APUNTES DE CLASES DE DERECHO PENAL ESPECIAL

PROFESOR HERNAN SILVA SILVA.

DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL.

I. GENERALIDADES
1. En esta divisin del Derecho Penal se estudian los delitos en particular, o en especial, en sus
distintas hiptesis que se encuentran descritos o tipificados en el Cdigo Penal y en las leyes
especiales. Esta parte que trata de los delitos en particular, se denomina Derecho Penal Especial o
Parte Especial del Derecho Penal.

2. Se acostumbra para fines acadmicos hacer una divisin bipartita o doble del Derecho Penal, por
una, la denominacin de la Parte General del Derecho Penal, en la que se estudia entre otras
materias, la ley penal, en cuanto a las personas, al tiempo, al espacio, el autor del delito, la
coparticipacin, los elementos del delito, que se denomina Teora General del Delito, concurso de
personas, de leyes, de delitos, eximentes, atenuantes, agravantes, de responsabilidad, el iter criminis,
la teora de la pena, la aplicacin de las sanciones, las causales de extincin de responsabilidad penal
la ley 18.216, etc.
La Parte Especial del Derecho Penal, como ya se anot, examina las figuras delictivas, los tipos
penales, los delitos en particular, en algunos casos con sus diversas figuras o hiptesis penales
indicados en el Cdigo Penal, en adelante C.P en su Libro II y los clasifica y los agrupa en delitos
segn el bien jurdico tutelado; contra las personas, contra la vida, contra la propiedad, contra la fe
pblica, contra el honor, contra el orden de las familias, y la moralidad pblica, seguridad exterior y
soberana del Estado, contra la seguridad interior del Estado, etc. Libro II C.P Ttulo I al X. Este ltimo
ttulo trata de los cuasidelitos. En el Libro III se tipifican las faltas
Adems existen delitos tipificados en leyes especiales, como lo es el caso del delito de giro
doloso de cheques, en el DFL 707 del ao 1982, el manejo en estado de embriaguez, hoy en la ley
18.290, trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, ley 20.000 ao 2005, conductas
terroristas, ley 18.314, contra la seguridad interior del Estado, figuras penales relativas a la
informtica, ley 19.223, del ao 1993 etc.
3. Ambas secciones del Derecho Penal no se crea que son antagnicas, separadas o independientes,
por el contrario, estn ntimamente relacionadas, se complementan, o se unifican entre s. En los
Delitos Especiales, tienen aplicacin todos los principios doctrinarios y positivos de la parte general,
vale decir, la Teora del Delito o Teora General del Delito y sobre la Teora de la Pena o sancin penal.

4. Ciertos autores piensan que existe una etapa o seccin intermedia entre ambas partes del Derecho
Penal y que la designan como la Parte General de la Parte Especial, lo que es discutido, y en esta
ltima se comprende el Derecho Municipal, Tributario, Aduanero, Econmico, Derecho Financiero, etc.
Otros autores la denominan la Partes Especial de la Parte Especial, como por ejemplo el Derecho
Penal Sexual.

5. En la parte especial, se estudian, segn el espaol Jos Mara Rodrguez Devesa, "Las singulares
especies delictivas, de los delitos en particular''. Se analiza la conducta delictiva, la tipicidad, los tipos
penales, en una palabra, "Los delitos". Frente a la abstraccin de la Parte General, resalta en la
especial una mayor concrecin. En igual sentido, Cuello Caln, Labatut, Etcheberry, Tern Lomas, etc.
6. Segn otros "se agrupan los hechos sealando la escala de valores sociales y su distinta jerarqua".

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 7. El Derecho Penal protege y de acuerdo a la funcin de garanta, los bienes o intereses humanos
individuales o colectivos. Se deja de lado la teora que el delito es la violacin de un derecho subjetivo
correspondiente al lesionado.
8. La teora del bien jurdico aparece en Alemania en el ao 1834, conforme a los principios de
Shering, Merkel, Von Lizt, Von Hipel. El bien jurdico, para Von Lizt, adems de definirlo, agrega que
son intereses tutelados mediante el Derecho, "no es un bien del Derecho, sino un bien de los hombres
reconocido y protegido por el Derecho". "Por su regulacin, agrega, se transforman en bienes
jurdicos". Grisola apunta, este inters o bien protegido mediante la amenaza penal y del cual es titular
el sujeto pasivo.
Welzel, "bien vital del grupo o del individuo, que en razn de su significacin social es
amparado jurdicamente.
9. Goldstein dice, 'La tutela del bien jurdico es comn a todo el mbito del derecho; pero adquiere
especial importancia en el mbito penal, por su particular forma de otorgar esa proteccin, utilizando la
amenaza y la pena, y tambin es su funcin especfica la defensa ms enrgica de los intereses
especialmente dignos, al punto de que se dice que el penal es el protector de los dems derechos.
Pero en cierto modo, el bien como objeto de proteccin del derecho implica una abstraccin, porque es
un concepto generalizador. Es el inters medio o genrico tenido en cuenta por el orden jurdico y cuya
lesin constituye el contenido material del injusto. El bien jurdico, as entendido, puede presentarse
como objeto de proteccin de la ley o como objeto de ataque contra el que se dirige el delito, por lo
cual no debe confundrselo con el objeto de la accin, que pertenece al mundo sensible.
10. Se protege el bien jurdico por la pena y por la amenaza de la misma.
11. Importancia en Derecho Penal del bien jurdico.
a) funcin de orden jurdico penal.
b) facilita la comprensin de los tipos penales.
c) base para la exposicin sistemtica de la parte especial.
d) para la correcta interpretacin de la ley penal.

II. FORMA O CRITERIO COMO SE CLASIFICAN LOS DELITOS.

1. El criterio ms aceptado para la clasificacin de los delitos, se refiere al bien jurdico que afecta la
accin humana ilcita de su autor, los derechos, intereses o valores comprometidos con la conducta del
agente. El inters tutelado por la ley y que es violado por el agente o autor del delito.
2. Los delitos deben encasillarse en forma sistemtica y no aislada, deben agruparse precisamente
considerando el bien jurdico protegido, y en forma jerarquizada.
Se indica en el ttulo o en el prrafo el bien jurdico tutelado y los delitos. Por ejemplo, el bien
jurdico es la propiedad o el patrimonio, y los delitos, sern por va de ejemplo, hurto, robo, estafa,
usurpacin, incendio, daos, etc. Si es contra la vida, homicidio en sus formas varias de homicidio,
asesinato, parricidio, infanticidio, lesiones, etc.
3. No es tarea fcil, el agrupar o sistematizar los delitos segn el bien jurdico protegido, pues a veces
no hay acuerdo en la doctrina, cul es el bien jurdico que es trasgredido o lesionado por el delito, por
ejemplo, ciertos atentados contra la honestidad, no hay consenso, incluso en lo que es la honestidad, y
si el delito de violacin es un tipo de delito contra la honestidad, contra la libertad sexual, la integridad
sexual, el pudor. Las teoras modernas, se refieren a la libertad sexual y a la integridad sexual,
vinculada a este delito, y en ciertos casos la indemnidad sexual, etc.

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 Hay casos en que un delito puede afectar varios bienes jurdicos, como se establecer ms
adelante, o ser pluriofensiva. Por ejemplo el robo con homicidio ataca la vida de la persona y su
patrimonio y se denominan delitos pluriofensivos Lo mismo sucede en el delito informtico, se afecta el
bien jurdico la informacin, la fe pblica, la intimidad, la propiedad, etc. Una slo accin puede afectar
ms de un bien jurdico.
4. El bien jurdico, segn Von Lizt, es " el inters jurdicamente protegido". Este puede presentarse
como "objeto de proteccin de la ley", o como "el objeto del ataque contra el que se dirige el delito" y
no debe confundirse con el objeto de la accin. En el hurto, el objeto de la accin es la cosa o bien
sustrado y el bien jurdico es la propiedad. Y de acuerdo a las teoras y cdigos modernos, es el
patrimonio.
5. La opinin mayoritaria, Mezger, Gmez, Soler, Levene, Etcheberry, Cousio, Silva Hernn, Carrara,
Ferri, Carmignani, etc. es que debe emplearse este mtodo para clasificar los delitos, vale decir,
considerar el bien o valor jurdico que se afecta con la conducta injusta del autor.

GENERALIDADES DE LOS DELITOS CONTRA LAS PERSONAS. (CONTRA LA VIDA.)

1. Los autores consideran a los delitos contra la vida, dentro del grupo contra los intereses
individuales. (Etcheberry).
2. Delitos contra el individuo. En sus condiciones fsicas. Delito de dao. Delitos contra la vida. Podra
denominarse Delitos contra la vida y la integridad corporal. Delitos contra la vida humana
independiente.
3. Homicidio simple. Parricidio. Homicidio calificado. Infanticidio. Aborto. (Grisola - Bustos - Politoff).
4. Etcheberry. Tipo homicidio con las figuras de:
a) Homicidio simple. Figura genrica.
b) Homicidio calificado. Figura especifica.
c) Parricidio. Figura especifica.
d) Infanticidio. Figura especifica.
e) Tipo auxilio al suicidio con la figura del mismo nombre.
5. Tipo de aborto con las figuras del aborto causado por terceros... por la mujer embarazada, y aborto
profesional abusivo.
6. Delitos contra la integridad corporal y la salud, lesiones, mutilaciones, lesiones graves, calificadas.
7. Delitos contra la vida integridad corporal y la salud de las personas Lesiones, duelo, lesiones en
ria o pelea.
8. Juan Bustos Ramrez. Contra la vida.
a) Homicidio.
b) Asesinato.
c) Parricidio.
d) Infanticidio.
e) Auxilio e induccin al suicidio.
f) Homicidio en ria.
g) Aborto.
9. Otros autores:

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 a) Homicidio.
b) Homicidio calificado.
c) Infanticidio.
d) Suicidio.
e) Homicidio consentido.
f) Auxilio e induccin al suicidio.
g) Aborto.

Nota:
1) Cdigo Penal Peruano. Delitos contra la vida. Libro II, Seccin Primera. Delitos contra la vida, el
cuerpo y la salud, articulo 150, se refiere al homicidio ...el que intencionalmente matare a otro.
2) Labatut. Contra la persona fsica.
3) Cdigo Penal Espaol, Ttulo VIII. Homicidio, Aborto y Lesiones.
4) Para hablar de homicidio se debe dar muerte a una persona. (Delito material o de resultado) Se
requiere que haya nacido y que est vivo. No se pueda matar a un muerto pues no tiene vida.
Tentativa inidnea, o delito imposibles separado del vientre materno. Normas Cdigo Civil, artculo 77.
Persona artculo 55 Cdigo Civil.
5) Vida independiente del recin nacido con respecto a la madre.
6) La persona que se mata debe estar viva. No importa si es un moribundo. (Problema de la eutanasia.
Estado terminal).
7) Dolo de matar. Homicidio. Animus Necandi.
8) Aborto. Contra la vida del feto. Vida no independiente. No es delito contra las personas, pues el feto,
segn el criterio penal, no es persona.
9. La muerte a la fecha no es slo la cesacin de los fenmenos vitales como la respiracin o la
circulacin (muerte cardio respiratoria) se requiere la cesacin o trmino de las funciones enceflicas,
muerte cerebral, lo que cobra relevancia en la determinacin del momento de la muerte para los
efectos de los trasplantes de rganos.

HOMICIDIO
1. Bien jurdico protegido. VIDA HUMANA. El bien ms importante y el primero por excelencia. Est
garantizado por la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile artculo 19 N 1, que precepta;
La Constitucin asegura a todas las personas.
1 El derecho a la vida y a la integridad fsica y squica de la persona.
La ley protege la vida del que est por nacer.
.
2. Homicidio: Delito de accin pblica, instantneo.
Dao material y se puede cometer por accin u omisin. Delito de resultado.
3. Definiciones. Ver Etcheberry. Vannini siguiendo a Carmignani..."la muerte de hombre ocasionada por
el ilcito comportamiento de otro hombre". Puglia agrega la muerte injusta.
4. Artculo 391 N 2 del Cdigo Penal. "El que mata a otro", en cualquier otro caso.-sin estar
comprendido en el artculo anterior, que no sea parricidio, ni homicidio calificado, ni infanticidio. Esto
es, en cualquier otro caso. Figura comn o residual.
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5. Matar a otro - homicidio simple.
6. Verbo Rector - Matar. Delito de resultado.
7. Homicidio doloso. Animus necandi, intencin de matar. (Dolo directo, indirecto, eventual,
preterintencional). Tipicidad subjetiva.
8. Homicidio culposo. (Culpa, negligencia, imprudencia, impericia, infraccin de reglamentos).
9. Sujeto activo. Cualquiera persona al igual que el sujeto pasivo. Sujeto comn o indeterminado
10. Bien jurdico. La vida.
11. Objeto material. La persona humana. Su cuerpo.

II PARRICIDIO.
Figura del homicidio tipificado en el artculo 390 del Cdigo Penal.
1. Generalidades: Se aplican los mismos principios doctrinales ya sealados en el homicidio simple,
salvo las modificaciones o normas especiales y principios doctrinarios que se pasan a indicar.
Rigen las normas del ter criminis, participacin, relacin de causalidad. Se ver si existe el cuasidelito
de parricidio, etc.
2. Definicin, artculo 390 del Cdigo Penal.
3. Parricidio, segn algunos autores, es un homicidio agravado con la circunstancia especial de
parentesco. El cnyuge no es pariente, pero se incluye en las personas, sujeto pasivo del parricidio
(conyugicidio, uxoricidio). A la fecha se incorpora en Chile a la conviviente segn la ley 20.066 de
7 de octubre de 2005
4. No es un homicidio calificado por el parentesco, es un delito especial. No tiene influencia la
agravante mixta del `parentesco art. 13 CP. Segn la doctrina es un delito autnomo.
5. Se aplican las mismas normas sobre el sujeto activo, objeto y pasivo slo pueden serlo las personas
enumeradas en el artculo 390 del Cdigo Penal. Son sujetos calificados, intraneus, pueden participar
terceros extraneus. Comunicabilidad. El parentesco no se comunica a terceros, es una relacin
personal, rigen las normas sobre filiacin. Slo cometen este ilcito las personas indicadas por la ley
para los otros, los terceros, puede ser homicidio simple o calificado.
6. Elementos:
a) Vnculo de parentesco o la calidad de cnyuge. Se agreg la calidad de conviviente.
Parricidio propio cundo se mata al padre y es impropio cuando ser mata a otros parientes o al
cnyuge, artculo 390.
b) Conocimiento del vnculo .Elemento subjetivo, artculo 390 Dolo. El que conociendo las relaciones
que lo liguen, vinculo entre el autor y al vctima. Parentesco o el de conviviente. El elemento del
conocimiento se da en el en el delito de incesto, que apareca artculo 364 hoy derogado, y tipificado
en el art. 375. Es el dolo directo o de primer grado.
Si lo desconoce no comete delito .Si lo ignora no comete parricidio comete homicidio simple. Opera el
error de tipo que elimina el dolo, como faz negativa de la culpabilidad.
Se refiere a la culpabilidad, y se sostiene que tiene que ser con dolo directo, no se acepta el eventual.
Se quiere matar a tal o cual pariente. No habra parricidio culposo, se discute en doctrina, algunos lo
aceptan otros no.
7. Es una figura diferente que prevalece sobre el homicidio calificado. Si se mata por el hijo al padre
con alevosa, existe siempre el parricidio agravado con la alevosa. (Artculo 390 y 12 N 1 del Cdigo
Penal).

