RDIOS

COMUNITRIAS
O QUE FAZER
DIANTE DE AES
DE FISCALIZAO
E PROCESSOS
JUDICIAIS?
RDIOS
COMUNITRIAS
O QUE FAZER
DIANTE DE AES
DE FISCALIZAO
E PROCESSOS
JUDICIAIS?
 EQUIPE ARTIGO 19 BRASIL

DIRETORA-EXECUTIVA
Paula Martins

ACESSO INFORMAO
Joara Marchezini
Mariana Tamari
ATENO Brbara Paes
Esse no um estudo de caso exaustivo. Henrique Goes
Novas informaes e alteraes podero
ser acrescentadas ou modificadas, PROTEO E SEGURANA
conforme o aprofundamento dos casos, Jlia Lima
envio de novos relatos e o avano das Thiago Firbida
investigaes oficiais. Gabriella Beira

DIREITOS DIGITAIS
FICHA TCNICA Laura Tresca
REALIZAO Marcelo Blanco dos Anjos
Artigo 19
CENTRO DE REFERNCIA LEGAL
SUPERVISO Camila Marques
Paula Martins Raissa Maia
Carolina Martins
COORDENAO Mariana Rielli
Camila Marques
COMUNICAO
TEXTO Joo Ricardo Penteado
Carolina Martins, Camila Marques Laura Viana
e Mariana Rielli Rodrigo Amorin

EDIO E REVISO ADMINISTRATIVO E FINANCEIRO

Ana Elisa Farias Regina Marques
Rosimeyri Carminati
DESIGN Yumna Ghani
Instinto (www.instinto.me) Sofia Riccardi

AGREDECIMENTOS ESPECIAIS CONSELHOS ADMINISTRATIVO E

Alexandre Mandl e Raissa Maia
Esta obra foi licenciada com uma Licena Creative
Commons. Atribuio - Partilha nos Mesmos
Termos 3.0 No Adaptada. https://creativecommons.
org/licenses/by-sa/3.0/deed.pt_BR
FISCAL
Eduardo Panuzzio
Luiz Eduardo Patrone Regules
Malak El Chichini Poppovic
Luciana Cesar Guimares
Belisrio dos Santos Jnior
Marcos Roberto Fuchs
Thiago Lopes Ferraz Donnini
Heber Augusto Ivanoski de Araujo
SUMRIO
1. INTRODUO
a) O que so as rdios
comunitrias e qual sua
importncia para a democracia
b) Objetivo da publicao
2. BREVE
CONTEXTUALIZAO
HISTRICA
3. O PROCESSO DE OUTORGA:
POSSVEL AGILIZAR A
OBTENO DA OUTORGA?
3.1) Instrumentos jurdicos
a) Mandado de Segurana
b) Aes de obrigao de fazer
3.2) Instrumentos administrativos
a) Espao do Radiodifusor
b) Pedidos de Informao
4. O PROCESSO DE
FISCALIZAO
a) O que so aes de
fiscalizao?
b) possvel impedir uma ao
fiscalizatria?
c) O que importante saber
durante uma fiscalizao?
i) O comunicador tem direito
de saber do que se trata a
fiscalizao?
ii) Quais atores do Estado podem
atuar em uma ao fiscalizatria?
9 iii) A Anatel pode realizar buscas
e apreender o equipamento?
iv) Os agentes pblicos podem
danificar os equipamentos da
rdio?
v) Os agentes pblicos podem
agir com violncia?
vi) Os agentes pblicos podem
retirar as identificaes de suas
15 fardas?
vii) Os agentes pblicos podem
apreender os transmissores?
d) Como se proteger durante a
fiscalizao?
21 e) Como exigir reparaes por
direitos violados?
5. COMO SE DEFENDER EM
CASO DE INSTAURAO DE
PROCESSO CRIMINAL 49
a) O que um processo criminal?
b) Argumentos possveis
33 6. QUAIS OUTRAS MEDIDAS
DE PROTEO PODEM SER
TOMADAS? 61
7. CONCLUSO 65
RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 1

INTRODUO

a) O que so rdios comunitrias e qual sua

importncia para a democracia

A S RDIOS COMUNITRIAS REALIZAM um importante papel social e

de utilidade pblica, efetivando os direitos liberdade de expresso
e acesso informao. Essas rdios no possuem qualquer finalidade
lucrativa e se mostram de extrema importncia ao produzir e propagar
assuntos de interesse pblico que no reverberariam nos meios de co-
municao de massa.
Por priorizar temas e notcias, assim como referenciais culturais pr-
prios de uma comunidade, as rdios comunitrias tm sido vistas como
uma forma de garantia de diversidade no ambiente de mdia, pois se
somam e complementam veculos de alcance regional e nacional, assim

8 9
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 1. INTRODUO

AS RDIOS COMUNITRIAS REALIZAM UM Tais situaes caracterizam claro cerceamento ao direito liberdade
de expresso e informao e so especialmente preocupantes em con-
IMPORTANTE PAPEL SOCIAL E DE UTILIDADE textos nos quais se verifica elevada concentrao na mdia comercial,
PBLICA, EFETIVANDO OS DIREITOS LIBERDADE como o caso do Brasil. Por isso, enquanto no houver uma mudana

DE EXPRESSO E ACESSO INFORMAO nesse quadro, essencial que os comunicadores comunitrios possam
ter acesso a formas de se defender e a informaes que auxiliem na con-
tinuidade do desenvolvimento de suas atividades, no interrompendo o
importante trabalho que tm junto s suas comunidades.

como as mdias pblicas e privadas. Quando h pluralismo, diversidade

e independncia na mdia, so melhores as condies para o exerccio b) Objetivo da publicao
da cidadania e maiores as chances de uma sociedade verdadeiramente A ARTIGO 19 ELABOROU ESSA cartilha tendo em vista dois principais de-
democrtica e inclusiva florescer. por isso que as rdios comunitrias safios principais enfrentados pelas rdios comunitrias e seus comunica-
devem ser reconhecidas em sua importncia e o Estado deve estimular dores no Brasil: os procedimentos de fiscalizao que se mostram, muitas
a criao e o funcionamento dessas rdios. vezes, como aes violentas e silenciadoras; e os processos criminais que,
Entretanto, infelizmente, a realidade que se observa no Brasil atu- comumente, so posteriormente instaurados contra seus comunicadores.
almente de um ambiente desfavorvel e at criminalizante para A ARTIGO 19 entende que muitos comunicadores populares se en-
esses veculos. Os obstculos enfrentados pelas rdios comunitrias so, contram em situao de vulnerabilidade social e legal em decorrncia
alm da simples falta de incentivo, as dificuldades na obteno da docu- da omisso do Estado em regularizar o funcionamento de suas rdios
mentao necessria para o seu funcionamento legal e o preconceito de- e de suas polticas restritivas para o setor. Por esse motivo, elaborou
vido a um estigma negativo imposto sobre elas. Frequentemente, esses orientaes que sero reunidas em dois blocos primeiro algumas per-
elementos se traduzem em uma fiscalizao excessiva das atividades guntas e respostas sobre o procedimento de fiscalizao das rdios e,
das rdios, assim como a possvel abertura de processos criminais contra depois, a respeito dos processos criminais que podem enfrentar os co-
os comunicadores que as operam. municadores comunitrios.

10 11
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

Tais orientaes so baseadas no fato de que os agentes da Anatel

e da Polcia Federal so obrigados a seguir procedimentos padro base-
ados na legislao brasileira, como tambm devem seguir uma conduta
tica e o mesmo vale para os processos criminais que podem ser ins-
taurados contra os radiocomunicadores.
Com o objetivo de sanar o desencontro de informaes a respei-
to desses procedimentos, esta publicao ir apresentar um pano-
rama geral dos problemas enfrentados pelas rdios comunitrias e,
em seguida, analisar a possibilidade de agilizar a obteno da outor-
ga de funcionamento via instrumentos legais e administrativos, alm
de orientar os comunicadores sobre os seus direitos e como agir caso
suas rdios enfrentem procedimentos de fiscalizao, levando em
conta aes que possam ser tomadas nesse momento e em momento
posterior, no mbito judicial.

12
RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 2

BREVE
CONTEXTUALIZAO
HISTRICA

A MODALIDADE DE COMUNICAO das rdios comunitrias per-

maneceu por muito tempo sem regulao no Brasil. Elas apenas
foram reconhecidas legalmente com a aprovao de uma lei de cunho
administrativo pelo Congresso Nacional em 1998 trata-se da Lei
n 9.612/98. Esta lei, entretanto, bastante restritiva, uma vez que
permite a existncia de rdios que utilizem potncias de at 25 watts,
atuem em uma rea restrita de acordo com critrios geogrficos, em
um nico e especfico canal de FM. Ainda, essas rdios so obrigadas
a funcionar sem qualquer proteo contra possveis interferncias em
sua transmisso.

