado doc 2
2) determina la jurisdiccin especialmente en acciones personales
3) determina la ley que debe regularlas relaciones jurdicas internacionales
4) se recurre al domicilio cuando hay conflictos de nacionalidad
Principios:
1) Toda persona debe tener y de hecho tiene un domicilio. La carencia de
domicilio se considera contraria al orden social. Todas las legislaciones
atribuyen a la persona por lo menos su domicilio de origen o domicilio de
derecho equivalente al lugar de nacimiento.
2) Toda persona puede tener ms de un domicilio
3) Toda persona tiene derecho a cambiar de domicilio
4) El domicilio de los menores e incapaces es el de las personas que ejercen
la patria potestad o la tutora sobre ellos.
14
Derecho Internacional Privado doc 2
Tanto los conflictos positivos (dos domicilios reclamados) como los conflictos
negativos (ningn domicilio) debern en ltimo trmino ser solucionados aplicando
la lex fori, es decir que la lex fori determinar qu requisitos se necesitan para que
la residencia constituya domicilio. El caso negativo se rige por el lugar de
residencia o donde se encuentre.
Casos de diplomticos y estudiantes:
Tanto el caso los dos, se presume que tiene su domicilio legal en el lugar donde
haban establecido su domicilio inmediatamente antes de salir al extranjero.
NACIONALIDAD
CONCEPTO:
Vinculo especifico que une a una persona determinada con un estado
particular, fija su pertenencia a dicho Estado, le da derecho a reclamar la
proteccin del mismo y la somete a las obligaciones impuestas por sus leyes.
La mayora de los autores concuerdan en que la nacionalidad es un vinculo
con un Estado, por lo cual en el presente trabajo de estudio, necesariamente
debemos analizar y enumerar a que caractersticas se refiere en cuanto a su
naturaleza, las cuales indican que:
1. Es un vinculo no voluntario en su origen para los estados que adoptan el IUS
SOLIS.
2. Es un vinculo voluntario en su permanencia para los estados que adoptan el
IUS SOLIS porque sus nacionales pueden a voluntad cambiar de nacionalidad.
3. Es un vinculo exclusivista ya que en teora ningn individuo puede poseer mas
de una nacionalidad; decimos en teora porque en la practica hay algunos
Estados que si aceptan esta doble nacionalidad haciendo aplicacin del IUS
SANGUINIS pero ante un problema jurdico el juzgado reconocer
jurdicamente solo una nacionalidad.
HISTORIA:
Los romanos lo consideraron un vinculo se sangre y de culto; los
germanos lo consideraron un vinculo tribal; en la Edad Media naci el Vinculo
con la tierra dando origen al IUS SOLI que se exagero hasta prohibir la
emigracin. Francia en el Cdigo de Napolen (1,804) introdujo el derecho de
sangre, IUS SANGUIS, por el cual el francs, hijo de francs ser francs y
siempre lo seguir siendo donde quiera que fuese o se estableciere; muchos
cdigos se inspiraron en el Cdigo de Napolen y adoptaron el IUS SANGUIS
para determinar la nacionalidad, con la excepcin de Gran Bretaa, Dinamarca y
Noruega, que adoptaron el IUS SOLI para determinar la nacionalidad y el
domicilio, el estado y capacidad, corriente esta ultima que adopto mas tarde
Estados Unidos de Amrica.
Efectos de la Nacionalidad:
Dentro de los diversos efectos de la nacionalidad estn:
1. Otorga derechos polticos.
2. Impone deberes militares.
15
Derecho Internacional Privado doc 2
3. Capacita para ciertas funciones pblicas.
4. Da derecho a un pasaporte.
5. Da derecho a invocar en ciertos casos la proteccin diplomtica.
6. Posibilita la repatriacin.
7. Da derecho a poseer bienes inmuebles en zonas restringidas consideradas
de inters nacional por razones de seguridad.
8. Da derecho a participar como socio en ciertas empresas cuyo objetivo
queda reservado a los nacionales de un Estado.
9. Da derecho a la prctica de ciertas profesiones liberales que conllevan el
depsito de la fe pblica del Estado (ejercicio del Notariado).
10. Da derecho a obtener ciertas concesiones estatales.
Determinacin de la Nacionalidad:
El artculo 144 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala
indica que son guatemalteco de origen, los nacidos en el territorio de la Repblica
de Guatemala, naves y aeronaves guatemaltecas y los hijos de padre o madre
guatemaltecos nacidos en el extranjero. Se exceptan los hijos de funcionarios
diplomticos y de quienes ejerzan cargos legalmente equiparados.
A ningn guatemalteco de origen, puede privrsele de su nacionalidad.
As mismo, el artculo 145 del mismo cuerpo legal dice que tambin se
consideran guatemaltecos de origen, a los nacionales por nacimiento, de las
repblicas que constituyeron la Federacin de Centroamrica, si adquieren
domicilio en Guatemala y manifestaren ante autoridad competente, su deseo de
ser guatemaltecos. En este caso podrn conservar su nacionalidad de origen, sin
perjuicio de lo que se establezca en tratados o convenios centroamericanos.
Por otro lado, en el artculo 147 de la Constitucin Poltica de la Repblica
dice que son guatemaltecos, quienes obtengan su naturalizacin de conformidad
con la ley. Los guatemaltecos naturalizados tienen los mismos derechos que los
de origen, salvo las limitaciones que establece dicha Constitucin.
El artculo 7 de la Ley de Nacionalidad indica que para los efectos de dicha
ley, los trminos de natural, de origen y por nacimiento, referidos la
nacionalidad, son sinnimos; el trmino de nacional por nacimiento incluye tanto
la nacionalidad por ius soli como por ius sanguinis; los trminos de
centroamericano y de Centroamrica, comprenden a las repblicas que
constituyeron la Federacin de Centroamrica.
El caso de los centroamericanos es de excepcin, ya que el guatemalteco
conserva todos sus derechos y obligaciones sin poder oponer la nacionalidad
extranjera a la guatemalteca ni invocar soberana extranjera.
Sin embargo, para que los centroamericanos adquieran la nacionalidad
guatemalteca es necesario se cumplan con las siguientes condiciones:
16
Derecho Internacional Privado doc 2
De conformidad con el artculo 3 de la Ley de Nacionalidad, la nacionalidad
guatemalteca, una vez adquirida, es irrenunciable, salvo por naturalizacin en pas
extranjero.
Para determinar la nacionalidad existen dos corrientes:
Ius Soli: derecho del territorio.
En este caso se aplica que el slo hecho fsico del nacimiento en su propio
territorio reclama la nacionalidad de dicho territorio, habiendo ciertos
Estados que lo condicionan a que los padres posean la nacionalidad del
territorio del nacimiento.
Existe la posibilidad de que los menores de edad hijos de padres
extranjeros, al llegar a la mayora de edad, tengan la opcin voluntaria y
consciente de la nacionalidad correspondiente al territorio de su nacimiento
o a la de sus propios padres.
La nacionalidad se determina por el lugar de nacimiento.
Ius Sanguinis: derecho de sangre. La nacionalidad se determina por el lugar
de nacimiento de los padres. La filiacin determina la nacionalidad; o sea, el
lazo de sangre. El hijo tiene la nacionalidad de sus padres, cualquiera que
sea el lugar de nacimiento.
Sistema Mixto: Combina la filiacin con el lugar de nacimiento; o sea, el ius
soli y el ius sanguinis.
La diversidad de legislaciones en materia de nacionalidad de origen, cuando
siguen diferentes sistemas, ha dado lugar y da lugar a muchos conflictos, y por
eso la tendencia moderna es la de tratar que cada persona no tenga ms de una
nacionalidad. La persona que carece de nacionalidad de denomina apartida.
Como esta situacin se ha registrado en numerosos casos, principalmente debido
a las guerras, ha tratado de resolverse por las Naciones Unidas de manera que se
cumpla con el derecho de que toda persona tiene derecho a una nacionalidad,
como lo establece la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
CLASES DE NATURALIZACIN:
Nuestra legislacin distingue dos clases de naturalizacin:
Concesiva
Declaratoria.
NATURALIZACION CONCESIVA:
Este tipo de naturalizacin se lleva a cabo sobre la base del artculo 146 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala el cual establece: Son
Guatemaltecos quienes obtengan naturalizacin de conformidad con la ley
Los guatemaltecos naturalizados tienen los mismos derechos que los de
origen salvo las limitaciones que establece esta Constitucin.