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III. HOMICIDIO CALIFICADO.
1. Definicin: La muerte a otro causada con la concurrencia de "alguna" de las condiciones o
circunstancias enumeradas en el artculo 391 N 1, del Cdigo Penal, y que no se trate de una figura
de parricida o infanticidio. El cdigo emplea el vocablo alguno, basta una calificante.
2. Denominaciones: Homicidio calificado. Homicidio circunstanciado, Fuenzalida asesinato. Vera.
Homicidio calificado. Alemanes Mord, Ingls Murder.
3. Se mata en forma cobarde, con nimo de lucro, con veneno, etc. Revela frialdad criminal, mayor
perversidad, brutalidad criminal
4. Delito con pluralidad de hiptesis, son dogmticas y taxativas, no hay otras para calificar el delito.
Slo puede haber homicidio calificado con dolo, no hay culpa. Mayor cantidad de dolo. Dolo reforzado.
5. Matar con alevosa, veneno, ensaamiento, ejecucin intencional, analizar las circunstancias
calificantes son formas dogmticas indicadas en el Cdigo Penal.
6. Cada circunstancia por separado califica o constituye un tipo de homicidio calificado. Las 5
disyuntivas tipifican el asesinato. Q. Ripolls.
7. Cuando hay varias agravatorias tiene vigencia el artculo 69 del Cdigo Penal, para la regulacin de
la sancin.
8. A las agravantes del 391 parte primera del CP no se le pueden agregar o sumar las del n 1 a 5 del
CP que son similares como lo veremos, ya que las agravantes del homicidio calificado se
consideraron para la descripcin pena o del delito. Ver art.63

IV. HOMICIDIO PERPETRADO CON OCASION DE OTROS DELITOS

Tambin se encuentra diseminado en distintas partes del Cdigo:
1. Por ejemplo, en la aplicacin del tormento, (artculo 150).
2. En la injuria de hecho al Ministro del Culto, (artculo 140).
3. En los descarrilamientos dolosos, (artculos 326 y 331).
4. Abandono de nios y personas desvalidas, a consecuencia de lo cual se sigue la muerte de los
abandonados, (artculos 348 y 351).
5. Abandono de parientes, (artculo 352), en caso de incendio, a consecuencia de l resultan muertos,
(artculo 474).
6. Envo de cartas o encomiendas con explosivos. (Artculo 403 bis.) Es una figura especial.

V. EL AUXILIO AL SUICIDIO
GENERALIDADES.
Ezaine lo define Es el auxilio o la cooperacin suficiente que una persona presta a otra, para que se
suicide.
1. Artculo 393, del Cdigo Penal, no responde al tipo de homicidio, - Matar a otro. En este caso es
prestar auxilio a otro para que se suicide.
2. El suicidio es impune. No se sanciona al autor pues ste no vive. Se mat, se elimin.
3. Discutido o no, se castiga a la persona que auxilia al suicida.
4. Se castiga al que coopere al suicidio de otro. Medios, armas, ayuda.
5. La accin del suicida es causarse su propia muerte.
6. El que ayuda, slo colabora en el fin, no muere.

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7. Ayuda al suicidio, figura especfica.
8. Verbo Rector. Prestar auxilio a otro para que se suicide.
9. Supone un concierto previo de voluntades, participacin convenida entre el suicida y el colaborador.
10. Dolo del cooperador.
11. Para que se castigue el auxilio, debe producirse el suicidio, condicin objetiva de punibilidad. No es
un elemento del tipo penal.
12. En el Cdigo Penal de Costa Rica, se castiga la tentativa del suicidio, con una medida de
seguridad, de tratamiento psiquitrico, segn el artculo 114.
13. Eutanasia, (homicidio piadoso, buena muerte, muerte dulce etc.)un tercero da muerte a ruego o
peticin, no es un acto propio, como el caso del suicidio. Chile proyecto en estudio en Holanda se
acepta en los casos sealados en la ley.
14. En el C.P Espaol se penaliza en su art. 143 la induccin al suicidio, la cooperacin necesaria al
suicidio, la ejecucin al suicidio y la eutanasia.

Artculo 143.
1. El que induzca al suicidio de otro ser castigado con la pena de prisin de cuatro a ocho aos.
2. Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos al que coopere con actos necesarios al suicidio
de una persona.
3. Ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos si la cooperacin llegara hasta el punto de
ejecutar la muerte.
4. El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro, por la
peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la vctima sufriera una enfermedad
grave que conducira necesariamente a su muerte, o que produjera graves padecimientos
permanentes y difciles de soportar, ser castigado con la pena inferior en uno o dos grados a las
sealadas en los nmeros 2 y 3 de este artculo.

ANALISIS DEL HOMICIDIO Y SUS TIPOS PENALES

I. DEFINICIONES.
1. La definicin completa del homicidio simple sera la siguiente: "matar a otro, no concurriendo las
circunstancias constitutivas de parricidio, homicidio calificado e infanticidio". (Etcheberry).
2. Carrara, "la destruccin del hombre injustamente cometida por otro".
3. Cuello Caln, "la muerte de un hombre voluntariamente causada por otro hombre".
4. Labatut, "dar muerte voluntariamente a otro".
5. Grisola, Bustos y Politoff. "El homicidio simple consiste en matar a otro sin que concurran las
condiciones especiales constitutivas del parricidio, infanticidio u homicidio calificado".
6. Ezaine, "Es la privacin de la vida de una persona, causada por otra u otras personas".
7. Goldstein, "Muerte de una persona injustamente causada por otra".
8. Vannini, "La muerte de un hombre causada por el comportamiento ilcito de otro hombre".

II. GENERALIDADES.
1. La tendencia moderna, y as aparece contemplada en una serie de Cdigos Penales, es ubicar en la
Parte Especial, el delito de homicidio, como uno de los primeros delitos contra las personas, y an ms

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como delito contra la vida, como ocurre en el Cdigo Penal de Costa Rica, Brasil, Argentina, etc., antes
que los delitos contra el Estado (Cosa Pblica), y entre los primeros, naturalmente el homicidio, en sus
diversas formas, simple, calificado, parricidio, homicidio atenuado, por piedad, el culposo, etc.
Nuestro Cdigo Penal de factura antigua y como otros cdigos penales clsicos empez el Libro II
Contra los Crmenes y simple delitos contra la Seguridad Exterior y Soberana del Estado. En el ttulo
VIII del Libro II se sealan las infracciones contra las Personas, y en su ttulo 1 Del homicidio.
2. Los autores tratan el homicidio y los diversos tipos penales que de l derivan. Pero siempre la
accin tpica es "matar". El homicidio atenta, como dijimos, contra la vida humana que es el bien
jurdico ms importante que tutela la ley penal.
La destruccin de la vida humana es irreparable. Se insiste que se pone trmino a la vida humana,
pues tambin hay vida en los animales y en las plantas. No es posible dar muerte o matar a una
persona que se encuentra fallecido, pues no est viva. Se tratara de un delito imposible. Por ejemplo,
el actor pretende dar muerte a una persona que se encuentra sin vida a raz de un ataque cardaco.
(Tentativa inidnea).
3. Cuando se define el homicidio en general, se entiende por la doctrina que la figura delictiva es el
homicidio simple, esto es, la muerte que da un hombre a otro hombre. Es el acto por el cual se
destruye o se pone fin a la vida humana.
4. El Cdigo Penal Chileno, se refiere al homicidio simple u homicidio, en el artculo 391 N 2, y anota;
"el que mata a otro sin estar comprendido en el artculo anterior"... en cualquier otro caso. (Figura
residual).
5. Si se quiere se comete el delito de homicidio cuando se da muerte a otra persona, y que no
constituya ni parricidio, ni homicidio calificado, ni infanticidio.
6. El tipo bsico, es el homicidio simple, reiteramos, matar a otro. Los autores Grisola, Bustos y
Politoff, sealan que el homicidio simple es una llamada figura residual. No es parricidio, homicidio
calificado ni infanticidio.
7. El verbo rector o la accin tpica es matar. Es un delito de resultado. Se castiga como homicidio,
cuando efectivamente se da o se produce la muerte de otra persona. Si la muerte no se produce ser
homicidio frustrado o tentado, segn los casos. (Artculo 7).Iter criminis o etapas de desarrollo del
delito.
8. El sujeto activo en este delito, puede ser cualquiera persona. Es sujeto pasivo cualquiera persona
distinta del autor, "el que mate a otro". Si la misma persona atenta contra su vida, destruye su vida,
comete suicidio que no est penado en la ley nacional, pero no homicidio.
Los autores agregan que el sujeto pasivo, el hombre, debe encontrarse vivo, no importa la calidad de
vida, completa, enferma, agnica, terminal, etc.
9. El problema de la vida humana es del todo compleja y la doctrina se plantea cuando empieza y
cuando termina, no es un problema fcil de determinar especialmente a raz de los experimentos en la
ciencia y los adelantos de la medicina. En especial, frente a la llamada fecundacin artificial y la
destruccin de los vulos fecundados, "in vitro".
Eso s, que la ley penal protege la vida desde sus inicios hasta el trmino de la misma. Aborto,
infanticidio, homicidio.
Tambin es problemtico determinar desde cuando se entiende que existe vida, y si el concepto penal
es el mismo o no, que el que emplea el Derecho Civil. Para algunos hay vida cuando se inicia la
expulsin del feto, cuando se separa o se corta el cordn umbilical, cuando respira, cuando vive
separado de la madre, etc.
10. Parte de esta materia ser examinada cuando pasemos el aborto, y tambin al revisar
prximamente el delito de infanticidio y las teoras sobre la vitalidad y la viabilidad.
11. Otra cuestin importante que tiene implicancias penales y tambin frente al homicidio, y como ste
consiste en dar muerte a una persona que se encuentra viva, es el resolver, cundo termina sta, o en
8
otras palabras, qu se entiende por la muerte. Sera, por ejemplo, homicidio, el que da muerte a una
persona que se encuentra en estado de coma, moribundo, con la llamada muerte cerebral, o en estado
terminal, por SIDA, infecciones, afectado de cncer, etc.
Estar muerta a una persona cuando slo han cesado sus signos vitales, en especial, la respiracin y
la circulacin, o tambin se requiere que est ausente la funcin cerebral? Esta materia est
ntimamente conectada con el problema de los trasplantes de rganos de una persona muerta a una
que se encuentra viva, pues hay que precisar el "momento de la muerte".
Desde hace bastante tiempo se abandon el criterio que la muerte real o natural se daba cuando la
persona no respiraba o no tena latidos cardacos, o ambas, Se descarta la llamada muerte por
ausencia de los signos cardio respiratorios. Hoy se habla de una muerte cerebral, el cese de las
funciones del cerebro. Esto es muy general.
12. El delito de homicidio puede cometerse, tanto en forma dolosa como culposa. En el primer caso, el
elemento subjetivo es el dolo, en el segundo, lo es la culpa. Cuando existe un homicidio doloso, el
actor quiere matar a otra persona, sabe que su accin es ilcita y la realiza voluntariamente. En el
homicidio culposo o cuasidelito de homicidio, se produce la muerte de un hombre por la accin
negligente y descuidada del autor. La muerte no era querida, pero era previsible.
13. Tambin puede cometerse delito de homicidio por accin y por omisin. No hay duda que la forma
usual o comn es matar en virtud de una accin, apretar el gatillo, poner una bomba, o apualear a
otro. Por omisin, la madre que no de alimentos o amamante al hijo.
14. El problema radica, si es posible, destruir la vida humana, matar a una persona, no haciendo algo,
esto es, mediante la omisin. La doctrina, sobre el particular, se encuentra bastante dividida. En Chile
se argumenta que el delito de homicidio puede cometerse por omisin, segn el artculo 1 del Cdigo
Penal, tambin el 492, que se refiere a las acciones y omisiones. Es responsable de homicidio y de
omisin cuando el "garante", tiene la obligacin de proteger y ayudar a un tercero, (mdico,
enfermera).
15. Los autores estn de acuerdo que se comete homicidio cuando se da muerte a una persona.
16. En el derecho comparado, el delito de homicidio, aparece tipificado contra la vida en el prrafo, los
atentados contra las personas.
17. Los elementos fundamentales del delito de homicidio, los que son comunes al parricidio, femicidio
y al homicidio calificado, e infanticidio, son:
1 la accin de matar;
2 resultado de muerte;
3 la relacin de causalidad entre la accin de matar y el resultado de muerte.
18. Ms adelante veremos ciertas figuras penales especficas, como lo son el parricidio en que se da
muerte a ciertos parientes sealados en la ley o al cnyuge, o al conviviente y el homicidio calificado,
que consiste en matar a otro cuando concurren alguna circunstancias calificantes indicadas expresa y
taxativamente en la ley penal.
El parricidio est tratado en el artculo 390, femicidio parte final, y el homicidio calificado, en el artculo
391 N 1 del Cdigo Penal.
Tambin est el infanticidio, que se estima es un delito especfico, para otros un homicidio privilegiado,
tipificado en el artculo 393 del Cdigo Penal, con respecto al parricidio, pues lleva una pena menor.
19. Adems se conoce y especialmente en la doctrina, el llamado homicidio concausal. Esto significa
que en ciertos casos la accin que no era la de matar y se consigue o produce este resultado, pues en
la persona concurren o existen en ella ciertas enfermedades, causas o circunstancias que as lo
determinen.
20. Esto de las concausas ms que todo pertenece a la parte general del Derecho Penal, relacionada
con determinadas circunstancias que concurren en la persona de la vctima, y hacen que la accin del