14 15
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
De incio, j possvel perceber que em um pas de grandes ex-
tenses territoriais, como o Brasil, no faria sentido impor restries
baseadas em um critrio geogrfico, uma vez que isso excluiria a pos-
sibilidade de comunidades organizadas de maneira menos territorial-
mente concentrada de ter direito a organizar uma rdio comunitria.
Alm disso, a gesto dos pedidos de outorga extremamente precria
e demorada. Hoje, as rdios comunitrias que quiserem ter suas ativida-
des devidamente regularizadas esperam, geralmente, anos pela conces-
so de funcionamento. Essa demora acaba, normalmente, empurrando
as rdios para a ilegalidade, uma vez que aps algum tempo de espera
elas acabam iniciando suas atividades ainda sem tal documentao.
Essa situao agravada porque ao mesmo tempo em que existe
uma omisso para acelerar a anlise dos pedidos de outorga, apli-
cado um rigor fiscalizatrio desproporcional por parte da Anatel e da
Polcia Federal, muitas vezes acompanhado de violncia psicolgica e
fsica pelos agentes estatais aos meios comunitrios.
A questo da sustentabilidade das rdios tambm mostra o ambiente
pouco propcio para a sua existncia. Isso porque, atualmente, tais rdios
so proibidas de vender espao publicitrio, o que torna extremamente
difcil que elas se sustentem, fato que as obriga a encerrar suas ativida-
des e que fere o exerccio do direito liberdade de expresso no pas.
Atualmente, as rdios tm permisso apenas para obter apoio cultural,
ou seja, receber dinheiro de empresas e, em troca, mencionar seu nome
no fim de uma transmisso. Essa possibilidade, entretanto, no se mos-
tra to atrativa para potenciais apoiadores, o que contribui para que as
rdios comunitrias permaneam sem recursos financeiros.
16
2. BREVE CONTEXTUALIZAO HISTRICA
AS RDIOS CONTINUAM SENDO TRATADAS COM
GRANDE DESCASO, O QUE NO CONDIZ COM A
SUA REAL IMPORTNCIA PARA O EXERCCIO
DOS PRECEITOS DEMOCRTICOS DE LIBERDADE
DE EXPRESSO E ACESSO INFORMAO
importante ressaltar que os recursos obtidos a partir da venda
desses espaos no acarretam na obteno de lucro. So valores rein-
vestidos na prpria estrutura e manuteno da rdio. Assim, faz sentido
que haja impedimentos para evitar que uma rdio comunitria gere ren-
dimentos. Por outro lado, natural que ela precise receber dinheiro para
continuar com suas atividades.
Ao mesmo tempo, pode-se observar um estigma negativo imposto
sobre as rdios comunitrias, especialmente a partir de sua designa-
o como rdios piratas. Por trs dessa estigmatizao est o hist-
rico de no reconhecimento pelo Estado e ilegalidade, mas tambm os
interesses de algumas rdios comerciais, que parecem temer perder
algum espao para essa outra modalidade de rdio.
17
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

Diante disso, observa-se ainda um processo intenso de criminali-

zao das rdios comunitrias que entram no ar enquanto aguardam
Defensoria Pblica da Unio e o
a obteno da outorga. Isso porque antigas e defasadas leis prevem
acompanhamento do processo administrativo
a responsabilizao criminal daqueles que exercem atividade de ra-
diodifuso de forma clandestina e que sero mencionadas ao longo
desse documento so interpretadas por muitos juzes de forma res- C omo j mencionado, o acom-
panhamento do pedido de
outorga de funcionamento para as
no campo judicial, como mais
comum, mas tambm de maneira
extrajudicial. Um dos exemplos
tritiva e inmeras vezes so aplicadas sanes penais contra comuni- rdios comunitrias essencial de ao extrajudicial da DPU a
cadores comunitrios. para garantir que os mesmos no sua participao em solues de
deixem de andar. Entretanto, a re- conflito por meio de instrumentos
Essa soma de fatores, com destaque para a legislao restritiva, o alizao desse acompanhamento como mediao e conciliao.
sucateamento das polticas pblicas para o setor, a demora excessiva pode se mostrar difcil, uma vez Isso porque funo da
que, muitas vezes, os comunica- DPU agir de maneira a facili-
e a omisso do poder pblico diante dos processos de outorgas, alia- dores se deparam com a falta tar a resoluo de conflitos, e
dos ao quadro de criminalizao, a grande responsvel pelo ambien- ou desencontro de informaes, diminuir o nmero de demandas
e custosa, pois seria necessrio judiciais. Portanto, de maneira
te negativo e pouco receptivo s rdios comunitrias no Brasil. Dessa pagar uma advogado para faz-lo. semelhante, possvel que os
maneira, as rdios continuam sendo tratadas com grande descaso, o Nesses termos, o acompanha- comunicadores comunitrios
mento do processo de apreciao busquem a DPU para que ela
que no condiz com a sua real importncia para o exerccio dos precei- do pedido pode se tornar invivel os auxilie na observao e
tos democrticos de liberdade de expresso e de acesso informao. para as rdios comunitrias, que, acompanhamento dos processos
na maioria das vezes, carecem de de outorga, especialmente ao se
recursos financeiros. considerar que esses comunica-
Diante disso, outra forma de dores se configuram como um
tentar acelerar a apreciao do grupo vulnervel, pois advm de
pedido de outorga por meio da parcelas menos privilegiadas da
atuao extrajudicial da Defen- populao e, sem a outorga, no
soria Pblica da Unio (DPU). tm quaisquer garantias judicias
De acordo com a Constituio durante os processos de fisca-
Federal, a DPU uma instituio lizao. Assim, a busca da DPU
que tem como funo a promo- para esse propsito se adequa
o dos direitos humanos e a a sua funo de aproximar-se
defesa dos direitos individuais da sociedade civil e promover o
e coletivos. Dessa maneira, as exerccio dos direitos de pessoas
atuaes da DPU podem se dar pertencentes a esses grupos.

18
RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 3

O PROCESSO DE
OUTORGA: POSSVEL
AGILIZAR A OBTENO
DA OUTORGA?

C omo explicado, um dos maiores desafios enfrentados pelas r-

dios comunitrias a omisso do poder pblico e a excessiva de-
mora para a obteno da outorga para o seu funcionamento. Assim,
agilizar esse processo contribuiria em muito para evitar o problema do
funcionamento no regularizado dessas rdios.
Uma das maneiras de acelerar o processo por meio do Poder Judici-
rio, que o responsvel pelo cumprimento de normas e leis, possuindo a
legitimidade para exercer o controle das polticas pblicas dentre as quais
se encontra a regulamentao dos meios de comunicao comunitrios.
As pesquisas realizadas para a elaborao desse guia mostram que
grande parte dos juzes entendem que no podem conceder a outorga de
funcionamento, uma vez que essa autoridade seria exclusiva do Poder