Fuentes de la Naturalizacin Concesiva:
Es el domicilio aunado a cualquiera de lo siguiente:
Residencia de cinco aos sin ausencia continuada mayor de seis meses, o
perodos menores que sumen un ao o ms;
Residencia peridica que sume 10 aos o ms;
Residencia de por lo menos de por lo menos dos aos sin ausencia de ms de
un mes y que adems la persona haya prestado servicios importantes a
17
Derecho Internacional Privado doc 2
Guatemala o hubiere contribuido al desarrollo econmico, social, cultural de
Guatemala a Juicio del Ejecutivo. O tambin si en los tres aos anteriores de
llegar a Guatemala hubiere residido en cualquier estado centroamericano; o
tambin si se le hubiese reconocido algn mrito especial de carcter
cientfico, artstico o filantrpico o finalmente si fuese aptrida o de
nacionalidad indeterminada. Todo lo anterior se basa en los artculos del 32 al
38 y del 51 al 60 de la Ley de Nacionalidad.
NACIONALIDAD DECLARATORIA O DECLARATIVA:
Este tipo de naturalizacin se funda en lo que dispone el artculo 144 y 145
de la Constitucin Poltica de Guatemala los cuales establecen:
Art. 144 Nacionalidad de Origen. Son Guatemaltecos de origen, los nacidos en
el territorio de la Repblica de Guatemala, naves y aeronave guatemaltecas y los
hijos de padre o madre guatemaltecos, nacidos en el extranjero. Se exceptan los
hijos de funcionarios diplomticos y de quienes ejerzan cargos legalmente
equiparados.
A ningn guatemalteco de origen puede privrsele de su nacionalidad.
Art. 145 Nacionalidad de Centroamericanos. Tambin se consideran
guatemaltecos de origen, a los nacionales por nacimiento de las repblicas que
constituyeron la Federacin de Centroamrica, si adquieren domicilio en
Guatemala y manifestaren ante autoridad competente su deseo de ser
guatemaltecos. En este caso podrn conservar su nacionalidad de origen, sin
perjuicio de lo que se establezca en tratados o convenios centroamericanos.
Art. 146 Naturalizacin son guatemaltecos que obtengan su naturalizacin de
conformidad con la ley.
Los guatemaltecos naturalizados tienen los mismos derechos que los de
origen.
Fuentes de la Naturalizacin Declaratoria
Su principal fuente es la doctrina del ius sanguinis combinada con el ius soli:
La mujer extranjera casada con un guatemalteco debe acreditar de forma legal
los presupuestos constitucionales ( se puede requerir pruebas sobre hechos o
circunstancias conexas con los presupuestos constitucionales que puedan
influir jurdicamente sobre la misma.
En la naturalizacin por matrimonio deber establecerse la supervivencia del
otro cnyuge y la vigencia del vinculo cuando haya transcurrido ms de un ao
desde su celebracin.
La extranjera cuando se casa con un guatemalteco podr hacer la opcin por
la nacionalidad guatemalteca en las diligencias matrimoniales, cuando estas
tienen lugar en Guatemala, pero las dems formalidades debern ser
cumplidas en el Ministerio de Relaciones Exteriores.
La adquisicin o la recuperacin de la nacionalidad posteriores al matrimonio
permiten la naturalizacin declaratoria del otro cnyuge.
La guatemalteca casada con extranjero conserva su nacionalidad, salvo que
adopte la de su esposo. Tambin la conserva si adquiere la nacionalidad de
ste por el solo efecto de la legislacin extranjera. La adopcin se presumir si
la mujer usare pasaporte correspondiente a la nacionalidad de su esposo, ya
sea conjunta o separadamente. (Esta presuncin no admite prueba en
18
Derecho Internacional Privado doc 2
contrario, pero cesar si el pasaporte fuere usado exclusivamente para viajar al
pas de aquel).
Los hijos debern manifestar dentro de los seis meses subsiguientes a la
mayora de edad, y si optaron o no por la nacionalidad de origen que les
correspondiere, oportunidad que si fuere procedente. En caso de hallarse fuera
del pas podrn hacerlo ante hallarse fuera del pas podrn hacerlo ante el
respectivo representante diplomtico o cnsul de carrera. A quienes no
cumplieren se les fijar un nuevo plazo de tres meses.
PERDIDA DE LA NACIONALIDAD GUATEMALTECA
PERDIDA DE LA NACIONALIDAD:
Articulo 148 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala: La
ciudadana se suspende, se pierde y se recobra de conformidad con lo precepta
la ley.
Articulo 2 de la Ley de Nacionalidad: Todo lo relativo a la adquisicin,
conservacin, perdida y recuperacin de la nacionalidad guatemalteca, se rige
exclusivamente por las leyes de Guatemala.
Articulo 3 de la Ley de Nacionalidad: La nacionalidad guatemalteca una vez
adquirida es irrenunciable salvo por naturalizacin en pas extranjero.
Articulo 53 de la Ley de Nacionalidad: Transcurrido cuatro aos desde que el
guatemalteco naturalizado se hubiere ausentado de la Repblica proceder
declarar la perdida de la nacionalidad, salvo en los siguientes casos:
1. Si se tratare de naturalizacin por matrimonio.
2. Si la persona estuviera amparada por un tratado o convenio internacional.
3. Si la ausencia estuviera amparada por prestar servicio a la Repblica.
4. Si se hubiere acreditado que la persona tiene residencia en pas
centroamericano.
5. Si se acredita que la ausencia obedece a causa de fuerza mayor.
6. Si mediare autorizacin del Ministerio de Relaciones Exteriores.
Articulo 55 de la Ley de Nacionalidad: En cualquier tiempo que se acredite la
causa justificada de la ausencia se dejara sin efecto la resolucin en que se haya
declarado la perdida de la nacionalidad, salvo que habiendo sido emplazada, la
persona no hubiere rendido la prueba correspondiente.
REVOCATORIA DE LA NACIONALIDAD:
Articulo 56 de la Ley de Nacionalidad:
1. Cuando el naturalizado participe en actividades contra la seguridad interior o
exterior del Estado, contra el Orden Pblico o contra las Instituciones sociales.
2. Si el naturalizado invocare soberana extranjera frente a Guatemala.
3. Cuando el naturalizado se negare injustificadamente a servir o defender a
Guatemala.
4. Cuando resultare que la persona tenia antecedentes graves, salvo que
hubieren transcurrido ms de cinco aos desde la naturalizacin y durante
ellos hubiere observado buena conducta.
5. La naturalizacin por matrimonio: a) Por Nulidad o insubsistencia del vinculo,
declaradas Judicialmente, si el cnyuge hubiera actuado de mala fe al contraer
matrimonio. b) Cuando se estableciere que a la fecha de presentarse la
19
Derecho Internacional Privado doc 2
solicitud de naturalizacin ya exista demanda de divorcio, siempre que por
sentencia firme se declare disuelto el vinculo matrimonial
El guatemalteco naturalizado que perdiere la nacionalidad o que le fuere
revocada no podr recuperarla ni volverse a naturalizar en forma alguna si no
acredita la causa justificada o los tratados o convenios internacionales vigentes
para Guatemala.
CASO NOTTEBOLM:
20
Derecho Internacional Privado doc 2
Axel y Arturo
CIUDADANA:
CIUDADANA
Concepto:
Efectos de la ciudadana:
Derechos de la ciudadana:
Todos los Estados exigen como prerrequisito indispensable para ejercer los
derechos de la ciudadana la nacionalidad, ya sea por nacimiento o por
adquisicin. Esto no suceda en las repblicas socialistas. La ciudadana otorga
los derechos siguientes:
a. Derecho a votar.
b. Derecho a ser electo.
c. Derecho a empleo pblico.
d. Derecho a iniciativa de ley.
e. Derecho a peticin poltica.
f. Derecho a reunin poltica.
g. Derecho a asociarse con fines polticos.
21
Derecho Internacional Privado doc 2
2. Certificado de inscripcin como extranjero domiciliado, extendido por el
Registro Civil;
3. Carta de Nacionalidad extendida por la embajada o consulado del pas de
origen;
4. Pasaporte extranjero;
5. Carencia de antecedentes penales;
6. Carencia de antecedentes policacos;
7. Comprobante de pago del impuesto de extranjera;
8. En caso de ser varn acreditar que tiene profesin, arte, oficio u otra
manera de ganarse la vida honradamente;
9. Constancia de autorizacin del Ministerio respectivo para trabajar en el
pas.
