INTRODUCCIN

La accin de inconstitucionalidad es un instituto regulado en el Cdigo Procesal

Constitucional (CPC, en adelante) del Per aprobado mediante ley 28237, de 28
de mayo de 2004, publicada el 31 de mayo y que entr en vigor a finales del ao
2004). Puede definirse a la accin de inconstitucionalidad, en su concreta
configuracin constitucional y legal en el Per, como aquel instrumento procesal
constitucional por virtud del cual determinadas personas fsicas o jurdicas
(legitimacin activa) pueden plantear, dentro de un plazo determinado y con
arreglo a las formalidades establecidas (procedimiento), al Tribunal
Constitucional del Per (competencia) si determinadas normas jurdicas
(objeto de control) aprobadas por determinados poderes pblicos dotados de
poder normativo (legitimacin pasiva) son, o no, compatibles con la Constitucin
(parmetro) para que dicho Tribunal, tras la tramitacin procesal
correspondiente (procedimiento), resuelva al respecto de manera vinculante y
con efectos generales, decretando en su caso la inconstitucionalidad hacia el
futuro (salvo la retroactividad benigna) de la norma (eficacia temporal y personal
de la sentencia). En las siguientes pginas, vamos a referirnos a cada uno de
estos aspectos de la accin de inconstitucionalidad, precisando con cierto detalle
cada uno de los elementos que la integran, si bien debemos comenzar por aclarar
que el propio CPC aclara que para los efectos de este Cdigo a la accin de
inconstitucionalidad (as llamada en la Constitucin vigente de 1993) se le
denomina proceso de inconstitucionalidad, sin duda por entender este nomen
iuris ms atinado al no quedar restringido al instrumento adjetivo que da origen,
precisamente, al proceso, sino comprendiendo al entero proceso (de
inconstitucionalidad) como categora ya ms amplia.
HISTORIA

En el Per, el proceso de inconstitucionalidad es regulado actualmente en nuestra

constitucin de 1993, caracterizndose por un amplio margen de atribuciones
desarrolladas jurisprudencialmente; sin embargo, la aparicin del proceso de
inconstitucionalidad tiene lugar en nuestro ordenamiento constitucional en la Carta
fundamental de 1979, en la que se perfila esta accin como garanta constitucional
como un proceso ya en propiedad de control normativo, aunque con esbozos an
muy iniciales.

Constitucin Poltica 1993. Artculo 200.-

Acciones de garanta constitucional

Son garantas constitucionales () La Accin de Inconstitucionalidad, que procede
contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de
urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter
general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o
en el fondo.
Constitucin Poltica 1979. Artculo 298.

El Tribunal de Garanta tiene jurisdiccin en todo el territorio de la Repblica. Es

competente para:

1. Declarar, a peticin de parte, la inconstitucionalidad parcial o total de las leyes,

decretos legislativos, normas regionales de carcter general y ordenanzas
municipales que contravienen la Constitucin por la forma o por el fondo. Y;

2. Conocer en casacin las resoluciones denegatorias de la accin de habeas

corpus y la accin de amparo, agotada la va judicial. Ciertamente no hubo una
actividad trascendente del entonces Tribunal de Garantas Constitucionales hasta la
dacin de la siguiente Carta Fundamental en 1993.

Desde una perspectiva histrica ms remota, la Constitucin de 1933, aunque

perfil la proteccin de garantas constitucionales mnimas, esboz que solo la
accin de habeas corpus, un tipo de accin omnicomprensiva, poda proteger los
derechos individuales y sociales reconocidos por la Constitucin. En propiedad,
toda afectacin a un derecho fundamental o la supremaca normativa de la
Constitucin se regulaba por el proceso de habeas corpus. El desarrollo
progresivo de la jurisdiccin constitucional hizo necesario que se determinara la
configuracin de un proceso propio de control normativo como el proceso de
inconstitucionalidad. En relacin a las Tres Cartas Fundamentales enunciadas y
en va de contraste con los contenidos que actualmente prev nuestra norma
constitucional adjetiva- el Cdigo Procesal Constitucional es de destacar la
evolucin del este mecanismo de proteccin desde la nocin de garanta, hasta
las previsiones de accin y ms recientemente de proceso, aspectos que
identifican la posicin histrica del legislador de la Constitucin. La nocin de
garanta transmite un concepto ms decimonnico en tanto vinculacin al
sistema francs de garantas, en tanto la idea de accin nos remite con ms
nfasis a un derecho de ejercer determinado tipo de accin. A su turno, la premisa
proceso denota una definicin ms integral, en tanto traduce una nocin de
herramienta que trasciende el plano de la enunciacin de derechos para otorgarle
una naturaleza procedimental al mecanismo de inconstitucionalidad frente a
normas trasgresoras de la supremaca normativa de la Constitucin.