20 21
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
Executivo, segundo o art. 223 da Constituio Federal, o qual determina
que outorgas, concesses, permisses e autorizao para servios de
radiodifuso devem ser analisadas e concedidas pelo Poder Executivo.
Entretanto, alguns juzes percebem que existe a possibilidade do
Poder Judicirio acelerar os processos administrativos j em curso
estabelecendo prazos para que a administrao pblica os aprecie ou
at mesmo determinando que a rdio possa continuar no ar at que o
poder pblico analise seu pedido de outorga. Dessa forma, as rdios
comunitrias que esto aguardando a obteno da outorga podem uti-
lizar determinadas aes judiciais a fim de provocar os membros do
Poder Judicirio a se posicionarem nesse contexto de morosidade do
Estado. Abaixo, seguem quais so esses instrumentos jurdicos e quais
so os benefcios do seu uso.
3.1. Instrumentos jurdicos
UMA AO PROCESSUAL que pode ser toma-
da em situaes em que se tenha como objetivo
(a) proteger algum direito diante de uma m atua-
Mandado de
o das autoridades pblicas. Segundo a legisla-
segurana
o brasileira, esse instrumento previsto pelo
artigo 5, inciso LXIX da Constituio Federal:
22
3. O PROCESSO DE OUTORGA: POSSVEL AGILIZAR A OBTENO DA OUTORGA?
CONCEDER-SE- MANDADO DE SEGURANA PARA PROTE-
GER DIREITO LQUIDO E CERTO, NO AMPARADO POR HABEAS
CORPUS OU HABEAS DATA, QUANDO O RESPONSVEL PELA
ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER FOR AUTORIDADE P-
BLICA OU AGENTE DE PESSOA JURDICA NO EXERCCIO DE
ATRIBUIES DO PODER PBLICO.
Assim, seria possvel para uma rdio comunitria que no esteja re-
gularizada utilizar o mandado de segurana para garantir o seu direito
liberdade de expresso, uma vez que a razo pela qual elas no possuem
autorizao de funcionamento justamente a extrema morosidade da
administrao pblica em apreciar o pedido j devidamente apresenta-
do. Sobre isso, o Superior Tribunal de Justia (STJ) j se manifestou con-
cordando com a tese de que, diante do atraso na anlise do pedido de
outorga, o mandado de segurana pode ser usado para forar o poder
pblico a faz-lo.1
Nesse sentido, h a possibilidade de a rdio pedir, por meio do man-
dado de segurana, autorizao para entrar no ar. Essa aprovao, caso
concedida, no seria capaz de substituir a outorga de funcionamento, de
maneira que a rdio dever continuar aguardando a concesso. Porm,
1) ...Se houve atraso na apreciao do pedido de fundao, quanto autorizao da sua
rdio, seria certo a impetrao de segurana para forar o poder pblico a cumprir o seu
mister. - Ministra sra. Eliana Calmon, em REsp N 363.281 - RN (2001/0062318-9)
23
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
GRANDE PARTE DAS DECISES CONSIDERA
NO SER POSSVEL QUE HAJA UMA
INTERFERNCIA DO JUDICIRIO NA
CONCESSO DE OUTORGAS, J QUE ESSA
DE COMPETNCIA EXCLUSIVA DO EXECUTIVO
permite que de forma temporria a rdio continue no ar at a finalizao
do processo de outorga.
importante compreender que alguns juzes entendem no ser pos-
svel dar essa autorizao, de maneira que eles se limitam a determinar
um prazo para que a administrao pblica conclua o processo mais rapi-
damente, entretanto, j foram proferidas decises nesse sentido. Dentre
essas decises, destaca-se a do Superior Tribunal de Justia no caso da
rdio comunitria Plenitude do Araguari2, que havia feito o pedido de ou-
torga, no entanto, a administrao pblica estava demorando para anali-
s-lo. Tratou-se de deciso monocrtica, ou seja, proferida por um nico
juiz e que, portanto, no tem fora vinculante, mas que ainda assim se
mostra como um precedente bastante positivo para as rdios comunit-
rias. O STJ concedeu autorizao de funcionamento para a rdio afirman-
2) AgRg no Recurso Especial n 1.437.389 DF (2014/0038467-8)
24
3. O PROCESSO DE OUTORGA: POSSVEL AGILIZAR A OBTENO DA OUTORGA?
do que, por mais que a lei no fixe um prazo para a apreciao do pedido
de outorga, a administrao pblica no pode adi-la indefinidamente.
Tambm o Tribunal Regional Federal (TRF) da 5 regio proferiu
deciso3 nesse sentido. O desembargador federal Lzaro Guimares,
apoiado em jurisprudncia citada do STJ, reconheceu que a demora na
apreciao do pedido de outorga de funcionamento das rdios comuni-
trias possibilita uma excepcional interferncia do Poder Judicirio nas
atividades da administrao pblica e, portanto, permitiu que a rdio
continuasse no ar.
Porm, ressalta-se novamente que existem esses trs entendimen-
tos do Judicirio: grande parte das decises considera no ser possvel
que haja uma interferncia do Judicirio na concesso de outorgas, j que
essa de competncia exclusiva do Executivo e, portanto, o mandado
de segurana no seria capaz de ser concedido como autorizao para
o funcionamento das rdios comunitrias. Por outro lado, do entendi-
mento da maior parte dos tribunais brasileiros que, diante de uma situa-
o em que a demora para a anlise do pedido da outorga tenha excedido
o tempo considerado razovel, o Judicirio teria a prerrogativa de fixar
prazo para que a administrao finalmente o faa, o que pode agilizar
o procedimento de outorga. E por ltimo, baseados na deciso que re-
presenta um forte precedente do STJ, existe esse entendimento de que
o Poder Judicirio pode conceder autorizao de funcionamento para a
rdio comunitria enquanto ela aguarda a obteno da outorga.
3) TRF 5 Regio - AC553658-PE
25
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 3. O PROCESSO DE OUTORGA: POSSVEL AGILIZAR A OBTENO DA OUTORGA?

O Tribunal Federal Regional da 1 Regio5 julgou, em 2007, um caso

em resumo EXISTEM TRS ENTENDIMENTOS envolvendo a Rdio Comunitria Antena Azul, que funcionava desde
1997 na cidade de Carmo, em Minas Gerais, sem outorga de funciona-
DIFERENTES NO JUDICIRIO
mento, mas que j havia providenciado o registro junto ao Ministrio das
Comunicaes desde o incio de suas atividades. O juiz relator Marcelo
O Judicirio
pode conceder O Judicirio O Judicirio
no pode inter-
Albernaz afirmou em seu voto que apesar de o Poder Judicirio no ter a
pode atuar fixan-
a autorizao de ferir na concesso possibilidade de conceder a outorga de funcionamento, ele pode interfe-
do prazo para que
funcionamento en- de outorgas,
o Executivo conce-
quanto a outorga que compete
aguardada da a outorga ao Executivo rir na demora injustificada da anlise do pedido fixando um prazo razo-
vel para que a administrao pblica o faa.

RECORRNCIA Quanto mais forte a cor, mais recorrente o entendimento

Aumente suas chances
Para que as chances de sucesso
na deciso do juiz aumentem,
Em relao possibilidade de estabelecimento de prazo para a apre- essencial que a rdio demons-
tre, no pedido de mandado de
ciao do pedido de outorga de funcionamento pela administrao pblica, segurana, que est aguardando
observa-se que tanto o STJ quanto o Tribunal Regional Federal da 2 Re- h anos a obteno da outorga
de funcionamento e que tem sido
gio possuem decises nesse sentido. O STJ afirmou4 que tendo o Poder vtima de uma omisso de exclu-
Executivo a possibilidade de conceder outorgas de funcionamento, os ci- siva responsabilidade do poder
pblico, apresentando detalhes do
dados passam a ter o poder de exigir tal direito, de maneira que cabe aos
juzes garantir que isso seja feito por meio do estabelecimento de prazos.
andamento do processo admi-
nistrativo. A rdio deve tambm
demonstrar como seu trabalho
garante um importante meio de
comunicao na regio em que
se insere, contando sobre como
se d seu envolvimento com a
comunidade, alm de evidenciar
que o veculo funciona nos limites
impostos pela lei.

4) Ao contrrio, a competncia exclusiva impe ao rgo o dever de prestar os servios 5) A demora injustificada na anlise do pedido de registro e/ou de autorizao para
que lhes esto afetos, ao tempo em que outorga aos destinatrios do servio o direito funcionamento de rdio comunitria pode e deve ser coibida mediante a atuao do Poder
de exigi-lo. Da deixar o legislador assinalado em lei o prazo para o desenvolvimento da Judicirio, mas atravs da fixao de prazo razovel para a anlise do pedido, e no por meio
atividade administrativa, quando chamada a examinar o procedimento de outorga de da imediata autorizao judicial para o exerccio da atividade - AMS 1999.38..00.037579-
uma rdio comunitria. - Ministra Eliana Calmon, em REsp n 1.006.191. Disponvel em: 1/MG, de relatoria do juiz federal MARCELO ALBERNAZ. Disponvel em: https://trf-1.jusbrasil.
https://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/2351159/recurso-especial-resp-1006191- com.br/jurisprudencia/1051626/apelacao-em-mandado-de-seguranca-ams-37579-
pi-2007-0268600-4/inteiro-teor-100840854?ref=juris-tabs# mg-19993800037579-1/inteiro-teor-100625358?ref=juris-tabs#

26 27
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 3. O PROCESSO DE OUTORGA: POSSVEL AGILIZAR A OBTENO DA OUTORGA?

OBRIGAES DE FAZER SO aquelas que envol- munitrias (Lei n 9.612/98) estabeleceu a possibilidade de concesso
(b) vem a necessidade de servios humanos para a de outorga de funcionamento, obrigando assim a administrao pblica
Aes de sua realizao, ou seja, so obrigaes de rea- a proceder com a anlise dos pedidos.
obrigao lizar determinadas tarefas. A ao de obrigao Neste tipo de ao, os casos observados demonstram, no entanto,
de fazer
de fazer o meio utilizado para acionar o Poder que na maior parte das decises, os pedidos de antecipao de tutela
Judicirio para que ele garanta que tais aes se- para o funcionamento das rdios comunitrias, ou seja, de que o juiz
jam de fato realizadas quando houver demora ou recusa no cumpri- adiante os efeitos de uma deciso favorvel e permita que a rdio exer-
mento da obrigao. Dessa maneira, uma ao de obrigao de fazer a suas atividades, so negados.
no contexto em questo seria uma forma de obrigar a administrao Por outro lado, muitos juzes entendem que estaria autorizada a in-
pblica a realizar a tarefa de analisar o pedido de outorga de funciona- terveno do Poder Judicirio no sentido de fixar prazo razovel para
mento feito pelas rdios comunitrias. que a administrao finalize o respectivo procedimento6.
Nesse caso, tambm predomina o entendimento de que, embora
o Poder Judicirio no possa permitir o funcionamento das rdios co-
munitrias, ele pode estabelecer um prazo para que o pedido feito
administrao pblica seja apreciado. Isso porque a Lei das Rdios Co-

3.2. Instrumentos administrativos

ALM DA UTILIZAO DE INSTRUMENTOS judiciais para garantir a
celeridade da administrao pblica, existem alguns mecanismos no
judiciais que podem ser utilizados para pressionar os rgos pblicos.
Nesse sentido, importante acompanhar de forma frequente o anda-
OS CASOS OBSERVADOS DEMONSTRAM QUE NA mento do processo administrativo que visa a obteno da autorizao

