Mdulo 4

Desenlace del
Proceso.
 11. Teora General de la
prueba judicial.
11.1. La Prueba.
Definicin
La expresin prueba admite varias acepciones: en sentido amplio se
refiere al procedimiento para probar, al medio por el cual se intenta
hacerlo y al resultado de lo que ha sido probado, el hecho mismo de la
conviccin judicial.

En tal sentido, Alsina la define como la comprobacin judicial, por los

modos que la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido del
cual depende el derecho que se pretende.

En similar sentido, Palacio la explica como la actividad procesal, realizada

con el auxilio de los medios establecidos por la ley, y tendiente a crear la
conviccin judicial sobre la existencia o inexistencia de los hechos
afirmados por las partes como fundamento de sus pretensiones o
defensas.

En un esfuerzo por aunar las distintas definiciones que al respecto brinda la

doctrina, podemos concluir que la actividad probatoria es el movimiento, el
esfuerzo, que realizan todos los sujetos del proceso, con la finalidad de
introducir elementos capaces de producir en el juzgador un conocimiento
(elemento de prueba), respecto de los hechos afirmados por las partes en
sus alegaciones.

Distincin entre medio, rgano y elemento

Medios de prueba: son las vas, caminos o procedimientos establecidos en
la ley procesal para introducir vlidamente al proceso, los elementos de
prueba. Generalmente estos medios estn nominados en la ley (ej.,
testimonial, pericial, documental, etc.), amn de que existen otros

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 (innominados) tales como grabaciones magnetofnicas, filmaciones de
video, que si bien no estn regulados explcitamente por la legislacin
procesal, se pueden introducir al proceso bajo ciertas condiciones legales.

Elemento de prueba es todo dato o circunstancia de conocimiento que se

obtiene del medio de prueba, que introducido en el proceso, provoca
conocimiento sobre algn hecho, para su posterior valoracin (los dichos
de un testigo, el informe pericial, el contenido del documento, etc.)

rgano de prueba es la persona, el documento, el sujeto productor del

elemento de prueba, que lo contiene y lo trae al proceso, y que debe ser
siempre una persona distinta del juzgador. Por ej.: el testigo, el perito.

Objeto de prueba
Expresa Alsina que objeto de prueba son los hechos que se alegan como
fundamento del derecho que se pretende, ampliando Palacio tal concepto
al expresar que son los hechos controvertidos y conducentes a la decisin
de la causa, afirmados por los litigantes. De tal modo, el ltimo autor
citado sostiene que es posible inferir que el objeto de prueba est
constituido por hechos externos o internos que pueden ser objeto de
conocimiento; que deben ser susceptibles de percepcin por los sentidos o
deduccin por la razn; cualquiera sea su naturaleza (fsica, psquica, o
mixta); hallarse controvertidos por las partes y afirmados por ellas; ser
hechos que conduzcan (pertinencia y utilidad) al esclarecimiento de la
cuestin controvertida.

Procedimiento probatorio
Corresponde ahora dar respuesta a la pregunta, y cmo se prueba?

Se trata, bsicamente, de saber cules son las formas a respetar para

ingresar o incorporar al proceso prueba que se considere vlida,
limitndonos por el objeto de estudio de la materia, al aspecto general
constituido por el conjunto de formas y reglas que son comunes a todos los
medios de prueba, es decir todo lo relativo al ofrecimiento de la prueba,
oportunidad para solicitarla y recibirla, y a su valoracin posterior.

As, dentro de ese aspecto general referido, se pueden distinguir dos

momentos o etapas fundamentales:

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1. Introductivo o prctico, que comprende los actos cumplidos por todos los
sujetos del proceso, que persiguen el ingreso definitivo en l de todos los
elementos probatorios, etapa que se integra por:

El ofrecimiento de la prueba: consiste en un anuncio de carcter formal,

realizado por las partes en el escrito pertinente, no existiendo para ello
frmula sacramental alguna, siendo suficiente que del escrito surja
claramente el nimo de ofrecer al juez la proposicin de medios de prueba
de donde, posiblemente, han de surgir los elementos de conviccin que
tiendan a acreditar o desacreditar los hechos que se invocan.

Recepcin de la prueba: a las partes les incumbe la eleccin de los medios

de prueba de que han de valerse en el proceso; al juez, en cambio, le
incumbe admitir o no admitir los medios de prueba por ellas ofrecidos.

La admisin es el acto procesal por el cual el juez accede a que un medio de

prueba determinado, ingrese al proceso como posible elemento de
conviccin, ordenando agregarlo o practicarlo segn el caso.

A los fines de la admisin de las pruebas, el juez se limita a ejercer un

control solamente formal de la prueba ofrecida por las partes, que se
circunscribe a la oportunidad del ofrecimiento (es decir, que haya sido
ofrecida en trmino, conforme a la legislacin procesal, por ejemplo,
rechazar la prueba testimonial que no haya sido ofrecida dentro de los
diez primeros das del trmino de prueba, si se trata de un juicio ordinario),
y a la observancia de los requisitos formales exigidos por la ley para cada
medio de prueba, a los fines de su introduccin en el proceso; por ejemplo,
que se hayan determinado los puntos de pericia junto con el ofrecimiento
de ese medio de prueba (art. 260 CPCCBA.)

Esto es, en materia civil el juez no puede rechazar la prueba por

considerarla impertinente o irrelevante, y en consecuencia nicamente en
la sentencia podr el Tribunal pronunciarse sobre la pertinencia de los
hechos alegados o de la prueba solicitada, segn lo precepta el art. 199
CPCCba. Ms all de lo cual el mismo artculo en su segunda parte, aclara
que en ningn caso el tribunal negar la apertura a prueba ni el despacho
de diligencias probatorias, salvo que estuviesen prohibidas por la ley (ej.,,
art. 309 del CPCCba., que contiene limitaciones sobre testigos parientes),
fueren manifiestamente inadmisibles (por ej., no ofrecer prueba junto con
la demanda en el juicio abreviado, y pretender hacerlo despus) o
imposibles de producir (se ofrece la declaracin testimonial de una persona
fallecida).

Finalmente, el Tribunal dictar un decreto o provedo admitiendo la

prueba, si se cumplen las condiciones analizadas, o rechazndola en su
caso, y en el cual fijar las audiencias a los fines de recepcionar las

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 declaraciones testimoniales ofrecidas, la absolucin de posiciones, el
sorteo de peritos, ordenar librar los oficios requeridos, etc.

En contraposicin a este sistema que impera en la legislacin provincial de

Crdoba y que podramos tipificar como de libertad probatoria, en el
procedimiento nacional y en lo que a la admisin se refiere, rige un sistema
de precalificacin discrecional de prueba, en tanto y en cuanto el juez ante
su ofrecimiento, puede rechazar aquella que considere manifiestamente
improcedente, superflua o meramente dilatoria (art. 364 segunda parte
CPCN).

Diligenciamiento de la prueba: una vez ofrecida la prueba, y admitida por el

tribunal, se inicia este momento. El diligenciamiento de una prueba,
consiste en el conjunto de actos procesales que es necesario cumplir para
introducir a la causa los distintos elementos de prueba que tiendan a
acreditar la veracidad o falta de veracidad de las afirmaciones de hechos
que interesa a un proceso.

Comprende este momento, la actividad que realizan todos los sujetos del
proceso a los fines de producir la prueba ofrecida, como la confeccin de
las cdulas de notificacin para la comunicacin a las partes y para la
citacin de los testigos, la confeccin de los oficios en la prueba
informtica, el sorteo de los peritos, etc.

Introduccin definitiva: finalmente, ocurre cuando la prueba

oportunamente ofrecida, admitida y diligenciada, se agrega, se incorpora a
la causa, por ejemplo, la declaracin del testigo, el dictamen pericial, y de
esta manera el elemento probatorio queda incorporado al proceso.

Es en este momento cuando, en forma indiscutible, opera el principio

procesal de gran trascendencia, el de adquisicin o comunidad de la
prueba, en virtud del cual la misma no pertenece a quien la aporta, y una
vez introducida legalmente al proceso, debe tenerse en cuenta para
determinar la existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, sea que
resulte en beneficio de quien la propuso o de la parte contraria, que bien
puede invocarla.

2. Momento valorativo, que constituye el segundo momento del

procedimiento probatorio, de carcter eminentemente intelectual, que a
su vez se manifiesta en dos momentos consecutivos y precisos.

El primero, que corresponde a las partes: esta valoracin se materializa en

los alegatos, como paso anterior al momento decisorio. En stos las partes
hacen mrito de la prueba rendida valindose, para ello, de
argumentaciones favorables a sus pretensiones o defensas, con la finalidad
de convencer al tribunal y obtener finalmente una decisin que satisfaga

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 sus intereses. Dicha valoracin consiste no slo en destacar el xito de su
resultado probatorio, sino tambin la deficiencia o ineficacia de la prueba
de la contraria.

El segundo momento, consiste en la intervencin del juez o tribunal, que

est limitada a la recepcin de los alegatos, y una vez agregados al
expediente, queda la causa en estado de dictar sentencia; correspondiendo
ahora al juez analizar los elementos de conviccin incorporados al proceso,
para fundar su decisin, conforme al ltimo paso o momento del
procedimiento que es la valoracin de la prueba.

Principios de la prueba
Admisibilidad: es el acto por el cual se permite el ingreso o prctica de la
prueba, con independencia de su eficacia, se le puede conceder el crdito
inicial o hasta que sea desvirtuado. Es el principio de dar entrada a una
prueba.

Libertad: implica que las partes y el juez deben gozar de libertad para
obtener todas las pruebas que sean tiles pertinentes a la averiguacin de
la verdad, salvo que por razones de moral y de orden pblico no puedan
ser realizadas. Este principio se resuelve en otros dos: libertad de medios
de prueba y libertad de objeto de prueba.

Este concepto significa que todo puede probarse por cualquier medio,
cualquier hecho puede ser objeto de prueba y esa prueba puede alcanzarse
por cualquier medio. Ahora bien, es importante destacar que ante el riesgo
de que amparndose en este principio, se produzcan pruebas innecesarias,
es que los ordenamientos procesales ms modernos ponen ciertos lmites
al mismo, prohibiendo la produccin de pruebas manifiestamente
improcedentes, inconducentes o inidneas.

Pertinencia: la prueba que puede producir la conviccin del juzgador es la

que resulta til, idnea y pertinente para demostrar las afirmaciones
controvertidas. Este principio se relaciona con el de economa procesal y
tiende a evitar que uno de los litigantes dilate innecesariamente el proceso
con pruebas impertinentes.

Negligencia procesal: es el abandono o falta de diligencia en la tramitacin

de los juicios. En ella pueden incurrir tanto los funcionarios judiciales y sus
auxiliares o subordinados, cuanto las partes y sus representantes o
patrocinantes. La negligencia procesal tiene dos formas de sancin: una es
la prdida del trmite o actuacin no cumplidos o no reclamados a tiempo,
y otra es la pecuniaria, que puede imponerse para el pago de las costas o

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 de parte de ellas, al mandatario negligente o a ste conjuntamente con la
parte y su patrocinante. (caducidad y prescripcin).

Publicidad: se relaciona con el principio de contradiccin, en tanto implica

que las partes deben tener igual oportunidad para conocer la prueba,
participar en su produccin, impugnarlas, discutirlas y valorarlas, adems
de conocer la valoracin efectuada por el juez al dictar sentencia.

La verdad jurdica objetiva

Todo proceso judicial persigue como finalidad especfica inmediata la
fijacin de los hechos fundamentadores de las pretensiones de las partes
mediante la bsqueda y adquisicin de la verdad. Se trata de confirmar o
desechar el acontecimiento histrico sobre el cual ha de fundamentarse la
solucin que corresponde dar a la res iudicanda.

El objeto del proceso consiste en una conceptualizacin fctico-jurdica que

se afirma con los introductivos de las partes para fundamentar las
respectivas pretensiones. Las afirmaciones de hechos deben ser probadas
positiva o negativamente, su encuadramiento en las normas jurdicas debe
encontrarse mediante la confrontacin de la materialidad fijada con el
supuesto de hecho normativamente descripto. Por ambos mecanismos se
llega a la certeza jurdica. Se trata de la certeza de los hechos
(controvertidos o no, segn los casos) y de la certeza del derecho objetivo
vigente, ya que ste debe ser aplicado a aqullos.

Es corriente sostener en doctrina que la verdad obtenida mediante el

proceso judicial con respecto a los hechos de la causa, en cuanto
perseguida como finalidad inmediata tiene unas veces alcance material o
histrico y otras veces un alcance meramente formal. Lo primero
constituir una exigencia del proceso penal, que procura llegar a la verdad
histrica de lo acontecido segn la prueba obrante en la causa, y lo
segundo se advertir en el proceso civil, donde el hecho queda fijado
conforme a lo que las partes quieren, con exclusin de la averiguacin de la
verdad.

11.2. Sistemas de valoracin de la

prueba.

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En doctrina clsica, se han destacado tres sistemas de valoracin de la
prueba: el de la Tarifa legal o prueba legal; el de la ntima conviccin y el de
la sana crtica racional o libre conviccin.