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individuo que iba encaminado a un fin determinado, obtenga un fin distinto. Hay circunstancias que
precipitan el fin letal, son causas anormales que se presentan en el sujeto pasivo.
21. Es distinto del homicidio preterintencional, en que el resultado sobrepasa lo querido, es un dolo
que va ms all de la intencin, dolo querido y resultado no querido.
22. Concausa, la persona es diabtica, o padece de hemofilia, etc. Se acelera la muerte, por
circunstancias o cmulos de causas, por ejemplo: embarazo, la ebriedad, el alcoholismo, propensa
congestin de las meninges y apopleja pulmonar, sfilis, etc.
23. Tambin tenemos el preterintencional, que en dos palabras opera cuando el resultado muerte no
era el querido por el hechor, y ste se produce. Por ejemplo, el agente quiso lesionar al ofendido y le
causa la muerte. Otro caso, cuando el autor desea causar el aborto, esto es, la muerte del feto, y se
produce como resultado la muerte de la mujer embarazada. Este homicidio tambin se llama homicidio
ultra intencional, lesiones seguidas de muerte. El caso tpico, repetimos, es cuando se quieren causar
lesiones, no matar al tercero y se produce la muerte de la vctima.
24. Este homicidio, como lo explicamos en los pasajes precedentes, es distinto del homicidio
concausal. En el homicidio preterintencional se produce la muerte en virtud de lesiones que caus el
agente en la vctima, aunque ste no lo quera. En el concausal ciertas circunstancias que concurren
en la persona aceleran el proceso de la muerte. Lesin causada a un hemoflico. La lesin de ordinario
no produce la muerte de la persona, a menos que sea una lesin mortal y se produce una hemorragia,
pues el afectado tena problemas de coagulacin en la sangre.
25. En el homicidio preterintencional la lesin es querida, dolosa, pero el resultado muerte no era
deseado por el hechor. El problema radica en cmo se castiga este tipo de homicidios.
26. Para algunos este delito, en el fondo es una mezcla de dolo y culpa. Dolo en la lesin, se quiere
lesionar, se lesiona, y culpa en el resultado muerte. La muerte no era querida pero se produce.
Algunos autores castigan este tipo de delito por la va del concurso ideal, lesiones dolosas y cuasidelito
de homicidio. En Chile esta es la solucin ms acertada a la que ha llegado la jurisprudencia, pero no
hay texto expreso.
27. Dejaremos constancia en esta parte, que igualmente puede cometerse el delito de homicidio, con
ocasin de perpetrarse otro tipo de delitos. Por ejemplo, se causa o produce incendio en una
propiedad, y a consecuencia de ste, resulta la muerte de una o varias personas. Lo mismo ocurre con
ocasin del abandono de nios y personas desvalidas, y de lo cual se sigue la muerte de estas
personas, etc. Ver esta materia en prrafos anteriores.

III. MEDIOS PARA COMETER EL DELITO DE HOMICIDIO.

1. Como se ha venido repitiendo, el homicidio consiste en que una persona da muerte a un hombre,
que es un delito de resultado, y para que estemos en presencia de un homicidio, debe producirse la
muerte de otra persona. Esto nos lleva al estudio de los medios o formas en virtud de los cuales puede
producirse este hecho de muerte.
2. En algunos casos, puede ser la muerte el resultado de un disparo, de un fuerte golpe de puo, un
balazo, no prestar atencin a un enfermo, etc. Recordemos que se comete homicidio, tanto por accin
como por omisin.
3. Los autores acostumbran clasificar estos medios en; directos: disparar; indirectos: emplear por
ejemplo, para matar al tercero, un animal. Medios por accin: apualar; medios por omisin: dejar
pasar la hora del amamantamiento, no atender un enfermo, etc. Entre los medios materiales, est el
uso de armas, y los medios morales, causar la muerte por medio de una fuerte impresin, susto,
amenaza, etc.
4. Se ha discutido esto de los medios morales, si son idneos para cometer el homicidio, y se
encuadran en esta denominacin los que no son fsicos, y provocan impresin squica en la vctima,
ya valindose de un procedimiento puramente intelectual como la palabra, o tambin cuando el autor
emplea el miedo o la emocin sbita para producir la muerte.
10
La mayora de los autores aceptan estos medios morales y la minora, entre ellos Jimnez de Asa,
sustentan la postura contraria, basados en "la imposibilidad de la relacin de causalidad y en la
adecuacin al tipo".

IV. HOMICIDIO CULPOSO.

1. Este tipo de homicidio, se produce cuando el resultado muerte es la consecuencia de una accin
culposa. No hay dolo en la conducta sino culpa. En nuestra legislacin no est tipificado en una norma
especfica el homicidio culposo. Los artculos 490 y 492 del Cdigo Penal, se refieren a los cuasidelitos
en general, entre otras disposiciones.
El artculo 490 castiga como cuasidelito, el atentado contra las personas, cometido por imprudencia
temeraria, y el artculo 492 se refiere a la mera imprudencia o negligencia. En ambos casos sin mediar
malicia o dolo.
2. Con respecto a los delitos de homicidio, el dolo se presume, en el homicidio culposo la culpa debe
probarse. El homicidio culposo, se relaciona con el elemento subjetivo del delito, la culpabilidad, y
especficamente con el elemento culpa, (ausencia de dolo).
3. El Artculo 492. del CP en su actual redaccin en virtud de la ley 2068 de 10 de Diciembre de 2005
sustituy el tenor de tal disposicin de la siguiente manera; Las penas del artculo 490 se impondrn
tambin respectivamente al que, con infraccin de los reglamentos y por mera imprudencia o
negligencia, ejecutare un hecho o incurriere en una omisin que, a mediar malicia, constituira un
crimen o un simple delito contra las personas.
A los responsables de cuasidelito de homicidio o lesiones, ejecutados por medio de vehculos a
traccin mecnica o animal, se los sancionar, adems de las penas indicadas en el artculo 490, con
la suspensin del carn, permiso o autorizacin que los habilite para conducir vehculos, por un
perodo de uno a dos aos, si el hecho de mediar malicia constituyera un crimen, y de seis meses a un
ao, si constituyera simple delito. En caso de reincidencia, podr condenarse al conductor a
inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o animal, cancelndose el carn,
permiso o autorizacin.".
4. Ciertos Cdigos Penales, en la tipificacin del homicidio, indican en su articulado el homicidio
culposo en forma expresa, como en el Cdigo Penal de Costa Rica, el de Italia, el de Argentina, Brasil,
Ecuador, Bolivia, Per, Paraguay, Uruguay, Venezuela, etc.

CODIGO PENAL ESPAOL LIBRO II.

DELITOS Y SUS PENAS.
TTULO I.
DEL HOMICIDIO Y SUS FORMAS.
Artculo 138.
El que matare a otro ser castigado, como reo de homicidio, con la pena de prisin de diez a quince
aos.
Artculo 139.
Ser castigado con la pena de prisin de quince a veinte aos, como reo de asesinato, el que matare a
otro concurriendo alguna de las circunstancias siguientes:
1. Con alevosa.
2. Por precio, recompensa o promesa.
3. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido.
Artculo 140.

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Cuando en un asesinato concurran ms de una de las circunstancias previstas en el artculo anterior,
se impondr la pena de prisin de veinte a veinticinco aos.
Artculo 141.
La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos en los tres artculos
precedentes, ser castigada con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada en su caso en los
artculos anteriores.
Artculo 142.
1. El que por imprudencia grave causare la muerte de otro, ser castigado, como reo de homicidio
imprudente, con la pena de prisin de uno a cuatro aos.
2. Cuando el homicidio imprudente sea cometido utilizando un vehculo a motor, un ciclomotor o un
arma de fuego, se impondr asimismo, y respectivamente, la pena de privacin del derecho a conducir
vehculos a motor y ciclomotores o la privacin del derecho a la tenencia y porte de armas, de uno a
seis aos.
3. Cuando el homicidio fuere cometido por imprudencia profesional se impondr adems la pena de
inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de tres a seis
aos.
Artculo 143.
1. El que induzca al suicidio de otro ser castigado con la pena de prisin de cuatro a ocho aos.
2. Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos al que coopere con actos necesarios al suicidio
de una persona.
3. Ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos si la cooperacin llegara hasta el punto de
ejecutar la muerte.
4. El que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro, por la
peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la vctima sufriera una enfermedad
grave que conducira necesariamente a su muerte, o que produjera graves padecimientos
permanentes y difciles de soportar, ser castigado con la pena inferior en uno o dos grados a las
sealadas en los nmeros 2 y 3 de este artculo.

ESQUEMA GENERAL DEL DELITO DE HOMICIDIO Y LOS TIPOS PENALES DEL MISMO
I. EL HOMICIDIO.
Delito contra la vida humana independiente. Delito contra la vida. Delito de lesin. Contra los intereses
individuales.
El homicidio en general, entendido como "la muerte de un hombre causada por otro hombre",
comprende las siguientes figuras tpicas: (Tipos penales o figuras penales).
- El homicidio simple: (delito base, figura residual, artculo 391, inciso 2)
- El homicidio calificado: (o agravado, artculo 391 N 1).
- El parricidio, y (homicidio agravado por el parentesco, o muerte al cnyuge, o conviviente,
femicidio, delito especial, artculo 390).
- El infanticidio (Discutido, parricidio privilegiado, etc., artculo 394).

II. EL HOMICIDIO SIMPLE.

1. El homicidio simple consiste en matar a otro, sin que concurran las condiciones especiales
constitutivas del parricidio, infanticidio u homicidio calificado.

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2. Los autores definen el homicidio como "la muerte de un hombre cometida por otro", definicin que
podra ser completada -al decir de Cuello Caln- con uno de los elementos esenciales de este delito, la
voluntad de matar, de modo que la nocin ms justa del homicidio sera: "La muerte de un hombre
voluntariamente causada por otro hombre". Sin embargo, agrega, la omisin del elemento de la
voluntariedad en la nocin legal del homicidio, no es censurable desde el punto de vista de nuestro
Derecho, ya que, conforme al prrafo segundo del artculo 1, (igual inciso 2 del artculo 1 de nuestro
Cdigo Penal), ha de presumirse siempre la voluntariedad del hecho, a no ser que conste lo contrario.
3. Otros agregan elementos tales como, que la conducta sea injusta, pero con razn Eusebio Gmez
(citado por Grisola, Bustos y Politoff), recuerda que "si la injusticia es atributo esencial de todo delito,
huelga referirse a ella en la definicin de las diferentes especies".

III. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.

La vida humana (Independiente).

IV. SUJETO ACTIVO.

En los delitos de homicidio cometido por accin, puede ser cualquier persona. Si el homicidio
se comete por omisin, el concepto de sujeto activo se restringe a aquellas personas que renen las
condiciones especiales que fundamentan la posicin de garante.

V. SUJETO PASIVO.
Debe ser otro hombre diferente del autor, segn se deduce de los trminos de la ley ("el que
mate a otro"), por lo que el suicidio es impune en nuestra legislacin.
Este "otro hombre" debe ser un hombre vivo. El comienzo y fin del hombre sealan los lmites
del homicidio.

VI. LOS MEDIOS EN EL HOMICIDIO.

Nos ocuparemos de esta materia, y sin perjuicio de lo ya expuesto, al tratar los modos de cometer el
homicidio. Sin embargo, debemos adelantar que siendo el verbo rector de este delito, matar, es
indispensable que el medio del cual el sujeto se ha servido, sea determinado o exista en la realidad.
Medios fsicos; armas, golpes, etc. Medios morales; impresin, miedo, etc.

VII. LA CONCAUSALIDAD.
El profesor Labatut define el homicidio concausal, diciendo que "tiene lugar toda vez, que con intencin
de matar, el agente, ejecuta un hecho que por s solo es insuficiente para producir la muerte, la que
sobreviene por la concurrencia de causas preexistentes, concomitantes o supervivientes, ajenas a la
voluntad del hechor". Circunstancias extraas o autores ajenos, colaboran a la produccin de la
muerte.

VIII. LA PRETERINTENCIONALIDAD.
En general, hay preterintencionalidad cuando el delito realizado, por circunstancias imprevistas va ms
all que el delito querido. El resultado va ms all de la intencin.
En el homicidio preterintencional:
1) No debe existir dolo de matar;

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 2) Debe producirse la muerte del sujeto pasivo en un nexo casual y tpico, adecuado a la clase
de accin desplegada por el agente;
3) Accin dirigida a lesionar a la vctima (existe dolo de lesionar). No est contemplado en el
Cdigo Penal Chileno.
4) Se quiso causar lesiones y se produjo la muerte. Dolo para causar lesiones y resulta
homicidio.
Ser tipifica este delito en Cdigo Penal de Argentina, Ecuador, Guatemala, Paraguay, etc.

IX. EL HOMICIDIO CALIFICADO.

Est tipificado en el artculo 391 N 1 del Cdigo Penal, "El que mate a otro y no est comprendido en
el artculo anterior, ser penado:
1) Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de
las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacin conocida."
El homicidio calificado consiste en matar a otro con alguna de las circunstancias o
calificaciones del N 1 del artculo 391 del Cdigo Penal, siempre que no se den los presupuestos del
parricidio o el infanticidio. Pueden concurrir varias.

X. SUJETOS ACTIVO Y PASIVO.

Es aplicable al homicidio calificado lo dicho por el homicidio simple.