PAIOR PARTE DAS DECIES SO NEGADOS OS de funcionamento, a fim de evitar que ele se encontre estagnado em
algum departamento. Para tanto, possvel utilizar os instrumentos
PEDIDOS DE ANTECIPAO DE TUTELA PARA O
FUNCIONAMENTO DAS RDIOS COMUNITRIAS 6) TRF 5 Regio, 1 Turma, Apelao Civil 200881000075523

28 29
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
fsicos e eletrnicos que o Ministrio das Comunicaes e a Anatel ofe-
recem, alm da Lei de Acesso Informao. Nessa seo, iremos expli-
car alguns deles.
TRATA-SE DE UM PORTAL ON-LINE dedicado a
informar os radiocomunicadores sobre os tipos
(a)
Espao do de radiodifuso existentes, bem como orient-
Radiodifusor -los em relao aos procedimentos de outorga
e disponibilizar os formulrios necessrios para
isso. O espao tambm contm a legislao que
regulamenta as diferentes atividades ligadas a radiodifuso.
O portal se mostra como uma opo importante para que os co-
municadores comunitrios tenham as informaes necessrias para a
legalizao de suas atividades. O canal pode ser acessado no link:
www2.mcti.gov.br/index.php/espaco-do-radiodifusor
Alm disso, o Ministrio das Comunicaes tambm disponibiliza um
e-mail para tirar dvidas:
duvidasradcom@mcti.gov.br
30
3. O PROCESSO DE OUTORGA: POSSVEL AGILIZAR A OBTENO DA OUTORGA?
OUTRA POSSIBILIDADE PARA POTENCIALIZAR
o acompanhamento do processo administrativo
(b)
Pedidos de a utilizao dos Pedidos de Informao, direito
informao dos cidados para que possam ter acesso a dados
sobre o funcionamento e as aes do poder pbli-
co. A obrigao do poder pblico de divulgar essas
informaes decorre da prpria Constituio e da Lei n 12.527/11 a
Lei de Acesso Informao.
Para utiliz-los no mbito do Executivo Federal, necessrio cadas-
trar-se no Sistema Eletrnico do Servio de Informao ao Cidado (e-SIC)
e preencher um formulrio pedindo a informao desejada. A partir da, o
rgo requisitado ter 20 dias para responder o que foi solicitado.
Assim, os Pedidos de Informao podem ser teis para que os co-
municadores comunitrios saibam exatamente como anda o processo
administrativo para obteno da outorga de funcionamento das rdios
em que trabalham. Esses profissionais podero saber especificamente
onde e o que cobrar da administrao pblica para acelerar o trmite e
evitar que seus processos caiam no esquecimento. O Sistema Eletrnico
(e-SIC) pode ser acessado no link:
esic.cgu.gov.br/sistema/site/index.html
Para maiores informaes sobre como usar a Lei de Acesso a Infor-
maes, acesse o Guia Prtico da Lei de Acesso a Informao:
bit.ly/2f88n
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RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 4

O PROCESSO DE
FISCALIZAO

a) O que so aes de fiscalizao?

N A INTENO DE GARANTIR que haja o cumprimento das obriga-

es por parte dos agentes envolvidos em atividades de teleco-
municao, a Agncia Nacional de Telecomunicaes (Anatel) possui a
prerrogativa de realizar procedimentos de fiscalizao. Esse controle
promovido pela Anatel regulamentado por um conjunto de regras e
os fiscalizados so, em teoria, todos os agentes de telecomunicao,
legalizados ou no.
Portanto, importante ressaltar que o entendimento mais comum
entre os juzes de que, mesmo que j tenha sido feito o pedido admi-
nistrativo de autorizao de funcionamento de rdio comunitria em

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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
O QUE SE OBSERVA UM RIGOR FISCALIZATRIO
DESPROPORCIONAL POR PARTE DA ANATEL
E DA POLCIA FEDERAL ACOMPANHADO DE
VIOLNCIA PSICOLGICA E FSICA
questo, a Anatel tem legitimidade para, juntamente com a Polcia Fe-
deral, promover a busca e apreenso das antenas e equipamentos de
rdios comunitrias que no possuam a outorga de funcionamento7.
Ento, na inteno de identificar e fechar essas rdios, a Anatel se es-
fora em realizar fiscalizaes, e por isso que as rdios comunitrias
podem eventualmente enfrentar procedimentos fiscalizatrios.
Entretanto, o que se observa um rigor fiscalizatrio desproporcio-
nal por parte da Anatel e da Polcia Federal que, ainda, acompanhan-
do, muitas vezes, de violncia psicolgica e fsica pelos agentes estatais
aos comunicadores comunitrios fiscalizados. Isso porque, como j ex-
plicado anteriormente, as rdios comunitrias sofrem com um estigma
negativo e, alm disso, as pessoas que atuam nesses meios de comu-
nicao no contam, em sua maioria, com amplos recursos financeiros,
bem como com estruturas concretas de apoio, tornando-as particular-
mente vulnerveis a eventuais abusos.
7) TRF 2 Regio, 7 Vara Especializada, Apelao n 2007.51.01.018547-5.
34
4. O PROCESSO DE FISCALIZAO
b) possvel impedir uma ao fiscalizatria?
DIANTE DO CENRIO DESCRITO acima, possvel fazer uso de uma
medida judicial para que tal ao fiscalizatria no ocorra. bom frisar,
entretanto, que tal medida no oferece garantia absoluta de efetivida-
de, embora existam casos em que foi bem-sucedida:
HABEAS CORPUS PREVENTIVO
O habeas corpus um instrumento que pode ser utilizado em situaes
em que haja violncia ou receio dela. Trata-se de um meio de proteger a
liberdade de locomoo e o direito de ir e vir. Ele est previsto no Cdigo
de Processo Penal, no artigo 654 e subsequentes, nos seguintes termos:
ART. 647. DAR-SE- HABEAS CORPUS SEMPRE QUE ALGUM
SOFRER OU SE ACHAR NA IMINNCIA DE SOFRER VIOLNCIA
OU COAO ILEGAL NA SUA LIBERDADE DE IR E VIR, SALVO
NOS CASOS DE PUNIO DISCIPLINAR.
Como explicado anteriormente, aes violentas por parte dos agentes
da Anatel e da Polcia Federal podem decorrer dos procedimentos fiscali-
zatrios. Assim, o habeas corpus pode ser solicitado tanto depois, quanto
antes da fiscalizao, de forma preventiva. justamente a forma pre-
ventiva que pode se mostrar como medida efetiva para mitigar os males
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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 4. O PROCESSO DE FISCALIZAO

advindos de uma fiscalizao das rdios comunitrias que ainda no pos- art. 70 do Cdigo de Telecomunicaes. Para sustentar essa afirmao,
suem outorga de funcionamento, evitando que as pessoas envolvidas no ela argumentou que os radiotransmissores de rdios comunitrias
trabalho realizado por esses veculos sejam detidas e, posteriormente, como a Rdio Educativa Crist tm potncias muito baixas e, portanto,
indiciadas em inquritos policiais. no seriam capazes de causar qualquer dano ou ameaa ao bem jurdico
De incio, entretanto, necessrio reconhecer que em situaes como tutelado por esse dispositivo legal, qual seja, a utilizao harmnica das
a descrita, grande parte dos habeas corpus preventivos solicitados so faixas e ondas de transmisso. A existncia desse risco fundamental
negados pelos juzes. Isso feito sob o argumento de que os comunica- para a criminalizao da conduta porque, segundo ela, a ausncia de au-
dores comunitrios no se encontrariam em situao de perigo prvio e torizao do poder pblico, por si s, no permite a subsuno da condu-
que a concesso do habeas corpus apenas permitiria o exerccio de uma ta a tipo penal incriminador.
prtica ilegal, visto que ainda existem muitos juzes que entendem que o Essa situao, em conjunto com o receio de constrangimento ilegal
exerccio da comunicao comunitria sem as devidas autorizaes le- ou seja, de ter diminuda a sua capacidade de resistncia advindo
gais se trata de um crime nos termos das leis 4.117/1962, artigo 70, e do fechamento da rdio comunitria e da apreenso dos transmissores
9.472/97, artigo 183, que sero abordados posteriormente. utilizados por ela, assim como a possibilidade de priso e indiciamento
Por outro lado, existem decises que mostram que essa forma de em inqurito policial dos comunicadores da rdio, capaz de justificar a
preveno vivel juridicamente. Durante as pesquisas realizadas pela concesso de habeas corpus preventivo.
ARTIGO 19, foi possvel verificar que existem decises de concesso do
habeas corpus preventivo nessa situao. Assim, vale destacar o voto8
da juza Sylvia Steiner na deciso de 1997 do Tribunal Regional Federal
da 3 regio no caso da Rdio Educativa Crist, de Paraguau Paulista, Aumente suas chances
que funcionava sem a outorga. Nele, ela manteve deciso que concedeu a
Para aumentar as chances de tambm, que ela funciona em bai-
ordem de habeas corpus preventivo com efeitos limitados rbita penal o/a juiz/a decidir favoravelmente xa potncia e possui um alcance
para dois comunicadores da rdio. ao habeas corpus preventivo, pequeno, nos limites legais, de
importante que no pedido seja maneira que incapaz de causar
A juza entendeu que a instalao e operao de rdios comunitrias demonstrado o carter social da danos, ensejando a possibilidade
no constitui conduta penalmente tpica, submissvel ao tipo previsto no rdio, exemplificando o impacto de aplicao do princpio da in-
que ela possui na comunidade em significncia, como ser explicado
que se insere. Deve-se ressaltar, mais a frente nessa cartilha.