1. Sistema de Prueba o tarifa legal: consiste en que el valor de la prueba

est predeterminado por la ley; es sta la que le seala por anticipado al
juez, el grado de eficacia que debe atribuirle a determinado elemento
probatorio; por lo tanto, el juzgador se encuentra obligado a valorar las
pruebas de acuerdo a los extremos o pautas predeterminadas por el
legislador en la norma jurdica.

Ha sido prcticamente abandonado por las legislaciones modernas, aunque

existen an algunos resabios como es el caso del art. 236 de nuestro
C.P.C.Cba), que textualmente expresa que la confesin judicial hace plena
prueba contra el absolvente.

2. Sistema de libre apreciacin: es la anttesis del anterior e implica el

otorgamiento de facultades discrecionales al juzgador, quien aprecia la
prueba libremente, sin estar atado a criterios legalmente preestablecidos.

El juez para obtener la ntima conviccin se vale de los sentimientos, de las

intuiciones, de las impresiones, o de otros estados emocionales, de sus
conocimientos personales, adems de los razonamientos lgicos y de la
experiencia.

3. Sana crtica racional: el juez valora la prueba sin sujecin a criterios

legalmente establecidos, pero, a diferencia del anterior, sin la interferencia
de factores emocionales, debiendo fundamentar su decisin.

Como seala Couture, las reglas de la sana crtica racional son las reglas
del correcto entendimiento humano. La sana crtica es la unin de la
lgica, la experiencia y la psicologa.

En cuanto a la primera, y refirindonos a la lgica formal, juega un papel

trascendental, a travs de los principios lgicos supremos que actan como
controles racionales en la decisin judicial, y que conforme a la concepcin
clsica son:

Principio de identidad: cuando en un juicio el concepto-sujeto es

idntico total o parcialmente al concepto-predicado, el juicio es
necesariamente verdadero.

Principio de contradiccin: dos juicios opuestos entre s

contradictoriamente, no pueden ambos ser verdaderos.

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 Principio de tercero excluido: dos juicios opuestos entre s
contradictoriamente, no pueden ambos ser falsos (uno de ellos es
verdadero y ningn otro es posible).

Principio de razn suficiente: todo juicio para ser realmente

verdadero, necesita tener una razn suficiente que justifique lo que
en el juicio se afirma o niega con pretensin de verdad.

11.3. Facultades del juez para ordenar de

oficio medidas probatorias.
El intento de introduccin de la prueba (iniciativa) por parte del tribunal se
produce, con la orden de recepcin emanada de l sin instancia de parte.
La previsin al respecto implica otorgar al tribunal un poder autnomo de
investigacin para seleccionar y reunir o suplementar la prueba.

Es el rgimen caracterstico del tipo procesal inquisitivo, razn por la cual

tiene aplicacin en el proceso penal durante el perodo de la investigacin
penal preparatoria. En la etapa del juicio oral, la nica prueba que el cdigo
de procedimiento de la provincia de Crdoba autoriza al tribunal a ordenar
de oficio, es la inspeccin judicial.

En el proceso laboral, la iniciativa probatoria del tribunal ha tenido tambin

cierta acogida.

Las modernas legislaciones procesales civiles ponen empeo en que no

quede eliminada la regla probatoria resultante del principio dispositivo. Sin
embargo han comenzado a quebrantarla mediante el otorgamiento de
mayores atribuciones de oficio para el tribunal. Orientadas por el carcter
publicstico del proceso, han cedido a la tentacin de obtener en alguna
medida un procedimiento que se considere ms justo, permitiendo e
incluso imponiendo al juez la integracin de la actividad de las partes en la
tarea de arrimar inicialmente la prueba al proceso judicial.

Como ejemplo, el C.P.C.Cba., en su art. 279 prrafo 2 expresa que el

tribunal podr, de oficio o a peticin de parte, disponer que se ample el
dictamen si lo creyere deficiente u ordenar que se nombren otros peritos,
sin recurso alguno.

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11.4. Carga de la prueba en el proceso
civil, laboral y familiar.
Responde a la pregunta de quin debe probar? se trata de determinar,
cul de los sujetos que actan en el proceso debe producir la prueba
materia del debate, o sea, la distribucin del onus probando.

En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las

partes produzcan la prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la
verdad de sus respectivas proposiciones. Carga de la prueba significa
entonces, una conducta impuesta a uno o a ambos litigantes para que
acrediten la verdad de los hechos por ellos alegados.

La carga de la prueba (onus probando) constituye pues como toda carga

procesal, un imperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo;
quien omite probar, no obstante la regla que pone tal actividad a su cargo,
no es pasible de sancin alguna, quedando expuesto a la perspectiva de
una sentencia desfavorable.

En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en

cuanto implica cmo debe resolver cuando no existe la prueba de los
hechos sobre los cuales debe basar su decisin.

La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga

probatoria, determinando las circunstancias que el actor y el demandado
deben acreditar, segn las proposiciones formuladas por ellos en el juicio.

Concepcin clsica
Las reglas sobre la carga de la prueba son aquellas que tienen por objeto
determinar cmo debe distribuirse, entre las partes, la actividad
consistente en probar los hechos controvertidos que son materia de litigio.
Mantiene an su vigencia, con algunas modificaciones, aunque existen
situaciones complejas, donde el problema de determinar quin debe
probar se hace de muy difcil solucin. Trataremos de establecer, en
sntesis, las cargas o responsabilidades de cada uno para lograr zanjar dicha
dificultad.

Generalmente, se puede analizar la existencia de tres clases de hechos; los

constitutivos, los impeditivos y los extintivos, que funcionan de la siguiente
manera en el tema que nos ocupa:

Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos de su

pretensin, atribuyndosele el carcter constitutivo al hecho

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 especfico del que surge, en forma inmediata, el efecto jurdico
pretendido. As por ej., en un contrato de compra venta, el actor
deber probar la existencia de dicho contrato, como asimismo, las
dems circunstancias que lo tipifican, por ej.: cosa vendida, precio,
etc.

En cuanto a los hechos impeditivos, como regla le corresponde su

prueba al demandado. Siguiendo el ejemplo anterior, podemos
decir que son hechos impeditivos la existencia de un vicio en el
consentimiento o la incapacidad de los contratantes,
correspondiendo la prueba de su existencia a quien los invoca como
fundamento de su defensa.

De la misma manera, corresponder al demandado probar la

existencia de los hechos extintivos, que en relacin al supuesto
citado, ser, por ejemplo: el pago del precio o cualquier otro medio
extintivo de las obligaciones.

Si bien generalmente estos hechos deben ser probados por el demandado,

existen supuestos en que los hechos impeditivos y extintivos debern ser
probados por el actor, cuando constituyeren el fundamento de su
pretensin, pues existen situaciones en las que un hecho impeditivo o
extintivo funda una demanda; en tal caso, el actor deber probar el hecho
que impidi la constitucin de una relacin jurdica o que la extingui,
como sucede cuando se solicita la nulidad de un acto jurdico,
correspondindole al actor la prueba del error, dolo, violencia o cualquier
vicio de la voluntad en que funda la demanda.

Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo

sostiene la doctrina, cada parte soportar la carga de la prueba respecto de
los hechos a los que atribuye la produccin del efecto jurdico que
pretende (Palacio).

La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye

normas generales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad
probatoria, con excepcin del art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio
ejecutivo: corresponder al demandado la prueba de los hechos en que
funde las excepciones. En cambio, el art. 377 del C.P.C.N. expresa que
cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma
o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o
excepcin.

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Reformulacin
Modernamente, se ha ido desarrollando en la doctrina y jurisprudencia, un
movimiento de cambio que tiende a atenuar en el proceso civil su marcado
perfil dispositivo, por otro de tipo publicstico o inquisitivo que otorga al
juez un rol ms activo o protagnico en el proceso.

Se hace necesario, como consecuencia de ello, adaptar las tradicionales

reglas de distribucin de la carga probatoria que expresramos
precedentemente, a las necesidades que impone esta nueva tendencia. De
esta manera surge lo que se ha dado en llamar teora de la carga
probatoria dinmica, cuya regla de distribucin, bsicamente, puede ser
expresada de la siguiente manera: la carga de acreditar determinado
hecho, debe recaer sobre el litigante que se encuentre en mejores
condiciones de producirla. Es decir, se atena el rigorismo de los
principios llamados clsicos y encuentra su mxima expresin en aquellos
supuestos donde la prueba, o parte de ella, resulta inaccesible a una de las
partes supongamos al actor- (por ejemplo, los casos de mala praxis
mdica, simulacin, etc.) En estos casos, se impone la carga probatoria, a
quien se encuentre en mejores condiciones de probar; todo ello en virtud
de los principios de la lgica, justicia, igualdad de partes antes la ley y
solidaridad.

Adems, es necesario que concurra otra circunstancia determinante: que la

parte se encuentre en reales posibilidades de probar, ya que de lo
contrario, atribuir responsabilidad de prueba a quien no tiene esa
posibilidad, carecera de todo sentido.

Advirtase tambin, que no debe confundirse este sistema con el de la

inversin de la carga de la prueba, aunque presenta ciertas similitudes. En
el ltimo de los nombrados, esa inversin proviene de la ley (art. 39 del C.P.
Laboral de Cba. Ley Prov. N 7987-, art. 509 inc. 2 C.P.C.Cba.), pero en el
sistema de la reformulacin, se trata de un sistema que,
circunstancialmente, permite que esa responsabilidad probatoria sea
atribuida a una u otra parte, tal como ya lo hemos sealado.

Sin discutir la justicia del sistema, el problema se presenta porque en la

actualidad no existe en nuestra legislacin procesal, normas precisas que
den seguridad jurdica al justiciable en este sentido, y que determinen
cmo y cundo el juzgador ha de atribuir esa responsabilidad probatoria a
una de las partes en un caso concreto.

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1
11.5. Responsabilidad probatoria en el
proceso penal.
En nuestro sistema penal, las doctrinas precedentemente enunciadas
resultan inaplicables por cuanto:

El estado de inocencia impide que se obligue al imputado a aportar prueba

acerca de aquella y mucho menos sobre su culpabilidad. No tiene el deber
de probar nada.

Nuestro sistema reposa en el carcter pblico del inters represivo, por lo

que la obligacin de investigar la verdad y de aportar en consecuencia las
pruebas necesarias, incumbe al estado a travs de sus rganos
predispuestos, sin que la actividad probatoria y el objeto de la prueba
puedan encontrar lmites derivados de la conducta de las partes. La
responsabilidad que nace para el Ministerio Pblico por imperio de la ley
8123 durante la etapa del juicio, por la cual el ofrecimiento de prueba es de
su exclusiva competencia, no pudindola suplir el tribunal de oficio, no
responde a la teora de la carga probatoria pues el fiscal, objetivamente,
est obligado a efectuar dicho ofrecimiento, de la misma forma que el juez
est obligado a juzgar.

La actividad probatoria en el proceso penal no es una simple verificacin,

desde que sta presupone una afirmacin previa, y lo que se pretende es
reconstruir objetiva, imparcial, histrica y libremente el hecho hipottico
que supone delito.

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 12. Discusin y
Decisin.
12.1. Alegatos.
Definicin y formas en los diferentes procesos
La discusin es la actividad que realizan las partes para acercar al tribunal
los argumentos que puedan determinar una decisin de fondo a su favor,
sobre las cuestiones y pruebas introducidas en el proceso. Se trata de una
discusin bilateral sobre la causa, manifestada en informes, alegatos o
exposiciones finales de las partes, producidos ante el Tribunal en forma
oral o escrita segn el sistema de procedimiento adoptado (Clari Olmedo).

El contradictorio es pleno, cada una de las partes se expide con

argumentaciones favorables a sus pretensiones mediante una merituacin
que hacen de las pruebas producidas en la etapa que acaba de clausurarse.
Su intencin es convencer con sus argumentos al tribunal y obtener de esa
manera una decisin que satisfaga sus respectivos intereses, sin perjuicio
de que en esos alegatos puedan contenerse reconocimientos a concretas
afirmaciones de la contraria.

Si el alegato se produce oralmente, como en el caso del proceso laboral,

penal, familiar, el tribunal asume una actitud pasiva y su funcin se limita a
escuchar los argumentos y conclusiones de las partes, a dirigir y mantener
el orden de la audiencia. Cuando se produce en forma escrita, como en el
caso del proceso civil, la intervencin del tribunal, por intermedio de la
secretara correspondiente, se limita a la recepcin de los alegatos o
informes.

Por su parte, dentro del mismo proceso civil, hay casos como el del juicio
abreviado (art. 507 del C.P.C.Cba.), para el cual el art. 514 prescribe que
recibida la prueba o vencido el plazo para su recepcin, el tribunal llamar
autos para definitiva y dictar sentencia.

Con la salvedad de la excepcin precedentemente expuesta, en el juicio

escrito la discusin se perfila ntidamente, ya que en aqul se marcan
claramente tres fases:

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1. introduccin de las cuestiones.

2. introduccin de las pruebas.

3. Momento crtico, que se compone de la discusin y la decisin final. Son

momentos discontinuos que van precluyendo con la iniciacin del
prximo. As, la discusin se abre cuando se clausura la prueba.

De tal modo y puntualmente en el juicio civil ordinario, concluida la etapa

probatoria el tribunal ordena correr traslado de ley por su orden.