XI. EL PARRICIDIO.
Est contemplado en el artculo 390 del Cdigo Penal, el que precepta:
"El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquiera otro de
sus ascendientes o descendientes , a su cnyuge, o conviviente ser castigado, como parricida, con la
pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
El parricidio es un homicidio en que hay un especial vnculo entre el autor y la vctima. La relacin
entre ambos puede consistir en que uno u otro sean:
a) padre, madre o hijo (Parentesco).
b) ascendientes o descendientes y (Parentesco).
c) cnyuge (Relacin matrimonial, no parientes).
d) Se agrega conviviente, no es pariente.
Ahora, por qu la ley es tan severa con este homicidio en que hay un especial vnculo entre el sujeto
activo y el pasivo?
Hay dos posiciones:
1. Para algunos, la razn de esta figura calificada estriba en que, en estos casos, el vnculo de
parentesco denota una mayor culpabilidad en el hechor. Afirmacin que resulta cierta slo en casos
especficos, no como norma general.
14
2. Otros autores, dicen que se sanciona as el parricidio porque habra ms anti juridicidad, ms
injusto. Esto porque la caracterstica propia del parricidio estara en atacar la convivencia social de la
familia y la institucin matrimonial, lo que requiere una enrgica tutela jurdica.
3. Sujetos activo y pasivo: los que seala taxativamente el artculo 390 del Cdigo Penal.
4. Los sujetos que participan en un delito y son calificados se denominan intraneus y a los terceros o
extraos que no lo tiene extraneus. Esto tiene importancia en los casos de participacin criminal frente
al principio de la comunicabilidad. Se estudi en la Parte General. Ver art. 64 parte primera.
El intraneus aparece sealado en la descripcin del tipo penal objetivo, el extraneus, no, est fuera del
tipo.
Si por ejemplo participa en el parricidio adems de los sujetos activos del art. 390 del C.P un extrao,
este no es culpable de parricidio, sino que de homicidio simple o calificado segn los casos.
5. En algunas legislaciones se ha eliminado el parricidio como delito especfico, y sera un homicidio
agravado por el parentesco vnculo conyugal, por ejemplo Argentina, Colombia, Espaa, etc.
6. Otro problema que se plantea es la eliminacin del tipo de filiacin de acuerdo con la ley 19.585 del
ao 1998 la que termin con la distincin de filiacin legtima o ilegtima.
7 Es, o ha sido cnyuge o conviviente, delito especial femicidio artculo 390 parte final). Artculo 390
del Cdigo Penal, precepta:
"El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquiera
otro de sus ascendientes o descendientes, o quien es o ha sido cnyuge, o conviviente ( lo subrayado
es nuestro) ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a
presidio perpetuo calificado

XII. EL INFANTICIDIO.
El infanticidio es un delito contra las personas y consiste en dar muerte al recin nacido, est ligado
a la figura penal del aborto, pero hay diferencias sustanciales. El infanticidio es la muerte de la persona
recin nacida, por el aborto se elimina la vida del feto en cualquiera de sus etapas y no es persona,
para los efectos legales. El hijo o descendiente tiene que haber nacido, el feto est dentro del vientre
materno, destruccin o muerte del feto,
Dispone el artculo 394 del Cdigo Penal: "Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems
ascendientes que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o
descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio".
El fundamento de esta figura en Chile, radica en que se aprecia la vida del recin nacido, como
de menor importancia que la de un adulto. No se puede decir que es el mvil del honor ni la
perturbacin psicofsico de la madre. Ninguno de los dos argumentos que haba en el modelo, esto es,
Cdigo Penal Espaol, existen en el Cdigo Chileno.
El comisionado Reyes dijo en el Senado el ao 1884: "La tierna edad del ofendido que si bien
hace el crimen ms inhumano, produce menos alarma que cuando se mata a un hombre que es una
gloria para su patria, o uno de aquellos de cuya vida pende la subsistencia de una familia o el porvenir
de una o ms generaciones".

XIII. SUJETO ACTIVO.

Los que seala exclusivamente el artculo 394 del Cdigo Penal.

XIV. SUJETO PASIVO.

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El recin nacido dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto y que est unido en vnculo de
parentesco con el sujeto activo.

EL DELITO DE HOMICIDIO CALIFICADO

I. GENERALIDADES.
1. Denominaciones. Este delito ha sido denominado, asesinato (Murder), homicidio circunstanciado,
asesinato, homicidio agravado, homicidio calificado o cualificado. Es un tipo de homicidio, ms algunas
de las circunstancias del artculo 391 N 1 al 5, del Cdigo Penal, que se analizarn seguidamente.
2. De acuerdo al artculo 391, sera homicidio calificado, la muerte a otro causada con la concurrencia
de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 391 N 1 del Cdigo Penal, y que no se trate
de un parricida ni un infanticidio. En el fondo, es un homicidio agravado con las circunstancias ya
descritas. Etcheberry "Homicidio calificado consiste en matar a otro con algunas de las circunstancias
del artculo 391 del Cdigo Penal, sin que concurran los requisitos propios del parricidio o del
homicidio".
3. Este delito de homicidio calificado es una figura con pluralidad de hiptesis, como apunta el artculo
391 del Cdigo Penal, pero para tipificar el homicidio calificado, basta cualquiera de ellas. Una sola es
suficiente para su configuracin y penalidad. Esto no significa que en este tipo de homicidio no puedan
concurrir dos o ms.
4. El homicidio calificado est demostrando que el sujeto activo, acta con mayor grado de dolo,
frialdad criminal, perversidad, brutalidad criminal. Se acta, por ejemplo, en forma alevosa, a traicin o
sobre seguro. Por medio de veneno, con ensaamiento, etc.
5. Como se tratar ms adelante, y de acuerdo con las formas de comisin, la doctrina manifiesta, que
slo puede ejecutar el homicidio calificado, en forma dolosa. Se mata con los agregados o
agravaciones del caso. Homicidio agravado. Es un homicidio ms las calificantes legales.
6. En la legislacin nacional, las condiciones del artculo 391 del Cdigo Penal, de la primera a la
quinta, son similares a las circunstancias modificatorias de responsabilidad criminal, del artculo 12 del
mismo cuerpo legal, en los N 1 a 5, con ciertas modificaciones, como se ver a continuacin.
7. El delito de parricidio, segn la doctrina, queda excludo del homicidio calificado, pues el parentesco
no est indicado en el artculo 391. En otras legislaciones el parricida es un homicidio agravado por el
parentesco y contemplado expresamente en los Cdigos Penales.

II. ANALISIS DEL DELITO DE HOMICIDIO CALIFICADO. (ARTICULO 391 DEL CODIGO PENAL).
Se da muerte a una persona, si la ejecuta con alguna de las circunstancias siguientes: Basta una
calificante, si hay varias igual es homicidio calificado y se puede aumentar la pena. Son taxativas.
Parecidas a las agravantes genricas del artculo. 12 n 1 al 5 del Cdigo Penal

PRIMERA: ALEVOSIA.
1. Esta cualificante, o circunstancia, de la alevosa, incide en el medio de ejecucin del delito. Es un
dolo aumentando, mayor peligrosidad del sujeto. La vctima es incapaz de defenderse.
2. Este homicidio calificado se llama homicidio alevoso. Se persigue la seguridad en el golpe. La
alevosa es un concepto jurdico, definido por el Cdigo Penal, no en prrafo del homicidio, sino en el
artculo 12, que trata las circunstancias agravantes de responsabilidad criminal. La alevosa es una
calificante subjetiva, concurre en la persona que as acta.
3. El artculo 12 precepta: "Cometer un delito contra las personas con alevosa, entendindose que la
hay cuando se obra a traicin sobre seguro". Este es el concepto de alevosa, que reviste un doble
aspecto o fase. "Traicin", significa que en forma solapada, encubierta, se oculta la verdadera

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intencin con respecto a la vctima. Se gana la confianza de la vctima, "el hechor responde a esa
confianza dando muerte al ofendido con la seguridad que le brinda la desprevencin de ste".
(Etcheberry).
En la alevosa hay cobarda, vileza y ocultacin de parte del hechor.
4. La otra fase de la alevosa "es sobre seguro". Esta equivale a la acechanza, pero segn otros, sobre
seguro es ms amplio. Comprende cuando se ocultan los medios y no necesariamente la persona del
hechor. Se aprovecha el autor de la confianza depositada en el por la victima o sujeto pasivo
5. Mediante los actos alevosos se asegura el xito de la accin delictiva y por otra que la vctima
quede imposibilitada de defenderse.
5. Segn la jurisprudencia, sobre seguro se refiere "a la evitacin del riesgo, tanto para el delincuente,
en cuanto a su integridad personal, como en cuanto a la realizacin del delito, ante la posible reaccin
de la vctima, o en casos especiales, de terceros relacionados con ella

SEGUNDA: POR PREMIO O PROMESA REMUNERATORIA.

1. Siguiendo el mismo orden del artculo 391, en su enumeracin, tenemos en segundo trmino, el
matar a otro, por premio o promesa remuneratoria. En este tipo de homicidio calificado, el actor
interviene en el delito, en virtud de un beneficio econmico, nimo de lucro o de obtener beneficios
patrimoniales.
2. Se mata por lucro o dinero, que proporciona un tercero, que es tambin autor. Se dice que este
homicidio calificado es una especie del delito de "latrocinio". Para que opere esta figura delictual, se
supone adems del autor propiamente tal, la concurrencia de una tercera persona, que es la que paga
y promete pagar por la muerte de una persona. Sicario. Ambos son coautores.
3. Esta calificante del homicidio, es distinta de la agravacin de responsabilidad del artculo 12 del
Cdigo Penal, pues all se dice "mediante precio, recompensa o promesa". Algunos lo hacen
equivalente. (Analizarlo).
4. El homicidio cometido con fin de lucro, segn los autores, constituyen el asesinato, y antiguamente
se conoca como el crimen de los sicarios, individuos pagados para matar.
Los comentaristas, sealan que el precio por la muerte debe pagarse antes de cometerse el delito,
aunque no se pague todo, igual que la promesa debe hacerse antes de ejecutarse la accin. Si el autor
mata a una persona y pide despus el pago de una cantidad de dinero, no hay este tipo de homicidio.
5. El homicida, acta impulsado a cometer el delito por el pago que se le hace, o por la promesa
remuneratoria. El mvil es el beneficio o fin de lucro.
6. Analizar esta calificante del artculo 391 N 2 y el artculo 12 N 2. Ver Garrido, Grisola y Etcheberry
7. Precio en cuando se paga en dinero. El precio es la causa que impulsa al autor para cometer el
homicidio. Promesa es el ofrecimiento del pago o beneficios econmicos.

TERCERA: POR MEDIO DEL VENENO.

1. Esta es la tercera agravacin, que hace que el homicidio sea calificado. Es un asesinato, en que el
medio usado por el sujeto activo es el veneno que se le suministra o se le aplica a la vctima. El medio
de ejecucin es el veneno. Los comentaristas del Cdigo Penal, dejan constancia que el legislador no
anot en esta figura "envenenamiento", sino que "por medio de veneno".
2. Cuando se emplea el trmino envenenamiento, se estima que la aplicacin de veneno se ha hecho
en forma oculta, y sin que el ofendido se d cuenta del hecho. El envenenamiento est ligado al
concepto de insidia. Esta es una actitud cobarde del actor, mata por medio de veneno.
3. Antiguamente esta forma de matar era usada por las mujeres, y era la consecuencia de problemas
sentimentales o de pasiones intensas. En la actualidad, y por el avance de la medicina, en la rama de

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la toxicologa, los efectos letales pueden impedirse. Tambin, en virtud de la autopsia mdico legal y el
empleo de mtodos de investigacin cientfica, puede detectarse qu veneno se suministro, con lo que
se colabora en la investigacin del sumario y la posible determinacin del autor.
4. El veneno, segn la doctrina "es un instrumento en manos del homicida, se manifiesta en sus
efectos el acto de envenenar".
5. Esta agravante, plantea el problema, que no est definido por la ley lo que es el veneno. Hay un
problema penal y otro mdico legal. Slo algunas sustancias tienen la capacidad para matar, las otras
son inocuas. Tambin hay sustancias que son inocuas en razn de la cantidad que llega al organismo
de la vctima, aunque en mayor dosis puedan quitarle la vida.
6. Con respecto a lo que se debe entender por veneno, se han dado una serie de definiciones. En
forma amplia y como nocin genrica, "es toda sustancia txica que suministrada, en dosis ms o
menos pequea, tenga accin letal, sea por sus propias cualidades o por las que adquirir al ser
ingerida, afectando generalmente el sistema nervioso, el neurovegetativo".
7. La introduccin del veneno al organismo puede ser por cualquier va; bucal, inhalando, ingestin,
inyeccin, puede ser administrado solo o mezclado, por ejemplo, con leche, jugos, vino, alimentos.
Puede tener origen animal, virus, vegetal, alcaloides, morfina, en estado slido, lquido o gaseoso, por
ejemplo, estricnina, cido sulfrico, monxido de carbono, respectivamente.
8. Para que se entienda perfeccionado o consumado este tipo de homicidio, la persona debe morir a
consecuencia del efecto del veneno o txico y no por otros medios. Delito de resultado, debe morir la
vctima por la accin del veneno.
9. Al igual que en los casos anteriores, la calificante "del veneno", tambin est sealada en el artculo
12 del Cdigo Penal, junto a otros medios que la ley contempla. En efecto, en esta disposicin, son
circunstancias agravantes "ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio
que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas".
10. La agravante citada en el prrafo anterior, se conoce como "medios catastrficos". Hay diferencias
sustanciales entre sta y la condicin calificante del artculo 390. La del artculo 390 slo se aplica al
homicidio. Las del artculo 12 a cualquier tipo de delito, sea o no contra las personas. Etcheberry
apunta sobre el particular, que hay diferencias "el concepto de veneno del artculo 391 N 3, es un
medio insidioso. Las del artculo 12 N 3, es un medio catastrfico, que puede daar a muchos, (si para
matar a una persona se envenena el agua destinada al consumo de una poblacin).

CUARTA: CON ENSAAMIENTO.