I LAS NORMAS CONSTITUCIONALES SOBRE LA ACCIN DE

INCONSTITUCIONALIDAD

1.- La norma constitucional directamente estatuida

Con base en la tambin clsica diferenciacin entre disposicin y norma, es

posible sostener que de una disposicin constitucional pueden ser formuladas dos
tipos de normas, las normas constitucionales directamente estatuidas y las normas
constitucionales adscriptas. La disposicin constitucional que se ha de tomar como
punto de partida es el artculo 200.4 de la Constitucin, el cual establece lo
siguiente:

Son garantas constitucionales: () La Accin de Inconstitucionalidad,

que procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso,
normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que
contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo.
Desde esta disposicin es posible concluir la siguiente norma constitucional
directamente estatuida:

Est permitida la accin de inconstitucionalidad la que deber dirigirse

contra normas con rango de ley que contravengan la Constitucin por la
forma o en el fondo.

2.-La norma constitucional adscripta creada por el Parlamento

Esta disposicin, y consecuente norma constitucional, ha sido desarrollada por el

Cdigo Procesal Constitucional. Una de las disposiciones del referido Cdigo,
interesa ahora tenerla presente: es el artculo 78, y tiene el siguiente texto:

La sentencia que declare la ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma

impugnada, declarar igualmente la de aquella otra a la que debe extenderse
por conexin o consecuencia.

De esta disposicin es posible concluir dos normas, una en referencia a la accin

de inconstitucionalidad, y la otra en referencia a la accin popular. Aqu se
atender solamente a la primera, en los trminos siguientes:

Est ordenado declarar la inconstitucionalidad de la norma conexa o consecuente

a una ley declarada inconstitucional por el Tribunal Constitucional en un proceso
de inconstitucionalidad.

Esta norma N78 del Cdigo Procesal Constitucional, es una norma constitucional
adscripta que se adhiere a la norma constitucional directamente estatuida artculo
200.4. Y es una norma con algn grado relevante de generalidad. Esto significa
que tal norma permite y exige ser concretada. Uno de los elementos que requieren
concrecin es el trmino norma. Este trmino puede ser interpretado y entendido
de dos maneras: como norma con rango de ley y como norma con rango
infralegal.

En el primer caso, la norma quedara concretada en los trminos siguientes:

 Est ordenado declarar la inconstitucionalidad de la norma legal conexa o
consecuente a una ley declarada inconstitucional por el Tribunal
Constitucional en un proceso de inconstitucionalidad.

Como se comprender no tiene ningn problema en ser sostenida porque el

proceso de inconstitucionalidad se dirige contra normas con rango de ley ya se
directamente o ya sea de modo conexo a la cuestionada directamente.

IIACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD CONTRA REGLAMENTOS?

3.-Las normas constitucionales adscriptas creadas por el TC

No tan sencillo es el segundo caso, y es lo que atae a la pregunta formulada por

el TC y apuntada arriba: puede el TC declarar la inconstitucionalidad de
reglamentos a travs de una accin de inconstitucionalidad? Si la respuesta fuese
afirmativa, habra que reconocer como norma una con un contenido como el
siguiente:

Est ordenado declarar la inconstitucionalidad de la norma infralegal

conexa o consecuente a una ley declarada inconstitucional por el
Tribunal Constitucional en un proceso de inconstitucionalidad.

Es precisamente este significado el que se ha convertido en norma constitucional

adscripta por el TC en la sentencia al EXP. N. 045-2004-PI/TC. Como se dijo
antes, en el fundamento artculo 74 de esta sentencia el TC manifest lo
siguiente:

Sin embargo, el Tribunal Constitucional s puede efectuar el control

abstracto de constitucionalidad de una norma de jerarqua infralegal y,
as, pronunciarse sobre su validez constitucional, cuando ella es tambin
inconstitucional por conexin o consecuencia con la norma de jerarqua
legal que el Tribunal Constitucional ha declarado inconstitucional.