SOLICITUD DE NACIONALIDAD PARA CENTROAMERICANOS:
Se presenta la solicitud dirigida al Ministro de Relaciones Exteriores en
papel simple y se acompaan los siguientes documentos:
1. Certificado de inscripcin como extranjero residente, extendido por la
Direccin General de Migracin;
2. Certificado de inscripcin como extranjero domiciliado, extendido por el
Registro Civil;
3. Carta de Nacionalidad extendida por la embajada o consulado del pas de
origen;
4. Pasaporte extranjero;
5. Carencia de antecedentes penales;
6. Carencia de antecedentes policacos;
7. En caso de ser varn acreditar que tiene profesin, arte, oficio u otra
manera de ganarse la vida honradamente;
SOLICITUD DE NACIONALIDAD PARA HIJOS DE PADRE Y MADRE
GUATEMALTECOS NACIDOS EN EL EXTRANJERO:
Se presenta la solicitud dirigida al Ministro de Relaciones Exteriores en
papel simple y se acompaan los siguientes documentos:
1. Certificacin de la partida de nacimiento del solicitante;
2. Certificacin de las partidas de nacimiento de sus padres;
3. Pasaporte;
4. Acreditar domicilio establecido en el pas con declaracin jurada ante
Notario;
5. Acreditar que conforme a las leyes de su origen no le corresponde la
nacionalidad extranjera (el consulado extiende constancia);
SOLICITUD DE NACIONALIDAD PARA HIJOS DE PADRE O MADRE
GUATEMALTECOS NACIDOS EN EL EXTRANJERO:
Se presenta la solicitud dirigida al Ministro de Relaciones Exteriores en
papel simple y se acompaan los siguientes documentos:
1. Certificacin de la partida de nacimiento del solicitante;
2. Certificacin de la partida de nacimiento del padre guatemalteco;
3. Pasaporte;
4. Acreditar domicilio establecido en el pas con declaracin jurada ante
Notario;
22
Derecho Internacional Privado doc 2
SOLICITUD DE NATURALIZACIN POR MATRIMONIO CON GUATEMALTECO
(A):
Se presenta la solicitud dirigida al Ministro de Relaciones Exteriores en
papel simple y se acompaan los siguientes documentos:
1. Certificacin de la partida de matrimonio;
2. Certificacin de la partida de nacimiento del cnyuge guatemalteco;
3. Certificacin de inscripcin como extranjero residente cuando el cnyuge no
sea guatemalteco;
4. Certificacin de inscripcin como extranjero domiciliado cuando el cnyuge
no sea guatemalteco;
5. Carencia de antecedentes policacos;
6. Carencia de antecedentes penales;
7. Acta notarial en la que se acredite la supervivencia del otro cnyuge, la
vigencia del vnculo matrimonial y que su domicilio est en Guatemala;
exigible cuando el esposo es extranjero;
8. Pasaporte;
9. En caso de ser varn acreditar que tiene profesin, arte, oficio u otra
manera de ganarse la vida honradamente;
10. Acreditar residencia de por lo menos dos aos cuando es carn el
solicitante;
23
Derecho Internacional Privado doc 2
En las civilizaciones ms remotas, el extranjero era considerado como una
persona sin derechos y era tratado de una forma brutal por los pueblos
conquistadores, que a su paso iban conquistando territorios.
GRECIA: se distinguieron tres clases de extranjeros: los Isoteles, que haban
obtenido por tratados o por ley los derechos civiles de los ciudadanos, por lo que
gozaban de todos sus derechos; los metecos, que eran los que haban sido
autorizados por el senado (aeropago) para residir, pero no gozaban de todos sus
derechos, ya que no podan adquirir bienes inmuebles, ni contraer matrimonio, ni
otorgar testamento y a lo nico que estaban autorizados era de ejercer el comercio
o un oficio o profesin a cambio de esto deban pagar una tasa de impuestos alta,
y los brbaros que eran extranjeros transentes y abarcaba a los esclavos
extranjeros, todos estos no gozaban de ningn derecho.
ROMA: en un primer momento desconocan todos sus derechos. Luego, en
ciertas provincias los extranjeros a los cuales se llamaban peregrinos, se les
reconocan ciertos derechos e incluso el ius gentium era el derecho que normaba
sus relaciones y tenan su propio juez el Praetor Peregrino.
Los extranjeros no gozaban de derechos polticos, ni podan contraer matrimonio,
ni adquirir bienes conforme el derecho civil, ni mucho menos ejercer el comercio.
Los latinos en el imperio tenan derechos intermedios, no tenan el pleno goce
como el ciudadano romano, ni tan limitado como por los peregrinos, encontramos
los veteres, que eran los habitantes de Lazio y que gozaban de ciertos derechos
como el sufragio, comercio y matrimonio, y los coloniari, que eran los ciudadanos
romanos de la ms baja clase social que pasaban a las colonias, en las cuales no
gozaban de derechos polticos, pero s civiles, y los juniani, que eran libertos, o
sea, esclavos recin liberados que no haban adquirido la ciudadana todava y
tenan tambin ciertos derechos como el de ejercer el comercio.
EDAD MEDIA: el respeto de los derechos humanos para la persona
prcticamente no existi. Las mujeres y los nios fueron explotados a la par que
los hombres y ancianos, por lo que el extranjero sufri en carne propia todo este
mundo englobado en el feudalismo en el dominio del seor feudal y del papado.
Bajo este rgimen, podemos detectar el panorama del forneo en que para
casarse deba pedir permiso al seor feudal y en donde tena que pagar tributos
casi siempre con su trabajo y en donde se le impuso el derecho de aubana que
consista en que este no poda recibir herencias, ni disponer de sus bienes por
causa de muerte sino que pasaba directamente a su amo. Esto poco a poco se
fue atenuando y el seor feudal fue sustituido por el seor monarca.
ESPAA MEDIEVAL: (SIGLOS XII-XIII-XIV)
Las leyes ms usuales en esta poca son las PARTIDAS, en donde por
determinadas situaciones se equiparaba a nacionales con los extranjeros, por
ejemplo por el vasallaje, que era la sujecin del ser humano a su patrono, o seor,
tambin la conversin del infiel al catolicismo, o la entrada a las ordenes de
caballera, el matrimonio con espaola, el privilegio acordado al extranjero por
servicio al pas y la residencia durante 10 aos consecutivos en el reino.
EPOCA COLONIAL (SIGLOS XV AL XVIII)
24
Derecho Internacional Privado doc 2
Las leyes que se adoptaron en Amrica difieren de las aplicadas en la metrpoli,
ya que se volvi a la poca dura en contra del extranjero, restringiendo sus
facultades y sus prerrogativas, principalmente por motivos polticos y econmicos.
Las leyes de Indias son las primeras en redactar normas en contra del extranjero y
la prohibicin ms importante que pes sobre estos fue la de pasar a Amrica y
comerciar en la misma, aunque se fue atenuando esta tendencia y hubo algunas
modificaciones e incluso se concedieron permisos reales de carcter individual
para viajar a este continente, se trataba de franquicias personales a extranjeros y
se concedieron permisos de permanencia para aquellas personas que estuvieran
casadas con espaoles, o que poseyeran bienes ac, con un domicilio de 10 aos
e incluso, se poda otorgar la carta de naturaleza pero pagando 4,000 ducados
como impuesto.
Es posible que esta atenuacin se debi a que se fue aceptando la tesis de la
doctrina del Ius Gentium, que ms adelante tambin conoci el llamado Derecho
de Composicin, y consista en que si algunos extranjeros se encontraban
irregularmente en Amrica, sin haber utilizado un procedimiento legal, podan
convalidar su situacin, mediante el pago al tesoro (fisco) de una indemnizacin
que se denominaba Composicin, esta era una concesin real del cual se
beneficiaban las arcas espaolas.
La conquista de Amrica fue tambin una Cruzada para la Iglesia Catlica que
fue en busca de la conquista espiritual y de la salvacin del alma del indgena con
lo cual la hegemona catlica se extenda tambin a las tierras recin
conquistadas.
EPOCA INDEPENDENTISTA (1821-1871)
A partir de la independencia de los pueblos americanos, se llev a cabo una
pugna entre los liberales y los conservadores, prcticamente todo el siglo XIX se
observ como uno u otro partido poltico se iba turnando en el poder, con los
consiguientes cambios polticos, econmicos, sociales y jurdicos; si prevalecan
los partidos de tinte conservador, se volva a la nostalgia del poder anterior
detentado por los espaoles y si estaba el poder con los liberales surgan los
nuevos aires del humanismo y del liberalismo con su caudal de la libertad a su
mxima expresin, por lo tanto, contrarios a la vuelta del Status Quo anterior. Y
las constituciones que se elaboraron y redactaron en este perodo estn
impregnadas de este pensamiento.
La primera Constitucin de nuestro pas de 1824 es una constitucin de tipo
federal, en la que se redacta una norma en la cual se indica que la Repblica es
un asilo sagrado para todo extranjero y la patria de todo el que quiera residir en su
territorio. Se observa la influencia liberal y se les ofrece toda clase de libertades y
se les deroga el ejercicio de cualquier profesin u oficio o industria que antes se
era vedado como el trabajar en las minas, y el otorgamiento de la carta de la
naturaleza es ms amplia y la residencia que se exige son cinco aos no diez
como antes, y tambin se otorgaba la nacionalidad centroamericana a los que
adquiriesen bienes inmuebles, se estableciesen con su familia y tuviesen
residencia de tres aos ininterrumpidos en suelo centroamericano.
La primera constitucin propia de Guatemala del 11 de octubre de 1825 sigue los
mismos delineamientos de la Constitucin Federal, es decir, amplia y flexible, y en
25
Derecho Internacional Privado doc 2
1826 est la primera disposicin relativa a la obtencin del pasaporte y los efectos
jurdicos consiguientes, y lo deben de utilizar a la entrada y salida del pas y les
sirve como documento de identificacin frente a las autoridades migratorias
correspondientes.