8) Recurso Criminal n 96.03.095776-3 do Tribunal Regional Federal da 3 Regio

36 37
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
c) O que importante saber durante uma fiscalizao?
UMA IMPORTANTE FORMA DE se proteger diante de uma possvel si-
tuao de fiscalizao ter conhecimento dos seus direitos. Por isso,
essencial que os comunicadores saibam os deveres que regem os
agentes pblicos nesse cenrio de fiscalizao.
i. O COMUNICADOR TEM DIREITO DE SABER
DO QUE SE TRATA A FISCALIZAO?
Todo indivduo tem direito informao. Assim,
as pessoas que estiverem sendo fiscalizadas
podem e devem saber do que esto sendo acusadas,
qual a denncia e o que os agentes pretendem fazer ali.
Isso porque o acesso informao faz parte do princpio
constitucional da transparncia e publicidade de todos os
atos envolvendo a administrao pblica.
Caso os comunicadores sejam detidos durante o
procedimento de fiscalizao, eles tambm tero uma
srie de outros direitos. De incio, de acordo com o artigo
5, inciso XLII da Constituio Federal (CF), a priso dever
ser comunicada imediatamente ao juiz e famlia ou outra
pessoa indicada pelo radiocomunicador.
Essa priso chamada de priso em flagrante e
fundamentada pela ideia de que a comunicao comunitria
sem outorga de funcionamento configuraria crime. Aps a
deteno, o comunicador dever receber um documento
contendo o motivo da priso e ter at 24 horas para
informar o nome de seu advogado caso no o faa, sua
defesa ser feita pela Defensoria Pblica da Unio.
38
4. O PROCESSO DE FISCALIZAO
ii. QUAIS ATORES DO ESTADO PODEM
ATUAR EM UMA AO FISCALIZATRIA?
A Anatel e a Polcia Federal podem promover fiscalizaes
sempre que houver denncia e uma ordem judicial para
tanto. Entretanto, existe tambm a possibilidade de
flagrante, em que os agentes podem realizar a fiscalizao
mesmo sem um mandado judicial.
iii. A ANATEL PODE REALIZAR BUSCAS
E APREENDER O EQUIPAMENTO?
Quanto aos poderes da Anatel para a realizao dos
procedimentos de busca e apreenso, alguns pontos
merecem destaque. De incio, sobre o poder de
polcia (poder de disciplinar direitos e liberdades em
prol do interesse pblico) da Anatel para realizar tais
procedimentos fiscalizatrios sem mandados judiciais,
possvel afirmar que esse encontra limites no direito
fundamental dos indivduos de decidirem quem pode ou
no entrar em seus domiclios.
Assim, para apreender os equipamentos, a Anatel
precisa de mandado judicial. Isso o que se extrai de uma
deciso9 do STJ que explicita a impossibilidade de a Anatel
realizar procedimento de apreenso de aparelhos de
9) REsp 626.774 do STJ. 1. O dispositivo legal (artigo 19, inciso XV, da Lei 9.472/97) que
concedia Anatel a competncia para, administrativamente, proceder apreenso de
aparelhos radiotransmissores em funcionamento ilegal foi suspenso pelo STF na Adin
1668-5, necessitando a agncia, para imediata cessao de funcionamento, recorrer ao
Judicirio. 2. Seja pela via cvel, seja pela via penal, pode a Anatel acautelar-se com o pedido
de imediata apreenso de aparelhos clandestinamente instalados, sem que possa faz-lo
de modo prprio.
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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
radiotransmisso de maneira prpria. Essa afirmao se
baseia em deciso do STF10 que determinou a suspenso do
poder da Anatel de proceder com a apreenso sem recorrer
ao Poder Judicirio.
J em relao ao seu poder de busca, pode-se concluir,
tambm a partir da deciso do STF na Adin (Ao Direta
de Inconstitucionalidade) 1.668-5/DF11, que a Anatel no
pode realizar procedimento de busca sem a Polcia Federal,
medida que isso invadiria os poderes de polcia dessa
organizao. Por outro lado, estabeleceu-se, por meio da Lei
n 11.292/200612, o seguinte:
ART. 3O SO ATRIBUIES COMUNS DOS CARGOS REFERIDOS
NOS INCISOS I A XVI, XIX E XX DO ART. 1O DESTA LEI: (...)
PARGRAFO NICO. NO EXERCCIO DAS ATRIBUIES DE NA-
TUREZA FISCAL OU DECORRENTES DO PODER DE POLCIA, SO
ASSEGURADAS AOS OCUPANTES DOS CARGOS REFERIDOS NOS
INCISOS I A XVI, XIX E XX DO ART. 1O DESTA LEI AS PRERRO-
GATIVAS DE PROMOVER A INTERDIO DE ESTABELECIMEN-
TOS, INSTALAES OU EQUIPAMENTOS, ASSIM COMO A APRE-
ENSO DE BENS OU PRODUTOS, E DE REQUISITAR, QUANDO
10) Adin 1668-5
11) Disponvel em: www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoTexto.
asp?id=2318349&tipoApp=RTF
12) Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2006/Lei/
L11292.htm
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4. O PROCESSO DE FISCALIZAO
NECESSRIO, O AUXLIO DE FORA POLICIAL FEDERAL OU
ESTADUAL, EM CASO DE DESACATO OU EMBARAO AO EXER-
CCIO DE SUAS FUNES.
Pode-se, ento, concluir que, embora a Anatel no possa
efetivar busca, ou seja, investigar as rdios comunitrias e
suas permisses de funcionamento, ela tem a prerrogativa
de realizar procedimento de apreenso, desde que possua
um mandado judicial. Isto , a partir de conhecimento prvio
de onde se encontram os bens que devem ser apreendidos
e com certeza de sua execuo, os agentes da Anatel
podem faz-lo.
Dessa maneira, a Anatel somente pode lacrar e
apreender equipamentos quando tiver um mandado
judicial que autorize tal procedimento. Caso os agentes
apreendam os equipamentos sem o mandado, haver
consequncias no caso de um possvel processo criminal
posterior contra os comunicadores responsveis pelas
rdios. Isso porque os equipamentos tero sido obtidos
ilegalmente, de forma que constituiro prova ilcita e no
podero ser admitidos no processo.
Essa proibio est prevista no artigo 5, inciso LVI da
Constituio Federal. No caso, a prova ser ilcita porque
investigaes que interfiram em direitos fundamentais,
como o direito de inviolabilidade do domiclio (ou seja, de
decidir quem pode ou no entrar em um espao privado), s
podem ser feitas por meio de mandados judiciais.
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RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 4. O PROCESSO DE FISCALIZAO

iv. OS AGENTES PBLICOS PODEM dos vdeos e das fotos feitas durante o procedimento,
DANIFICAR OS EQUIPAMENTOS DA RDIO? bem como dos relatos dos membros da comunidade
presentes na situao, possvel entrar com uma ao
Nem a Anatel nem a Polcia Federal podem que pea a reparao pelos danos causados e tambm a
danificar os equipamentos pertencentes rdio. responsabilizao do Estado pelos abusos cometidos.
A integridade desses aparelhos deve ser preservada, caso
contrrio, a rdio poder entrar, posteriormente, com
pedido de ressarcimento pelos valores referentes compra
de novos aparatos, conforme se verificar no captulo X. vi. OS AGENTES PBLICOS PODEM RETIRAR
Nesse sentido, deve-se ter em mente que a Anatel e a AS IDENTIFICAES DE SUAS FARDAS?
Polcia Federal devem lacrar os equipamentos no momento
Os agentes da Anatel e da Polcia Federal no
da fiscalizao, na presena de testemunhas. Isso evita que
podem retirar suas identificaes. Portanto,
eles sejam danificados ou alterados posteriormente. Dessa
caso a pessoa fiscalizada pea para ver a identificao
forma, equipamentos apreendidos e que no tenham sido
e o agente negue o pedido, verifica-se uma situao
lacrados dessa maneira, no podero ser admitidos como
de abuso de autoridade. o artigo 5 da Constituio
prova caso haja depois um processo criminal contra os
Federal que obriga os agentes do governo a utilizarem
comunicadores comunitrios que operam a rdio em questo.
identificaes durante suas atividades. Ainda, o inciso LXIV
desse mesmo dispositivo legal garante que o preso tem o
direito identificao dos responsveis por sua priso e/ou
interrogatrio policial.
Embora os agentes da Anatel no precisem usar coletes
v. OS AGENTES PBLICOS PODEM AGIR de identificao da agncia, eles so obrigados a identificar-
COM VIOLNCIA? se a partir de credenciais. No caso de terceirizao
da fiscalizao, os agentes precisam deixar claro aos
Os agentes da Anatel e da Polcia Federal no
fiscalizados sua ligao com a Anatel.
podem agredir os presentes na rdio nem
intimid-los com ameaas. Embora j tenhamos explicado
que por vezes a violncia nos procedimentos de fiscalizao
seja comum, os agentes fiscalizatrios no podem usar
fora em situaes em que no haja resistncia fsica
por parte dos fiscalizados. Sendo assim, utilizando-se

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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 4. O PROCESSO DE FISCALIZAO

vii. OS AGENTES PBLICOS PODEM d) Como se proteger durante a fiscalizao?