Desde esta declaracin del TC es posible formular la norma constitucional

adscripta siguiente:
 Art 74: Est ordenado al Tribunal Constitucional declarar la
inconstitucionalidad de una norma de jerarqua infralegal cuando ella es
tambin inconstitucional por conexin o consecuencia con la norma de
jerarqua legal que el Tribunal Constitucional ha declarado
inconstitucional.

En la sentencia al EXP. N. 045-2004-PI/TC, el TC define la conexin y la

consecuencia, de modo que se exige que la norma conectada o consecuente
tenga un contenido distinto a la Ley a la que estn conectadas o de la que son
consecuencia. Por esta razn la norma N 74 no le es suficiente al TC para
resolver el caso. Porque en este caso se trataba de decidir si una norma
reglamentaria que tena el mismo contenido que la ley declarada
inconstitucional10, y que por esa razn no poda ser considerada como norma
conexa o consecuente11, poda tambin ser declara inconstitucional dentro del
proceso de inconstitucionalidad.

Desde estas interpretaciones constitucionales es posible concluir la siguiente regla

jurdica que como norma constitucional se adscribe al artculo 200.4 de la
Constitucin a travs del artculo 78 del Cdigo Procesal Constitucional:

Artculos 80 y 83: Est ordenado declarar la inconstitucionalidad de la

norma legal o infralegal que repite el contenido de la norma legal declara
inconstitucional por el Tribunal Constitucional en un proceso de
inconstitucionalidad

4. Normas constitucionales adscriptas formuladas segn la modalidad

dentica de lo ordenado

Las normas constitucionales adscriptas aqu se han presentado en lenguaje

dentico en la modalidad de lo ordenado. Si la demanda de
inconstitucionalidad se presenta contra una ley directamente e indirectamente
contra un reglamento vinculado a ella, el TC tiene la orden de declarar
tambin su inconstitucionalidad general y abstracta, y tal declaracin tendr
efectos derogatorios tambin sobre el reglamento cuestionado. Puede ocurrir,
no obstante, que la demanda de inconstitucionalidad se haya circunscrito a la
ley, aunque existiesen reglamentos conexos, consecuentes o redundantes a
tal ley. Aqu hay dos posibilidades.

Una es que el TC conozca de la existencia de tal reglamento, en cuyo caso

vuelve a nacer el deber de declarar su inconstitucionalidad con efectos
derogatorios. La otra es que el TC no conozca la existencia del Reglamento.
En esta situacin, el reglamento podr ser objeto de una accin popular, en
cuyo caso, y aplicando las respectivas normas constitucionales adscriptas
creadas por el TC para declarar la inconstitucionalidad de la ley a la que estn
estrechamente vinculados, deber ser declarada fundada. Pero en esta
situacin puede tambin ocurrir que mientras no se interponga demanda de
accin popular, el reglamento pueda ser inaplicado por los jueces, e incluso
por los mismos tribunales administrativos. Esto ltimo es posible no porque
tales tribunales tengan atribuido el control difuso de la constitucionalidad, sino
porque al estar vinculados a la Constitucin se limitan a aplicar una norma
constitucional adscripta a travs de la cual se ha reconocido como
inconstitucional un determinado contenido normativo que el tribunal
administrativo reconoce en el reglamento invocado en un caso concreto. No
estara, pues, formulando un juicio propio de inconstitucionalidad que es lo
que est vedado a la Administracin pblica, sino aplicando uno ya formulado
por el TC en una accin de inconstitucionalidad.