En 1851 encontramos una clara alusin a la determinacin de la nacionalidad, no
sobre la base del ius soli sino tambin en combinacin con el ius sanguinis.
La Revolucin de 1871 determin un cambio en el sistema legislativo de nuestro
pas. La nueva constitucin nace a la luz en 1877 y sigue una lnea parecida a la
adoptada por todas las constituciones liberales promulgadas en esta poca.
Entrada al pas:
Cada Estado es libre de normar la entrada de los no nacionales a su territorio. Se
basan en motivos de seguridad, de orden y de convivencia social para prohibir la
entrada de extranjeros a sus territorios.
Existen ciertos principios que el Estado debe respetar: a) no puede prohibir de
manera caprichosa e injusta la entrada a su territorio de los extranjeros; b) si se
deja a su libre albedro, el de establecer ciertos requisitos de admisin; c) por
motivos de seguridad y de orden pblico, puede expulsar o no admitirse a estas
personas de su territorio.
26
Derecho Internacional Privado doc 2
b) Derechos polticos: no obstante que la doctrina limita los derechos polticos
de los extranjeros en reas en las cuales no puede acceder, como
elecciones para Presidente (162, 185, 196 Constitucin), s puede elegir y
ser electo para desempear ciertos cargos. Para ser Ministros de Estado y
Abogados y Notarios, slo pueden serlo los extranjeros naturalizados.
c) Derechos Privados: todos estos derechos los encontramos en los llamados
Derechos Humanos Individuales, ya que son puestos en marcha
directamente, en forma personal e individual por el ser humano, como los
derechos civiles y polticos. En esta rea contemplamos aquellos derechos
que invoca el individuo buscando la igualdad y seguridad jurdica en sus
relaciones, los cuales se encuentran plasmados en su propia legislacin.
27
Derecho Internacional Privado doc 2
1. En los tratados internacionales multilaterales (Cdigo Bustamante):
artculos 1 a 3.
2. Leyes personales o de orden pblico interno: se refiere a aquellas leyes
que se aplican a las personas en razn de su domicilio o nacionalidad y la
siguen aunque se trasladen a otro pas. Son las que los antiguos juristas
denominaran los Estatutos Personales (estatutarios franceses). Este
tratado las denomina personales o de orden pblico interno.
3. Leyes territoriales, locales o de orden pblico internacional: se refiere a
aquellas leyes que obligan por igual a cuanto residen en el territorio, sean o
no nacionales, las que el tratado intitula territoriales, locales o de orden
pblico internacional. Estas normas tienen como caracterstica la igualdad
en cuanto al trato de la persona de que se trate, no discrimina por su
nacionalidad y slo se aplica a los que residen en el mismo.
4. Leyes voluntarias o de orden privado: se base en el principio de la
autonoma de la voluntad, son las partes las que deciden el procedimiento a
seguir, son estas las que escogen a qu ley quieren que regule
determinada situacin jurdica, se est a lo expresado pro ellos a lo
interpretado por las partes. Por esto, se les llama voluntarias o de orden
privado y las mismas son muy importantes ya que son las partes quienes
guan al juzgador, en la forma en que ambas partes regulan su convivencia.
28
Derecho Internacional Privado doc 2
no puede acudir a leyes extraas para su funcin de administrar justicia. Por
consiguiente, la calificacin depender de la lex fori. (Artculos 3 y 6 Cdigo de
Derecho Internacional Privado, 25 LOJ).
Crtica: que no es prctica, que es muy complicada intelectualmente y que en
resumidas cuentas solamente sirve para dar existencia jurdica a la lex fori.
29
Derecho Internacional Privado doc 2
Argumentos en contra:
1) el poder soberano de los Estados no debe admitir que legisladores
extranjeros les indiquen qu conducta seguir en la administracin de justicia
(Despagn)
2) conduce a un crculo vicioso del cual es difcil salir (Lain)
3) confunde las leyes extranjeras que pertenecen al Derecho Internacional
Privado con las que corresponden al Derecho Interno (Lain)
4) el resultado depende del Estado en donde se radica el litigio
Argumentos a favor:
1) No hay sumisin de soberana. Lo que hace el Derecho Internacional
Privado es indicar cundo una ley extranjera debe regir una relacin jurdica
determinando el Estatuto personal del extranjero
2) La teora responde al objeto del Derecho Internacional Privado que es
determinar en qu circunstancias debe aplicarse una ley extranjera a un
individuo determinado.
3) Desde el punto de vista prctico, es una teora aceptada por los tribunales
de pases de todos los continentes.
30
Derecho Internacional Privado doc 2
Consiste en afirmar que las leyes extranjeras cuyo contenido afectan al orden
pblico de un Estado, no sern aplicadas en ste. La dificultad reside en
establecer en qu consiste el orden pblico, qu es una ley de orden pblico.
31
Derecho Internacional Privado doc 2
de su nacionalidad y las siguen aunque se trasladan a otro pas, denominadas
personales o de orden pblico interno. II. Las que obligan por igual a cuantos
residen en el territorio, sean o no nacionales, denominadas territoriales, locales o
de orden pblico internacional. III. Las que se aplican solamente mediante la
expresin, la interpretacin o la presuncin de la voluntad de las partes o de
alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden privado. El cdigo adopta la
doctrina de Savigny desarrollada por Bustamante.
En nuestra propia legislacin encontramos una disposicin clara que dice: art. 44:
hermetismo del orden pblico: no tienen validez ni efecto alguno en la Repblica
de Guatemala, las leyes, disposiciones y las sentencias de otros pases, as como
los documentos o disposiciones particulares provenientes del extranjero si
menoscaban la soberana nacional, contradicen la constitucin Poltica de la
Repblica o contravienen el orden pblico.
Problema:
Es el determinar si los actos celebrados en el segundo Estado son vlidos y
pueden ejecutarse en el primero. En la actualidad, en Blgica, Francia, Austria,
Italia, Espaa, Alemania, Estados Unidos, aceptan la validez de dichos actos. La
misma tendencia se nota en nuestro medio. La razn de su aceptacin estriba en
que el fraude es esencialmente una cuestin de intencin, de conciencia y ese
elemento interno es muy difcil de probar.
Algunos autores se han inclinado por clasificar entre los que es una intencin a
todas luces manifiesta y una intencin de difcil determinacin. Otros autores la
impugnan aduciendo que esta teora ata a las personas aun determinado
ordenamiento jurdico impidindole gozar de las libertades que le acuerdan los
otros Estados del mundo; la ven como un instituto jurdico que lesiona la libertad
de eleccin. Otros argumentan que cmo puede aducirse fraude cuando el
32
Derecho Internacional Privado doc 2
acto se ha llevado a cabo en cumplimiento de las disposiciones legislativas de un
Estado que es soberano para legislar? No sera ello lesionar, aunque sea de
lejos y en intencin, la soberana de otro Estado?
Casos:
En el matrimonio, divorcio, nacionalidad, religin y hacienda pblica. Aqu se
aplica el art. 4 de la LOJ.
Condiciones:
1. Existencia de una relacin jurdica que reclama la aplicacin de una ley
extranjera; una situacin conflictiva en la cual una de las partes o las dos
reclaman que el problema se resuelva haciendo aplicacin de una ley
sustantiva a la ley normal del foro.
2. Es la prueba de la ley. Dos corrientes:
a) La primera escuela sostiene que para su aplicacin, la ley extranjera
debe ser alegada y probada. Es un mbito rogado. (35 LOJ).
b) la ley extranjera no debe ser invocada y probada subdividindose
entre aquellos que la presumen conocida por el tribunal y aquellos que
la condicionan al conocimiento del tribunal (35 LOJ)
Queda siempre la posibilidad de que el juzgador solicite a las partes su
colaboracin para hacer la prueba e interpretacin de la ley extranjero que l de
oficio conozca o se le presuma conocer.
Prueba:
En el caso de las escuelas que sostienen que la aplicacin de la ley extranjera
debe alegarse, la prueba puede obtenerse y presentarse:
a) Mediante certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya
legislacin se trate; certificacin que deber presentarse con sus
respectivos pases de ley (Art. 35 LOJ) y Art. 409 Cdigo de Derecho
Internacional Privado).
b) Si lo anterior fuere imposible por extrema pobreza, la dificultad material de
obtenerla y otra razn valedera, entonces, podr recurrirse al juzgador
33
Derecho Internacional Privado doc 2
solicitndole que por la va diplomtica solicite dicha prueba (Art. 35 LOJ,
410 Cdigo de Derecho Internacional Privado.
c) En algunos Estados, los tribunales comunes invitan cortsmente a los
cnsules a acudir a la Corte o Tribunal a explicar la ley de sus respectivos
Estados sobre un punto determinado, y en este caso, queda a decisin de
los cnsules acudir o no a ese llamado. La mayora de las veces, aplicando
la cortesa y en los mejores intereses de sus Estados, acuden, sin que de
su parte exista una obligacin de hacerlo.