Art. 505 del C.P.C.Cba.: vencido el perodo probatorio y agregadas a los

autos las que se hubieren producido, se correr traslado por seis das
sucesivamente a cada litigante para que alegue de bien probado,
reservndose los escritos en secretara hasta el decreto de autos.

Tambin se prev en el art. 497 que contestada la demanda o la

reconvencin, si no se procediere la apertura a prueba, se correr traslado
a cada uno por seis das para que aleguen sobre el mrito de la causa.

En el procedimiento oral, en cambio, la etapa esencial es la vista de la causa

(en laboral) o el debate (en penal), en la que por efecto del principio de
concentracin e inmediacin, no se distinguen con claridad etapas o fases
dentro de l. Despus de la produccin de las pruebas ofrecidas
previamente y de la agregacin de la prueba producida antes de iniciarse el
debate, se ubica la etapa discusoria. En general, la etapa de vista de la
causa (repetimos, tiene lugar en el proceso laboral) se desarrolla de la
siguiente manera:

1. lectura de demanda y su contestacin y reconvencin, y a su vez de la

contestacin de sta ltima, en caso de haberse producido.

2. Ingreso por lectura de la prueba producida con anterioridad.

3- Produccin de las pruebas oportunamente ofrecidas y previstas para ser

introducidas en el debate, dado su eminente oralidad (confesional,
testimonial).

4. discusin que se realiza oralmente aunque en muchos procesos se

desvirta en cuanto se permite a los letrados dejar memoriales o apuntes
de sus respectivos alegatos-.

5. sin solucin de continuidad el tribunal pasa a deliberar con el fin de

arribar a la decisin final (por imperio del principio de concentracin y
continuidad que obligan al tribunal a producir su decisin sin
interrupciones, pasando a deliberar inmediatamente despus de la
clausura del debate, disponiendo en general de un plazo perentorio o fatal
para el dictado de la sentencia).

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Contenido
Como adelantramos, la discusin debe versar sobre todos los elementos
del pleito hasta el momento reunidos, y no slo sobre las pruebas. Es en
este momento que se brinda la oportunidad de meritar con claridad y
precisin todas las cuestiones planteadas y las afirmaciones y refutaciones
existentes en la demanda y contestacin. No slo debe estarse a las
cuestiones controvertidas, sino tambin las aceptadas por ambas partes y
las afirmadas al trabarse la Litis, ya que el juez no solamente resolver
sobre lo discutido sino tambin sobre todas las afirmaciones del actor.

Para su elaboracin debe seguirse un procedimiento lgico argumental,

cuyo primer paso consiste en efectuar un planteo, luego ordenar las
cuestiones para proceder al anlisis de la prueba y la refutacin de las
afirmaciones o negaciones de la contraparte en funcin de la ineficacia de
la prueba ofrecida por aqulla. Finalmente, planteados los hechos,
analizadas las pruebas, debe realizarse una exposicin jurdica del caso,
fundamentando las respectivas pretensiones en el derecho: primero, en la
norma, luego en la doctrina y por ltimo en la jurisprudencia. Recin en
este momento se agota la discusin, pues las partes concreta, amplan y
explicitan sus pretensiones iniciales, ya que no se agotan en la demanda
todos los argumentos jurdicos a los que pueden recurrir las partes.

La valoracin efectuada por las partes es parcial. No se les puede exigir

imparcialidad, la que queda reservada al juzgador.

12.2. Sentencia. Definicin, clasificacin,

formalidades, principio de congruencia.
La sentencia es la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso en el cual
se dicta y resuelve en definitiva la cuestin litigiosa.

Se trata de una norma particular, aplicable exclusivamente al caso concreto

sometido a juzgamiento. Puede ser vista desde dos aspectos, uno legal y
otro sustancial.

Desde el punto de vista legal, la sentencia es aquella resolucin

jurisdiccional que, como tal, ha sido definida o caracterizada en la ley. Es
aqul pronunciamiento que pone fin al proceso, cualquiera sea la cuestin
que en ella se resuelva.

Desde el punto de vista sustancial, sentencia es aquella resolucin

jurisdiccional que decide en definitiva sobre el fondo de la cuestin trada

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al proceso, por lo que para su existencia requerir que aqul se haya
tramitado integralmente. Desde este punto de vista, no ser sentencia el
sobreseimiento, pues no resuelve la cuestin de fondo no absuelve ni
condena, slo dice que la pretensin ha prescripto, o que el hecho no es
delito, o que el imputado no particip en l.

O sea, para sintetizar y a efectos de una mejor comprensin:

Punto de vista legal: resolucin que decide en definitiva cualquier

tipo de cuestiones que pone fin al proceso (como un
sobreseimiento, por ejemplo).

Punto de vista sustancia: resolucin que decide en definitiva sobre

la cuestin de fondo, pendiendo fin al proceso.

Decimos que sentencia es una resolucin jurisdiccional definitiva. Esto

quiere decir que con ella se agota la jurisdiccin de conocimiento del juez
en ese proceso no su actividad en el mismo-. Es decir, ya sea desde el
punto de vista legal o sustancia, sentencia es decisin que pone fin al
proceso en su momento cognoscitivo, despus de su integral tramitacin.

En primer lugar, el juez debe empezar por obtener las cuestiones de hecho
contenidas en la causa para delimitar el campo dentro del cual han de
proyectarse las pruebas efectivas y legtimamente introducidas al proceso
para el juez, lo que no est en el expediente o en el acta, no existe en el
mundo. Al mismo tiempo deber ir comparando esas cuestiones con el
hecho especfico descripto en las normas jurdicas aplicables. Delimitados
los hechos deber fijarlos en el siguiente orden:

1. los que las partes aceptaron como ciertos no controvertidos-;

2. los que no requieren demostracin hechos evidentes y presunciones

iure et de iure-;

3. presunciones iuris tantum no destruidas por prueba en contrario y

hechos controvertidos.

Fijados los hechos deber iniciar la valoracin de la prueba en busca de la

obtencin de certeza respecto de la verdad el acontecimiento sometido a
su decisin.

Para esta valoracin deber aplicar las reglas de la lgica, la psicologa y la

experiencia, cuya omisin, en nuestro sistema, est conminada con la
nulidad y constituye un vicio in iudicando.

La regla que prohbe el non liquen obliga al juez a dictar sentencia cualquier
que sea el estado intelectual al que arribe duda, probabilidad o certeza-.

1
6
Frente a estos grados de conocimiento se alcanzan los siguientes
resultados:

En caso de certeza negativa, el juez decidir a favor de las

pretensiones del actor o de quien opuso la excepcin, en su caso.

En caso de certeza negativa, el juez decidir la no aceptacin lisa y

llana del hecho afirmado, lo que conduce al rechazado de la
pretensin del actor o de quien opuso la excepcin.

En caso de duda, el juez hallar un equilibrio entro los elementos

negativos y los positivos, lo que significar ausencia de toda prueba
e incertidumbre respecto del hecho afirmado. Si esto ocurre se
tendr como no probado aqul.

En caso de probabilidad, esto es, mayor cantidad de elementos

positivos pero que no excluyen por completo a los negativos, habr
insuficiencia de prueba para cualquier tipo de proceso, lo que
impide acoger de plano la afirmacin, no pudiendo darse por
existente el hecho y aunque esta misma probabilidad permiti
ordenar durante la sustanciacin del proceso previo a la sentencia,
una medida cautelar.

En caso de improbabilidad, se estar en la situacin inversa a la

anterior, por lo que los hechos cuya existencia se afirma deben ser
considerados inexistentes.

Por su parte, en el mbito penal estos estados intelectuales responden a las

siguientes soluciones:

Certeza negativa durante la instruccin: sobreseimiento.

Probabilidad durante la instruccin: procesamiento, vista fiscal,

prisin preventiva, segn los distintos sistemas.

Duda durante la instruccin: continuacin de la investigacin hasta

el plazo legal y si persiste, sobreseimiento.

Certeza positiva durante el juicio: condena.

Duda o probabilidad en juicio: absolucin.

Formalidades
En general, la sentencia debe cumplir dos requisitos bsicos:

1
7
 Emanar de un rgano jurisdiccional;

Resolver un caso concreto, controvertido y judicial. Concreto en

cuanto el juez no hace declaraciones en abstracto; controvertido,
en cuanto el conflicto es promovido en juicio.

Formalidades extrnsecas:

Debe otorgarse por escrito y en idioma nacional

Se debe mencionar lugar, fecha, tribunal y causa

Se la debe enumerar y expedir en doble ejemplar

Debe llevar la firma del juez o jueces en caso de tribunal colegiado

Formalidades intrnsecas:

Estn relacionadas con las partes de la sentencia a las cuales nos hemos
referido. Dentro de cada una de estas partes existen requisitos de forma
cuya inobservancia trae aparejada nulidad:

Resultandos o vistos: el relato del juez debe efectuarse desde la recepcin

de la demanda hasta el llamamiento de autos para sentencia o definitiva.
Es fundamental no slo para que la sentencia se baste a s misma sino
tambin para que las partes e interesados conozcan lo que ha ocurrido
objetivamente en el proceso y comprueben que la decisin guarda relacin
con los principios de autosuficiencia y congruencia.

Cuando decimos que la sentencia debe bastarse a s misma principio de

autosuficiencia-, queremos decir que su sola lectura debe ser suficiente
para conocer y entender cules fueron las pretensiones de las partes,
incidentes ocurridos, pruebas producidas, alegatos y cmo resolvi el
tribunal en consecuencia.

El principio de congruencia exige que la parte dispositiva se adecue

rigurosamente a los sujetos, objeto y causa que individualizan la pretensin
y oposicin, pronuncindose sobre toda la demanda y la reconvencin en
su caso, y no ms all de los lmites de ella. En el mbito penal, por
ejemplo, implica que no puede condenarse a alguien por homicidio, si la
acusacin que da base al juicio lo es por un delito de lesiones.

Considerandos: una vez hecha la descripcin de la causa y la prueba

producida, entra el juzgador a efectuar el anlisis de los elementos de
prueba con la finalidad de fijar los hechos las cuestiones fcticas- y el
derecho aplicable cuestiones de derecho-.

1
8
Para fijar los hechos deber seleccionar y valorar los elementos probatorios
introducidos por las partes y por las medidas para mejor proveer que haya
ordenado. Esta es la parte de fundamentacin o motivacin del fallo,
fundada en la sana crtica y exigida por el art. 326 del C.P.C.Cba., que
expresamente seala que toda decisin definitiva deber tener
fundamentacin lgica y legal, bajo pena de nulidad.

Fijados los hechos, el juzgador proceder a elegir en el ordenamiento

jurdico positivo la norma aplicable, lo que puede hacer directamente o a
travs de un anlisis interpretativo con aplicacin de doctrina y
jurisprudencia.

En esta parte de la sentencia se impone la aplicacin de las reglas de la

sana crtica racional, la que como lo expresramos en la unidad anterior,
incluye los principios lgicos de identidad, tercero excluido, contradiccin y
razn suficiente. Amn de ya haber sido desarrollados, volveremos a
insistir sobre el ltimo nombrado, por su trascendental importancia.

As, el principio de razn suficiente expresa que no puede hallarse ningn

hecho verdadero o existente ni ninguna enunciacin verdadera, sin que
haya una razn suficiente para que sea as y no de otro modo. A este
principio est adscripta la ley de derivacin por la cual, de las pruebas
producidas debe surgir necesariamente una nica conclusin el
antecedente infiere necesariamente al consecuente-. Apenas se advierta
que, paralelamente a la conclusin arribada, es admisible conjeturalmente
otra diversa basada en las mismas pruebas de la causa, se produce la
inobservancia del principio de razn suficiente, porque ste exige que el
consecuente deba ser se y no otro diverso.

Parte resolutiva: fijados los hechos y establecido el derecho aplicable, el

juez procede a plasmar su conclusin, sin la cual no habra sentencia. Es la
consecuencia del juicio lgico efectuado y permite efectuar la siguiente
clasificacin de las sentencias:

Pueden distinguirse los siguientes tipos de sentencia:

Sentencia declarativa o meramente declarativa, es aquella en la

cual el juez se concreta simplemente a determinar la certidumbre o
no respecto de una situacin que se mostr incierta durante todo el
proceso. Esta clase, sin embargo, no siempre es autnoma, sino que
existe necesariamente como antecedente en las sentencias
condenatorias y constitutivas, pues antes de resolver en este
sentido, el juzgador deber fijar los hechos de la causa, lo que
implica poner fin a un estado de incertidumbre fctica, y con ella,
jurdica.

1
9
 Sentencia constitutiva es aquella que crea, modifica o extingue un
estado jurdico tal el caso de cuestiones de estado: divorcio,
adopcin, filiacin, etc.-. En consecuencia nace una situacin
diversa a la que exista antes de la sentencia.

Sentencia condenatoria es la que impone el cumplimiento de una

prestacin contenida en la pretensin del actor.

22.3. La cosa juzgada. Clases.

Palacio la define como la inmutabilidad o irrevocabilidad que adquieren los
efectos de la sentencia definitiva cuando contra ella no procede ningn
recurso ordinario o extraordinario susceptible de modificarla, o ha sido
consentida por las partes.