5. La formulacin completa de la norma constitucional sobre accin de

inconstitucionalidad

De esta manera lo constitucionalmente exigido por el artculo 200.4 de la

Constitucin, viene a estar conformado por la norma directamente estatuida
N200.4, a la que se le adscriben las normas N78 y N78 del Cdigo Procesal
Constitucional, y las normas N74 y N80 y 83 de la STC 045-2004-PI/TC. El
contenido normativo del artculo 200.4 de la Constitucin puede presentarse
con una frmula lingstica parecida a la siguiente: N200.4: Est permitida la
accin de inconstitucionalidad la que deber dirigirse contra normas con
rango de ley que contravengan la Constitucin por la forma o en el fondo.
Est ordenado declarar la inconstitucionalidad de la norma conexa o
consecuente, ya sea de rango legal o infralegal, a una norma con rango de ley
declarada inconstitucional por el Tribunal Constitucional en un proceso de
inconstitucionalidad. Adems, est ordenado declarar la inconstitucionalidad
de la norma legal o infralegal que repite el contenido de la norma con rango
de ley declarada inconstitucional por el Tribunal Constitucional en un proceso
de inconstitucionalidad.

III LA CORRECCIN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES

ADSCRIPTAS

La definicin que Alexy formula de norma iusfundamental adscripta exige ser

completada. La definicin que ha dado es la siguiente: una norma adscripta
vale y es una norma de derecho fundamental si para su adscripcin a una
norma de derecho fundamental estatuida directamente es posible dar una
fundamentacin iusfundamental correcta. Con base en esta definicin
solamente habr norma iusfundamental adscripta cuando ella se halla
sostenido en razones correctas. Contrario sensu, no habr nacido una norma
iusfundamental adscripta si la norma formulada no se sostiene en razones
correctas. Pero esto es as solamente en parte. En referencia al TC, que es lo
que aqu interesa destacar, las concreciones que de las normas directamente
estatuidas formula, son verdaderas normas constitucionales adscriptas
aunque no se basen en razones correctas. Su posicin de intrprete
(concretador constitucional) supremo, su condicin de intrprete vinculante y
adems la naturaleza normativa del objeto que concreta (a travs de la
interpretacin vinculante precisamente), es la justificacin para sostener que
toda interpretacin del TC vincula15, es decir, tiene naturaleza normativa y
adems de rango constitucional porque tal rango tiene el objeto concretado.
IV LEGITIMACIN ACTIVA

En el Per, la legitimacin activa aparece regulada en el artculo 203 de la

Constitucin, que dice que estn facultados para interponer la accin de
inconstitucionalidad:

a) el presidente de la Repblica:

b) el fiscal de la Nacin;

c) el defensor del pueblo;

d) el 25% del nmero legal de congresistas;

e) cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de

Elecciones, si bien bastar con que lo haga el 1% de los ciudadanos del
respectivo mbito territorial si la norma (impugnada, se sobreentiende) es una
ordenanza municipal;

f) los presidentes de regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin

Regional o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias
de su competencia;

g) los colegios profesionales, en materias de su especialidad.

V LEGITIMACIN PASIVA

La legitimacin pasiva corresponde propiamente a los autores de las

respectivas normas impugnadas:

a) Si se trata de leyes parlamentarias o del Reglamento del Congreso, est

pasivamente legitimado el Congreso (si el Congreso no se halla en funciones,
la Comisin Permanente).

b) Si se trata de un decreto legislativo o un decreto de urgencia, la

legitimacin pasiva corresponde al Poder Ejecutivo.
c) Cuando se trate de tratados internacionales, ser parte demandada el
Congreso (o en sus recesos la Comisin permanente) y el Poder Ejecutivo.

d) Cuando se trata de normas regionales o municipales, ser parte

demandada el rgano correspondiente que la aprob.

El CPC establece que el rgano demandado se apersona en el proceso y

formula obligatoriamente su alegato en defensa de la norma impugnada por
medio de apoderado nombrado especialmente para el efecto. Con ello se
resalta que la demanda se dirige contra el rgano como tal, y no contra la
concreta persona o personas fsicas que lo integren en un momento dado.
Adems, se obliga al rgano demandado a presentar su alegato, si bien hay
que entender que el alegato no ha de ser necesariamente de defensa de la
constitucionalidad de la norma (pinsese en el caso de un cambio de
Gobierno o de mayora parlamentaria, supuestos en que la obligacin de
defender la constitucionalidad de la norma por el rgano demandado podra
llevar a la incongruencia ms absurda), no siendo, por otra parte, del todo
atinado obligar al rgano demandado a presentar ese alegato en todo caso
(as, en el caso de una accin planteada por una parte del Parlamento, la
minora parlamentaria, frente a una ley aprobada por la mayora, no resulta, a
nuestro modo de ver, del todo lgico ni conveniente obligar al Parlamento,
del que forman parte igualmente la mayora y la minora, a defender la
posicin de una de las partes, la mayora que aprob la ley, a travs de sus
servicios jurdicos).