En el caso de las escuelas que sostienen la aplicacin de oficio de las leyes
extranjeras, el juzgador, para imponerse de las mismas, puede acudir a la va
diplomtica antes de resolver (art. 35 LOJ; 410 Cdigo de Derecho Internacional
Privado).
Extensin de la prueba:
La prueba de la ley extranjera, en el caso de las dos escuelas, debe versar sobre
tres aspectos: texto, vigencia y sentido. La certificacin presentada por las partes
debe ser claro y preciso a este respecto. Si por cualquier razn faltara la tercera
parte, referente al sentido, el juzgador deber acudir a sus propias reglas de
interpretacin contenidas en su ley interna. Tratndose de Estados partes en el
convenio de La habana, deber acudirse, a dems de su ley interna o en su
defecto, a lo dispuesto en los arts. 3 y 6 del Cdigo de Derecho Internacional
Privado. Tratndose de nuestro pas, el juzgador deber acudir a lo dispuesto en
los artculos 9 y 10 de la LOJ. En los Estados del Common Law, deber tenerse
en cuenta que dichas leyes llamadas Bill o Law of... contienen al principio un
glosario, en el cual se explica el sentido de cada uno de los trminos utilizados en
el cuerpo de la ley. En los pases en donde la jurisprudencia es una fuente de
derecho, deber adems, pedir la tendencia jurisprudencial del Estado de mrito.
Recursos:
Es evidente que si procediendo, se niega la aplicacin de una ley extranjera, o se
tergiversa su texto o malinterpreta, proceden los recursos ordinarios vigentes en
cada Estado. Se ha discutido si procede el recurso de casacin. La tendencia a
nivel mundial es que s procede este o el que haga sus veces. (Art. 412 Cdigo de
Derecho Internacional Privado y 621 CPCYM).
Se ha planteado la cuestin de saber si en casacin se podra probar la ley
extranjera, ya fuese en cuanto a su existencia, en cuanto a su vigencia o en
cuanto a su interpretacin. Los autores, y en nuestro medio el doctor Mario
Aguirre Godoy, sostiene que no, porque la prueba del Derecho extranjero es una
cuestin "de hecho, no una cuestin de derecho, tendencia no solamente
sostenida en Guatemala, sino en la mayora de los Estados; por otra parte, en
nuestro medio se prueban los hechos no el derecho, de ah que no pudindose
proponer o recibir prueba durante el trmite del recurso de casacin, no se puede
proponer ni recibir prueba alguna... se concluye que no es posible que el Tribunal
de Casacin reciba a peticin de parte la prueba de la ley extranjera o que de
oficio la investigue. La prueba debe hacerse por las partes o investigarse de oficio
por el juzgador en los tribunales de instancia. El Dr. Aguirre Godoy dice que en
34
Derecho Internacional Privado doc 2
casacin s se pueden citar como infringidas las normas establecidas en Tratados
Internacionales celebrados por Guatemala, si stos han sido debidamente
ratificados y pasado a formar parte de nuestra legislacin vigente.
35
Derecho Internacional Privado doc 2
d) Derecho Notarial: validez de los documentos otorgados o provenientes del
extranjero, validez de los documentos extendidos por los registros civiles,
requisitos para que dichos documentos adquieran validez y fuerza
probatoria en los diferentes Estados, exigencia de la protocolizacin en
algunos Estados, formas externas de los documentos.
e) Derecho Laboral: cuestiones relacionadas con la contratacin de
trabajadores extranjeros y sus consecuencias: indemnizacin, porcentaje
legal de salarios comparado con el total de salarios devengados por los
nacionales, accidentes de trabajo, condiciones mnimas de trabajo, respeto
objetivo al derecho al trabajo frente a las prioridades nacionales, etc.
f) Derecho Martimo: asuntos referentes a contratos de transporte (letras de
transporte martimo), accidentes, abordajes, contratos de ajuste de la gente
de mar, contratos de fletamento, naufragios, hipotecas de buques, averas,
asistencia, salvamento, seguros, prdidas y dao a las mercaderas
transportadas.
g) Derecho Areo: rama joven del derecho en general, pero ya bastante
desarrollada, cuestiones referentes a hipotecas areas, responsabilidad civil
proveniente de lesiones o muerte, responsabilidad civil provocadas por
atrasos en vuelos ordinarios, por dao, avera, extravo y/o prdida de
equipaje, carga y/o correo.
h) Derecho espacial: responsabilidad civil proveniente de cada de objetos
espaciales, interferencias provocadas por satlites estacionados en el
espacio, responsabilidad civil proveniente de la cada del contenido
transportado por satlites supuestamente inofensivos.
i) Derecho Administrativo: provenientes del incumplimiento de contratos
administrativos internacionales, por concesiones otorgadas a
transnacionales y no respetados por cualquiera de las partes.
j) Derecho Fiscal: cuestiones referentes a evitar la doble tributacin y atraer
as la inversin extranjera hacia un determinado territorio, la admisibilidad
de documentos que prueban el pago de impuestos en otro Estado,
condiciones favorables a la inversin en diferentes Estados, etc.
k) Derecho Mercantil: aspectos relacionados con la calidad de comerciante,
ttulos de crdito, quiebras, fuerza probatoria de los libros de contabilidad,
seguros, hipotecas prendarias, etc.
l) Derecho Internacional Pblico: no tienen una relacin estrecha, pero los
juristas las consideran bajo el ngulo de sus semejanzas y diferencias.
1) Semejanzas: ambos descansan en la comunidad jurdica
internacional, en la coexistencia pacfica y civilizada de los pueblos y
en la bsqueda de la seguridad jurdica.
2) Diferencias: en cuanto a su objeto y sujeto, el pblico se refiere a los
Estados y sus relaciones entre s, a las organizaciones
internacionales intergubernamentales y en algunos casos muy
concretos al individuo (caso de los derechos humanos por ejemplo);
el privado se ocupa de los lmites en el espacio del poder legislativo
en su ejercicio nacional e interior. En cuanto a sus fuentes, el pblico
tiene como fuentes principales la costumbre y los tratados, mientras
36
Derecho Internacional Privado doc 2
que el privado tiene como fuentes principales la ley interna, los
tratados y la costumbre en su orden jerrquico. En cuanto a sus
sanciones, el pblico no tiene ms sancin que la conciencia
internacional y a veces la accin concertada de la comunidad
internacional en sus diferentes formas; mientras que el privado basa
la sancin en el poder judicial de cada pas a su propia discrecin y
de conformidad con sus instituciones. En cuanto a sus rganos, el
pblico no admite ningn rgano superior al Estado que pueda
legislar para el conjunto de la comunidad internacional; mientras que
el privado queda bajo la potestad y jurisdiccin de las leyes
nacionales. En cuanto a su utilidad, el pblico es particularmente til
a los gobernantes, estadistas y polticos; mientras que el privado es
de utilidad inmediata al abogado que litiga, al estudioso de las
doctrinas jurdicas.
Disposiciones Internas:
Encontramos todas aquellas normas contenidas en las leyes internas, aquellas
que proceden de su espritu, de la equidad y de los principios generales de
nuestro derecho. Son todas aquellas normas internas conocidas como normas
de conflicto; por su importancia, dichos cuerpos legales los catalogamos
jerrquicamente en el siguiente orden: 1) la constitucin; 2) la LOJ (art. 24 al 35 y
del 37 al 44); 3) ley de nacionalidad; 4) ley de Migracin y extranjera; 5) todas las
otras leyes que en una u otra forma regulan a las personas individuales y jurdicas
37
Derecho Internacional Privado doc 2
El actual CDIPR fue precedido de dos proyectos americanos; uno uruguayo
presentado por el Dr. Gonzalo Ramrez, inspirado en el principio del domicilio y
otro brasileo preparado por el Dr. Lafayette Rodrguez Pereyra, inspirado en la
doctrina de la nacionalidad.
El actual cdigo cristaliz una preocupacin mantenida por medio de todas las
Conferencias Panamericanas de la primera a la sexta. Participaron en su
preparacin tambin el guatemalteco Jos Matos y europeos, as como el Instituto
Americano de Derecho Internacional.
El cdigo no sustituye a la legislacin interior de los Estados americanos para
unificarla. Se limita simplemente a sancionar reglas de Derecho internacional.
Privado que armonizan aquellas leyes interiores y les permiten conservar sus
diferencias... (Ley De Bonaparte). Slo 15 de 21 Estados participantes lo
ratificaron y muy pocos lo hicieron sin reservas, muchas de ellas fundamentales, lo
que haca inaplicables sus principios para esos pases.