No es un efecto de la sentencia sino la irrevocabilidad de los efectos de

aqulla o de cualquier resolucin jurisdiccional que ha quedado firme.

Clases
Cosa juzgada en sentido formal: se configura cuando a pesar de ser firme e
irrevocable la sentencia dentro del proceso en el cual se dict, sin embargo
la causa all resuelta puede ser nuevamente discutida en un proceso
ulterior. Es decir, carece del atributo de indiscutibilidad. Tal es el caso de la
sentencia dictada en un juicio ejecutivo que, sin embargo, y a pesar de que
se proceda a la ejecucin ordenada en ella, permite que la causa sea
discutida por va ordinaria. Esto ocurre porque en el juicio ejecutivo no se
permite discutir la causa de la obligacin y por ende, se trata de cuestiones
no resueltas que ameritan la sustanciacin de otro proceso. La doctrina
entiende que no estamos ante una autoridad de cosa juzgada.

Cosa juzgada material o sustancial: se trata de aquella sentencia que ha

quedado firme, es irrevocable y no admite discusin posterior por la misma
causa; no se puede ir ms all, no admite supuesto contrario alguno; en
consecuencia, es un presupuesto de la conclusin que torna vano todo
logicismo que intente desconocerla.

Efectos de la cosa juzgada material:

Una vez que la sentencia que resuelve acerca de las pretensiones de las
partes ha sido dictada y ha quedado firme, esto es, no susceptible de

2
0
recursos ordinarios o extraordinarios, aparece la res iudicata o cosa
juzgada. Sin embargo, su sola existencia puede no alcanzar para satisfacer
en forma real y efectiva las pretensiones de quien sali victorioso. Si se
trata del actor, si bien su pretensin ha sido declarada cierta, ser
necesario que el demandado satisfaga su derecho cumpliendo con la
obligacin impuesta por la sentencia. De no hacerlo ser necesario forzarlo
judicialmente. Para que esto sea posible deber efectuar una accin de
ejecucin de sentencia que tiene fundamento en la cosa juzgada, por
cuanto sta es la que le proporciona el actio iudicati.

Ahora bien, para que la actio iudicati sea procedente, ser necesario que la
sentencia firme adquiera ejecutoriedad. Y una sentencia firme har
ejecutoria cuando haya vencido el trmino ordenado en ella dentro del
cual el condenado debe cumplir con la obligacin impuesta. En
consecuencia, para que proceda la actio iudicati, ser necesario que la
sentencia est firme y ejecutoriada.

2.4. Modos anticipados de conclusin del

proceso en el procedimiento civil, penal,
laboral y de familia.

Allanamiento
Art. 352 del C.P.C.Cba.: el demandado podr allanarse a la demanda en
cualquier estado de la causa anterior a la sentencia.

El Tribunal dictar sentencia conforme a derecho, pero si estuviere

comprometido el orden pblico, el allanamiento carecer de efectos y
continuar el juicio segn su estado.

Palacio concepta al allanamiento con una declaracin de voluntad del

demandado en cuya virtud reconoce a la fundabilidad de la pretensin
interpuesta por el actor.

Doctrina y jurisprudencia mayoritariamente conciben esta figura como:

Una declaracin de voluntad del demandado en cuya virtud admite

someterse a la pretensin interpuesta por el actor.

2
1
 Un acto procesal unilateral por el cual el demandado admite la
legitimidad de las pretensiones del actor.

Puede ser total o parcial, segn el demandado admite la totalidad o

parte de las pretensiones del demandante, aunque no reconozca la
exactitud de los hechos y el fundamento del derecho de la
demanda.

Se puede extender al actor en caso de que medie reconvencin del

demandado.

Determina la extincin del proceso.

Slo puede darse en juicio, no existe el allanamiento extrajudicial.

Puede ser expreso o tcito; el segundo acontece cuando el

demandado, sin formularlo expresamente, cumple la prestacin
reclamada.

Puede ser condicionado, ya sea a una determinada forma de pago,

a una quita parcial, etc.; para que sea procedente deber concurrir
la conformidad del actor de manera expresa o tcita (en este caso
se aproximara a una transaccin)

Formulado el allanamiento, corresponde al juez dictar sentencia a

fin de que las pretensiones del actor no se discutan nuevamente
non bis in dem- de modo que el demandado se beneficie con los
efectos de la cosa juzgada.

Desistimiento
Establecen los arts. 349 y 350 del C.P.C.Cba.:

Art. 349 (desistimiento del juicio): en cualquier estado de la causa anterior

a la sentencia, las pares, de comn acuerdo, podrn desistir del juicio
manifestndolo por escrito al tribunal quien, sin ms trmite, lo declarar
extinguido y ordenar el archivo de las actuaciones.

Cuando el actor desistiera del juicio despus de notificada la demanda

deber requerirse la conformidad del demandado, a quien se dar traslado
notificndosele, bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de
silencio. Si mediare oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y
proseguir el trmite de la causa.

2
2
El recurrente podr desistir de su impugnacin en cualquier estado de la
causa.

Este tipo de desistimiento importa el pleno abandono del proceso, pero no

afecta el derecho sustancial alegado como fundamento, razn por la cual
no impide su reiteracin en otro proceso. Esta ltima circunstancia impone
la necesidad de contar con el consentimiento de la contraparte, salvo que
el actor desistiera antes de notificada la demanda. Notificada sta, deber
correrse vista del desistimiento al demandado para que lo consienta o se
oponga. Si hay oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y proseguir
el juicio.

En general, salvo que se produzca antes de la notificacin de la demanda,

en cuyo caso se tratar de un acto unilateral, el desistimiento del juicio es
un acto bilateral que implica un libre acuerdo de voluntades.

Tiene como efecto truncar y extinguir el proceso iniciado impidiendo que

se llegue a la sentencia.

Art. 350 (desistimiento del derecho): en las mismas oportunidades y forma

a que se refiere el artculo anterior, el actor podr desistir del derecho en
que fund la accin. No se requerir la conformidad del demandado,
debiendo el tribunal limitarse a examinar si el acto procede por la
naturaleza del derecho en litigio, y a dar por terminado el juicio en caso
afirmativo. En lo sucesivo no podr promoverse otro juicio por el mismo
objeto y causa.

Expresa Palacio que el desistimiento del derecho es el acto por el cual el

actor declara su voluntad de abdicar del derecho material invocado como
fundamento de la pretensin. Trae aparejado, tambin, el desistimiento de
la pretensin o del proceso, toda vez que no se concibe la subsistencia de
una pretensin sin fundamento.

Se trata de una declaracin de voluntad unilateral, que no requiere el

consentimiento del demandado porque no le causa perjuicio alguno. Esta
renuncia extingue, adems del proceso, el derecho material que funda la
pretensin.

En caso de que el actor pretendiese otra vez la misma pretensin contra el

demandado, ste puede oponerle la excepcin perentoria del
desistimiento del derecho.

Slo es posible desistir de aquellos derechos disponibles, esto es, que

segn el derecho civil son renunciables.

2
3
Puede ser total o parcial, pero en todo caso deber ser expreso, pues no se
presume, y la interpretacin de los actos que induzcan a probarlo debe ser
restrictiva.

Puede interponerse en cualquier etapa del proceso.

Transaccin
Est prevista en el art. 1641 del Cdigo Civil y Comercial y es definida como
Un contrato por el cual las partes, para evitar un litigio, o ponerle fin,
hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones dudosas o
litigiosas.

Importa un recproco sacrificio, a los fines de superar el diferendo

producido por hechos dudosos y contradichos. Hay, entonces, un mutuo
renunciamiento que no se identifica con el proceso y que tiene por objeto
dar certeza a una situacin jurdica hasta entonces incierta. Su efecto no
slo consiste en extinguir la obligacin nacida por imperio del derecho
sustantivo, sino tambin produce la extincin de la accin, cuando esta ha
sido promovida, efecto ste que es el que nos interesa.

Adems de ser un medio de extincin de las obligaciones, desde el punto

de vista formal se trata de un acuerdo de voluntades, un contrato, que se
define por la finalidad que tiene y por los medios escogidos para alcanzarla
voluntad de cada una de las partes que asienten efectuar recprocas
concesiones.

La transaccin puede ser judicial o extrajudicial: la primera puede surgir por

iniciativa de las partes o como resultado de una audiencia de conciliacin.

La transaccin se perfecciona como tal en el momento en que es conocida

por el tribunal; ya sea porque se produjo en la audiencia o alguna de las
partes present el escrito donde se hizo constar.

Caracteres:

Capacidad para transigir

Poder especial. El mandatario necesita un poder especial puede

estar contenido en un poder general.

Que se trate de derechos transigibles disponibles, dudosos o

litigiosos.

2
4
 La transaccin judicial debe celebrarse por escrito, por instrumento
pblico o privado y ser homologada por el juez que entiende en la
causa.

Puede celebrarse en cualquier estado del proceso pero antes de

que se encuentre firme la sentencia, pues con ella acaban las
cuestiones litigiosas o dudosas sobre las que debe versar.

Son de interpretacin restrictiva. En caso de duda sobre los

derechos comprendidos en ella o sobre la medida de las
concesiones efectuadas, debe interpretarse en el sentido de que los
derechos o la extensin sobre la cual se duda no se encuentren
incluidos en aquella.

Efectos:

Con la transaccin se extinguen las obligaciones entre las partes

relacionadas con los derechos transigidos.

Obliga a las partes desde su presentacin ante el juez, pero no

vincula a ste, quien puede negar la homologacin si las partes no
hubiesen observado los requisitos correspondientes.

Esto no obsta a que las partes la cumplan privadamente y no la

sometan a la homologacin.

Homologacin:

Es un acto procesal integrativo que confiere a la transaccin el carcter de

ttulo ejecutorio, lo que permite ejecutarla en el mismo expediente y ante
el mismo juez. Si sta faltare, el proceso no se extingue y continan los
procedimientos del juicio. El juez se limita a examinar los requisitos
formales. En el mbito del juicio laboral, el juez debe examinar, adems,
que la transaccin no implique una renuncia de derechos por parte del
trabajador.

La homologacin proporciona a la transaccin la autoridad de cosa juzgada.

Conciliacin
Si bien esta figura no est contemplada expresamente en el cdigo
procesal civil y comercial de la provincia de Crdoba, a diferencia del
cdigo de la nacin, surge del art. 58. Es una figura similar a la transaccin,
utilizada fundamentalmente respecto a problemas de familia o
controversias laborales. Importa un sacrificio recproco de las partes,

2
5
aunque expresa Alsina que, a diferencia de la transaccin, no requiere que
las partes se hagan mutuas concesiones sino que cada una reconozca a su
adversario lo que haya de justo en su demanda, por el convencimiento de
que su oposicin es injusta. Se trata de una autocomposicin.

Advierte Podetti que la conciliacin se efecta sobre cuestiones de hecho y

que no puede afectar derechos subjetivos de las partes. En este sentido se
la concepta en el mbito laboral.

Asimismo, expresan Fassi y Yaez que se trata de un acto procesal por

medio del cual, a iniciativa y con la intervencin de un juez, las partes
arriban a un avenimiento para poner fin al litigio. Este acto, a diferencia de
la transaccin, requiere de la actuacin de un tercer imparcial, el juez,
quien tiene el deber-facultad de convocar a las partes a una audiencia y
proveer todo o conducente a procurar el avenimiento.

La ley 24753 impone para el proceso nacional una instancia de mediacin y

conciliacin obligatoria, que debe efectuarse previo a cualquier juicio, salvo
las excepciones que en ella se establecen.

De tal modo, la conciliacin judicial puede ser facultativa u obligatoria. La

primera importa una facultad ordenatoria del rgano judicial en toda clase
de juicios. La segunda se impone en supuestos especficos y constituye un
verdadero deber del juez disponer el comparendo de las partes a tales fines
(familia, trabajo, etc.)

Hiptesis Prctica
Fecha: 09/12/2001

Materia: Laboral

Cartula: IBARRA, Rubn Arnaldo c/EL PLATA S.R.L. y otros Laboral.

Cm. Civil y Com., Trab. y Flia. Cruz del Eje (Crdoba)

Resolucin: Sentencia 92

Citar este artculo con el cdigo: 5121

PROCESO LABORAL: Desistimiento de la accin y del derecho; Requisitos.

COSTAS: Costas por el orden causado.

2
6
Sumario

1 El art. 16 de la Ley 7987, faculta al actor para desistir de la accin y/o

del derecho en cualquier estado de causa, imponiendo como requisitos que
los efecta personalmente, con patrocinio letrado. Si se hubiere trabado la
Litis, slo podr desistirse de la accin con el consentimiento del
demandado. Esta disposicin es consecuencia directa del texto del art. 277,
segunda parte de la Ley de Contrato de Trabajo N 20.744 T.O., segn el
cual el desistimiento del trabajador de acciones y derechos se ratificar
personalmente en el juicio y requerir homologacin.