1. Esta es la cuarta circunstancia que nos indica la ley, para la tipificacin del homicidio calificado.
Tiene esta agravacin la particularidad que el Cdigo Penal la define y anota, "con ensaamiento,
aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido".
2. En esta calificante, hay un mayor dolo y brutalidad del actor. Actos de crueldad. Comete un
homicidio con ensaamiento. Se hace sufrir a la vctima, se prolonga su agona. Es una forma de
matar perversa, fra y metdica. Los autores dicen que este tipo de homicidio agravado, lo es por "el
modo de ejecucin". Se ensaa quien aumenta inhumana y deliberadamente el dolor de la vctima, de
modo innecesario para la ejecucin del delito.
3. El ensaamiento es una nocin de corte espaol, y nuestra ley penal tuvo para ello a la vista el
Cdigo Penal Espaol, de 1948, con diferencias en cuanto a su redaccin.
4. La doctrina, estima en forma unnime que el ensaamiento consta de dos elementos o requisitos.
Uno subjetivo, el dolo en la expresin DELIBERADA, y el otro requisito objetivo CAUSAR A LA
VICTIMA UN SUFRIMIENTO INHUMANO. (Aumento de dolor).
5. Hay un elemento de tipo psquico y otro material. Se quiere matar a una persona, aumentando su
dolor en forma deliberada, ms all de lo necesario para la ejecucin. El asesino goza con su obra,

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mata en forma refinada y cruel. Lujo de males, dolo de aumentar el dolor, que se loe causa al ofendido,
objetivo.
6. Para ciertos autores esta agravacin es igual a la del art. 12 N 4 del C.P. Para otros hay diferencias.
En el homicidio calificado se acta en forma inhumana y se aumenta el dolor del ofendido.
7. En la agravacin general del art. 12 se aumenta el mal del delito, causando otros males
innecesarios para su ejecucin.

QUINTA: CON PREMEDITACION CONOCIDA.

1. Esta es la ltima circunstancia calificante del art. 391 del C.P. Se mata a una persona, con
premeditacin conocida. En este caso, el autor quiere matar, madura la idea, la estudia, se prepara
para ello y ejecuta la accin. Se resuelve a matar, se prepara y espera la oportunidad para ello. Este
homicidio es calificado por el medio de ejecucin.
2. Esta cualificante de la premeditacin conocida, no est definida por la ley. La doctrina se refiere que
en esta agravacin hay un elemento de tipo psicolgico, el nimo de matar en forma anticipada y un
criterio o elemento cronolgico, el intervalo entre la reflexin y la accin realizada. (Se piensa en matar
y se mantiene la idea, persistencia en tal accin).
3. La parte final de esta agravante, esto es, conocida, trae problemas a la doctrina y en iguales
trminos se refiere a ella el art. 12 N 5, que estipula "En los delitos contra las personas, obrar con
premeditacin conocida..." Opinan ciertos sectores, que se mantiene en el Cdigo, por razones
histricas o de tradicin, pues as apareca en el Cdigo Penal Espaol de 1848. Para otros, esta
expresin significa que debe constar en el proceso, o que puede establecerse por la confesin del
propio homicida. En el fondo, establecerse que la premeditacin debe ser conocida.
4. Para que est legalmente frente a un asesinato premeditado, debe producirse la muerte de la
vctima.

DE HOMICIDIO CALIFICADO Y EL CONCURSO DE AGRAVANTES

I. GENERALIDADES
1. Recordar definicin del artculo 391 del Cdigo Penal y la del homicidio calificado.
2. El asesinato es la muerte de una persona, con alguna de las 5 circunstancias del mismo artculo.
Basta para tipificar este homicidio alguna, una, de las circunstancias del artculo 391 N 1.
3. Las circunstancias del 1 al 5 del artculo 391, califican el delito de homicidio, son taxativas, pudiendo
concurrir varias de ellas o una sola.
4. Puede presentarse un concurso de calificantes ms agravantes. Varias de las del artculo 391 son
agravantes comunes e indicadas en el artculo 12 N 1 a 5. Si hay un homicidio calificado con la
alevosa, no podra aplicarse el 391 N 1 circunstancia primera, ms las del 12 N 1. Esto obedece a
que la alevosa ya se consider en el homicidio calificado y la ley lo expres al describir y penar el
delito (Artculo 63, inciso 1 del Cdigo Penal). Principio non bis in dem. Esto significa que la misma
calificante no se puede considerar como agravante a su vez.
5. Si se trata de otras agravantes distintas del artculo 12 N 1 y 5, puede producirse el caso de un
homicidio calificado ms un agravante. Por ejemplo, homicidio calificado ms reincidencia, homicidio
calificado cometido con abuso de confianza.
6. Puede originarse este homicidio calificado con varias circunstancias de las del N 1 del artculo 391,
por ejemplo, matar a una persona con alevosa, mediante premio y ensaamiento.

19
7. Para algunos, una circunstancia integra el tipo calificado y las restantes seran agravantes comunes.
Otros sealan que las condiciones sobrantes no pueden ser tomadas como agravantes, sin perjuicio
de aplicar el artculo 69 para la regulacin de la pena. (Etcheberry).
8. Cierta doctrina sostiene que aunque concurran ms de una circunstancia calificante no se agrava la
pena, ya que stas estn comprendidas en el artculo 391 N 1, segn el artculo 63 prohibira esta
agravacin.

II. PARTICIPACION Y COMUNICABILIDAD DE LAS CIRCUNSTANCIAS CALIFICANTES.

1. La premeditacin es de ndole interna y personal, y no se comunica a los dems copartcipes que no

han premeditado. El homicidio sera calificado para el que actu con la agravante. Se desprende del
artculo 64 del Cdigo Penal.
2. La alevosa tampoco se comunica y slo afecta a la persona que actu con ella. Es un agravante de
tipo subjetivo, es incomunicable.
3. El ensaamiento es una circunstancia calificante tambin subjetiva, no se comunica y perjudica slo
a la persona que obr as.
4. El veneno es una circunstancia agravante objetiva, es un medio empleado para realizar el delito,
afecta al que us este medio y tambin a los que tuvieron conocimiento de ello, antes o en el momento
de la accin o de su cooperacin del delito. Para el que emple el veneno, sera homicidio calificado,
igual para los que tuvieron conocimiento. Este medio material se comunica. Los que no supieron y
participaron en el delito responden de homicidio simple. Art.64
5. La calificante del premio o promesa remuneratoria requiere, como sabemos, la intervencin de dos
personas, la que ofrece y el que lo lleva a cabo, segn la doctrina y jurisprudencia, afecta tanto al
coautor por instigacin, como al sicario. Al que acta por el mvil de lucro le afecta la circunstancia, ya
que ella es inherente a su accin y sera homicidio calificado, pero no podra actuar para el que le
ordena, ya que no actu por lucro, segn Etcheberry.

III. PREMEDITACION Y ALEVOSIA.

1, Se ha planteado un problema, en el sentido de que si la alevosa es inseparable de la
premeditacin, o que sta es un elemento indispensable de la premeditacin.
2. Segn Novoa, aunque la alevosa va frecuentemente unida a la premeditacin, son circunstancias
agravantes o calificantes separadas
3. La alevosa, segn algunos autores, supone la premeditacin, ya que el actuar del sujeto est pre
ordenado a la ejecucin del delito.
4. La alevosa concebida como acecho, supone la premeditacin, pero puede haber premeditacin sin
acecho.
5. Puede haber un homicidio calificado sin premeditacin y alevosa, producido por mpetu o agitacin
nerviosa.

IV. HOMICIDIO EN RIA O PELEA.

1. Esta figura especial de homicidio, que para algunos es slo una norma ms del derecho penal,
propiamente tal, o una norma que tipifique un delito, se anotan en el artculo 392 del Cdigo Penal,
ciertas presunciones de responsabilidad penal, o sea, aspectos procesales, cuando se ha cometido el
delito de homicidio, pero no se sabe quines son los autores, pero s los que causaron las lesiones
graves, o violencias en su caso, en la persona del ofendido.

20
2. El artculo 392 dispone "Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la
muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos stos la pena de
presidio menor en su grado mximo. Si no constaren tampoco quines causaron lesiones graves al
ofendido, se impondr a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona, la de presidio menor
en su grado medio..
3. Adems de otras denominaciones, como de homicidio por sospecha, y se requiere para que se est
frente a esta figura del homicidio, que en nuestra legislacin lo est bajo ese epgrafe, que la muerte
de la persona se haya producido precisamente en una ria o pelea, durante ella, en su transcurso,
pero no despus de la ria, o cuando sta hubiese terminado.
4. Labatut, sobre esta materia apunta, "El homicidio en ria no es una figura especfica dentro del tipo
matar a otro, sino que representa un conjunto de reglas de punibilidad para casos determinados"

V. REQUISITOS DEL HOMICIDIO EN RIA O PELEA.

1. El primer elemento, como se expuso, es que el hecho de matar se haya producido en una ria o
pelea. Los autores, por ejemplo, Nicolini, la define "un cierto arrebatamiento recproco y precipitacin
en las palabras, en la mutua controversia y en los hechos, a cuyo calor el hombre se ve impulsado al
extremo por la continuidad de un movimiento agitado. Cuestioni di diritto", citado por Flavio Queiroz de
Moraes en "El Delito de Ria", E. Temis, Bogot, 1956, pg. 22.
2. Segn Sabatini, da la siguiente definicin de ria, "es la accin colectiva, imprevista y tumultuaria,
con recprocas ofensas entre los participantes". Sabatini Guglielmo, citado por Flavio Queiroz, obra
citada, pg. 24.
3. Carrara, estima que "la ria es una lucha sbita surgida entre dos o ms personas por razones
privadas". (Carrara Francesco. Programa del Curso de Derecho Criminal, Parte Especial, Vol. I, Ed.
Temis, Bogot, 1957, pg. 408).
4. Para Lizt, la ria "es la disputa entre ms de dos personas que redundan en vas de hechos". (Lizt,
citado por Flavio Queiroz de Moraes, obra citada, pg. 28).
5. Para Beling, tambin Alemn, la ria es la participacin en una pelea o en una agresin cometida
por varias personas. (Beling, citado por Flavio Queiroz de Moraes, obra citada, pg. 28).
6. Otros autores, indican que fundamental la ria es el acometimiento recproco tumultuario y no
necesariamente sbito. La ria es de hechos, no cambios de palabras, ataque recproco, cualquiera
que sea el nmero de individuos que lo integre, siempre que los luchadores sean ms de dos. Si no
son ms de dos no hay este tipo de homicidio, pues se sabra quien es el autor.
7. Como requisito de la ria o pelea se indican:
a) La lucha recproca;
b) La subitaneidad;
c) La confusin;
d) Ms de dos personas; y
e) Posicin de las personas en la ria
8. Un elemento esencial en este tipo de homicidio, es el resultado muerte. Para algunos, es elemento
del tipo, y para los que sustentan que es un delito de peligro, es una condicin objetiva de punibilidad.
Debe existir una relacin de causalidad entre la ria y la muerte. La que no se da entre las lesiones
graves o violencias y el resultado muerte, pues si ella existe, se sabra quien es el autor del homicidio.
9. Otro requisito, es que se desconozca quien es el autor. Esto se desprende expresamente del
artculo 392. Como se anot, esta disposicin se refiere a aspectos probatorios o procesales y es el
Juez, en definitiva, quien las aplica cuando no se sabe quin es el autor del delito de homicidio.

21
10. Sujeto activo: Cualquier persona. Se requiere la concurrencia de a lo menos tres personas. Es un
delito pluripersonal, o si se quiere pluri subjetivo o colectivo.
11. Sujeto pasivo. Otra persona. La que sufre las lesiones graves o violencias y muere a consecuencia
de la ria. Es generalmente una de las personas que participa en la ria. Otros apuntan y lo que es
discutible, que incluso puede tratarse de un tercero ajeno a ella.
12. La accin tpica, en el delito de homicidio en ria o pelea, es causar lesiones graves o ejercer
violencia en una ria en que se ha producido un homicidio. El verbo rector no es causar la muerte, sino
que se causen lesiones graves o violencias en el ofendido.
13. Debe constar quienes causaron lesiones graves, o en su defecto, ejercieron violencias sobre una
persona. Se sabe quienes las causaron. Cuando se sabe quines causaron tales delitos, operan las
reglas sobre coautora.
14. Que se causen lesiones graves o violencias. La ley no ha sealado lo que debe entenderse por
lesiones graves y violencias. Con respecto a las lesiones graves, se estima que son todas aquellas
que el Cdigo Penal califica como tales, y no las graves gravsimas, como algunos lo piensan. Para
otros, lo seran las simplemente graves, del artculo 397 N 2 del Cdigo Penal. Por violencias, las
dems lesiones graves y todas aquellas que no sean lesiones graves.
15. Tambin se agrega, como elemento de este homicidio, la intencin de reir. No es el dolo mismo.
Es la intencin de reir, con el nimo de violentar al adversario.
16. El dolo en el delito de homicidio en ria. Se sostiene que el homicidio en ria o pelea es una figura
dolosa. Este es el elemento intencional. Se castiga por el artculo 392, no la ria propiamente tal, sino
que el resultado de la misma, esto es, el homicidio. La ria es el hecho que provoca el homicidio. El
dolo es de lesionar o violentar, sea directo, indirecto o eventual. Debe concurrir el dolo en la ria, esto
es, voluntad y conciencia de tomar parte en la ria.

EL DELITO DE AUXILIO AL SUICIDIO

I GENERALIDADES
1. La tendencia general es considerar al suicidio en la actualidad, como un hecho ilcito no
castigado, o impune o si se quiere para que lo anterior no sea materia de crtica, que el suicidio escapa
al campo del Derecho Penal o que no est incriminado.
2. En las antiguas legislaciones se aplicaban sanciones en el cuerpo del suicida o en sus bienes,
los que eran confiscados. Pero gradualmente se ha ido formando un criterio ms comprensivo
respecto de l, analizndose las causas sociales y patolgicas que pueden ocasionarlo, aceptndose
as que el suicidio puede ser reprochado por la moral y la religin pero no para la ley penal, as Ferri
nos dice que el suicidio, sea o no una accin inmoral o un acto irreligioso, es cuestin que no puede
resolver la ciencia jurdica.
3. Nuestra legislacin penal no castiga el suicidio as como tampoco la tentativa o el suicidio
frustrado, las razones segn los profesores Bustos, Politoff y Grisola, seran las siguientes, citando a
Irureta Goyena.

1 La pena carecera de eficacia disuasitiva ya que el ms grande de los temores del hombre, la
muerte, no lo tiene el suicida.
La amenaza de pena, le suministra al suicida frustrado, una razn ms para reiterar el atentado.
Adems, la pena afectara indirectamente a los familiares, pues la pena se irradiara a ellos.