VI PLAZO DE EJERCICIO

El plazo para la interposicin de la accin de inconstitucionalidad es de seis

aos, salvo cuando se impugnen tratados internacionales, respecto de los
cuales el plazo es de seis meses. El diez a quo para el cmputo es el da de
la publicacin de la norma impugnada. Vencidos los plazos indicados,
prescribe la pretensin, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 51 y por el
segundo prrafo del artculo 138 de la Constitucin (artculo 100 CPC). Es
criticable que no sea la propia Constitucin la que fije el plazo de ejercicio de
la accin o un plazo mnimo, lo cual no impide, a nuestro modo de ver, que la
previsin legal de un plazo demasiado breve, insuficiente para adoptar una
decisin de tanto alcance como la de plantear la accin de
inconstitucionalidad, pueda ser declarado inconstitucional; a nuestro modo de
ver, una eventual reduccin legal del plazo para interponer la accin, en tanto
pretenda tener efecto retroactivo aplicndose a las leyes ya publicadas,
tambin ha de someterse a un control estricto de su constitucionalidad a fin de
evitar cualquier fraude constitucional, especialmente si fuera una reduccin
drstica o de objetivos espurios. El plazo de seis aos es uno de considerable
extensin, sobre todo teniendo en cuenta que en el Per el control
concentrado coexiste con el control difuso de modo dual o paralelo (Garca
Belaunde), por lo que, transcurridos los seis aos, es posible siempre un
control difuso de la constitucionalidad. De este modo, el control ejercido a
travs de la accin de inconstitucionalidad es un control esttico, mientras que
el control difuso es dinmico, o mucho ms dinmico, adaptable a los cambios
sociales, polticos y econmicos que puedan afectar a una norma y a la
jurisprudencia ordinaria (no constitucional) que recaiga sobre la misma. El
plazo ms breve (seis meses) respecto de los tratados internacionales tiene
su razn de ser en la especial naturaleza de estas normas jurdicas que
comprometen al Estado en el plano internacional sin posibilidad de alegar la
inconstitucionalidad del Tratado para dejar de cumplir las obligaciones
internacionales, pero ello debera llevar antes que nada, como luego se dir, a
un control previo de la constitucionalidad de estas normas, al menos como
posibilidad adicional, sin perjuicio de mantener el control a posteriori sujeto a
un plazo fugaz, como el que ahora existe.

VII PROCEDIMIENTO

En cuanto a la regulacin del procedimiento, es posible distinguir varias fases

o aspectos bsicos, que seran los siguientes:

1. Demanda: contenido, forma e interposicin

La demanda en la que se plantee la inconstitucionalidad ha de ser interpuesta
por alguno de los legitimados activamente para ello contra una de las normas
impugnables a travs de la accin de inconstitucionalidad en el plazo
legalmente establecido. Se interpone ante el Tribunal Constitucional y ha de
contener, al menos, los siguientes datos y anexos (artculo 101):

1) La identidad de los rganos o personas que interponen la demanda y su

domicilio legal y procesal.

2) La indicacin de la norma que se impugna en forma precisa.

3) Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.

4) La relacin numerada de los documentos que se acompaan.

5) La designacin del apoderado si lo hubiere.

6) Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisndose el da, mes

y ao de su publicacin.

Adems, debern acompaarse a la demanda, en su caso, los siguientes

anexos (artculo 102):

1) Certificacin del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el

demandante sea el presidente de la Repblica;

2) Certificacin de las firmas correspondientes por el Oficial Mayor del

Congreso si los actores son el 25% del nmero legal de congresistas;

3) Certificacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que

proporcione el Tribunal, y segn el caso, si los actores son cinco mil
ciudadanos o el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito
territorial, conforme al artculo 203 inciso 5) de la Constitucin;

4) Certificacin del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo

Colegio Profesional;
5) Certificacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional
o en el Concejo Provincial, cuando el actor sea presidente de regin o alcalde
provincial, respectivamente.