APREENDER OS TRANSMISSORES?
Quanto possibilidade de apreenso dos equipamentos de
A PRIMEIRA COISA QUE se deve fazer durante um procedimento de
transmisso de rdio, verifica-se uma brecha na legislao,
fiscalizao manter a calma. Por mais tensa e desgastante que possa
de modo que no h um entendimento consolidado
determinando se a ao ou no permitida. Assim, quando ser a situao da fiscalizao, extremamente importante que as pes-
os agentes de fato apreenderem os equipamentos, pode-se soas que estejam sofrendo a fiscalizao tentem manter-se tranquilas
levar o caso ao Judicirio. Em parecer sobre a apreenso de para que possam observar tudo o que est acontecendo e tentem es-
equipamentos da Rdio Portal do Serto FM, o Ministrio
tabelecer um dilogo com as autoridades. Especialmente considerando
Pblico Federal afirmou que essa prtica vedada, na
que os agentes do Estado podem vir a agir de maneira bastante abusiva
medida em que o exerccio da radiodifuso enquanto
ainda no foi obtida a outorga de funcionamento por parte e rspida, manter o controle essencial para que seja possvel lidar com
da administrao pblica no um crime, apenas uma a situao da melhor forma possvel.
irregularidade administrativa. A interrupo do servio de Assim, em uma situao de maior tranquilidade, recomenda-se s
radiodifuso pode ser feita pelos agentes da Anatel apenas pessoas que estejam sendo fiscalizadas que, com cautela e avaliando
como medida cautelar, ou seja, ela deve ser aprovada ou
os riscos, registrem, por meio de fotos e vdeos, a entrada dos agen-
no, posteriormente, pelo Judicirio.
tes da Polcia Federal e da Anatel na rdio e identifiquem os nomes
de todos eles. Ao mesmo tempo, importante que a comunidade seja
mobilizada e convocada para a localizao das rdios, de maneira que
No esquea!
mais pessoas acompanhem a ao fiscalizatria e se crie uma rede de
Nesses tpicos foram reunidos ridas. Assim, embora esse guia proteo. Isso porque, embora essa mobilizao possa no ser capaz
alguns direitos dos comuni- traga a base legal e os direitos
de impedir o processo de fiscalizao, ela pode sensibilizar os agentes
cadores que operam rdios de todo indivduo, de extrema
comunitrias sem outorga de importncia que os comunica- para a importncia da rdio. Essas aes servem para evitar abusos e
funcionamento, bem como formas dores e a comunidade em que a
violncias por parte dos agentes e so importantes para que se possa
de exigi-los judicialmente. En- rdio se insere reflitam e avaliem
tretanto, a ARTIGO 19 reconhece os riscos da exigncia de tais recuperar os equipamentos possivelmente apreendidos.
a realidade que vivem as rdios direitos, tanto presencialmente no
comunitrias e o cenrio de momento das fiscalizaes, como
represso em que esto inse- por meio de processos judiciais.

44 45
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
e) Como exigir reparaes por direitos violados?
POR MAIS QUE SE saiba dos direitos acima mencionados, importante
reconhecer que existe a possibilidade de eles no serem respeitados
pelos agentes e pelas autoridades, conforme j discutido anteriormen-
te. Tambm essencial mencionar as formas de se exigir reparao
caso esses direitos sejam violados. Na maioria dos casos isso ser feito
por meio de aes contra os agentes envolvidos na violao e por isso
que to importante tentar anotar os nomes de todos eles. Ao longo
dos processos, dever ser provado o abuso de autoridade, configurado
pela apreenso e constrangimento ilegal, invaso de domiclio e/ou im-
probidades administrativas.
O abuso de autoridade ocorre quando o agente estatal age com ex-
cesso de poder, ou seja, atuando alm dos limites definidos para a sua
atividade, ou com desvio de poder, quando atua de maneira a contra-
NO CASO DO COMETIMENTO DE ATOS VIOLENTOS
POR PARTE DOS AGENTES DURANTE A
FISCALIZAO OU DESRESPEITO A QUALQUER
DOS DIREITOS MENCIONADOS, POSSVEL
BUSCAR REPARAES POR MEIOS JUDICIAIS
46
4. O PROCESSO DE FISCALIZAO
riar o interesse pblico. Assim, restringir a liberdade do comunicador,
por exemplo, seria um abuso de poder, e quebrar os equipamentos, um
desvio de poder, de forma que ambas as condutas devem ser conside-
radas como abuso de autoridade. J a invaso de domiclio fica carac-
terizada caso os agentes entrem nas rdios sem mandados judiciais.
Por fim, as improbidades administrativas podem ser identificadas se
os agentes estatais, durante o exerccio de suas funes, cometerem
atos ilegais e/ou que contrariem os princpios da administrao pblica.
Portanto, no caso do cometimento de atos violentos por parte dos
agentes durante a fiscalizao ou de desrespeito a qualquer dos di-
reitos mencionados, possvel buscar reparaes por meios judiciais.
Ainda, no caso de equipamentos apreendidos sem o mandado judicial,
possvel entrar com mandado de segurana para que eles sejam de-
volvidos ou recuper-los por meio de petio na prpria ao penal ou
no processo autnomo contra a Anatel.
47
RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 5

COMO SE DEFENDER
EM CASO DE
INSTAURAO DE
PROCESSO CRIMINAL

E mbora existam juzes e juzas que entendam que as rdios comuni-

trias no devam ser criminalizadas e que a Lei das Rdios Comuni-
trias (Lei n 9.612/98) seja uma lei de natureza administrativa, existem
outras leis que ensejam a interpretao de criminalizao dessas rdios.
Assim, muitas vezes, as aes de fiscalizao mencionadas acima do ori-
gem a inquritos policiais, cujas investigaes podem levar a aes penais.
Diante disso, imprescindvel tambm que os comunicadores comu-
nitrios tenham conhecimento sobre como funcionam esses processos
e como eles podem se defender. A seguir sero apresentadas algumas
breves explicaes sobre o assunto.

48 49
 5. COMO SE DEFENDER EM CASO DE INSTAURAO DE PROCESSO CRIMINAL
a) O que um processo criminal?
NOVO
Um processo criminal funciona de acordo com o PROCEDIMENTO
seguinte esquema: ORDINRIO
(LEI 11.719/08)
IMPRESCINDVEL QUE COMUNICADORES
REJEITADA Arquivamento -
LIMINARMENTE Cabe RESE COMUNITRIOS TENHAM CONHECIMENTO SOBRE
OFERECIMENTO
DE DENNCIA
OU QUEIXA
COMO FUNCIONAM OS PROCESSOS PARA QUE
RECEBIDA Citao Pessoal
SAIBAM COMO SE DEFENDER
Edital

Alega preliminares, Defesa apresenta

apresenta provas e resposta acusao Hora Certa
arrola testemunhas (prazo - 10 dias)

Juiz pode absolver

AUDINCIA DE sumariamente
INSTRUO E NO neste momento
JULGAMENTO (art 397, CPP)
Aps instaurado um inqurito policial, ou seja, um procedimento de in-
Ouve-se o ofendido
(vtima) vestigao a respeito do cometimento do crime em questo, o radioco-
municador investigado pode ser denunciado. A partir das informaes
Testemunhas de INTERROGATRIO Sem novas
acusao (at 8) DO ACUSADO diligncias obtidas pela polcia no inqurito, o Ministrio Pblico pode decidir denun-
ciar o comunicador ou no. Caso o Ministrio Pblico faa a denncia e
Testemunhas de Alegaes finais da
defesa (at 8) acusao (orais, 20min) ela seja aceita pelo juiz, inicia-se o processo criminal e o comunicador
Necessrias
Peritos
novas diligncias investigado passa a ser ru.
(se necessrio)
A partir desse momento, a defesa do radiocomunicador tem dez dias
Fim da audincia
Acareao para fazer uma defesa preliminar que, se aceita pelo juiz, tem como con-
(se necessrio)
Realizao sequncia a absolvio do ru. Se ela no for aceita, o processo conti-
da diligncia
Reconhecimento nua normalmente, com as alegaes de ambas as partes, apresentando
(se necessrio)
Alegaes finais
da acusao
provas e testemunhas. Por fim, o juiz toma a sua deciso e profere uma
(escrita - 5 dias) sentena, que, caso seja desfavorvel ao ru, inclui a pena a ser cumprida.
Alegaes finais Aps essa fase, as partes podem recorrer da deciso.
da defesa
(escrita - 5 dias)