2 El desistimiento del proceso o instancia contina regido por las

normas de los Cdigos de Procedimientos y requiere conformidad del
demandado. Si media oposicin al desistimiento carecer de eficacia y
proseguir el trmite de la causa. Admitido en cambio, se declarar
extinguido el proceso, pudiendo reproducirse la accin mediante un juicio
posterior. El desistimiento del derecho, en cambio, no requiere
conformidad del demandado, debiendo el juez limitarse a examinar si el
acto procede por la naturaleza del litigio y dar por terminado el juicio en
caso afirmativo. En este caso se requerir la ratificacin personal en juicio y
homologacin judicial.

3 Este instituto tiende a permitir a la parte que no prosiga con la

contienda cuando aparece verosmil su falta de razn para litigar, con lo
cual no se expone el pago de las costas que correspondan por las etapas
posteriores y el dispendio que significa mantener abierto un trmite sin
viabilidad alguna al xito.

4 Habindose cumplimentado con los extremos legales exigidos por los

arts. 16 de la Ley 7987 y 277 de la L.C.T. y estando suficientemente fundada
la renuncia ante la posibilidad de obtener una sentencia que le sea
desfavorable, debe hacerse lugar al desistimiento e imponer las costas por
el orden causado de acuerdo lo dispuesto por el art. 28, 2 prrafo de la
Ley 7987.

2
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 13. Teora general de
las impugnaciones.
13.1. La impugnacin procesal:
fundamentos, efectos, clasificacin.
El instituto denominado impugnacin, es definido por Couture como el
poder y actividad de atacar, tachar o refutar un acto del proceso judicial
(por ejemplo: un documento, una declaracin testimonial, un dictamen de
peritos, un proceso, etc.) con el fin de obtener su revocacin o invalidacin.

Dentro del concepto de impugnacin, que constituye el gnero estn

comprendidos como especies:

los recursos (como el de apelacin, casacin, directo),

los incidentes de reposicin y aclaratoria,

el incidente de nulidad (art. 76 y ss. del C.P.C.Cba.);

la accin de revisin, denominada incorrectamente por el art. 395

del CPC como recurso

y las excepciones o defensas que puede ejercer el demandado.

Desde un punto de vista didctico, el anlisis de la impugnacin procesal
debe dar respuesta a estas preguntas:

Quin impugna?

Qu se impugna?

Cmo se impugna?

Cmo se tramita la impugnacin?

Desde un punto de vista subjetivo y a los fines de responder a la primer
pregunta, se puede conceptualizar a la impugnacin procesal como la
facultad que la ley confiere a las partes, y excepcionalmente a los terceros
interesados, para obtener por el mismo juez u otro superior, la invalidacin

2
8
del acto procesal irregularmente cumplido, o la revocacin, modificacin o
sustitucin de la resolucin jurisdiccional injusta.

El requisito indispensable para la procedencia de la impugnacin es la

existencia del agravio o gravamen. Entendindose por agravio la
injusticia, la ofensa, el perjuicio material o moral que ocasiona al
impugnante el acto atacado.

As como el inters es la medida de la accin, el agravio es la medida de la

impugnacin.

En materia de recursos, el agravio est representado por el rechazo total o

parcial de las pretensiones hechas valer en el proceso por el recurrente.

Al respecto, el primer prrafo del art. 354 C.P.C.Cba., dispone que slo
podr recurrir la parte que tuviere un inters directo. Este inters directo
es el agravio o gravamen antes referenciado, es decir, aqul que se
tiene con respecto a la resolucin que se considera injusta o ilegal. As por
ejemplo, una de las partes no podr agraviarse de la sentencia que acogi
su pretensin porque sta se fund en una doctrina distinta a la que ella
sustent en el proceso, o porque, por ejemplo la sentencia acogi una sola
de las tres causales de divorcio en que se fund la pretensin contenida en
la demanda.

Fundamentos
Motivos o causales de impugnabilidad: alude a la pregunta qu se
impugna? La impugnacin en general y el recurso en particular, procuran
eliminar errores o vicios inherentes a ciertos actos procesales.

El error en materia procesal, visto desde el punto de vista de la funcin del

juez, puede afectar un doble orden de intereses: o es un error en la
apreciacin de la norma jurdica aplicable al caso, o es un error en la
tramitacin del proceso.

En el primer caso, el error consiste en la aplicacin de la norma jurdica y

entonces afecta la justicia de la sentencia, error in indicando.

En el segundo, el error consiste en el apartamiento o quebrantamiento de

las formas procesales establecidas, y entonces afecta la validez de la
sentencia, la validez formal de la misma: error in procedendo

En el primer caso, los errores de la justicia de la sentencia se remedian

mediante los medios impugnativos cuyo arquetipo es el recurso de
apelacin, por ejemplo: sentencia injusta porque no aplic bien la ley que
resuelve la cuestin (art. 1109 por ejemplo); en el segundo, no se trata de

2
9
reparar una injusticia, sino de mantener las formalidades legales,
establecidas como garanta del justiciable (por ejemplo, la defensa en
juicio), y la impugnacin tpica es la nulidad (mediante incidente, recurso o
accin impugnativa), la cual privando la eficacia del acto, restablece la
imperatividad formal del proceso.

En sntesis, mediante el poder de impugnacin se procura que los actos

procesales (resoluciones judiciales, actos de partes y de terceros
intervinientes en el proceso) sean justos, como condicin indispensable
para obtener la paz social, pero adems de justos, que los mismos respeten
las disposiciones establecidas por las leyes de procedimiento, como medio
de salvaguardar en ltima instancia, los derechos y garantas
constitucionales (derecho al debido proceso adjetivo, derecho de defensa
en juicio, derecho al juez natural, derecho a la nulla poena sine previa
lege). Es decir, que los actos procesales vistos en su faz dinmica deben
respetar os principios tcnicos jurdicos por los cuales se orientan en el
proceso moderno, pero adems de ello, se requiere que el acto procesal
sea justo en cuanto a su conformidad con las reglas tico-jurdicas por las
cuales se determina la licitud o ilicitud de la conducta humana, con el fin
ltimo de proveer a una mayor tranquilidad del orden establecido.

El acto impugnativo: La tercera de las preguntas planteadas: Cmo se

impugna?, requiere analizar la facultad de impugnar que se traduce en una
actividad que ha de desarrollar el impugnante, dentro del tiempo hbil
establecido en la ley procesal para evitar que se produzca el efecto
preclusivo, y con ello, la caducidad de esa facultad.

El acto impugnativo, siguiendo a Zinny, consta de dos partes, que pueden o

no cumplirse simultneamente, segn sea la previsin legal.

La primera es la manifestacin de voluntad de impugnar, que se exterioriza

en la concreta interposicin de la impugnacin (por ej.: la interposicin del
recurso de apelacin); la segunda, es la expresin de los agravios, es decir,
la indicacin de las razones por las cuales el agraviado considera afectado o
perjudicado su derecho con el acto procesal impugnado.

La expresin de agravios consiste en el desarrollo de una lnea argumental

con la que el impugnante intenta demostrar mediante una crtica concreta,
precisa y circunstanciada, la existencia del error o vicio que imputa al acto
procesal atacado, en virtud del cual sufre el agravio que expresa,
proponiendo adems, el impugnante, fundadamente la solucin que
estima correcta.

Admisibilidad: La impugnacin, como toda actividad de las partes, para ser

eficaz requiere de una actuacin del tribunal, que se conoce con el nombre
de juicio de admisibilidad.

3
0
Una vez interpuesta la impugnacin, el tribunal que dict el
pronunciamiento cuestionado deber resolver sobre su admisin, para
conceder o denegar dicha impugnacin.

Las condiciones que debe cumplir el acto impugnativo par que no sea
declarado inadmisible son las expresamente previstas por la ley, a ms de
las que surjan de los principios generales: resolucin recurrible
(impugnacin objetiva), tener el recurrente legitimacin (impugnacin
subjetiva, por ejemplo: ser parte o tercer afectado), regularidad y
completividad del acto (formalidad, como en el recurso de reposicin que
debe fundarse en el mismo acto que se interpone), cumplimiento en el
plazo fijado (oportunidad). Esas condiciones de admisibilidad varan de un
medio impugnativo a otro.

El juicio de admisibilidad no es definitivo cuando se trata de un recurso en

el sentido estricto (que tiene efecto devolutivo), pues aunque el tribunal a
quo o inferior haya concedido el recurso, el tribunal ad quem o superior
podr denegarlo con el argumento de que el recurso no debi ser
admitido. En este sentido el segundo prrafo del art. 355 del C.P.C.Cba.
establece que si el recurso hubiera sido errneamente concedido, el
superior as lo declarar sin pronunciarse sobre el fondo.

Efectos
El estudio de los efectos de las impugnaciones en general y de los recursos
en particular, significa analizar las consecuencias inmediatas de la instancia
impugnativa o recursiva.

Debemos tener en cuenta que los efectos que desarrollaremos tienen cada
uno de ellos su efecto opuesto, pudiendo en muchos casos aplicarse uno
de los efectos a la regla y el otro a las excepciones cuando ambos
funcionan para el mismo medio o va impugnativa, como ejemplo: el
recurso de apelacin tiene por regla efecto suspensivo o excepcionalmente
no suspensivo (art. 558 del CPCCba), o ese recuso tiene por regla
tramitacin inmediata (art 368 y ss del mismo cuerpo adjetivo) y como
excepcin el carcter diferido.

Efecto devolutivo o no devolutivo

Se entiende por efecto devolutivo la remisin del fallo apelado al superior
que est llamado, en el orden de la ley, a conocer de l. No hay
propiamente devolucin, sino envo para el reexamen. La jurisdiccin se

3
1
desplaza del juez recurrido al juez que debe intervenir en la instancia
superior.

Digamos que sobre el fundamento del recurso debe escrutar y expedirse,

por regla general, un rgano jurisdiccional distinto y de mayor jerarqua
(tribunal de alzada o ad quem) que el que dict la resolucin impugnada (a
quo). Es el denominado efecto devolutivo.

Este efecto es tpico de los recursos propiamente dichos y conlleva el

efecto suspensivo. Cuando adolece de este efecto devolutivo, ms que
recurso es un incidente.

Efecto suspensivo o no suspensivo

Consiste en la paralizacin provisional de las consecuencias del acto
atacado una vez interpuesta la impugnacin de que se trata y hasta tanto la
misma sea resuelta.

Para evitar que la posible injusticia de la resolucin recurrida se comience a

consolidar durante el trmite del recurso, se dispone, de ordinario, que se
suspenda la ejecucin de lo resuelto por el pronunciamiento recurrido,
durante el plazo acordado para impugnar, y si esto ocurre, tambin
durante el tiempo de sustanciacin del recurso.

Lo que se suspende con la interposicin de la impugnacin no es el

desarrollo del proceso, sino lo que ha dispuesto la resolucin impugnada.

Como lo adelantamos ms arriba, un mismo recurso puede tener por regla

el efecto suspensivo, pero tambin a veces y a modo de excepcin ser no
suspensivo. Por ejemplo, una excepcin al efecto suspensivo del recurso
reapelacin, se encuentra en el proceso por alimentos y Litis expensas,
donde se procura proteger al beneficiado de esas prestaciones.

Efecto personal o extensivo (o comunicante)

El efecto personal consiste en que una vez interpuesta una impugnacin o
un recurso contra determinada resolucin judicial, y salvo el caso de
adhesin, slo ser beneficiado por el resultado favorable del
pronunciamiento que resuelva esa impugnacin, el litigante que impugn,
quedando excluidos los sujetos que no lo hicieron. El efecto se limita a la
persona del impugnante, no pudiendo favorecer al colitigante,
colitisconsortes o terceros que no impugnaron.

3
2
No obstante, en determinados supuestos las impugnaciones tienen efecto
comunicante o extensivo, para los colitigantes o colitisconsortes que no
hay recurrido las resoluciones judiciales. Excepcionalmente puede
quebrarse el efecto personal, por ejemplo: el caso de las obligaciones
indivisibles y solidarias en las cuales tanto el comunero como el deudor
solidario hay de beneficiarse o perjudicarse por igual con la sentencia,
hayan o no recurrido.

Otro caso es el incidente de reposicin con apelacin en subsidio al auto

que deniega la apertura a prueba de la causa, o del decreto que llama a
autos para definitiva. En el caso de que el impugnante triunfe,
consiguiendo la revocacin de las resoluciones mencionadas, el proceso se
abrir a prueba para todos, o quedar eliminado el llamamiento de autos,
tambin para todos los sujetos intervinientes, aunque no todos hayan
recurrido esas resoluciones.

Efecto diferido o instantneo

El trmite a imprimirse a una impugnacin interpuesta y admitida, se
produce por regla, sin solucin de continuidad desde su concesin hasta el
pronunciamiento que la resuelva. Esta tramitacin se conoce con el
nombre de efecto inmediato (recurso de apelacin, casacin, incidente
de reposicin)

Pero a modo de excepcin al efecto inmediato, se encuentra el

denominado efecto diferido de la impugnacin, que slo se justifica
frente al recurso ordinario de apelacin interpuesto contra resoluciones
ordenatorias, dictadas durante la sustanciacin del proceso, por ejemplo:
las resoluciones que admiten la demanda, ordenan que se abra a prueba la
causa, declaren la causa de puro derecho, etc. El efecto diferido procura la
no interrupcin del trmite procesal en la primera instancia, que
generalmente se produce por el efecto devolutivo que provoca la elevacin
de la causa del tribunal a quo al ad quem como consecuencia de la
apelacin de las resoluciones ordenatorias relativas a la tramitacin del
proceso. La impugnacin de estas resoluciones ordenatorias, como
consecuencia del recurso diferido, ser promovida, sustanciada y resuelta
por la alzada, siempre y cuando a ella llegar la causa por recurso ordinario
contra la sentencia definitiva.