La principal novedad respecto de la regulacin anterior estriba en que se

exige acompaar la demanda de una copia simple de la norma objeto de la
impugnacin con precisin de la fecha de publicacin de la misma.

2. Representacin procesal.

En cuanto a la representacin procesal, la regula el artculo 99 CPC, y se

establece que: a) El presidente de la Repblica requiere del voto aprobatorio
del Consejo de Ministros. Concedida la aprobacin, designa a uno de sus
ministros para que presente la demanda de inconstitucionalidad y lo
represente en el proceso. El ministro designado puede delegar su
representacin en un procurador pblico; b) El fiscal de la Nacin y el
defensor del pueblo interponen directamente la demanda; pueden actuar en el
proceso mediante apoderado; c) Los congresistas actan en el proceso
mediante apoderado nombrado al efecto; d) Los ciudadanos referidos en el
inciso 5) del artculo 203 de la Constitucin deben actuar con patrocinio de
letrado y conferir su representacin a uno solo de ellos; e) Los presidentes de
regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional o los alcaldes
provinciales con acuerdo de su Concejo, actan en el proceso por s o
mediante apoderado y con patrocinio de letrado; f) En cuanto a los Colegios
Profesionales, para interponer la demanda, necesitarn un acuerdo previo de
su Junta Directiva y debern actuar con el patrocinio de abogado y conferir
representacin a su decano.

A fin de agilizar los procesos constitucionales, el CPC ha suprimido toda

participacin del fiscal en los mismos, lo que no sin razn ha criticado Sags,
pues el fiscal puede operar como amicus curiae que asesore al Tribunal
Constitucional, aportando ingredientes y elementos de valor, dada su elevada
posicin institucional y sus funciones propias. Desde luego que las razones
que se han alegado de que su intervencin solo retrasara los procesos y no
aportara nada no nos son desconocidas, pero sera perfectamente factible
habilitar una Fiscala especializada ante el Tribunal Constitucional, con
imparcialidad garantizada e integrada por fiscales procedentes de otros
rganos jurisdiccionales, de gran experiencia en materia de legalidad y a los
que se podra formar a fondo en materia constitucional, con lo cual se
evitaran los retrasos o demoras excesivos y al mismo tiempo se contara con
un cuerpo de funcionarios muy formados que podran desempear un papel
de relevancia, dada su posicin institucional imparcial. Ello habra sido posible
y deseable, a nuestro modo de ver, pues a la postre redundara a favor de la
funcin de control de la supremaca constitucional.

3. Admisin.

Una vez interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve sobre su admisin

dentro de un plazo mximo de diez das. El CPC distingue, a diferencia de la
regulacin legal vigente hasta ahora, entre causas o causales de
inadmisibilidad y las de improcedencia de la demanda. En concreto, el
Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda, si concurre alguno de los
siguientes supuestos: 1) que en la demanda se hubiera omitido alguno de los
requisitos previstos en el artculo 101; o 2) que no se acompaen los anexos
a que se refiere el artculo 102. El Tribunal conceder un plazo no mayor de
cinco das si el requisito omitido es susceptible de ser subsanado. Si vencido
el plazo no se subsana el defecto de inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin
debidamente motivada e inimpugnable, declara la improcedencia de la
demanda y la conclusin del proceso.

Por otro lado, el Tribunal declarar, en principio liminarmente, improcedente la

demanda, en resolucin debidamente motivada e inimpugnable, cuando
concurra alguno de los siguientes supuestos (artculo 104 CPC):

1) Cuando la demanda se haya interpuesto vencido el plazo previsto en el

artculo 100;
2) Cuando el Tribunal hubiere desestimado una demanda de
inconstitucionalidad sustancialmente igual en cuanto al fondo; o

3) Cuando el Tribunal carezca de competencia para conocer la norma

impugnada.

VII SENTENCIA

Una vez admitida la demanda, el proceso solo puede acabar por medio de
sentencia, que se dicta dentro de los treinta das siguientes a la vista de la
causa. La sentencia, nos dice Garca Belaunde, debera ser autosuficiente
[...], en el sentido de que debe [...] explicar qu es lo qu pasa, qu es lo que
se pide, qu es lo que se ha decidido, cules son los fundamentos; en
principio, deben ser concretas, no hace falta utilizar muchas hojas de papel
para decir lo mismo, ni formular votos singulares que a veces son
redundantes o innecesarios.