SENTENA
50 51
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
As leis utilizadas para possibilitar a criminalizao das rdios comunit-
rias so a Lei 4.117/62, artigo 70, e Lei 9.472/1998, artigo 183. So eles:
LEI N 4.117/1962 13
CDIGO BRASILEIRO DE TELECOMUNICAES (CBT)
ARTIGO 70
CONSTITUI CRIME PUNVEL COM A PENA DE DETENO
DE 1 (UM) A 2 (DOIS) ANOS, AUMENTADA DA METADE
SE HOUVE DANO A TERCEIRO, A INSTALAO OU A
UTILIZAO DE TELECOMUNICAES, SEM OBSERVNCIA
DO DISPOSTO NESTA LEI E NOS REGULAMENTOS.
LEI N 9.472/97 14
LEI GERAL DE TELECOMUNICAES
ARTIGO 183
DESENVOLVER CLANDESTINAMENTE ATIVIDADES DE
TELECOMUNICAO. PENA: DETENO DE 2 (DOIS) A
4 (QUATRO) ANOS, AUMENTADA DA METADE SE HOUVER
DANO A TERCEIRO, E MULTA DE R$ 10.000,00 (DEZ
MIL REAIS).
13) Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L4117.htm
14) Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9472.htm
52
5. COMO SE DEFENDER EM CASO DE INSTAURAO DE PROCESSO CRIMINAL
Estas leis vm sendo aplicadas a despeito do fato de que a lei especfica
que regulamenta o servio de radiodifuso comunitria (Lei 9.612/1998)
no prev nenhuma sano criminal para as rdios comunitrias. Assim, os
comunicadores podem vir a responder por aes criminais. Isso acontecer
aps a aceitao da denncia contra essas pessoas depois de realizado
um inqurito policial. Portanto, aps receber a citao, representados por
um advogado ou defensor pblico, os comunicadores devero apresentar
suas defesas. Em relao a sua representao, o ru pode contratar um
advogado particular de sua escolha ou procurar advogados que atuem em
casos sem que o ru tenha que os pagar esses profissionais podem
ser encontrados em organizaes de advocacia popular ou em ncleos de
assistncia jurdica de universidades, por exemplo. Se o ru no tiver ad-
vogado, entretanto, ele ser defendido pela Defensoria Pblica da Unio,
instituio pblica que presta assistncia jurdica gratuita.
Na inteno de orientar essa defesa, e tendo em vista que j existem
linhas argumentativas favorveis s rdios comunitrias com adeso no Po-
der Judicirio, a ARTIGO 19 j elaborou uma publicao que abordava dife-
rentes teses de defesa dessas rdios chamada Defesa da Liberdade de Ex-
presso das Rdios Comunitrias. Por esse motivo, muito importante que
os movimentos de radiodifuso comunitria se apropriem dessas possibili-
dades de argumentao. A publicao mencionada pode ser acessada em:
http://artigo19.org/blog/2016/02/29/defesa-
-da-liberdade-de-expressao-das-radios-comu-
nitarias-no-brasil-teses-juridicas-aplicaveis/
53
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
No tpico a seguir sero resumidos algumas das principais linhas argu-
mentativas apresentadas nesse documento.
b) Argumentos possveis
CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE
E sse argumento baseia-se na ideia de que a legislao brasileira deve
ser adequada aos tratados internacionais firmados pelo pas. Isso
porque foi aprovada em 2004 uma emenda constitucional que teve como
consequncia a sujeio da legislao infraconstitucional aos tratados in-
ternacionais de direitos humanos aprovados anteriormente a esse ano.
Nesse sentido, possvel argumentar que a sano penal para o exerc-
cio da liberdade de expresso, como se configuram as atividades realizadas
pelos radiocomunicadores comunitrios, no compatvel com o artigo
13.3 da Conveno Americana de Direitos Humanos , que versa:15
ARTIGO 13
3. NO SE PODE RESTRINGIR O DIREITO DE EXPRESSO
POR VIAS OU MEIOS INDIRETOS, TAIS COMO O ABUSO
DE CONTROLES OFICIAIS OU PARTICULARES DE PAPEL
15) Disponvel em: http://www.cidh.oas.org/basicos/portugues/c.convencao_americana.htm
54
5. COMO SE DEFENDER EM CASO DE INSTAURAO DE PROCESSO CRIMINAL
DE IMPRENSA, DE FREQUNCIAS RADIOELTRICAS OU
DE EQUIPAMENTOS E APARELHOS USADOS NA DIFUSO
DE INFORMAO, NEM POR QUAISQUER OUTROS
MEIOS DESTINADOS A OBSTAR A COMUNICAO E A
CIRCULAO DE IDEIAS E OPINIES.
Assim, a criminalizao das rdios comunitrias representaria uma
restrio liberdade de expresso em desacordo com a Conveno Ame-
ricana de Direitos Humanos.
EXCLUSO DA TIPICIDADE PELO PRINCPIO
DA INSIGNIFICNCIA
E sse argumento se baseia na ideia de que, para que uma conduta seja
tpica, ou seja, enquadrada como crime, ela deve, alm de se encaixar
descrio feita pela norma penal, ser materialmente lesiva a bens jur-
dicos, ou tica e socialmente reprovvel.
Dessa maneira, seria possvel argumentar que a ao de colocar em
funcionamento uma rdio comunitria que ainda aguarda a obteno da
outorga, no produz qualquer periculosidade social e possui um reduzido
grau de reprovabilidade. Isso porque essas rdios se voltam aos interes-
ses e necessidades das comunidades em que se encontram, que, em sua
maioria, se tratam de favelas, comunidades rurais e indgenas, e de ou-
tros grupos marginalizados da sociedade.
55
 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?
NA GRANDE MAIORIA DOS CASOS, AS RDIOS
COMUNITRIAS NO PRETENDEM E NEM ATUAM NA
CLANDESTINIDADE. A MAIOR PARTE ENTRA COM
PEDIDO DE OUTORGA PARA FUNCIONAMENTO
A mnima ofensividade da conduta se faz presente pela prpria carac-
terstica das rdios comunitrias de serem veculos de baixa potncia e al-
cance reduzido, com capacidade muito limitada de interferncia.
O Supremo Tribunal Federal (STF), em 2012, proferiu deciso16 que
concordava com essa tese. O caso se referia a um operador de uma r-
dio comunitria que funcionava no municpio de Camarai, na Bahia, sem a
outorga necessria. O Tribunal ressaltou que a rdio funcionava com a po-
tncia de apenas 32,5 watts em um raio de, no mximo, 5,9 km, sem que
houvesse outros canais outorgados nessa rea, portanto, a conduta no
tinha como causar qualquer leso segurana dos meios de comunicao,
de maneira que o princpio da insignificncia deveria ser aplicado.
Esse entendimento foi reafirmado recentemente em outro julgado do
STF em 2016. Marcelo Costa, comunicador que trabalhava na Rdio Ando-
16) HC 115729/BA - https://jurisprudencia.s3.amazonaws.com/STF/IT/HC_115729_
BA_1361023496378.pdf?Signature=lLdCQMEcAev%2FA6REWXWt7%2BA5Wio%3D&Ex
pires=1488778670&AWSAccessKeyId=AKIAIPM2XEMZACAXCMBA&response-content-
type=application/pdf&x-amz-meta-md5-hash=4cfc325c0f99a37aa9896bae7895f4c9
17) HC/138134 - http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=335449
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5. COMO SE DEFENDER EM CASO DE INSTAURAO DE PROCESSO CRIMINAL
rinha FM, no municpio baiano de Conceio do Coit, foi denunciado por
oper-la clandestinamente. A Segunda Turma do STF, entretanto, conce-
deu o habeas corpus a ele, concordando, com unanimidade, que o princpio
da insignificncia se impe no caso, pois o alcance da rdio era de apenas
500 metros e no havia sido detectada qualquer interferncia em canais
de comunicao.
AUSNCIA DE CLANDESTINIDADE POR
OMISSO ADMINISTRATIVA
U
m dos artigos utilizados para criminalizar as rdios comunitrias, o
artigo 183 da Lei 9.742/97, define que punvel o agente que desen-
volver clandestinamente atividades de telecomunicao.
Ocorre que, na grande maioria dos casos, as rdios comunitrias no
pretendem e nem atuam na clandestinidade. Ao contrrio, a maior parte
delas entra com pedido de outorga para funcionamento perante o Minist-
rio das Comunicaes, apresentando a documentao exigida pela legisla-
17
o. A nica razo pela qual elas no esto de fato legalizadas a excessiva
demora do Ministrio para analisar os pedidos, que chegam a ficar dcadas
sem qualquer avaliao.
Ento, uma vez que a rdio j se apresentou junto ao Ministrio das
Comunicaes para obter a outorga e entregou uma srie de documentos
exigidos pela legislao, no h que se falar em clandestinidade. Portanto,
ausente esta elementar do tipo, a conduta seria formalmente atpica.
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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 5. COMO SE DEFENDER EM CASO DE INSTAURAO DE PROCESSO CRIMINAL