La revisin del cdigo se inicio en 1950 cuando el Comit Jurdico Interamericano,
en su primera reunin, encarg a su Comit Permanente realizar un estudio de
dicho Cdigo para fines de revisin, lo cual hizo, estudiando los tratados
sudamericanos de Derecho Internacional Privado (Montevideo 1888-9 y 1939-40),
el Restatement of the Law of Conflict of Laws elaborado por el American Law
Institute de Estados Unidos de Amrica y las Convenciones aprobadas en la
Conferencia de la Haya sobre DIPR.
En 1965, en la 5. Reunin del Consejo Interamericano de Jurisconsultos,
celebrada en San Salvador, recomendaba el Consejo de la Organizacin de
Estados Americanos convocar a una Conferencia Especializada sobre Derecho
Internacional Privado. La revisin se decidi hacerla por convenciones especiales
segn la urgencia de los temas.
La Conferencia de Panam en 1975, se conoce hoy como la Primera Conferencia
Especializada sobre Derecho Internacional Privado y en la misma se aprob seis
convenciones sobre los siguientes temas: 1) conflicto de leyes en materia de
cheques; 2) rgimen de poderes para utilizarlos en el extranjero; 3) letras de
cambio, pagars y facturas; 4) arbitraje comercial internacional; 5) exhortos o
cartas rogatorias; 6) recepcin de pruebas en el extranjero.
La segunda conferencia se celebr en Montevideo en 1979 y aprob ocho
instrumentos sobre los siguientes temas: 1) conflictos de leyes en materia de
cheques; 2) medidas cautelares; 3) eficacia extraterritorial de las sentencias y
laudos arbitrales extranjeros; 4) domicilio de las personas fsicas en el derecho
internacional privado; 5) sociedades mercantiles; 6) prueba e informacin respecto
del derecho extranjero; 7) normas generales de derecho internacional privado; 8)
protocolo adicional a la convencin relativa a exhortos y cartas rogatorias (firmada
en Panam anteriormente).
La tercera Conferencia se celebr en La Paz, Bolivia, en 1984 y aprob cuatro
convenciones sobre los siguientes temas: 1) competencia en la esfera
internacional para la eficiencia de las sentencias extranjeras; 2) protocolo adicional
a la convencin interamericana sobre recepcin de pruebas en el extranjero; 3)
adopcin de menores; 4) personalidad y capacidad de las personas jurdicas en el
Derecho Internacional privado.
38
Derecho Internacional Privado doc 2
La cuarta conferencia se celebr en Montevideo en 1989 y aprob tres
convenciones sobre los siguientes temas: 1) restauracin internacional de
menores; 2) obligaciones alimenticias, 3) transporte internacional por carretera.
La quinta se celebr en Mxico en 1994 y aprob dos convenciones sobre los
siguientes temas: 1) derecho aplicable a los contratos internacionales; 2) trfico
internacional de menores.
Aplicacin:
Se extiende a los Estados Partes (originarios o adheridos); es aplicacin
americana) y naturalmente siempre y cuando los asuntos sean planteados por y
ante un tribunal de los Estados contratantes. Su modificacin o enmienda debe
ser presentada a la Conferencia Interamericana.
Muoz Meany dice que nicamente la Constitucin tiene mayor jerarqua que el
Cdigo de Bustamante. Formalmente, se encuentra el mismo nivel de cualquier
decreto; materialmente se encuentra en jerarqua superior por ser un tratado. El
CDIPR no puede modificarse por leyes internas; sin embargo, puede ser regulado
por dichas leyes internas.
Contenido:
El Cdigo consta de cuatro libros: el primero se refiere al Derecho Civil
Internacional, el segundo al Derecho Mercantil Internacional, el tercero al Derecho
Penal internacional y el cuarto al Derecho Procesal Internacional.
LOJ:
1,2,4,5,11,20,24,25,26,27-33,35-44,114,115,196.
CC
22,28-31,37,41-43,86,87,96,130,310,370,374,402,416,417,432-
434,635,871,923,926,974-976,1126,1132,1226.
MIGRACION
TODA
CCO
8,19,213-221,352-355,369,671
39
Derecho Internacional Privado doc 2
Decreto Aprob. (tomo/nmero/fecha): 84-87 23-11-87 (CCXXXII / / 2-12-87
Entrada en vigor y plazo vencimiento:
Fecha depsito: 13-1-88
Caja: 05 RJ Clasif.: II-2
LA AUSENCIA:
Ausente es aquella persona que ha desaparecido de su domicilio, no pudiendo por
consiguiente hacer uso de sus derechos legalmente adquiridos ni hacer frente al
cumplimiento de sus obligaciones legales, y cuyo paradero o situacin se ignora
por completo.
40
Derecho Internacional Privado doc 2
c) Los efectos jurdicos de la declaratoria de ausencia se rigen por la ley del
domicilio del ausente, excepto en lo referente a los bienes inmuebles que
aplicar las leyes de su situacin.
En cuanto a los efectos, algunos sostienen que la declaratoria crea estado, pero
creemos que dichos autores confunden el estado con la capacidad, la mayora
de los autores sostienen que la declaratoria de ausencia no crea estado porque
el Estado lo protege en sus bienes.
Declaratoria:
Algunos la declaran presumiendo la muerte del ausente; otros presumiendo la
vida del ausente estableciendo en este caso un tiempo prudencial que haga
presumir su muerte, por ejemplo, un nmero de aos que sumados a la edad del
ausente, de conformidad con la esperanza normal de vida en dicho pas, haga
imposible su supervivencia, solamente ene este ltimo caso las medidas
provisionales se convierten en definitivas.
El CDIPR (78-83) establece que la ley aplicable para declarar la ausencia, sus
efectos, las personas que la pueden solicitar, as como la muerte presunta se
regir por la ley personal del ausente. El CDIPR trae una disposicin de
aplicacin que las medidas provisionales son de orden pblico internacional y con
efecto extraterritorial. En caso de bienes situados en diferentes pases el tribunal
que declar la ausencia deber oficiar a dichos pases, y stos, aplicarn las
medidas provisionales dictadas o de conformidad con su propia legislacin
dictarn las que procedan.
EL MATRIMONIO:
Importancia:
a) por ser el origen de la familia en todos los Estados del mundo
b) por ser una institucin existente en todos los ordenamientos jurdicos
c) Porque los modernos medios de comunicacin favorecen el desplazamiento
del ser humano de un Estado a otro y este hecho favorece los enlaces entre
personas de diferentes nacionalidades.
d) Por ser una de las instituciones jurdicas que provoca mayores conflictos.
Concepto:
Portalis: es la sociedad del hombre y de la mujer que se unen para perpetuar su
especie, para ayudarse a asistirse mutuamente y as sobrellevar el peso de la
vida, compartiendo una misma suerte.
Regulacin legal:
Tres aspectos: a) las formalidades, b) la capacidad, c) los efectos.
41
Derecho Internacional Privado doc 2
a) Las formalidades: haciendo aplicacin de la regla locus regit actum,
constatamos que existe consenso en que las formalidades del matrimonio
se rigen por la ley del lugar de la celebracin lex loci executionis, ya que se
supone que el matrimonio es consumado en el lugar de su celebracin. Las
formalidades son todos aquellos actos, condiciones y requisitos que deben
llevarse a cabo antes de la celebracin material del matrimonio, como
capitulaciones matrimoniales, contrato matrimonial, pruebas materiales de
soltera, certificados mdicos, consentimiento de los padres para menores
de edad. Tambin los que deben llevarse a cabo al momento de su
celebracin, como la presencia de testigos, manifestacin verbal, libre y
consciente del consentimiento, y los posteriores, tales como avisos a los
respectivos registros, extensin de constancias, etc. CDIPR 37-42
b) La capacidad: se regir por la ley personal de los contrayentes, puede ser
la de su nacionalidad o de su domicilio. La ley personal admite como
excepcin que la misma no debe ir contra el orden pblico y las buenas
costumbres del lugar de la celebracin.
Efectos:
Las relaciones personales de los cnyuges en sus relaciones personales se rigen:
a) ley del domicilio
b) la ley nacional del marido
c) la ley de residencia de los cnyuges
d) La ley personal comn y en su defecto la del marido.
EL DIVORCIO:
Tres grandes categoras:
a) Estados que no admiten el divorcio, solamente admiten la separacin de
cuerpos
b) Estados que no admiten ni el divorcio ni la separacin de cuerpos
c) Estados que admiten el divorcio y la separacin de cuerpos
42
Derecho Internacional Privado doc 2
Capacidad del extranjero que desea divorciarse: se clasifica as:
La ley territorial:
Entendindose por esta la ley del domicilio conyugal. Se basa en dos
argumentos:
a) El matrimonio es una medida de orden pblico. Debe aplicarse a todos los
habitantes de un territorio, debe regularse por la lex fori cualquiera que haya
sido el lugar de su celebracin o la nacionalidad de los involucrados.
b) El matrimonio por su propia naturaleza es indisoluble y tiene carcter de
perpetuidad y permanencia; por consiguiente, el derecho o no de
divorciarse no puede considerarse como parte del contrato o institucin
matrimonial, y es la ley territorial o del domicilio la que debe aplicarse.