22
 4 Etcheberry opina en forma similar y remitido a Carrara, nos dice, el suicidio es un acto reprobable y
prohibido por la ley natural pero no debe figurar en la lista de figuras punibles por razones de
convivencia.

Sentado el principio que el suicidio es impune, nuestro Cdigo Penal, cindose a l no lo pena pero
se establece una figura independiente en el artculo 393, como es la de auxilio a otro para que se
suicide sufrir la pena de presidio menor en sus grados medios a mximo, si se efecta la muerte.
Estara mal ubicado dentro de los tipos de homicidio, no hay accin de matar de un tercero, este
auxilia para que otra persona de mate.

5. Se tratara de un caso anmalo en el cual no se penara el hecho principal, si no la coparticipacin y

constituira una figura independiente, ya que la sancin del cooperador no podra entregarse a las
reglas generales sobre participacin, por no ser delictivo el hecho principal.

6. La razn por la cual se castiga al cooperador es el atentado contra la vida ajena, pues este bien
jurdico existe con independencia de la voluntad de su titular, es por ello que la punibilidad se ha
excluido por razones prcticas y no por una distinta valoracin del bien jurdico protegido, debido a
esta anti juridicidad en la conducta. Se castiga la cooperacin ya que se est atentando contra la vida
ajena en forma indirecta y mediata y a ttulo de autora.

II. CONDUCTA O ACCION TIPICA

1. La accin consiste en prestar auxilio a otra para que se suicide. Verbo rector auxiliar. Siempre ser
cometido por accin, por tanto la omisin no tendr cabida pues sta slo se castiga en la llamada
posicin de garante y para que sta ocurra se requerir estar en la posibilidad real de actuar, esto e,
evitar la muerte, hecho el cual sera siempre homicidio.
2. El verbo rector no es matar, en este caso de esta figura especial, es prestar auxilio a otro para que
se suicide, se excluyen -otro tipo de conductas como por ejemplo, la investigacin o induccin al
suicidio (Etcheberry), slo se castiga en esta parte, el auxilio o la cooperacin.
3. El auxilio es cooperacin, podr ser material o intelectual ya que la ley no distingue, pero en ambos
casos deber ser eficaz, lo que significa que haya tenido realmente la virtud de provocar o favorecer la
muerte.

III. LIMITES DE LA CONDUCTA TPICA

1. Lmite mximo ser el homicidio, y ocurrir cuando el auxiliador despoje al suicida del dominio
del hecho, ya sea realizando el mismo la accin o utilizando a la vctima como instrumento de su
propia muerte, en este ltimo caso se encontrara el instigador autor inmediato. Lmite mnimo ser
aquella mnima eficacia causal y no un auxilio meramente potencial.

IV. ASPECTO SUBJETIVO

Est representado por la frase con conocimiento de causa, la cual para Bustos, Politoff y Grisola
descartan la posibilidad de una figura culposa, mientras que para Etcheberry significara una
derogacin de la presuncin de dolo del artculo primero del Cdigo Penal. Dolo directo.

V. REQUISITO QUE LA MUERTE SE EFECTUE

23
Representara una condicin objetiva de punibilidad, el hecho que se efecte u ocurra la muerte
suicida. Si sta no se produce no hay delito de auxilio al suicidio.

La razn est incluso indicada en las propias Actas de la Comisin Redactora. No sera lgico en tal
caso, dejar sin sancin alguna al frustrado suicida mismo, y castigar en cambio a quien auxilio.

VI. PARTICIPACION
Como nuestra legislacin no castiga el que instiga al suicidio, creen los profesores Bustos, Politoff y
Grisola, que no es posible admitir otras formas de participacin eventual que la ejecucin en el auxilio,
no hay por tanto auxiliador del auxiliador ni instigador del auxiliador, podra si existir autor mediato de
la conducta de auxilio cuando de fuerza a otro que ayude al suicida.

PROBLEMTICA DEL DELITO DE INFANTICIDIO

1. Como adelantamos, este delito ofrece una serie de problemas incluso derivado de su
tipificacin en el Art. 394 al sealar que se da muerte al recin nacido, hijo o descendiente, dentro de
las 48 horas despus del parto. Por otra parte el Cdigo Penal no ha definido lo que se entiende por
persona y se recurre al Art. 55 del Cdigo Civil que dispone que son personas todos los individuos de
la especie humana cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin
2. La cuestin de fondo radica que se entiende por lo tanto por persona para los efectos penales,
no slo para este delito, sino que para el homicidio y sus figuras, como se explicit en su oportunidad y
si es vlido el Art. 74 del Cdigo Civil existencia legal de toda persona comienza al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre.
3. .Etcheberry, estudiando estas materias, expone: en ausencia de una definicin legal explcita
de lo que se debe entender por separarse completamente de la madre, para los efectos del artculo 74
del Cdigo Civil, debe interpretar tal disposicin ilustrando su sentido con la definicin misma de
persona, contenido el artculo 55 del citado Cdigo. Segn ello la completa separacin no significa
tanto el concepto material de distancia espacial entre los cuerpos de la madre y como el concepto
fisiolgico de vidas separadas, independencia biolgica de ambas, esencialmente referidas a las
funciones circulatoria y respiratoria. Del mismo modo no existiendo en materia penal una definicin
expresa de lo que debe entenderse parto, que el artculo 394 nos seala como comienzo de la calidad
penal de persona. Debe completamente el sentido natural y obvio de esta expresin con la definicin
general de persona ya mencionada, y de esta manera, para los efectos penales, el parto es una
expresin indicativa del comienzo de la vida autnoma de la criatura con lo cual el concepto civil y
penal vienen en definitiva a coincidir
4. Las Doctrinas que se han formulado frente a los puntos de discusin tiene como finalidad dilucidar lo
que significa precisamente separacin completa de la madre, que a su vez es el complemento o la
aclaracin del trmino nacer, y para cual se da comienzo a la existencia legal de la persona humana.
5. Una teora de corte eminentemente civilista argumenta que separado completamente de su madre
significa el seccionamiento o corte material umbilical, o cuando el cordn ha sido expulsado del vientre
materno, conjunta con la placenta y otros anexos. Por lo tanto, se es persona, para todos los legales,
desde la criatura no est ligada materialmente a su madre, sino que separarse totalmente de ella y
nacida.
6. Algunos autores, y ante el silencio del Derecho Penal pretender hacer extensiva esta doctrina a los
delitos de homicidio y al de infanticidio, pues como hemos venido repitiendo, el acto de quitar la vida se
hace efectivo sobre una perronas y debe estarse a su existencia legal.

24
EL DELITO DE ABORTO. TENDENCIAS ACTUALES. TIPIFICACION EN EL DERECHO
COMPARADO. (DELITO CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE.)

I. GENERALIDADES.
1. El trmino aborto proviene del latn ab, que significa privativo, y de ortus, nacimiento. Luego, el
aborto es privar del nacimiento o no nacer. (Sin nacimiento)
2. Otros dicen que es malparir o nacer antes de tiempo. Sea cual fuere su origen etimolgico, es la
destruccin y muerte del producto de la fecundacin.
3 La tendencia moderna es el instaurar en los cdigos, la libertad de abortar, o el aborto a peticin de
la mujer, el que debe ser ejecutado por un mdico, en un centro hospitalario y dentro de las primeras
semanas. (Aborto inducido) Esto ocurre en la actualidad por va de ejemplo en varios de los estados
de los Estados Unidos de Norteamrica, Dinamarca, Austria, Francia, Suecia, etc.
4. La cuestin del aborto es un problema de conjunto o global, tanto del plano moral, religioso, jurdico,
econmico, mdico, mdico-legal, criminolgico o de cualquier otra ndole, tico, biotico, pero en
nuestro tiempo adquiere una relevancia de tipo social y con enormes proyecciones.

II. DEL ABORTO PROPIAMENTE TAL

1. El aborto se estudia en el Derecho Penal, como un delito, sea que se considere contra la vida,
contra las personas, contra la salud de la madre, etc., y en el captulo de la Obstetricia Forense, dentro
de la Medicina Legal.
2. En el campo del Derecho Penal, se tratan los tipos penales del aborto, los sujetos que lo cometen,
el aspecto subjetivo, y su punibilidad.
3. En Medicina Legal, se tratan las diferentes clases de abortos, segn el criterio mdico, los medios o
instrumentos para cometerlo, las causas que lo pueden producir, la investigacin del delito de aborto,
la pericia mdico-legal, etc.
4. Las corrientes doctrinarias modernas, como asimismo los cdigos penales recientes y otros desde
hace algunos aos, consideran que el delito de aborto es un crimen que atenta contra la vida humana,
(la vida del que est por nacer) la que es calificada para estos efectos como dependiente, en
formacin o gestacin y dentro del captulo contra los bienes jurdicos fundamentales o intereses
vitales de la persona. As ocurre en el Cdigo Penal de Argentina (Artculo 85 y ss.)de Bolivia
(Artculo283 y ss.)de Colombia (122 y ss. contra la vida y la integridad personal) de Costa Rica (118
ss.)de Mjico (Artculo 329 y ss)
5. Todo lo anterior est ntimamente ligado en mi concepto, a las tendencias constitucionalistas que
protegen la vida humana como un derecho o garanta individual que le corresponde a todo sujeto y
adems es un derecho fundamental.
6. Uno de los problemas jurdicos y mdico legal consiste, desde cuando existe o se considera el inicio
de la vida humana, conocindose una serie de teoras y opiniones al respecto.
7. En el captulo del aborto el catedrtico espaol Queralt precisa, pg.34, Queda an por responder
cul es el bien jurdico en juego; si no lo re-presenta la vida del nasciturus y si el titular del eventual
bien jurdico es la sociedad, cabe lgicamente inferir que bien jurdico protegido bajo la rbrica del
aborto es un inters demogrfico, es decir, el inters social en su propia perpetuacin mediante la
proteccin de los que se da en llamar spes vitae; inters que, si no es contemplado desde una
perspectiva racista (como lo era en la L 24-1-1941), es perfectamente legtimo. No lo es, en cambio, el
planteamiento generalista de la S 17-6-1959 que considera protegidos simultneamente, hipottica o
realmente, todos estos bienes; su falta de precisin resulta llamativa en grado sumo.

25
III. EL ABORTO CRIMINAL EN CHILE.
a) Est tratado en el Cdigo Penal, en los artculos 342 al 345, prrafo 1 del Ttulo VII, Libro II,
que tipifica los delitos contra el orden de las familias y la moralidad pblica, y contra la integridad
sexual.( Ley 19.927 ao 2004)
b) Nuestro Cdigo Penal se apart en esta parte de su modelo que lo fue el Cdigo Penal
espaol, que lo contemplaba entre los delitos contra las personas; y se sigui al Cdigo Belga. Los
comentaristas del Cdigo Penal chileno encuentran acertado no incluir el aborto como atentado contra
las personas, pues el feto no es legalmente persona. Esto puede ser discutible en Doctrina Penal. En
todo caso no cabe duda que es un atentado contra la vida humana.
c) Nosotros estimamos que el aborto es un delito contra la vida del feto, no teniendo relevancia si se
trata de una vida en formacin o vida dependiente, y en cualquiera de sus etapas de desarrollo. (H.
Silva)

IV. EL CONCEPTO JURDICO PENAL DEL ABORTO

1. Para un sector de la doctrina el aborto sera la expulsin del feto en cualquier momento
despus de la fecundacin, sean cuales fueren la etapa del embarazo y el desarrollo del feto, en
cuanto a edad, peso, porte, etc.
2. Para otros es la muerte del feto, la que puede producirse con o sin expulsin.
3. Una tercera posicin: el aborto sera la interrupcin del embarazo en que tiene cabida la muerte
sin expulsin como la expulsin sin muerte.
4. No hay acuerdo ni en la doctrina ni en la jurisprudencia, en la actualidad.
5. En todo caso la mayora de los fallos de los ltimos aos, dictaminan que el aborto consiste en
la muerte que se le causa al feto en cualquier momento o periodo de su gestacin.

V. DOCTRINA NACIONAL Y JURISPRUDENCIA

1. En Chile, Del Ro dice que el aborto es la extraccin o expulsin del producto antes que la
naturaleza lo realice, o sea, el atentado contra su desarrollo intrauterino y no su muerte, aunque
prcticamente en la mayor parte de los casos uno y otra coinciden. (RAIMUNDO DEL RO C.,
Explicacin de Derecho Penal, t. III, Editorial Nascimento, Santiago de Chile, 1945, pg. 281). Segn
esta tesis, se castiga la expulsin que sera el aborto, y no el feticidio, que es dar muerte al feto.
2. Un fallo de la Corte Suprema del ao 1963 resolvi como se anot ut supra "que para que
exista aborto consumado, es indispensable la expulsin prematura del producto de la concepcin".
3. Para Labatut, el aborto sera la interrupcin maliciosa del embarazo con el propsito de
destruir una futura vida humana (GUSTAVO LABATUT GLENA, Derecho Penal, t. II, Parte Especial.
Actualizado por el profesor Julio Zenteno Vargas, 7. Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1983, pgs. 126 y 127). La muerte no es requerida objetivamente, el tipo se satisface en el plano
objetivo con la interrupcin, pero no es bastante, en la esfera subjetiva, el puro dolo referido a la
interrupcin; se precisa, adems, la muerte como mira por alcanzar
4. La opinin dominante, sin embargo, es que lo que tipifica el aborto es dar muerte al feto. La
jurisprudencia se inclina por esta tesis y hay una serie de fallos de la Corte Suprema, y se ha resuelto
que por aborto debe entenderse por el hecho de la interrupcin del proceso natural del embarazo que
produce la muerte del feto o producto de la concepcin por lo que resulta indudable que a este hecho
se refiere precisamente el Cdigo Penal en su artculo 342 y en lo dems destinado a sancionar al que
maliciosamente causare el aborto. RDJ T LX Segunda Parte seccin 4 ao pg. 247 ao 1963.