AUSNCIA DE COMPROVAO DE
DANO NO LAUDO DA ANATEL
O direito de no

E ssa argumentao baseia-se na ideia de que uma acusao no se

sustenta diante da falta de provas. Isso porque o inciso III do artigo
produzir provas contra
si mesmo e a atuao
395 do Cdigo de Processo Penal estabelece que a denncia ou queixa abusiva da ANATEL
ser rejeitada quando faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
A justa causa mencionada no artigo pode ser entendida como o conjunto
mnimo e firme de provas para indicar a autoria e materialidade do crime.
Assim, se o laudo da Anatel que faz parte da denncia contra a rdio
comunitria no contiver elementos de ordem tcnica capazes de deta-
lhar o dano e a quem pertencem os direitos eventualmente violados, no
O direito de no produzir prova
contra si mesmo est asse-
gurado pela Conveno Ameri-
colocadas no laudo que embasa
a abertura de processos penais.
Dessa forma, o direito dos
h como comprovar a real existncia do crime. cana de Direitos Humanos, em representantes das rdios comu-
seu art. 8, 2, alnea g, e pela nitrias de no produzir provas
Diversos laudos tcnicos apenas reiteram afirmaes de que as r- Constituio Federal, em seu contra eles mesmos afrontado.
dios, por serem, de acordo com eles, clandestinas, representam potencial art. 5, inciso LXIII. De acordo Alm disso, comum que
com este direito, nenhuma pes- os agentes da ANATEL sequer
risco de interferncia em sistemas regularmente licenciados, sem, contu- soa deve ser obrigada a confes- informem aos responsveis pelas
do, apresentarem qualquer prova ou informao com o rigor tcnico que sar crime de que seja acusada rdios comunitrias de que um
ou a prestar informaes que laudo que determina a produo
se exige de um rgo que fiscaliza o espectro eletromagntico. possam vir a dar causa a uma de provas durante o trmite do
Entretanto, para que haja ao penal, necessrio apresentar a justa cau- acusao criminal. processo produzido durante a
Porm, a Agncia Nacional fiscalizao, o que intensifica a
sa. Se no existe laudo tcnico que demonstre a leso ao bem jurdico, no de Telecomunicaes ANATEL arbitrariedade da atuao desta
h tambm essa condio da ao penal nem o interesse de agir do rgo realiza aes de fiscalizao agncia. Conclui-se que diante
das rdios comunitrias sem desse caso, o advogado pode
acusatrio, ou seja, o Ministrio Pblico no poderia continuar com a ao. informar aos indivduos sobre pedir a nulidade do processo,
necessrio ressaltar tambm que a ausncia de laudo da Anatel no o direito que estes possuem de uma vez que o direito de no
ficar em silncio, de modo que produzir prova contra si mesmo
pode ser suprida por um laudo exclusivamente feito pela Polcia Federal, estes acabam dando informa- foi violado pela ANATEL durante
uma vez que funo da Anatel realizar a anlise tcnica dos equipa- es que, posteriormente, so a fiscalizao.

mentos e eventuais interferncias causadas pelas rdios comunitrias.

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RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

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RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 6

QUAIS OUTRAS
MEDIDAS DE
PROTEO PODEM
SER TOMADAS?

D IANTE DESSE CENRIO, AS rdios comunitrias devem se forta-

lecer a partir das comunidades em que se inserem. Quanto mais
mobilizada estiver a sociedade em prol da rdio, mais fcil ser para
ela enfrentar situaes de fiscalizao e criminalizao. Essa integrao
pode dar-se por meio de visitas, da divulgao do trabalho, da produo
de vdeos contando como funciona o cotidiano do veculo e daqueles
que o operam, bem como atravs dos programas que j so normal-
mente apresentados pela rdio.

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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO? 6. QUAIS OUTRAS MEDIDAS DE PROTEO PODEM SER TOMADAS?

Deve-se ter em mente, tambm, que a arrecadao de verbas de for- A ARRECADAO DE VERBAS DE FORMA COLETIVA
ma coletiva por meio de sites especializados, como tambm por outros
PODE SER ESSENCIAL PARA A RDIO PORQUE ELA
meios, como rifas e venda de camisetas, pode ser essencial para a rdio.
Isso porque ela pode vir a ter que pagar multas, comprar novos equipa- PODE VIR A TER QUE PAGAR MULTAS, COMPRAR
mentos na possibilidade de eles serem danificados durante a fiscalizao, NOVOS EQUIPAMENTOS, ALM DE PAGAR PELA
alm de pagar pela contratao de advogados para regularizar sua situa-
CONTRATAO DE ADVOGADOS
o e/ou defender os radiocomunicadores em caso de processo criminal.
Uma histria importante de rdio comunitria a da Rdio Coit, cria-
da em 1998 pela comunidade de Conceio do Coit, municpio de 70 mil
habitantes no interior da Bahia. O objetivo da rdio era transmitir infor-
maes de utilidade pblica para a comunidade, alm de tocar msicas
de artistas locais e mobilizar e buscar a participao da populao da ci-
dade. Assim, a Rdio Coit FM tornou-se referncia local na transmisso
de notcias e contedo educativo e cultural.
Esta rdio, desde o seu surgimento, buscou a regularizao por meio Aps todos esses desafios, a rdio finalmente teve a oportunidade
da obteno da outorga de funcionamento, que deveria ser concedida de se regularizar. Entretanto, para isso, a Coit teve ainda que pagar di-
pelo Ministrio de Comunicaes. Apesar de terem sido feitos trs pedi- versas multas, advogados e a substituio dos equipamentos apreen-
dos de outorgas, a burocracia e a morosidade da administrao impediu didos, o que quase a impediu de finalmente obter a outorga de funcio-
que a Rdio Coit recebesse a autorizao para funcionar e a forou a namento, j que a Rdio Coit FM e seus comunicadores, assim como
continuar numa situao irregular. a maior parte das rdios comunitrias, no possuem recursos finan-
Com isso, a rdio sofreu severas fiscalizaes da Polcia Federal e in- ceiros. Assim, contando com grande mobilizao popular, a rdio ainda
tervenes dos agentes da Anatel, nas quais houve apreenso de equi- luta pela regularizao. Recentemente, a rdio obteve uma vitria: no
pamentos, aplicao de multas e, posteriormente, foram instaurados incio de maro de 2017, uma das comunicadoras que fazia parte da
processos judiciais contra os comunicadores que fazem parte do veculo, rdio e estava sendo processada criminalmente foi absolvida das acu-
que eventualmente resultaram em ao menos uma condenao penal. saes em primeira instncia.

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RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

CAPTULO 7

CONCLUSO

N ESSE DOCUMENTO FORAM APRESENTADOS alguns direitos dos

comunicadores que operam as rdios comunitrias que aguardam
a anlise de seus pedidos de outorga de funcionamento, e as formas
de exigi-los judicialmente caso sejam violados em procedimentos de
fiscalizao. Infelizmente, a situao enfrentada pelas rdios comuni-
trias no Brasil , atualmente, de criminalizao. Apesar dos esforos
dos comunicadores em regularizar a situao dessas rdios, a grande
demora na obteno da outorga tem obrigado esses veculos a atuar na
ilegalidade. Alm disso, recai sobre eles um estigma negativo promo-
vido tanto pelas autoridades quanto por algumas rdios comerciais, o

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 RDIOS COMUNITRIAS: FUI PROCESSADO. O QUE EU FAO?

A EXISTNCIA E O FUNCIONAMENTO DAS RDIOS

COMUNITRIAS DEVE CONTINUAR, UMA VEZ QUE
SO EXTREMAMENTE IMPORTANTES PARA O
EXERCCIO DO DIREITO LIBERDADE DE EXPRESSO

que se relaciona com os procedimentos de fiscalizao discriminatria

que essas rdios sofrem h anos.
Apesar do quadro desanimador, entretanto, a existncia e o funcio-
namento das rdios comunitrias deve continuar, uma vez que elas so
extremamente importantes para o exerccio do direito liberdade de
expresso dentro de comunidades que so, em sua maioria, margina-
lizadas. A articulao dos comunicadores pertencentes a essas rdios
com instituies que possam defender seus interesses e, principalmen-
te, com a comunidade a qual ela serve, essencial para a manuteno
de um servio que tem a capacidade de interferir de maneira to posi-
tiva nas vidas das pessoas das comunidades nas quais elas esto inse-
ridas. Uma comunidade fortalecida capaz de criar uma rede de apoio
financeiro e emocional fundamental para que as rdios comunitrias
lutem pelos seus direitos. Para alm disso, a criao de novas rdios
comunitrias deveria ser estimulada sempre.

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