Causales:
En el continente europeo la tendencia es hacia aceptar nicamente aquellas
causales contenidas en la ley del lugar de nacionalidad de los cnyuges y el lugar
donde se presenta la demanda de divorcio (Convencin de La Haya).
En el continente americano, solamente son admisibles las causales aceptadas por
la lex fori, a condicin que las mismas hayan nacido en el lugar del domicilio (52
Cdigo de Derecho Internacional Privado). En nuestra legislacin, en defecto de
una estipulacin expresa en contrario, se aplica la disposicin del CDIPR, la cual
en su art. 54 exige adems domicilio en el lugar de la demanda.
43
Derecho Internacional Privado doc 2
Condiciones:
La primera ser la de que el divorcio sea permitido dentro de la legislacin del
Estado en el cual el mismo se solicita.
En el continente europeo, se aade que el divorcio debe ser permitido tanto en el
Estado de la nacionalidad de quien lo solicita, como en el Estado en el cual se
solicita.
En otras legislaciones, se exige que los solicitantes estn domiciliados en el
Estado donde se solicita. La prueba del domicilio deber ajustarse a lo dispuesto
sobre domicilio en dicho Estado. Esta disposicin tiende a evitar los viajes por
Divorcio (Art. 54 Cdigo de Derecho Internacional Privado).
En Guatemala, a falta de disposicin expresa, rige y se aplica la disposicin antes
mencionada.
Ejecucin de sentencias:
Sujeta a:
a) requisitos convenidos en tratados
b) reciprocidad
c) orden pblico
d) necesidad
En Guatemala, deber aplicarse lo relativo a ejecucin de sentencias en general,
art. 344-346 CPCyM.
Efectos:
Determinados por el juzgador, quien en sentencia har mencin expresa de los
mismos; la nica excepcin ser la relativa a los bienes inmuebles que por su
situacin estn sometidos a la ley de donde estn situados.
44
Derecho Internacional Privado doc 2
PATERNIDAD Y FILIACION
Distincin reconocimiento:
Diferencia es la capacidad.
a) voluntario: concurre ley personal pap e hijo para determinar capacidad
b) forzoso: determina ley de quien intente reconocimiento.
Principios:
a) Capacidad: rige ley personal del hijo
b) Forma: por ley territorial (lex fori), tambin investigacin paternidad
c) Efectos: en defecto ley expresa, rige CDIP
Legitimacin:
Encuadrar a una persona dentro de la relacin de la filiacin legal con los
respectivos derechos y obligaciones que conlleva.
ADOPCIN:
Institucin jurdica solemne y de orden pblico por la que se crean entre dos
personas que pueden ser extraas la una de la otra, vnculos semejantes a
aquellos que existen entre el padre o madre unidos legtimamente en matrimonio y
sus hijos.
Dos tipos:
Simple Plena
Adoptado no deja de formar parte de su El adoptado se desliga de su familia de
familia de origen, donde conserva todos origen para entrar en una nueva familia,
sus derechos. con derechos y obligaciones de hijo
legtimo.
No creacin de vnculo jurdico Formalizacin del vnculo de adopcin a
travs de procedimiento judicial
Adoptado puede llevar el apellido del Adquiere apellido de adoptante
adoptante o conservar el suyo.
Los derechos y obligaciones inherentes Perodo de prueba
a la patria potestad se transmiten a
adoptantes.
Derechos sucesorios son limitados
Formalizacin vnculo en escritura
pblica
Revocabilidad por mutuo acuerdo, por Irrevocabilidad del vnculo.
voluntad o ingratitud.
45
Derecho Internacional Privado doc 2
Clases de adopcin:
a) En cuanto a nacionalidad de las partes
nacional
internacional
b) En cuanto al origen de los nios:
privada
estatal
c) En cuanto a los efectos:
plena
simple
d) En cuanto al trmite:
judicial
notarial
PATRIA POTESTAD:
Dos aspectos:
las relaciones entre padre e hijo
Los bienes que son propiedad de los hijos y que los padres los
administren.
46
Derecho Internacional Privado doc 2
que la ley aplicable es la personal (nacional o domicilio del padre)
que es la ley bajo la cual se encuentran los bienes
combina las dos
ALIMENTOS:
Lo que una persona tiene derecho a recibir de otra, para atender a su sustento.
Clasificacin:
a) civiles: indispensable
b) propios: objeto directo
c) Idneos (pensin, alimentacin, renta) para conseguir la finalidad de
manutencin
d) Voluntarios y legales
Legislacin:
a) son de orden pblico internacional (derecho del hijo, deber de prestarlos,
deber general, aumento, reduccin,
b)
c) Se rige por la ley personal (nacionalidad o domicilio del alimentado).
TUTELA Y CURATELA
Tutela: La institucin legal que tiene por fin proteger en su persona y en sus
bienes a las personas que no estando sujetas a la patria potestad tienen
incapacidad natural o legal para valerse por s mismas. Esta institucin es
creacin de la ley y existe en beneficio de los menores de edad.
Curatela: la institucin legal que tiene por objeto proteger en su persona y en sus
bienes a las personas que no estando sujetas a la patria potestad tienen
incapacidad natural o legal para valerse por s mismas. Es creacin de la ley en
beneficio de los mayores de edad.
47
Derecho Internacional Privado doc 2
c) Los tutores y curadores, as como los efectos de la declaratoria deben ser
respetados y reconocidos por los otros Estados.
REGISTRO CIVIL:
La importancia viene de que la inscripcin del registro sirve para fines de
determinar derechos y obligaciones; en algunos casos para determinar la
nacionalidad, la cual es un importante punto de conexin para solucin de
conflictos.
48
Derecho Internacional Privado doc 2
efectos extraterritoriales y se acepte dicha fe pblica el documento debe ser
legalizado por medio de los canales correspondientes.
Por efectos territoriales, entendemos que por el mero hecho de estar inscritos en
un registro civil, se adquiere un estado civil cuyos efectos, traducidos en derechos
y obligaciones, se extienden nicamente al interior de los lmites del Estado dentro
del cual tiene aplicacin el registro civil.
Por efectos extraterritoriales, los derechos y obligaciones se adquieren no en el
Estado donde se encuentra el registro civil, en este caso la misin consular o
diplomtica, sino en el Estado al cual pertenecen las mismas.
LAS SUCESIONES:
Qu ley rige las sucesiones?
Muoz Meany:
a) el sistema de la territorialidad: segn el cual la sucesin se rige por la ley
de la situacin de los bienes, hace la salvedad que algunos solamente lo
aplican a los bienes inmuebles, considerando que los bienes muebles estn
situados en el domicilio del causante y se rigen por su ley personal.
b) El sistema de la unidad, segn el cual considera que la sucesin pertenece
al estatuto personal (nacionalidad o domicilio) inclinndose l por la ley del
domicilio.
Niboyet.
Plantea la cuestin diciendo que la eleccin de la ley competente depende de la
nocin que se tenga del Derecho sucesorio. Si las leyes sucesorias se relacionan
con el rgimen de la propiedad, habr que aplicar la ley de la situacin de los
bienes. Si por el contrario, se ve en ellas una derivacin del derecho de familia,
habr que aplicar la ley que rija a la familia del causante, es decir, al estado y la
capacidad; esta es, por lo general, la ley personal, entendindose por ley
personal la ley nacional del causante.
49
Derecho Internacional Privado doc 2
personal del de cujus, algunos pases siguen la corriente de considerar que la ley
personal es la de la nacionalidad; en esta lnea se sita la mayora de Estados que
generan una fuerte emigracin, otros, como ya vimos, consideran que la ley
personal es la del domicilio del de cujus, y en esta lnea se sita la mayora de
los Estados.
Al optar por el sistema de la unidad, deber aplicarse a todos los aspectos de las
sucesiones: capacidad, forma de los testamentos, orden de sucesin en el caso
de los intestados, validez de los testamentos hechos en el extranjero, stos se
encuentran sujetos a la limitacin de que previo a entrar en posesin de los
mismos, los herederos testamentarios o los herederos legales, que hayan sido
declarados tales legalmente, debern someterse a las formalidades locales
referentes a la publicidad, derecho de oposicin, pago de impuestos hereditarios,
etc. Asimismo, los bienes situados en el extranjero, debern someterse a las
razones del orden pblico del pas donde estuvieren situados.
En la aplicacin de la ley personal, se puede encontrar algunas dificultades
referentes a la clasificacin de muebles e inmuebles locales, puede ser que
algunos bienes que en el pas de la ley personal del de cujus son considerados
muebles en el pas donde estn situados sean considerados inmuebles corpreos.