En efecto, el art. 515 del C.P.C.Cba. consagra el recurso diferido con

relacin a las resoluciones ordenatorias dictadas durante la tramitacin del
proceso abreviado, estableciendo al respecto que nicamente la sentencia
ser apelable, pero en la segunda instancia, al conocer de lo principal, se

3
3
podrn reparar los agravios causados en los incidentes o en el
procedimiento.

13.2. Medios impugnativos: Incidente,

recurso y accin. Clasificacin. Vas
recursivas ordinarias y extraordinarias.
Accin impugnativa.
El poder de impugnacin puede ponerse en prctica a travs de diversas
vas o medios procesales, que se denominan vas impugnativas. Ellas son:

El incidente impugnativo
El de reposicin, aclaratoria, incidente de nulidad, implican por regla, la no
devolucin a otro tribunal de superior jerarqua, procurndose por va del
incidente, que el mismo tribunal de la resolucin impugnada o del acto
defectuoso, la revoque o anule por contrario imperio, o corrija algn
error material, aclare un concepto oscuro o supla una omisin (en el caso
de la aclaratoria: art. 336 del CPCCba.), o declare la nulidad de un acto
procesal defectuoso (en el caso del incidente de nulidad art. 76 y ss del
CPCCba)

El incidente impugnativo y el recurso tienen en comn que se interponen

contra resoluciones no firmes, impidiendo que adquieran fuerza de cosa
juzgada, pero se diferencian por su objeto, ya que mientras el incidente
puede deducirse contra un acto procesal (por ejemplo, contra una
notificacin defectuosa) o contra un procedimiento; el recurso, en cambio,
slo puede tener por objeto decisiones judiciales y mediante l se procura
que un tribunal de superior jerarqua al que dict la resolucin cuestionada
controle la legalidad y justicia del mismo.

El recurso
En sentido estricto, implica devolucin, y por regla tiene efecto suspensivo.
Con la admisibilidad del recurso se abre la competencia funcional por grado
del tribunal superior. Procede contra las resoluciones judiciales (sentencias,

3
4
autos o decretos) y persigue la revocacin, modificacin, sustitucin o
invalidacin de la resolucin impugnada. Los medios recursivos son la
apelacin, casacin, la inconstitucionalidad y el directo.

Demanda o accin impugnativa

Importa el ejercicio del poder de accin procesal cuyo contenido es una
pretensin invalidatoria contra la cosa juzgada rrita fundada en los
motivos previstos por la ley (art. 395 del CPCCba) que se interpone y
tramita ante el Tribunal Superior (art. 397 CPCCba).

Clari Olmedo opina que la accin impugnativa, adems de atacar una

sentencia que ha pasado en autoridad de cosa juzgada (revisin), tambin
puede dirigirse contra la ilegitimidad de una decisin dictada por la
Administracin Pblica, que ha quedado firme luego de haberse agotado la
va administrativa, que es lo que se conoce como demanda
contenciosoadministrativa.

Profundizaremos ahora sobre cada uno de estos medios:

A-Incidentes impugnativos
Reposicin
Constituye en paridad de conceptos un incidente, porque no tiene efecto
devolutivo propio de los recursos, toda vez que por su intermedio se
pretende que el mismo tribunal que dict la resolucin impugnada,
utilizando su poder decisorio, la elimine, modifique o revoque por contrario
imperio.

El recurso de reposicin procede contra los decretos o autos dictados sin

sustanciacin, traigan o no gravamen irreparable, a fin de que el tribunal
que los haya dictado, los revoque por contrario imperio.

Lo decisorio para que las resoluciones mencionadas puedan ser

susceptibles de ser atacadas por la reposicin es que hayan sido dictadas
sin sustanciacin.

Una vez interpuesta la reposicin el tribunal corre traslado de la misma

(arts. 170 del CPCCba) por tres das a la otra parte, y luego dicta el
pronunciamiento resolviendo la misma.

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5
 Incidente de Nulidad:
El art. 76 del CPC.Cba. dispone que: proceder la nulidad de los actos
procesales cuando la ley prevea expresamente esa sancin o cuando el acto
carezca de los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad

En cuanto al trmite, el art. 78 del mismo cuerpo legal prescribe el plazo de

5 da hbiles desde que fue conocido el acto viciado- para interponer
dicho recurso, transcurrido el cual se entiende que ha sido consentido.

El interesado deber presentarlo por escrito. Admitido, el tribunal correr

vista a la contraparte para que en el plazo de seis das conteste y oponga
las pruebas que hagan a su derecho.

La prueba deber diligenciarse en el plazo de 15 das. Una vez recibida y

vencido el Tribunal llamar autos para definitiva y dictar sentencia, la que
ser apelable.

B- Recursos:
Apelacin
Es sin dudas el ms libre y amplio de todos los medios impugnativos, que
segn Clara Olmedo se interpone ante el juez el pronunciamiento
agraviante por quien tenga inters, para que el tribunal de instancia
inmediata superior reexamine lo resuelto y revoque o modifique la decisin
impugnada. Carece la limitacin de motivos, lo que permite entonces la
multiplicidad de instancias.

Tiene como caracteres esenciales:

Efecto devolutivo

Por regla suspensivo

Ordinario

De instancia plural

Positivo Principal y subsidiario

CPCCba: contiene al de nulidad

La doctrina mayoritaria concibe que la apelacin, si bien libre y amplia, no
deja de ser un reexamen de los resuelto, limitado por la accin interpuesta,
las defensas y alegaciones producidas en primera instancia, lmites stos
que no pueden ser transpuestos por el tribunal de alzada.

3
6
Nuestro CPCCba, regula la procedencia de la apelacin en el art. 361,
prescribiendo que slo ser viable respecto de sentencias, autos y
providencias (stas ltimas, que causen gravamen que no pueda ser
reparado por la sentencia).

Respecto a la sentencia, se puede apelar toda o parte de ella, debiendo, en

caso de duda, entender que se ha recurrido en su totalidad.

Respecto a los autos, stos son en general resoluciones que resuelven

incidentes en los que ha habido contradiccin, sin embargo la ley admite
todas las posibilidades, causen o no gravmen irreparable.

Para las providencias simples, meros decretos, se requiere que no puedan

ser reparadas por la sentencia, es decir, que causen gravamen irreparable.

Nulidad
El recurso de nulidad es el que procede contra la sentencia pronunciada
con violacin de formas procesales o por haberse omitido en el juicio
trmites esenciales, y tambin, por haberse incurrido en error, cuando ste
por determinacin de la ley anula las actuaciones.

En la legislacin procesal cordobesa, y como se adelantara, se encuentra

comprendido en el recurso de apelacin (art. 362 del CPCCba).

Vas recursivas extraordinarias

Casacin
El recurso de casacin es el medio de impugnacin por el cual, por motivos
de derecho especficamente previstos por la ley, una parte postula la
revisin de los errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que la
perjudica, reclamando la correcta aplicacin de la ley sustantiva, o la
anulacin de la sentencia, y una nueva decisin, con o sin reenvo a nuevo
juicio.

Es un recurso extraordinario en cuanto no implica, la posibilidad del

examen y resolucin ex novo de todos los aspectos, sino que dicho examen
se limita a las cuestiones nacidas de la aplicacin de la ley sustantiva o
procesal y procede para corregir errores de derecho que vicien la
resolucin impugnada. De dicho carcter extraordinario se desprende
tambin la imposibilidad de introducir en el procedimiento actos de
prueba.

El art. 383 del CPCCba establece que el recurso de casacin proceder por
los siguientes motivos:

3
7
 o Que la decisin se hubiere dictado violando los principios de
congruencia o de fundamentacin lgica y legal, o que se hubiere
dictado con violacin a las formas y solemnidades y prescriptas para
el procedimiento o la sentencia. No proceder si el recurrente
hubiere concurrido a producirla, aceptando los actos nulos, o que
stos, no obstante, la irregularidad hubieren logrado la finalidad a
que estaban destinados; o no resultare afecta la defensa en juicio.

o Violacin al principio de congruencia: el principio indica que debe

existir una correlacin entre la pretensin y la decisin.

o Falta de fundamentacin lgica y legal: la sentencia debe ser

necesariamente fundada, pero esa fundamentacin debe
enmarcarse, adems, dentro de las reglas de la sana crtica racional.
Este motivo conduce a considerar arbitraria a la sentencia y, con
ello, a abrir otra va recursiva distinta de la casacin
inconstitucionalidad por arbitrariedad de la sentencia.

o Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el

procedimiento o la sentencia: se trata de todos aquellos actos cuya
inobservancia est sancionada con inadmisibilidad, caducidad,
preclusin o nulidad.

- Que se hubiere violado la cosa juzgada.

- Que el fallo se funde en una interpretacin de la ley que sea

contraria a la hecha, dentro de los cinco aos anteriores a la
resolucin recurrida, por el propio tribunal de la causa, por el
Tribunal Superior de Justicia, un tribunal de apelacin en lo civil y
comercial, u otro tribunal de apelacin o de instancia nica de esta
provincia. Si el fallo contradictorio proviniere de otra sala del
Tribunal Superior de Justicia, o de un tribunal de otro fuero, el
tribunal de casacin se integrar con la Sala Civil y con la sala que
corresponda, del Tribunal Superior de Justicia.

- Que el fallo contrare la ltima interpretacin de la ley hecha por el

Tribunal Superior de Justicia en ocasin de un recurso fundado en el
inciso precedente.

Ahora bien, qu resoluciones son recurribles por ste medio?

o Las sentencias definitivas

o Los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su

continuacin o causen un gravamen irreparable, dictados
por la cmara.

3
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 o Resoluciones no definitivas, slo por los motivos de los
incisos 3 y 4 del art. 383 del CPCCba.

Inconstitucionalidad provincial

Es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa slo sobre cuestiones de

derecho, acordado para impugnar las sentencias o resoluciones
equiparables a stas, que hayan decidido un caso constitucional,
entendindose por tal a aquel que versa sobre la validez o invalidez de una
norma cuestionada como contraria a la constitucin de la provincia.

As, el art. 391 de la ley adjetiva civil cordobesa prescribe que el recurso de
inconstitucionalidad proceder por los siguientes motivos:

o Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una

ley, decreto, ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de
ser contrarios a la constitucin.

o Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la

inteligencia de alguna clusula de la constitucin y la
decisin haya sido contraria a la validez del ttulo, derecho,
garanta o exencin que sea materia del caso y que se funde
en esa clusula.

Se trata de vicios in indicando respecto de cuestiones de derecho, y debe

plantearse durante el proceso, al criticar la norma provincial que se
considera aplicable al caso llevado a juzgamiento.

C- Acciones Impugnativas: revisin

Es una accin extraordinaria y de interpretacin restrictiva, fundado en
causa legal (es decir, coincidir con alguno de los motivos taxativamente
autorizados por la ley para su procedencia). Slo contempla el aspecto
formal de la sentencia y corrige errores in procedendo, no in iudicando, por
lo que no constituye una tercera instancia. Debe hacer caer la sentencia, y
procede contra la cosa juzgada, cualquiera que sea el tribunal que la haya
dictado.

Debe interponerse por escrito ante el Tribunal Superior de Justicia, quien

dentro de los diez das de interpuesto resolver sobre su admisibilidad. Si lo
admite emplazar al recurrido, en ambos domicilios para que comparezca
ante l y constituya domicilio bajo apercibimiento de rebelda.

3
9
El recurso se sustanciar por el trmite de juicio ordinario (arts. 397 a 400
del C.P.C.Cba).

13.3. Incidentes: procedencia y clases.

Las cuestiones incidentales son aquellas oposiciones de razones o
argumentos sobre un tema, es una propuesta para averiguar la verdad de
algo controvertido. Es toda cuestin o controversia conexa con la principal
que va a ser resuelta en forma autnoma.

Se diferencia de las cuestiones prejudiciales, en que estas ltimas tienen

que ser incidentalmente resueltas por el mismo o por otro tribunal, a
efectos de poder tramitar o resolver en el orden civil o en el derecho penal
la cuestin principal sometida a juicio. Las cuestiones prejudiciales dan
lugar a los incidentes de previo y especial pronunciamiento y a las
excepciones dilatorias y perentorias.

Segn el art. 426 del CPCCba, los incidentes son cuestiones que se suscitan
durante la tramitacin de un pleito y que tienen alguna conexin con l.

Se sustancia por el trmite del juicio abreviado, si no tienen una

tramitacin especial.

Pueden plantearse antes, durante la tramitacin del juicio a que se

refieren, o tambin en la etapa de ejecucin de sentencia.

Desde el punto de vista de su regulacin formal y de su tramitacin, a los

incidentes se los distingue entre:

Nominados e innominados: dependiendo si estn regulados en la

ley procesal, con nombre determinado o si no tienen cabida
legalmente.