1. Sentencias estimatorias y sentencias desestimatorias: mayora cualificada

exigida para declarar la inconstitucionalidad de las leyes

El artculo 8 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional de 22 de julio de

2004 (publicada el 23 de julio) establece que el Tribunal Constitucional estar
integrado por siete miembros y el artculo 5 establece que el qurum (esto es,
el nmero mnimo de magistrados que han de estar presentes para adoptar
una resolucin) es de cinco de sus miembros y, adems, se establece, con
carcter excepcional para los casos en que se resuelva la inadmisibilidad de
la demanda o la inconstitucionalidad de una norma con rango de ley, que el
Tribunal ha de adoptar su resolucin, no por mayora simple de votos emitidos
(como es la regla general), sino por mayora de cinco votos conformes (sobre
5, 6 o 7, segn el nmero de magistrados constitucionales presentes). Y
precisa: De no alcanzarse la mayora calificada de cinco votos a favor de la
inconstitucionalidad de la norma impugnada, el Tribunal dictar sentencia
declarando infundada la demanda de inconstitucionalidad. Ello conlleva una
exigencia de una mayora reforzada o cualificada de cinco votos sobre un total
de siete (en caso de estar presentes todos los magistrados), seis o, a lo
sumo, cinco; esto es, se exige la unanimidad si solo estn reunidos cinco de
los siete magistrados (qurum legal mnimo) o una mayora calificada del
83,33% o el 71,42% (segn estn presentes seis o siete magistrados).

2. Posibilidad de sentencias atpicas

Si bien a priori la sentencia dictada en este tipo de procesos solo puede ser
estimatoria o desestimatoria, es preciso sealar que determinadas
necesidades pragmticas han llevado a los tribunales constitucionales ms
consolidados a utilizar todo un arsenal sentenciador de resoluciones
atpicas que no pueden considerarse puramente estimatorias o puramente
desestimatorias (sentencias interpretativas, admonitorias, apelatorias,
manipulativas: reductoras, aditivas y sustitutivas, de inconstitucionalidad
parcial, de mera inconstitucionalidad, sentencias prospectivas, etc.); en
algunos casos, aun siendo atpicas, estas modalidades sentenciadoras han
sido incluso consagradas, tipificadas en las correspondientes leyes
procesales. En el Per, las sentencias interpretativas, desde luego, han sido
ya utilizadas por el Tribunal Constitucional y este se ha referido tambin, con
un detalle y carcter explcito poco habituales en el derecho comparado, a la
posibilidad de usar las sentencias aditivas, las sustitutivas y las exhortativas y
hasta ha precisado, de manera por lo dems escasamente congruente y
rigurosa, que dictaba una sentencia interpretativa, adems, aditiva,
sustitutiva, exhortativa y, por ltimo, estipulativa, entendiendo por tal
aquella que expone los conceptos, alcances y efectos de la sentencia, de
manera que, ms adelante, ya no tenga que volver a explicarlos (Sentencia
constitucional de 3 de enero de 2003).

3. Efectos de las sentencias estimatorias

Especialmente importante es el punto relativo a los efectos de las sentencias

estimatorias dictadas en este tipo de procesos. Es poco acertado, a nuestro
modo de ver, que la Constitucin establezca que una ley orgnica regula...
los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad, pues tal extremo
debera establecerse en la propia Constitucin, al menos en sus rasgos
bsicos. Ello, sin embargo, no significa ni puede significar que el legislador
sea absolutamente libre para establecer los efectos de la declaracin de
inconstitucionalidad, ya que ha de entenderse como constitucionalmente
vedado, al menos, establecer una eficacia diferida por un plazo irrazonable; la
regla general ha de ser, al menos, la eficacia inmediata tras la publicacin de
la sentencia, si es que no se establece una eficacia retroactiva; la publicacin
de la sentencia no puede, en todo, caso diferirse irrazonablemente y el
Tribunal ha de tener facultades propias para ordenar su publicacin; la
eficacia ha de ser general y sin excepciones en cuanto a los rganos pblicos
vinculados, etc. Es decir, aun cuando la Constitucin se remita a la ley,
existen lmites o barreras que el legislador no puede traspasar al regular la
eficacia de la declaracin de inconstitucionalidad, pues as se deriva del
propio instituto de la accin de inconstitucionalidad y su propia funcionalidad,
y de su propia regulacin constitucional (artculo 103 de la Constitucin: La
ley se deroga solo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que
declara su inconstitucionalidad).