26
VI. DEFINICIONES DE ABORTO DESDE EL PUNTO DE VISTA PENAL
a) Maggiore: "interrupcin violenta e ilegtima de la preez mediante la muerte de un feto inmaduro,
dentro o fuera del tero materno".
b) Irureta Goyena: "interrupcin maliciosa del proceso fisiolgico de la preez".
c) Francesco Carrara: "la muerte dolosa del feto dentro del tero, o su violenta expulsin del vientre
materno, de la que se sigue la muerte del feto".
d) Manzini: "aborto provocado es cualquier hecho con el cual se determina la muerte del feto antes del
parto fisiolgico, con o sin expulsin del tero".
e) Soler: "la muerte inferida a un feto.
f) Etcheberry: "la muerte inferida al producto de la concepcin que an no es persona".
g) Silva; la muerte del feto en cualquiera de las etapas del embarazo o gestacin, no siendo necesaria
su expulsin. La muerte del feto puede producirse dentro o fuera del vientre de la madre

VII. ELEMENTOS DEL DELITO DE ABORTO

Sea la hiptesis del aborto que se trate, de aquellas descritas en los artculos 342 al 345
abortos criminales, se requiere necesariamente y para que se configure tal delito la concurrencia de los
siguientes requisitos.
a) Existencia del embarazo. Esto significa que la mujer tiene que estar embarazada, haberse
producido el fenmeno biolgico, de la fusin del vulo con el espermio, dentro del seno materno. La
existencia del estado de gravidez, es un elemento previo o bsico, si este no existe no puede jams
perfeccionarse el aborto. Todas las maniobras abortivas estn destinadas a la destruccin, sea del
vulo fecundado, del huevo o del feto, luego si no hay embarazo el delito sera imposible y se
producira una tentativa inidnea.
b) Que el feto este vivo. Adems, del supuesto esencial ya analizado del embarazo, el feto tiene que
estar vivo, toda vez que el delito en estudio como tambin lo hemos explicado y por propia definicin
se consuma con la muerte del feto. Al igual que en el caso anterior si el feto esta muerto se presenta
un delito imposible o una tentativa inidnea.
c) Voluntad de causar el aborto. Tipicidad subjetiva. En esta parte nos detendremos a examinar el
elemento interno o subjetivo del delito, en otras palabras la culpabilidad. En este caso el dolo o
intencin es querer causar la muerte o destruccin del feto.
d) El autor tiene que conocer el estado de embarazo. La forma de comisin del sujeto activo slo
puede ser atribuido a conductas dolosas y no culposas o imprudentes, lo que se presenta
categricamente en nuestra legislacin.
e) Si se produjese un aborto por negligencia, por imprudencia, en una palabra por culpa, no sera
punible. Salvo los casos discutidos del artculo 343 del Cdigo Penal.
f) Las maniobras para provocar el aborto son directas, dolo directo y no se puede concebir legalmente
los grados de culpa o imprudencia.
g) El aborto en un delito de resultado, tiene que producirse la muerte del feto, para que se estime
consumado. Procede la etapa de la tentativa y la frustracin, Artculo 7 del C.P

VIII. CLASIFICACION DEL DELITO DE ABORTO

El aborto es un delito llamado de resultado, esto es, para que se encuentre consumado y
perfeccionado se requiere un cambio en el mundo exterior.

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 El resultado en este delito sera "la muerte del feto" y es indiferente que lo sea dentro o fuera del
vientre materno (puede discutirse); tampoco interesa el medio empleado ni el tiempo de gestacin del
feto.
Slo debe tratarse de un feto vivo, pues de otro modo no habra sujeto pasivo, tratara de una
tentativa inidnea.

XI. ELEMENTOS ESTRUCTURALES O TPICOS DEL ABORTO

Objeto jurdico protegido. (Bien jurdico protegido o bien tutelado por la ley.)
Se ha discutido mucho en doctrina cul sera el objeto jurdico protegido. Veremos someramente las
doctrinas y sus soluciones.
a) El Cdigo Penal chileno sita el delito de aborto en el Ttulo VII, que se ocupa de los crmenes y
simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, y contra la integridad
sexual. Sera el objeto jurdico protegido, el orden de la familia y la moralidad pblica. El Cdigo Penal
espaol, modelo del nuestro, lo contempla en los delitos contra las personas.
b) Para Etcheberry, "el aborto no ofende necesariamente el orden de las familias desde el
momento en que es igualmente punible el aborto de una mujer casada que el de una mujer soltera; el
de una menor de edad que el de una adulta". (Etcheberry)
c) Segn Cury, tampoco atenta contra la moralidad pblica, por muy inmoral que sea el acto, desde el
momento en que e realiza tan secretamente que la mayor parte de las veces ni se sospecha que se
haya cometido. (Enrique Cury, Interpretacin del artculo 343 del Cdigo Penal Chileno, en Revista de
Ciencias Penales, t. XVII, 1958, pg. 88)
d) Para Jimnez de Asa este delito tiene como objeto jurdico el inters demogrfico. No sera un
atentado en contra del feto, ya que ste no es persona. Siguiendo esta tesis, el Cdigo Penal italiano
sanciona el aborto en los delitos. denominados contra la integridad y sanidad de la estirpe.
e) Se apunta que el inters jurdico protegido sera la integridad fsica de la madre y su salud.
f) Opinan ciertos autores que el derecho de los padres a tener descendencia, o el derecho de la mujer
a la maternidad.
g) Un grupo sostiene que viola la moralidad pblica.
h) Para otros, lo es el normal desarrollo intrauterino. Del Ro estima que el aborto es la expulsin del
feto aunque no se produzca su muerte. El bien tutelado sera en este caso la normalidad del desarrollo
intrauterino de la criatura y no la vida: humana propiamente tal.
i) Se piensa que el aborto atenta contra las buenas costumbres, lesiona la moral de la sociedad.
j.)La vida del feto sera el bien jurdico protegido o si se prefiere la vida humana en gestacin. Esta es
la doctrina con mayor aceptacin entre los autores y la legislacin mundial al penalizar el aborto.
Algunos autores ampliando este aspecto sostienen que el bien jurdico es la vida incipiente del fruto
de la fecundacin.
k) Inters de la sociedad. El aborto atenta contra la sociedad y la propagacin de la especie.
Como conclusin, podemos anotar que la mayora opina que el objeto jurdico protegido es la vida del
feto, esto es, el producto de la concepcin antes que llegue a ser persona.
l) La jurisprudencia tambin as lo ha aceptado, al decir que se protege la vida del feto, del que est
por nacer.

XII. SUJETO PASIVO

Tambin hay discusin sobre cul es el sujeto pasivo y depender de la tesis que se adopte frente a
la discutida cuestin del objeto jurdico.

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 Luego, podra serlo la madre, el feto, la sociedad, la moral social, etc.
La doctrina mayoritaria estima que el aborto es un atentado en contra de la vida del embrin o feto,
siendo ste el sujeto pasivo.

XIII. SUJETO ACTIVO

1. Puede serlo cualquier persona; la madre, el padre o un tercero. slo se requiere que sea imputable
o capaz de cometer delitos. Sujeto indeterminado o comn.
2. Salvo el del facultativo que abusa del oficio, sea como autor o cuando coopera, debe tratarse de un
sujeto cualificado que es un mdico. Articulo 345.
3. La madre en ciertos casos tambin sera sujeto calificado, en el auto aborto, o cuando consiente que
otro se lo causare. Artculo 344

XV. FIGURAS O TIPOS PENALES DEL ABORTO. TIPOLOGIA O TIPICIDAD OBJETIVA.

1. Se acostumbra distinguir segn los autores y los textos, como ya se puntualiz, el aborto causado
por extraos, esto es, terceros, que no sea la propia mujer embarazada y se excluye igualmente al del
facultativo.
2. Este aborto puede revestir tres formas o hiptesis diferentes:
a) Aborto causado con violencia;
b) Aborto sin consentimiento, y
c) Aborto con consentimiento.

3. La figura del aborto causado por extraos est tratado en los artculos 342 y 343 del Cdigo Penal.
4. Tambin existe el auto aborto causado por la propia mujer embarazada, en el artculo 344 y en su
inciso 2, contempla una atenuante especial, cuando una mujer se causa su propio aborto o
consintiere que otro se lo cause, para ocultar su deshonra. Este es el denominado "aborto honoris
causa.
5. Se considera adems el aborto abusivo del profesional, contemplado en el artculo 345 del Cdigo
Penal.
6. Igualmente en doctrina tenemos el aborto seguido de la muerte de la mujer y el aborto
preterintencional que no se tipifican en nuestro Cdigo Penal. El aborto seguido de muerte de la mujer
y preterintencional se castiga por va de ejemplo en el Cdigo Penal Boliviano, de Brasil, Costa Rica,
Argentino, etc.
7. Fontan Balestra analizando esta figura en la legislacin penal Argentina, pg. 89, precisa El
aspecto subjetivo. La expresin sin haber tenido el propsito de causado, utilizada por la ley en el
artculo 87, seala que para esta figura un aspecto negativo de la culpabilidad, en relacin con las
formas dolosas del aborto previstas en el articulo 85, para las que se requiere, precisamente, el dolo
directo: el propsito de causar el aborto. Esta sola referencia legal debe resultar suficiente para tener
por sustrada la figura del mbito de aborto comn doloso.
8. El aborto teraputico o mdico que estaba tipificado en el artculo 119 del Cdigo Sanitario, fue
derogado categricamente por la ley 18.826 del ao 1989.Hoy no existe el aborto teraputico o
mdico.
9. De tal forma que el presente no existe el aborto lcito y todo aborto causado aunque tenga una
finalidad teraputica es considerado como provocado o criminal.

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10. El Artculo 119 del Cdigo Sanitario en su actual redaccin dispone; No podr ejecutarse ninguna
accin cuyo fin sea provocar un aborto.

XVI. ANALISIS DE LAS FIGURAS DEL ABORTO

5.1 ABORTO CAUSADO POR EXTRAOS O TERCEROS
a) Se excluye, reiteramos a los sujetos activos o autores, como lo son la mujer embarazada y al
facultativo.
b) Artculos 342 y 343 del Cdigo Penal. En la primera figura, se distingue si se ejerciere violencia en la
mujer embarazada, con consentimiento de la mujer o sin consentimiento, lo que tiene importancia para
la regulacin de las penas, pues en ciertas circunstancias son ms altas o graves, dependiendo del
uso o no de la fuerza. La segunda figura es muy especial, y tiene diversas calificaciones segn los
autores como lo veremos: el que con violencia ocasionare un aborto aunque no haya tenido el
propsito de causarlo.

XVII. ABORTO CAUSADO MEDIANTE VIOLENCIA POR TERCEROS EXTRAOS

a) El Artculo 342 prescribe el que maliciosamente causare un aborto ser castigado, N 1, "si
ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada" aborto violento, y el artculo 343, "...el que
con violencias ocasionare un aborto". Es una figura muy especial del aborto causado por terceros- No
se dice que se causare la muerte del feto.
b) La expresin violencia comprende cualquier acometimiento fsico, tales como traumticos, malos
tratos, golpes, fuerza. Tambin se acepta la fuerza moral, la intimidacin, la amenaza o la fuerza
squica. No hay voluntad de la mujer.
c) Se ha dicho que frente a la figura del artculo 342, N 1, N 2 y N 3 debe existir dolo directo, se
excluye el eventual y la culpa, lo que se desprende del anlisis del artculo 343. El que maliciosamente
causare un aborto.
d) El Artculo 343 para algunos sera un delito preterintencional (Labatut y Novoa). El hechor no se
propuso el aborto, pero ejerci violencia sobre la mujer embarazada, dolosa, y pudo prever el
resultado; el aborto sera la consecuencia de su ataque. Cury dice que no habra preterintencin, ya
que se requiere una accin dolosa y un resultado culposo que excede lo previsto y lo querido.
e) El artculo 343 se refiere a la violencia y sta no es delito en s misma, pues no hay delito de
violencia, faltara el delito base doloso. El artculo 343 slo seala "la violencia", la que por otra parte
no es constitutiva de delito de lesiones.
f) Ciertos autores resuelven que se trata de una especial previsin de cuasidelito y otros se refieren al
cuasidelito de aborto como el aborto violento con dolo eventual.
g) Un grupo niegan la posibilidad del aborto culposo, pues el feto no es persona, y la ley castiga
nicamente los cuasidelitos contra las personas, como es sobradamente sabido, segn el artculo 10
N 13 en relacin con el artculo 490, ambos del Cdigo Penal.
h) Nosotros y sin perjuicio de lo expuesto por los distinguidos penalistas, tratamos la figura del artculo
343 como una hiptesis especial, como lo veremos en uno de los ttulos siguientes.

XVIII. ABORTO SIN CONSENTIMIENTO

a) En este tipo de aborto tambin debe causarse en forma maliciosa, con dolo directo.

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b) El artculo 342 N 2 precepta; si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer No
hay violencia pero falta la anuencia o el consentimiento de la mujer. El consentimiento puede faltar por
estar privada de sentido o estar este viciado por engao o amenaza moral.
c) No se obra contra la voluntad de la mujer, sino que no existe su anuencia o voluntad. Asimismo este
no concurrira si la mujer carece de comprensin sobre la ndole de las maniobras abortivas o el tipo
de drogas o medicamentos que puede ingerir o administrar y no conoce sus efectos. En este tipo
delictivo hay un dolo directo en cuanto a la muerte del feto.

XIX. ABORTO CON CONSENTIMIENTO

a) Al igual que los casos anteriores, se requiere la actuacin maliciosa del sujeto activo.
b) Artculo 342 N 3 anota si la mujer consintiere. En este caso la mujer est de acuerdo en que se
practique el aborto, conoce la naturaleza y consecuencia del acto. Su consentimiento tiene que darse
en forma voluntaria, sin engao, sabe lo que se est haciendo.
c) El consentimiento o asenso debe ser vlido debe estar la mujer en su sano juicio, con edad
suficiente y sin coaccin, por parte del sujeto activo.