Autnomos o genricos: segn la ley procesal los considere o no en

forma especfica: autnomos, es decir que son objeto de una
regulacin legal como por ejemplo la recusacin con causa.
Genricos, son las cuestiones que tiene relacin con el objeto
principal del juicio pero que no se encuentran sometidos a un
procedimiento especial.

Incidentes suspensivos: Son los que impidieren la prosecucin de la

causa principal, se sustanciarn en la misma pieza de autos,
quedando entre tanto en suspenso el curso de aquella.

4
0
El incidente impedir la prosecucin de la causa, cuando es imposible de
hecho o de derecho continuar sustancindola sin que aqul sea
previamente resuelto. (art. 428 C.P.C.Cba)

Incidentes no suspensivos: son los incidentes que no impidan la

prosecucin de la causa, se sustanciarn en pieza separada de autos, que
se formar con los insertos que las partes designen y con los que el tribunal
creyere necesario (art. 429).

Hiptesis Prctica
COSA JUZGADA - REVISIN. Violacin al derecho de defensa.
Procedimiento. Interpretacin normativa y jurisprudencial. INCIDENTE
AUTNOMO DE NULIDAD. Finalidad. Improcedencia.

El caso: En el marco de una quiebra indirecta un acreedor laboral cuyo

crdito fue declarado inadmisible en la sentencia verificatoria en razn de
la ausencia de suficiente acreditacin de la causa dedujo accin autnoma
de nulidad pretendiendo que se anule el acto sentencial por haberse
formado la cosa juzgada con violacin de su derecho constitucional al
debido proceso. Tal peticin fue desestimada por el juez a quo. Dicha
decisin fue apelada por el incidentista quien denunci que se configura
una verdadera cosa juzgada rrita. La Cmara rechaz la apelacin.

1. La posibilidad en el mbito local de obtener la revocacin de la cosa

juzgada por una va diversa a la prevista expresamente en nuestro Cdigo
procesal local (art. 395 y ccdtes C.P.C. aplicable por expresa remisin del
Estatuto Concursal art. 278 L.C.Q.) constituye una cuestin nada pacfica en
la doctrina procesal local y nacional, desde que prestigiosos procesalistas
entienden con medulosos argumentos que estando regulada la revisin en
el Cdigo procesal la revocacin de la cosa juzgada no debera poder
intentarse en nuestro procedimiento por otra va que no sea la de ese
recurso, ni por otros motivos que no constituyan causas legales de revisin,
pues la utilizacin de la accin autnoma en lugares que como en
Crdoba- la revisin est expresamente legislada, no tiene otra finalidad
que la de habilitar motivos no legales de revisin lo que en ltima instancia
significa dejar librada la santidad de la cosa juzgada a la mayor o menor
vocacin justiciera de cada intrprete o tribunal.

2. Lo decisivo para que pueda tener andamiento la va excepcional de

revisin de la cosa juzgada por violacin al derecho de defensa, es que se
haya perpetrado una desventaja, inferioridad de condiciones de una de las
partes respecto de la otra en orden al ejercicio efectivo de su derecho de

4
1
defensa o cuando ese ejercicio se haya visto paralizado por circunstancias
invencibles o por obstculos de hecho insuperables, ajenos a la voluntad
del vencido como son verbigracia la ignorancia inculpable, el dolo, la fuerza
mayor, la violencia en la medida que esas circunstancias hayan constituido
la causa del vencimiento.

3. El derecho de defensa en juicio supone un litigante interesado por

defenderse y las nicas circunstancias que justifican una revocacin tan
extraordinaria como revisin de la cosa juzgada por violacin al derecho de
defensa deben ser ajenas al proceso en el sentido que el vencido no haya
podido alegarlas y denunciarlas antes de la formacin de la cosa juzgada.
Todo hecho que el vencido hubiera podido introducir durante el desarrollo
normal del proceso y no lo hubiera hecho por su propia ignavia, es
necesariamente ajeno a la nulidad, sencillamente porque escapan a esta
accin excepcional todas las cuestiones que pudieron o debieron juzgarse
dentro de la Litis y no se hicieron por exclusiva inaccin del nulidicente.

4. La accin autnoma de nulidad no puede tener por finalidad otorgar al

vencido una segunda oportunidad para aportar hechos o pruebas no
propuestos o no producidas antes de la sentencia, si tuvo la posibilidad de
hacerlo, pues permitirlo importara consagrar en nombre de la justicia- un
grave cuo a la certeza y seguridad que debe presidir todo proceso.

Cm. 2 Civil y Com. Cba. AI 440 26/11/2004 Trib. de origen: Juzg. 39 Nom.
C.C. Cba. Metalrgica Escal S.R.L. - Quiebra Propia Simple Otros
Incidentes (Arts. 280 y Sgtes. L.C.) - Accin de Nulidad Iniciada por Jos
Domingo Tognali.

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2
14. Medidas Cautelares.
14.1. Definicin, naturaleza, caracteres
requisitos y efectos.
En el mbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir
que el derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia
durante el tiempo que transcurre entre demanda y sentencia.

Con mayor amplitud de concepto se ha sealado que son resoluciones

jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte (sin previo or al
afectado) o con trmite sumario o de conocimiento limitado, con el fin de
evitar el menoscabo inminente de derechos personales o patrimoniales.

Expresa Palacio que proceso cautelar es aquel que tiende a impedir que el
derecho cuyo reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de
otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que
transcurre entre la iniciacin de ese proceso y el pronunciamiento de la
sentencia definitiva.

Naturaleza
Fassi y Yaez expresan que todas las medidas cautelares son de naturaleza
preventiva. Constituyen un anticipo de la garanta jurisdiccional, y son un
accesorio o instrumento del proceso. Se hallan supeditadas y encuentran
su justificacin en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en el
juicio y evitar que se convierta en ilusoria la sentencia que ponga fin al
mismo. No constituyen un fin en s mismas, sino que se hallan
ineludiblemente preordenadas a la emisin de una ulterior resolucin
definitiva (Calamandrei).

Procedencia, Objeto
Las medidas cautelares, en el mbito del proceso civil, son aquellas que
tienden a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuacin se
pretende obtener a travs de otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia
durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de aqul y el

4
3
pronunciamiento de la sentencia definitiva. En consecuencia, su objeto
consiste en asegurar el cumplimiento del pronunciamiento que
eventualmente ha de dictarse en un juicio.

Su carcter es eminentemente preventivo, y ms que a hacer justicia, est

destinada a asegurar que la justicia alcance el cumplimiento eficaz de su
cometido. Es de hacer notar que en el mbito del proceso penal, las
medidas cautelares que pueden imponerse contra la persona del
imputado, tienden no slo a asegurar el cumplimiento de la sentencia
definitiva, sino la normal sustanciacin del proceso en su integridad, que
pretende alcanzar la verdad real y, con ella, la actuacin del derecho
sustantivo.

Nuestro artculo 456 del C.P.C.Cba, sostiene que salvo el embargo

preventivo y los supuestos contemplados en las leyes de fondo, las
medidas cautelares pueden ser solicitadas conjuntamente con la demanda
o despus.

El escrito debe expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida

que se pide, la disposicin legal en que se funda, y el cumplimiento de los
requisitos que correspondan, en particular, a la medida requerida.

Presupuestos de procedencia

La doctrina y la legislacin reconocen tres supuestos o requisitos

fundamentales para la procedencia de estas medidas:

1. La verosimilitud del derecho invocado: no es preciso la demostracin

fehaciente y contundente de la existencia real del derecho invocado, basta
la posibilidad de que este exista, dado que recin tras la sustanciacin del
proceso se lo podr establecer como una incontestable realidad. En
consecuencia no se requiere una prueba terminante y plena de aqul, por
lo que el procedimiento probatorio impuesto es meramente informativo y
sin intervencin de la persona contra la cual se pide la medida.

Seala Ferreira de la Rua que en algunas oportunidades basta la

enunciacin clara, lgica y coherente de la pretensin; en otras, es
necesario adems que se aporten ciertos elementos probatorios
indispensables para la admisin de la cautelar por el Tribunal.

El carcter de informacin que se requiere se pone de manifiesto en el art.

457 del C.P.C.Cba, el cual expresa que cuando fueren necesarias las
declaraciones de testigos para obtener medidas cautelares, aqullos
podrn firmar el escrito en que se solicitan, debiendo ratificarse por ante el
tribunal, salvo que exista certificacin judicial o notarial de sus firmas.

4
4
2. Temor fundado y peligro en la demora: la existencia de peligro
fundamenta el temor. Este peligro implica la posibilidad de que, en caso de
no adoptarse la medida, sobrevenga un perjuicio o dao irreparable pues
se transformar en tardo e ilusorio el eventual reconocimiento del
derecho invocado. Destaca Palacio que el riesgo reside en el inters
procesal que respalda a toda pretensin cautelar y existen circunstancias
que permiten presumir su existencia, sin necesidad de que la parte lo
invoque.

La doctrina considera que existe una necesaria vinculacin entre el peligro

en la demora, como fundamento de las medidas precautorias, y la
solvencia de la parte contra quien se dirigen, de manera que, mientras
menos sea sta, mayor ser el peligro.

3. Contracautela: salvo en el caso de que se otorgue el beneficio de litigar

sin gastos, la contracautela constituye un presupuesto para la procedencia
de la medida cautelar, con el fin de asegurar o garantizar a la otra parte el
resarcimiento de los daos que aquella puede ocasionarle en la hiptesis
de haber sido pedida indebidamente. Advierte Palacio que en cierto modo
se concreta la igualdad de partes en el proceso, pues viene a contrarrestar
la falta de contradiccin inicial que la caracteriza.

Expresa Martnez Crespo que los jueces deben buscar un verdadero

equilibrio entre dos derechos legtimos: el del demandante de que se le
asegure el resultado de la accin que ha interpuesto y el no menos legtimo
derecho de defensa del demandado.

Es dable sealar que quedan exentos de este requisito, conforme al art.

460: la nacin, la provincia, las municipalidades, los entes oficiales
autrquicos, y a quien litigue asistido por asesor legrado o con beneficio de
litigar sin gastos.

Efectos
Medidas para asegurar bienes:
a. Tienden a asegurar la ejecucin forzada: embargo preventivo,
intervencin sustitutiva del embargo, secuestro e inhibicin general.

b. Tienden a mantener un statu quo: prohibicin de innovar y de

contratar, anotacin de Litis e intervencin de mera vigilancia

Medidas para asegurar personas:

a. Para la guarda provisional de ellas

b. Para la satisfaccin de sus necesidades urgentes.

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Las medidas cautelares tienen los efectos de la demanda, pero se operar
la caducidad si transcurren diez das sin tramitarse el procedimiento, o si no
se entabla aqulla en el mismo plazo luego de culminado. (art. 465 CPCCba)

4.2. Medidas Cautelares en particular en

el procedimiento civil, laboral y de
familia.

Embargo
Es la afectacin o individualizacin de un bien del deudor al pago del
crdito cuestionado.

La medida de embargo impone obligaciones pero no impide el uso racional

del bien cuando fue el propio deudor quien result designado depositario.

Tambin debe advertirse que la afectacin que implica el embargo no

impide que el objeto pueda ser enajenado con autorizacin judicial a
condicin que se comunique fehacientemente al adquirente su nueva
situacin jurdica y ste asuma el compromiso que genera la situacin.

Es de especial importancia respecto al uso del bien el hecho de quin fue

designado depositario: si lo fue el deudor, puede usarlo racionalmente,
salvo expresa disposicin del juez en sentido contrario. Si por el contrario el
depositario es un tercero, le est vedado su uso y adems deber
conservar al bien en condiciones hasta el momento de la subasta.

Palacio define al embargo preventivo como la medida cautelar en cuya

virtud reafectan e inmovilizan uno o varios bienes de quien ha de ser
demandado en un proceso de conocimiento o en un proceso de ejecucin,
a fin de asegurar la eficacia prctica de las sentencias que en tales procesos
se dicten.

Existen tres clases de embargo:

Preventivo: Es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o

durante el trmite del juicio ordinario o abreviado. Para su
despacho, en nuestro sistema legal se requiere solamente el
otorgamiento de contracautela.

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 Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad
y pesa sobre el embargante la carga de entablar demanda en el
trmino de 10 das; si as no lo hace deber responder por las costas
y daos y perjuicios que hubiere ocasionado.

Ejecutivo: Es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva

y que, como se funda en un ttulo que goza de presuncin de
autenticidad, no requiere demostracin de la verosimilitud del
derecho y tampoco deber prestarse fianza.

Ejecutorio: Es el que se traba despus de la sentencia con miras a su

ejecucin.

Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos

primeros, estableciendo modalidades del trmite y formas especiales de
efectivizacin.

As, si el objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial de

justicia o juez de paz para que lleven adelante la medida.

Por lo general, se designa como depositario judicial al mismo demandado,

adquiriendo desde ese momento la condicin de un simple guardador y
conservador de la cosa con diferentes facultades y obligaciones segn sea o
no propietario del bien embargado; y en esta ltima hiptesis, su
obligacin es mantener la cosa en condiciones de seguridad adecuadas a
los fines de que no se deteriore disminuyendo de esta manera la garanta
para el acreedor.