50
Derecho Internacional Privado doc 2
i) el llamamiento del Estado como heredero en el caso de las sucesiones
intestadas
j) el nombramiento del contador o perito contador
k) el pago de las deudas hereditarias
la ley territorial:
rige la ley territorial, es decir, aqulla donde se encuentran los bienes o se abri la
sucesin:
a) la comprobacin de que un testador demente est en un intervalo lcido al
momento de testar
b) la presuncin de haber revocado un testamento
c) la prohibicin de sustituciones fideicomisarias que pase del segundo grado
o que se hagan a favor de personas que no vivan al fallecimiento del
testador y de las que involucren prohibicin perpetua de enajenar
d) El llamamiento del Estado como ocupante de cosas nullius.
e) formalidades para aceptar la herencia a beneficio de inventarios
f) Las formalidades para hacer uso del derecho de deliberar.
Se debe mencionar:
a) las precauciones que se deban tomar cuando la viuda quede encinta, se
ajustarn a lo dispuesto en la legislacin del lugar en que se encuentre
b) los Estados contratantes deben reconocer el nombramiento y facultades de
los albaceas y ejecutores testamentarios nombrados de conformidad con la
ley personal del causante
c) Los acreedores que tuvieren garanta de carcter real podrn hacerla
efectiva de acuerdo con la ley que rija esa garanta.
EL ESTATUTO REAL
Nos referimos a los bienes en s, nos interesa los bienes en s mismos, o sea,
haciendo abstraccin de cualquier otra relacin o consideracin.
51
Derecho Internacional Privado doc 2
Ley aplicable:
Haciendo la distincin entre bienes muebles e inmuebles, a stos se aplicaba la
regla de la lex sitae, es decir, la ley del lugar de ubicacin de los bienes
inmuebles; a los primeros se aplicaba la ley del domicilio o de la nacionalidad del
propietario. Siempre hubo consenso universal sobre la aplicacin de la lex rei
sitae para los inmuebles, no as para los muebles.
Entre los argumentos invocados contra la tendencia a aplicar la ley personal del
propietario a los bienes muebles se mencionaron el caso de los bienes en
copropiedad, en el cual los copropietarios se rigen por una ley personal diferente,
el caso del propietario desconocido, etc.
Hoy en da el consenso es aplicar tanto a los bienes muebles como inmuebles
considerados en s mismos, la ley de su ubicacin (lex rei sitae). Niboyet lo
justifica as: para que las leyes sobre la propiedad puedan cumplir en cada pas
su objetivo social, es preciso que se apliquen de una manera general y que, por lo
tanto, sean territoriales ya que se dictan teniendo en cuenta intereses colectivos.
Si los inmuebles o los muebles situados en un Estado no obedecieren, en su
totalidad, el rgimen establecido por la ley de su ubicacin, el perjuicio sera
general. La incertidumbre ms completa existir en materia de adquisicin de la
propiedad y dems derechos reales...
Muoz Meany justifica la regla de que los bienes sea cual fuere su naturaleza, se
sometern a la ley de la situacin. Lo justifica con los siguientes argumentos:
a) el derecho sobre las cosas es fundamentalmente uno, y una debe ser la ley
que lo regule (cita a Savigny)
b) la ley personal del propietario extranjero no puede ser la llamada a
determinar la condicin jurdica de las cosas que se encuentran en el
territorio del Estado, porque ninguna ley de otra nacin puede privar sobre
la autoridad del soberano territorial cuando se dirige a la defensa de los
intereses generales que representa (cita a Matos)
c) por consideraciones de utilidad pblica (cita a Savigny)
d) El derecho sobre los bienes es un derecho real: precisamente por ello hay
que reconocer a las leyes concernientes a esos derechos un carcter
territorial (cita a Asser).
Es un hecho que la situacin de los bienes inmuebles es fcilmente
determinable: su nombre inmuebles significa que no se mueven, que no se
trasladan, que no se pueden llevar consigo, fcil localizar su situacin.
Los bienes muebles, se mueven, pueden ser movidos, desplazados,
acompaar a su propietario. Cmo determinar cul es su situacin? Esto es
aplicable especialmente a ciertos muebles incorpreos. Se trata de una
situacin presunta basada en disposiciones legales.
La ley de la situacin regulara en general todos aquellos aspectos que se refieren
a los bienes considerados en s mismos y no con relacin a sus propietarios.
Entre los Estados signatarios y que ratificaron el CDIPR, se aplican los principios
contenidos en los artculos 105 al 113 del cdigo, resumidos:
Ley aplicable:
52
Derecho Internacional Privado doc 2
Regla general: sea cual fuere su clase, los bienes estn sometidos a la ley de la
situacin (ubicacin) (lex rei sitae). Cul es la ley de la situacin (ubicacin)?
LA PROPIEDAD:
Primera: la propiedad de familia inalienable y exenta de gravmenes se rige por la
ley de la situacin.
Segunda: la propiedad intelectual e industrial, se rige por convenios
internacionales.
Tercera: cada Estado tiene derecho de someter a reglas especiales, en relacin
con los extranjeros: a) la propiedad minera, b) la propiedad de buques de pesca,
c) la propiedad de buques de cabotaje, d) la industria en el mar territorial, e) la
industria en la zona martima, f) la obtencin y disfrute de concesiones, g) la
obtencin de obras de utilidad pblica, h) la obtencin de servicio publico.
Cuarta: se considera de orden pblico internacional, las reglas generales sobre:
a) propiedad en general, b) modos de adquirir la propiedad, c) modos de enajenar
la propiedad, d) aguas de dominio pblico, e) aguas de dominio privado, f)
aprovechamiento de las aguas.
Art. 114-117 CDIPR.
53
Derecho Internacional Privado doc 2
En Amrica est la Convencin General Interamericana de Proteccin Marcaria y
Comercial suscrita en Washington el 20/2/29, la cual Guatemala aprob por
Decreto Legislativo 1587 el 14/5/29, ratific el 20/11/29, deposit el instrumento el
11/11/29 y public en el Diario Oficial, tomo CXXV, nmero 11 del 9/12/29.
El Usufructo:
1. cuando es por mandato de la ley de un Estado contratante, se aplica la ley
de dicho Estado
2. Cuando es por voluntad de los particulares: a) si es entre vivos, se aplica
la regla locus regit actum, b) si es mortis causa se aplica la ley de la
sucesin
3. Cuando es por prescripcin, se aplica la ley territorial. Lo relativo a las
fianzas en esta materia se rige por las reglas generales siguientes:
a) sobre dispensas al padre usufructuario se aplica la ley personal del
hijo
b) En los casos de sucesiones, se aplica la ley de la sucesin.
USO Y HABITACION
Se rige por la voluntad de las partes que lo constituyen. Arts. 121 a 130 Cdigo de
Derecho Internacional Privado.
LAS SERVIDUMBRES:
Se siguen las reglas generales:
1. Se aplica la ley territorial (llamada tambin local) lo relativo a: a) concepto,
b) clasificacin, c) modos no convencionales de adquisicin, d) extincin, e)
derechos y obligaciones.
2. Se aplica el principio de locus regit actum a las servidumbres de origen
contractual o voluntario.
54
Derecho Internacional Privado doc 2
Arts. 131-135 CDIPR
REGISTRO DE LA PROPIEDAD:
Se inscriben los documentos y ttulos otorgados en el extranjero que deban
producir efectos en otro Estado en el cual se exige el registro.
Se inscriben en el Estado de origen y en el Estado en donde surtirn efecto.
Se consideran de orden pblico internacional, las disposiciones:
a) que establecen y regulan los registros de la propiedad
b) que exigen el registro para surtir efectos contra terceros
c) Sobre hipoteca legal a favor del Estado, provincia o pueblo.
Arts. 136-139 CDIPR.
55
Derecho Internacional Privado doc 2
circunstancias de celebracin del compromiso. El juzgador deber siempre
respetar lo ms ajustadamente posible la intencin de las partes.
Algunos Estados como Francia, aplican a priori la lex loci contratctus si las partes
son de diferente nacionalidad y si pertenecen a la misma nacionalidad aplican la
ley de la nacionalidad comn; otros Estados como Estados Unidos a priori aplican
la lex loci executionis, y finalmente Suiza procede al examen de la intencin de las
partes, que es la que aconsejamos ya que esto permite hacer justicia a lo rque
realmente quisieron las partes y a determinar si hubo intencin de cometer fraude
a la ley en cuyo caso de oficio el juzgador someter el negocio a la ley que
correspondera por su propia naturaleza. Niboyet sostiene que en presencia del
silencio de las partes la ley facultativa se convierte en ley imperativa.
En Guatemala, los arts. 28-30 LOJ parecen solucionar la cuestin al establecer
como leyes alternativas para regir las formalidades externas de los actos, la forma
de validez de los actos y el lugar de cumplimiento de los actos (naturaleza,
validez, efectos, consecuencias y ejecucin) la regla general de locus regit actum
o la lex loci celebrationis o la lex loci executionis.
56