XX. ANALISIS DE LA FIGURA DEL ARTCULO 343 DEL CODIGO PENAL. ABORTO SIN
PROPOSITO DE CAUSARLO.
a) El referido artculo 343 reza a la letra Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a
medio, el que con violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo,
con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.
b) Para algunos la hiptesis del artculo 343 del Cdigo Penal constituye un delito preterintencional.
c) Como cuestin previa hacemos presente que este tipo de delito, no tiene consagracin en nuestra
Legislacin Penal. Esto es, no existe texto legal expreso, salvo la opinin o doctrina de ciertos autores.
Se sostiene que es delito preterintencional ya que el autor slo quiso realizar violencias y no causar el
aborto, de consiguiente el resultado fue ms all de su intencin.
d) Sobre este punto Novoa agrega; En este precepto se contempla una accin voluntaria, constituida
por ejercer violencia sobre la mujer embarazada, de indudable carcter dolos; de ella deriva el aborto,
que el hecho no se propuso, pero que pudo prever sera la consecuencia de su ataque. El requisito de
la homogeneidad de los bienes jurdicos afectados creemos que puede tenerse por existente, en
atencin a que el acto inicial va dirigido contra la integridad corporal de la embarazada y de l resulta
la destruccin del embrin o feto, que ella lleva en su seno, puesto que el delito de aborto, con
correccin cientfica, deber ser considerado como un atentado contra la vida del germen humano.
e) De acuerdo a lo anterior, se dara el elemento doloso, en la violencia a la mujer embarazada y se
produce un resultado que no es el querido atribuible a culpa. En efecto no previ que con tal violencia
podra provocar un aborto, pues el estado del embarazo era notorio, esto es apreciable a simple vista o
le constaba al autor.
f) El profesor Cury no esta de acuerdo con esta idea, pues segn l faltara el presupuesto de la
accin dolosa, que integra el delito preterintencional y que la violencia en s misma no es delito.
g) Para otro sector esta figura es de cuasidelito, ya que por imprudencia en la accin en definitiva
resulta el aborto, pues se debi prever que se ejecutaba violencia en la mujer embarazada y por el
estado en que ella se encontraba podra producirse el aborto. Se opondra el texto expreso del Artculo
l0 n 13 del CP el que precepta que Estn exentos de responsabilidad penal.
N 13 El que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados por la ley.
Y los penados por la ley son por regla general, los cuasidelitos contra las personas, segn el
Artculo490 del C. P

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 Algunos comentaristas sealan que sera un delito calificado por el resultado, apreciando ms
esto ltimo que el aspecto intencional.
h) Para la ctedra se tratara de un delito de aborto suis generis, pues no participa de ninguno de los
elementos o requisitos de los otros tipos de aborto. El dolo est en la violencia, no tuvo la intencin o el
propsito de causarlo y lo caus. Aborto con violencia fsica, golpes, puetes, etc. y sin
consentimiento de la mujer.
i) Tiene que existir un embarazo notorio, que se pueda apreciar a la simple vista o le constare el autor.
Si no es notorio, debe tenerse conocimiento del estado de embarazo y puede ser autor el marido, un
tercero, etc.
j) Si no se tiene conocimiento del embarazo o no es notorio, no se da la figura legal. Si no se sabe,
opera el error de tipo, y no se castiga por el artculo 343, sera un hecho atpico

XXI. EL AUTOABORTO, O ABORTO CAUSADO POR LA PROPIA MUJER EMBARAZADA.

PROPIO ABORTO. (ARTCULO 344 DEL CDIGO PENAL)

a) El artculo 344 del Cdigo Penal precepta la mujer que causare su aborto o consintiere que otra
persona se lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado mximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio.
b) Este tipo de aborto contempla dos hiptesis:
1la mujer que causa su aborto, su propio aborto o auto aborto
2que consiente en que otro se lo cause.
c) En este ltimo caso el tercero se castiga por el artculo 342, N 3 y la mujer por el 344, con la
atenuacin conocida para ocultar la deshonra. Es el aborto honoris causa, o por motivos de honor.
d) Este aborto en cuanto a la pena es una figura privilegiada, ya que se aplica una sancin menor
teniendo presente el mvil del honor, lo cual parece sumamente discutido.
e) La figura que describe el artculo 344 es con pluralidad de hiptesis, como ya lo anotamos.
Causar el propio aborto o consentir que otro se lo cause.
f) El auto aborto presupone la existencia de la mujer, y en la segunda figura el concurso necesario
de otra persona, a la cual la mujer le presta su consentimiento o anuencia.
g) Esta figura de aborto puede causarse por dolo directo o incluso por el dolo eventual y el sujeto
es calificado, la propia mujer embarazada.
h) Politoff, Grisola y Bustos, en su ob. cit., pg. 221, nos dicen El privilegio, dada la forma en que
est establecido ("si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena. . .") es de carcter
personal e implica exclusivamente un momento de la culpabilidad, es decir, slo beneficia a la mujer -
que ha causado su aborto o consentido que otra persona se lo cause - y no se extiende a los
partcipes en el auto aborto, quienes respondern de acuerdo a lo establecido en el Artculo 342 N 3.

XXII. ABORTO ABUSIVO DEL PROFESIONAL, O CAUSADO POR FACULTATIVO, O ABORTO

DEL FACULTATIVO (SUJETO CALIFICADO)
a) Artculo 345 del Cdigo Penal, dice El facultativo que, abusando en su oficio, causare el aborto
o cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo 342, aumentadas en
un grado.
b) Se sanciona al facultativo que abusando de su oficio causare el aborto o cooperare en l. Delito
con sujeto calificado.

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c) Se le aplica en ambos casos la misma pena cuando causa el aborto, esto es, como autor o
cuando coopera. Vale decir como cmplice, no tiene por lo tanto, importancia el grado de participacin
del mdico o facultativo, pues la pena es la misma, lo que no ocurre frente a otros delitos, pues de
acuerdo a los factores o elementos para determinar la sancin, el cmplice lleva una pena menor en
un grado menos que la del autor del delito consumado. Esto ocurre considerando la gravedad del
hecho y la actuacin del mdico.
d) Por otra parte las penas son las que seala el artculo 342 aumentadas en un grado, esto es un
aborto agravado por expresa mencin de la ley.
e) El sujeto activo de esta figura es un tercero calificado y lo puede cometer exclusivamente un
facultativo, que es el mdico u otras personas que ejerzan el arte de curar.
f) Nuestro Cdigo no seala cuales seran estos profesionales, pero se ha dicho que adems de
los mdicos, quedan comprendidos las matronas, los practicantes y las enfermeras. (Profesiones
afines)
g) El elemento del tipo es que el facultativo tiene que obrar abusando de su oficio. Se entiende
"abusando de su oficio" cuando la conducta del facultativo no es justificada, ajena a los principios
teraputicos y de la ciencia mdica (Mal uso de los principios mdicos o mal praxis).
h) La referencia que hace el artculo 345 al 342 indica que estos tres casos pueden existir el
aborto abusivo del mdico con violencia, sin violencia pero sin consentimiento o con consentimiento de
la mujer embarazada.

XXIII. TENDENCIAS ACTUALES SOBRE EL ABORTO.

Se conocen en la actualidad para la tipificacin del aborto en el derecho comparado, los sistemas de
las indicaciones y el sistema del plazo.
Sistema de las indicaciones. Artculo 144 Cdigo Penal Espaol y en el artculo 85 del argentino.
Sistema del plazo. Pases anglo sajones y Francia, tres semana del embarazo, decisin personal de
la embarazada si interrumpe el proceso. Hasta menos de 12 semanas, Cuba, Blgica, Espaa, Grecia,
Hungra, Estonia, Finlandia, Italia, Portugal, Suiza, Suecia, Canad, China.
Sistema mixto. Alemania, voluntad de la mujer, indicacin mdica de 12 semanas de embarazo. &
Cdigo Penal Alemn Artculo 218 y en el caso de riesgo de la vida y violacin.
Aborto prohibido. Chile, Vaticano, Nicaragua, El Salvador
Aborto por grave peligro de la vida de la madre mal formacin grave del feto, y violacin. Argentina,
Bolivia, Brasil, Uruguay, Venezuela, Malta, Polonia, Malasia.
Aborto en Europa.
La mayora de los pases europeos cuenta con una ley de plazos
Holanda es el pas con la normativa ms flexible con aborto libre hasta las 24 semanas
En Malta est prohibido y en Irlanda slo se permite si hay riesgo de muerte para la madre

XXIV. PROYECTO DE LA COMISION DEL FORO PENAL

Artculo 92. El que comete un aborto ser castigado:
1. Con la pena de reclusin mayor en su grado mnimo, si ejerce violencia o intimidacin en la
persona de la mujer embarazada;
2. Con la de reclusin menor en su grado mximo, si, no ejercindola, obra sin consentimiento de la
mujer o lo obtiene mediante engao;
3. Con la de reclusin menor en su grado medio, si la mujer consiente; y

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4. Con la de reclusin menor en sus grados mnimos a medio, si con violencias ocasiona un aborto,
siempre que no haya tenido propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea
notorio o le conste.
Artculo 93. La mujer embarazada que comete su aborto o consiente que otra persona se lo cometa,
ser castigada con reclusin menor en su grado mnimo a medio.
Artculo 94. Al facultativo que, abusando de su oficio, cometa un aborto o coopere a l, se le
impondrn, respectivamente, las penas sealadas en el artculo 92, y la de inhabilitacin especial para
el ejercicio de su profesin en su grado mximo.
Artculo 95. La tentativa y la frustracin de los simples delitos comprendidos en los artculos anteriores
de este prrafo son punibles, a menos que constituyan un delito ms grave, caso en el cual slo se
aplicar la pena de este ltimo.

XV. PROYECTO DE LEY QUE PROTEGE LA VIDA DE LA MUJER ANTE INTERRUPCIONES DE EMBARAZO
EN CASO QUE INDICA. (BOLETIN CAMARA DE DIPUTADOS 4845-11.18 DE ENERO 2007)

Proyecto de Ley
Artculo 1.- Agrguese el siguiente inciso segundo al Artculo 345 del Cdigo Penal:
El aborto practicado por un mdico cirujano con especialidad en Gineco-Obstetricia y con el
consentimiento de la mujer, no ser punible:
Si se ha realizado cuando exista un peligro para la vida de la madre o grave deterioro de su salud y se
efecte con posterioridad a la opinin fundada de tres mdicos cirujanos especialistas en Gineco-
Obstetricia;
Si se tratare de una menor o incapaz, ser necesario el consentimiento de consuno con su
representante legal.
Artculo 2.- Modifquese el Artculo 119 del Cdigo Sanitario, agregando a continuacin de la
expresin aborto seguida de una , la siguiente frase , sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 345
del Cdigo Penal.

XVI. ESTADISTICAS.
1. Chile. Cifra 160.000. abortos al ao. (ms cifra negra)
2. En el mundo datos distintos. 19. millones al ao otros indican 46.millones al ao.
XVII. EL ABORTO EN EL CODIGO PENAL ESPAOL.
Artculo 144. El que produzca el aborto de una mujer, sin su consentimiento, ser castigado con la
pena de prisin de cuatro a ocho aos e inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin
sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios
ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de tres a diez aos.
Las mismas penas se impondrn al que practique el aborto habiendo obtenido la anuencia de la mujer
mediante violencia, amenaza o engao.
Artculo 145. 1. El que produzca el aborto de una mujer, con su consentimiento, fuera de los casos
permitidos por la ley, ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos e inhabilitacin especial
para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas,
establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de uno a seis aos.
2. La mujer que produjere su aborto o consintiera que otra persona se lo cause, fuera de los casos
permitidos por la ley, ser castigada con la pena de prisin de seis meses a un ao o multa de seis a
veinticuatro meses.

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Artculo 146. El que por imprudencia grave ocasionare un aborto ser castigado con la pena de prisin
de tres a cinco meses o multa de seis a 10 meses.
Cuando el aborto fuere cometido por imprudencia profesional se impondr asimismo la pena de
inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de uno a tres
aos.
La embarazada no ser penada a tenor de este precepto.

XVII. EL ABORTO EN EL CODIGO PENAL ARGENTINO

ARTICULO 85. - El que causare un aborto ser reprimido:
1 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta pena
podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
2 Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer.
El mximum de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
ARTICULO 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn, adems,
inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o
farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no
puede ser evitado por otros medios.
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota
o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el
aborto.
ARTICULO 87. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia causare un
aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere notorio
o le constare.
ARTICULO 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare

XVIII. CODIGO DE DERECHO CANONICO

Canon 1398. Quien procura el aborto, si ste se produce, incurre en excomunin latae sententiae.

XVIII. CODIGO PENAL DE MEJICO.

ARTICULO 329. Aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la
preez.
Articulo 330. Al que hiciere abortar a una mujer, se le aplicaran de uno a tres aos de prisin, sea cual
fuere el medio que empleare, siempre que lo haga con consentimiento de ella. Cuando falte el
consentimiento, la prisin ser de tres a seis aos y si mediare violencia fsica o moral se impondrn al
delincuente de seis a ocho aos de prisin.
Articulo 331. Si el aborto lo causare un medico, cirujano, comadrn o partera, adems de las
sanciones que le correspondan conforme al anterior artculo, se le suspender de dos a cinco aos en
el ejercicio de su profesin
Articulo 332. Se impondrn de seis meses a un ao de prisin, a la madre que voluntariamente procure
su aborto o consienta en que otro la haga abortar, si concurren estas tres circunstancias:

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i. que no tenga mala fama;
II. QUE HAYA LOGRADO OCULTAR SU EMBARAZO, Y
III. QUE ESTE SEA FRUTO DE UNA UNION ILEGITIMA.
FALTANDO ALGUNA DE LAS CIRCUNSTANCIAS MENCIONADAS, SE LE APLICARAN DE UNO A
CINCO AOS DE PRISION.
ARTICULO 333. NO ES PUNIBLE EL ABORTO CAUSADO SOLO POR IMPRUDENCIA DE LA
MUJER EMBARAZADA, O CUANDO EL EMBARAZO SEA RESULTADO DE UNA VIOLACION.
ARTICULO 334. NO SE APLICARA SANCION: CUANDO DE NO PROVOCARSE EL ABORTO, LA
MUJER EMBARAZADA O EL PRODUCTO CORRA PELIGRO DE MUERTE, A JUICIO DEL MEDICO
QUE LA ASISTA, OYENDO ESTE EL DICTAMEN DE OTRO MEDICO, SIEMPRE QUE ESTO FUERE
POSIBLE Y NO SEA PELIGROSA LA DEMORA.

XIX. TENDENCIAS.
Hay una tendencia mundial hacia la liberalizacin de las leyes que restringen el aborto: sta fue una de
las principales conclusiones de la primera Conferencia Global sobre acceso al Aborto Seguro, Octubre
de 2007, celebrada en Londres.

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