De recaer la medida sobre bienes inmuebles o muebles registrables, el

oficio deber dirigirse a las reparticiones pblicas respectivas y se
efectivizar previo informe sobre dominio y gravmenes. En caso de
solicitarse sobre crditos bastar una notificacin al tenedor con orden de
depsito del monto en una entidad bancaria a la orden del tribunal.

Decimos que es una medida mutable. Y por qu? Porque puede

sustituirse el depositario, como as tambin ampliarse (por ejemplo,
cuando los bienes sean insuficientes o de dudosa realizacin), o reducirse.

En forma simultnea el cdigo regula el secuestro, que es la medida

cautelar en virtud de la cual se desapodera al demandado de un objeto de
su propiedad, o que se encuentra bajo su guarda, con el fin de evitar que
ste se pierda o que pueda ser destruido o deteriorado. No obstante, el
depsito de los bienes embargados en persona distinta del deudor se
asemeja al secuestro.

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Intervencin y administracin judicial
Es aquella medida cautelar en virtud de la cual una persona designada por
el juez, en calidad de asesor externo de este, interfiere en la actividad
econmica de una persona fsica o jurdica, sea para asegurar la ejecucin
forzada o para impedir que se produzcan alteraciones en el estado de los
bienes Palacio-.

Son dos las situaciones que se presentan:

Aseguramiento de la ejecucin forzada, la intervencin se

caracteriza por la circunstancia de que se decreta con el objeto de
que el interventor proceda a recaudar renta o frutos ya
embargados. Es el interventor recaudador.

Regularizacin o mantenimiento de una situacin determinada, se

pueden distinguir dos tipos de intervencin, segn el alcance de las
funciones a cumplir:

a- Interventor informante o veedor: cuando se limita a fiscalizar o

controlar la administracin de una sociedad, asociacin o
patrimonio, de oficio o a peticin de parte se designa para que d
noticia acerca del estado de los bienes objeto del juicio o de las
operaciones o actividades (art. 477 CPCCba).

b- Interventor administrador: cuando su funcin consiste en

reemplazar provisoriamente a la administracin de la entidad o
bienes.

Inhibicin general de bienes

Es la medida cautelar que impide genricamente gravar o enajenar bienes
registrables. Su anotacin en los asientos dominiales, tiene como objeto
evitar actos de disposicin o la constitucin de derechos reales. Funciona
como subsidiario del embargo y procede en los casos en que habindose
solicitado ste, la medida no pudo hacerse efectiva por no conocerse
bienes del deudor o porque los que existen son insuficientes. Anotada,
quedar sin efecto si el deudor presentase bienes o diere caucin
suficiente.

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Anotacin de Litis
Tiene por objeto asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes
inmuebles o muebles registrables, con el fin de que la sentencia que sobre
ellos recaigan puedan de ser opuestos a terceros adquirentes del bien
litigioso o a cuyo favor se constituy el derecho real sobre ste.

No impide su enajenacin ni produce los efectos del embargo o de la

inhibicin ni restringe las facultades del propietario. Busca hacer conocer la
existencia de un juicio que afecta al bien.

Prohibicin de innovar
Tiende a impedir que se modifique una situacin de hecho o de derecho
existente en un momento determinado a los fines de mantener la igualdad
de pares con intereses contrapuestos.

Como contracara de ella se admite tambin la medida innovativa que

implica una orden tendiente a reponer las cosas a un momento anterior a
la iniciacin del proceso.

14.3. Medidas cautelares genricas o

innominadas.
Es la que puede dictar el juez, segn las particularidades del caso, cuando
no existe en la ley una previsin especfica que satisfaga la necesidad de
aseguramiento. Constituye una regla importante ya que la realidad
cotidiana presenta permanentemente nuevas situaciones y cuestiones a
solucionar que no se ajustan especficamente a los institutos legales
previstos en la ley.

Su otorgamiento est condicionado a que no pueda utilizarse otra medida

cautelar; que exista temor fundado de perjuicio, y que se trate de medidas
de seguridad que resulten ms aptas al objeto del juicio.

14.4. Medidas cautelares en el

procedimiento penal.

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Se las denomina medidas de coercin y pueden afectar a personas o bienes
(personales o reales). Se configuran por la restriccin que imponen a
derechos personales o patrimoniales del individuo sometido a proceso
penal. Persiguen asegurar el cumplimiento de los fines del proceso y tornan
necesario el empleo de la fuerza pblica estatal si fuera indispensable para
doblegar la resistencia a su instrumentacin.

Tienen por objeto evitar que el imputado obstaculice la investigacin de la

verdad, asegurar su intervencin personal en el juicio y tambin garantizar
el cumplimiento de la posible condena.

La potestad jurisdiccional puede manifestarse en actos que limiten o

restrinjan la libertad personal durante la sustanciacin del proceso, pero
slo en aquellos casos en que exista un peligro grave y concreto de que el
imputado al estar en libertad, obstaculice la consecucin de los fines del
proceso, el juicio plenario o la efectiva actuacin de la ley.

De tal modo, concluimos que las medidas de coercin personal son

accesorias o instrumentales; es decir, estn impuestas para asegurar los
fines de un proceso principal.

Como toda medida cautelar, las de coercin personal requieren para su

ordenamiento que se acredite la verosimilitud del derecho y razones de
urgencia (peligro en la demora). Tal sucede cuando en el CPPCba se impone
la necesidad de un mnimo de elementos probatorios sobre la existencia
del delito y en su caso sobre la participacin del imputado.

Son provisionales, mutables y de interpretacin restrictiva.

Por mencionar las ms comunes, daremos un concepto de la detencin, el

arresto y la prisin preventiva.

La detencin consiste en la privacin de libertad impuesta al

imputado a efectos de hacerlo intervenir en el proceso y recibirle
declaracin, cuando se tema o presuma que no concurrir por
simple citacin o que intentar entorpecer la investigacin. Slo
procede si existe presuncin de que se ha cometido un hecho
delictivo o cuando ello resulte indispensable para asegurar los fines
del proceso. La ordena el juez o fiscal y la efectiviza a travs de la
polica.

La aprehensin consiste en una medida que puede utilizar la polica

en forma excepcional, privando de la libertad a un individuo que ha
sido sorprendido in fraganti en la comisin de un delito de accin
pblica. Es al solo efecto de ponerlo a disposicin de la justicia.

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 La prisin preventiva es la medida de coercin que se presenta
como el encarcelamiento que se impone al procesado, cuando
existieren elementos de conviccin suficientes sobre la
participacin del mismo en el hecho que se le imputa, y existiere un
peligro procesal grave. Qu es el peligro procesal? Es el riesgo de
que con su libertad pueda obstaculizar la consecucin de los fines
del proceso, sea fugndose, sea entorpeciendo la investigacin
(amenazando testigos, por ejemplo).

Para distinguirlo de la detencin, digamos que requiere un mayor

caudal probatorio respecto a la participacin del imputado en el
hecho. Es una medida ms gravosa que la detencin, lo que justifica
que para su dictado se requiera un mayor grado de probabilidad de
participacin en el hecho.

Hiptesis Prctica.
PRISIN PREVENTIVA. Improcedencia. Requisitos. PELIGROSIDAD
PROCESAL. Existencia de una solicitud de paradero: insuficiencia para
presumir que el imputado abusar de su estado de libertad eludiendo la
accin de la justicia

El caso: La Sra. Fiscal de Instruccin del Distrito II Turno 6 orden la Prisin

Preventiva de la encartada por supuesta autora de Hurto Simple en Grado
de Tentativa Primer hecho-, Hurto Simple Reiterado hechos Segundo y
Tercero- y Hurto Simple Cuarto hecho-, en concurso real en tanto los
delitos que se le atribuye a la nombrada son de accin pblica y que se
encuentran reprimidos con pena privativa de libertad y, teniendo en
cuenta que la misma registra antecedentes varios que han sido acumulados
en la presente causa, pero ninguna condena y un pedido de paradero por
una contravencin, se puede inferir que en el caso de recaer condena la
misma sera de ejecucin condicional sin embargo atento a que en otra
oportunidad (ver pedido de paradero) la imputada no prest colaboracin
con la justicia puede suponerse que si recupera su libertad la misma tratar
de eludir la accin de la justicia. La defensa present Control Jurisdiccional
solicitando se revoque la prisin preventiva y se ordene la inmediata
libertad de la nombrada. El Juez resolvi revocar la medida de coercin y
ordenar la inmediata libertad de la encartada, bajo caucin personal por la
suma de $ 5000.

1. Como bien seala la Dra. Romero Daz, la Prisin Preventiva se trata de

una medida que pone un lmite a una garanta constitucional doblemente
reconocida (libertad locomotora art. 14 C.N. y estado de inocencia y
consecuente libertad procesal art. 18 C.N.), por lo que su aplicacin

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durante el proceso debe ser proporcional a la gravedad del riesgo o peligro
que existe de que dicho imputado impida la consecucin del proceso y la
actuacin efectiva de la ley penal sustantiva; en todo momento la medida
coercitiva personal procesal que se disponga debe guardar
proporcionalidad con la gravedad del peligro que se trata de evitar.

2. A la hora de disponer la prisin preventiva del imputado, el juez

competente deber valorar que la misma sea estrictamente necesaria para
evitar que el sujeto entorpezca el proceso e impida la aplicacin de la ley
sustantiva. Como consecuencia de estas condiciones, la prisin preventiva
debe tener dos presupuestos ineludibles: a) En primer lugar, debe existir
fumus boni iuris, que establece la necesidad de un cuadro probatorio que
cuente con elementos de conviccin suficientes para considerar posible la
existencia del hecho delictuoso y la participacin punible del imputado en
la comisin del mismo; b) En segundo lugar, debe existir el periculum in
mora, o sea el riesgo que puede derivarse para el derecho que se quiere
proteger, de la no aplicacin tempestiva de la medida cautelar.

3. Como la concrecin del derecho de punir, y con ello el propsito de

afianzar la justicia, se podran ver en peligro si el imputado entorpeciese la
investigacin o impidiese la efectiva aplicacin de la ley, se regulan las
medidas procesales coercitivas que tienden a evitar esos peligros. Estos son
los requisitos de cualquier medida cautelar, sobre los que conviene
enfatizar precisamente para resaltar que sta es la verdadera naturaleza de
la coercin procesal, y son los que en verdad evitarn que sea ilegal o
arbitraria

4. Nuestro Cdigo Procesal Penal individualiza las hiptesis en las que

considera que habr riesgos para los fines del proceso si la coercin no se
dispone tempestivamente, a la vez que instituye y regula las medidas
coercitivas encaminadas a neutralizarlos, las que tienen diferente
intensidad, pretenden ser proporcionales a la gravedad del peligro y han
sido fijadas de antemano.

5. Para dar por existentes tales riesgos procesales que justifican aquellas
restricciones y cuya existencia deber ser demostrada en cada caso, se
consultan tanto pautas objetivas (vinculadas a la gravedad de la posible
pena a imponer y a las modalidades de ejecucin), como subjetivas
(relacionadas con la personalidad del imputado).

6. La Sra. Representante del Ministerio Pblico Fiscal fund la medida de

coercin en virtud de lo dispuesto por el inc. 2 del art. 281 del CPP.
Comentando el dispositivo legal, Cafferata-Tarditti expresan que estas
pautas restrictivas tienen como caracterstica fundamental, la de estar
vinculadas a la personalidad del imputado, que se deduce del
comportamiento que ha tenido antes del proceso y se toma como base

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para realizar un pronstico sobre la actividad futura. Pero slo tendrn
efecto restrictivo cuando permitan presumir fundadamente que el
imputado aprovechar su libertad para eludir la accin de la justicia o
entorpecer las investigaciones.

7. Por obedecer a un simple pronstico sin base cientfica alguna, y siendo

por ello incomprobables ex ante su aplicacin debe ser sumamente
cuidadosa y razonable, debiendo evitarse que funcionen como un modo
ilegal- de que la prisin preventiva en el segundo proceso se aplique como
una sancin a una reiteracin delictiva puramente conjetural y sin reflejo
de la condicionalidad de la futura condena por todos los delitos imputados,
pues en ese caso la Prisin Preventiva prosperar por el inciso 1 y no por
el 2 del 281 C.P.P..

8. La existencia de una solicitud de paradero sobre la que la Instructora

funda la medida de coercin personal y que por otra parte no era ms
que para notificar una resolucin dictada en sede contravencional- no
autoriza presumir que la encartada abusar de su estado de libertad
eludiendo la accin de la justicia, mxime si tenemos que cuenta que la
aplicacin de la prisin preventiva debe ser restrictiva solo cuando sea
absolutamente indispensable a los fines de la salvaguarda del proceso. En
tal entendimiento, considero que privar de su libertad a la imputada
aparece desproporcionado respecto de los fines que se pretenden
salvaguardar, bastando a mi criterio con imponerle una caucin personal
para afianzar sus obligaciones con la justicia. Juz. Control N 8 Cba. AI 49
29/03/05 Fisc. de origen: D. II T 6Control Jurisdiccional solicitado por el
Dr. Juncos, Manuel O. en autos Britos, Yohana Micaela (o) Pinto, Yanina
Vanesa y otros p.ss.aa. Hurto, etc..

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