4. Nulidad por conexin o consecuencia

En otro orden de consideraciones, debe sealarse que la sentencia que

estime la inconstitucionalidad de la norma impugnada de que se trate,
declarar igualmente la de aquella otra a la que debe extenderse por
conexin o consecuencia, segn reza el artculo 78 CPC, inspirado en el
artculo 39.1 de la Ley espaola, facultad del que nuestro Tribunal
Constitucional ha venido haciendo un uso extremadamente prudente. As, por
ejemplo, en la STC 3671991, de 14 de febrero, se lee: [...] tampoco esta
delimitacin del objeto de la cuestin a cuatro artculos de la Ley impugnada,
Ley de Tribunales Tutelares de Menores] puede ser entendida como una
implcita afirmacin de la constitucionalidad de los restantes artculos de la
Ley, pues es una razn estrictamente procesal la que limita nuestro juicio a
los cuatro artculos ya indicados. La prudencia aconseja no extenderlo por va
de conexin o consecuencia a otros preceptos de la misma Ley, como
autoriza el artculo 39.1

pues ni la conexin de esos otros preceptos con lo que ahora enjuiciamos

es tan estrecha que estemos forzados a hacerlo, ni se aumentara con ello
la adecuacin a la Constitucin de nuestro sistema de jurisdiccin de
menores, que, por el contrario, podra verse imposibilitada para cualquier
gnero de actuacin (Fundamento Jurdico Cuarto, nfasis nuestro).

5. Publicacin

La sentencia debe remitirse, dentro del plazo de cuarenta y ocho horas

siguientes a la fecha de su expedicin, al Diario Oficial El Peruano para su
publicacin gratuita junto con aquellas piezas del expediente que sean
necesarias para comprender el derecho invocado y las razones que tuvo el
Juez para conceder o denegar la pretensin, si bien esto ltimo no debera
ser preciso si la sentencia estuviera correctamente formulada. La sentencia
habr de publicarse en el Diario Oficial dentro de los tres das siguientes al
de la recepcin de la transcripcin remitida por el rgano correspondiente. En
su defecto, el presidente del Tribunal ordena que se publique en uno de los
diarios de mayor circulacin nacional, sin perjuicio de las responsabilidades a
que hubiere lugar. Adems, si las normas impugnadas hubieran sido
regionales o municipales, el Tribunal ordenar tambin la publicacin en el
Diario donde se publican los avisos judiciales de la respectiva circunscripcin
o, de no existir tal Diario, la sentencia habr de darse a conocer tambin
mediante carteles fijados en lugares pblicos (Disposicin Final Quinta).
Adems, con independencia de lo anterior, la sentencia habr de publicarse,
en todo caso, en la Gaceta Constitucional como rgano oficial del Tribunal
Constitucional de publicacin peridica, y ello sin perjuicio de otras
compilaciones oficiales y de su publicacin electrnica (Disposicin Final
Sptima).
PALABRAS FINALES

De lege ferenda, y para acabar, nos parece que sera ms aconsejable

establecer como regla general la eficacia retroactiva de las sentencias
declaratorias de la inconstitucionalidad; admitir, con carcter igualmente
excepcional, el efecto suspensivo de la vigencia de la ley tras la admisin de
la demanda en casos de eventuales daos graves e irreparables, previa
ponderacin por el Tribunal de los valores constitucionales enfrentados;
permitir excepcionalmente una eficacia irretroactiva, o incluso diferida hasta
un plazo mximo de 12 o 18 meses, de la declaracin de inconstitucionalidad
cuando la ponderacin de los valores constitucionales en juego por el Tribunal
Constitucional excepcionalmente as lo aconseje. Es inexcusable suprimir la
exigencia de mayora reforzada o calificada para declarar la
inconstitucionalidad de una ley, que a nuestro juicio resulta inconstitucional.