UNIVERSIDADE DO MUSEO SOCIAL ARGENTINO

FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITOS

LEI MARIA DA PENHA: UM ESTUDO DE CASO A PARTIR DA

BIOTICA.

LUIZ ROBERTO ZANOTTI

BUENOS AIRES, AR
2014
 UNIVERSIDADE DO MUSEO SOCIAL ARGENTINO
FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITOS

LEI MARIA DA PENHA: UM ESTUDO DE CASO A PARTIR DA

BIOTICA

Artigo apresentado ao Curso de Ps-

Doutorado em Direito, da Faculdade de
Direito da Universidade do Museo Social da
Argentina, como parte das exigncias para a
obteno do grau de ps-Doutor em Biotica

LUIZ ROBERTO ZANOTTI

BUENOS AIRES, AR
2014
RESUMO
Este trabalho procura dar uma viso geral sobre a importncia da discusso
tico/social na aplicabilidade de instrumentos tais como a Lei Maria da Penha,
que apesar da sua relevncia do bem jurdico na inibio da violncia no
mbito da famlia, muitas vezes, o feito, de uma forma indiscriminada.
Tambm mister, para o alcance do objetivo colimado, analisar o contexto
histrico e o caminho percorrido pela lei, as alteraes introduzidas no
ordenamento jurdico, a evoluo do princpio da igualdade e as vertentes por
ele assumidas nessa trajetria, bem como identificar os critrios adotados para
anlise da observncia do princpio da igualdade, bem como verificar a
relevncia desta aplicabilidade indiscriminada nas mais diversas regies
extremamente segmentadas e culturalmente diversas como o caso do Brasil.
O assunto, apesar de muito discutido, tratado de forma superficial, politico e
apaixonado, sem se perquirir, por exemplo, se a Lei Maria da Penha atende
aos contornos normativos impostos pelo diploma constitucional, sobretudo ao
princpio da igualdade. No entanto, como toda a legislao, abre brechas, para
a sua utilizao de uma forma antitica, imprescindvel a realizao do
confronto entre a Lei Maria da Penha e os novos conceitos trazidos pela
biotica, e principalmente, pela teoria principialista de Beauchamp e Children,
para verificar que numa famlia, alm do casal existem outros sujeitos que
sofrem de uma deciso, muitas vezes, formalizada e sem anlise, esquecendo
o principio da mal malediscncia. Desta forma, torna-se imprescindvel a
realizao do confronto entre a Lei Maria da Penha e os parmetros da teoria
principalista da Biotica. Neste sentido, adotaremos como mtodo a anlise de
uma aplicao da lei solicitada por uma senhora moradora numa pequena
cidade na regio metropolitana de Curitiba que chamaremos de Carmem.
Palavras-chave: Lei Maria da Penha. Princpio da Igualdade. Biotica.
Teoria principalista de Beauchamp e Children
ABSTRACT
SUMRIO
 INTRODUO
A lei Maria da Penha surgiu como uma resposta a uma sociedade
patriarcal onde as mulheres, de uma forma global, tiveram cerzidos os seus
direitos at o aparecimento do movimento igualitrio desencadeado pela
Revoluo Francesa em 1789. No entanto, apesar das mulheres da poca
terem efetuado diversas denncias contra a situao de inferioridade que
viviam em relao aos homens e de Condorcet ter elaborado um documento
sobre a admisso das mulheres ao direito cidadania, elas continuaram sendo
ignoradas pela Assembleia Nacional.
Desta forma, a eliminao do estatuto jurdico de inferioridade das
mulheres s veio a ocorrer no fim do sculo XIX na Nova Zelndia que
reconheceu o direito de votos em 1893, sendo acompanhada pela Austrlia,
Finlndia e Noruega. Esta tendncia se verificou em diversos pases europeus
que reconheceram o direito das mulheres at o final da Segunda Guerra
Mundial.
Alm do direito ao voto, uma srie de instrumentos jurdicos foram
elaborados nos mbitos internacional e nacional com o objetivo de
estabelecerem a igualdade entre os gneros. Entre estes instrumentos cumpre
citar a Conveno Interamericana Sobre a Concesso dos Direitos Civis
Mulher (1948) que outorga igualdade de direitos civis entre os homens e a as
mulheres que foi promulgada no Brasil pelo Decreto no. 31.643, de 23 de
outubro de 1952.
Esta conveno determina o direito ao voto em igualdade de condies
para mulheres e homens, bem como a elegibilidade das mulheres para todos
os organismos pblicos em eleio e a possibilidade, para as mulheres, de
ocupar todos os postos pblicos e de exercer todas as funes pblicas
estabelecidas pela legislao nacional.
Outro importante dispositivo na busca desta igualdade esta na Protocolo
Facultativo Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Contra a Mulher de 1999 que dispe sobre o compromisso do
combate a todas as formas discriminatrias contra as mulheres e que foi
totalmente ratificado e promulgado pelo Brasil em 2002 por meio do Decreto n
4.316.
 Na esteira destes decretos, surgiu em agosto de 2006, A Lei n11.340,
mais conhecida como Lei Maria da Penha que visa a criao de mecanismos
para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o
do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher.
Esta lei dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e
a Lei de Execuo Penal; e d outras providncias.
Assim sendo, a construo da moderna cidadania se insere no universo
dos direitos humanos, e se associa de modo adequado ao contexto mais amplo
das relaes entre os direitos humanos, a democracia e o desenvolvimento: [1]
Nos novos tempos, manifesta a preocupao com o combate ao
desemprego, a erradicao da pobreza, o provimento de servios bsicos para
todos, a busca de desenvolvimento humano sustentvel, o fortalecimento das
instituies democrticas, e a realizao da justia. (CANADO TRINDADE,
2009, p.541)
Portanto, a mulher para conquistar sua cidadania precisa participar
ativamente da vida e do governo, ter o poder de tomar decises, ter emprego e
permanecer no mesmo, poder sustentar-se, ter moradia, sade, lazer,
educao, que significa dizer, acesso assegurado a servios bsicos, ter
acesso justia, garantias judiciais e um recurso rpido e eficiente e,
desenvolver-se como ser humano. Cabe meno que a Constituio da
Repblica do Brasil[2] assegura em seu artigo 5, 1, que as normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
Entretanto, a realidade das mulheres demonstra que a norma ainda
inaplicvel.
O trabalho ser dividido em quatro sees. A primeira versa sobre a
origem da Lei Maria da Penha e as mudanas trazidas para o ordenamento
jurdico.
A segunda busca apresentar as origens da tica desde o pensamento
dos filsofos gregos. A terceira trabalha a tica contempornea, com nfase
tica utilitarista de John Stuart Mill.
 A quarta mostra que a utilizao da biotica, e mais precisamente, a
teoria principalista de Beauchamp e Children possibilitaria uma melhor soluo
tica do problema. Portanto, objetiva-se investigar se a Lei Maria da Penha
coaduna-se com a Biotica, e de que forma esta teoria ajudaria a resolver
algumas celeumas geradas por ela.
A quinta traz um estudo de caso a partir de uma ao movida numa
comarca do interior do Paran.em seus aspectos histricos, mostrando que a
violncia de gnero muitas vezes no prevalecente na sociedade e a
necessidade da busca de novos instrumentos como meio de reduzir o
problema.
A sexta e ltima sesso trabalha os parmetros impostos para
identificao da observncia da teoria principialista de Beauchamp e Children
na aplicabilidade no caso de Carmen que, parece estar baseado na teoria
utilitarista de Stuart Mill..
 1. A LEI MARIA DA PENHA
A Lei Maria da Penha surgiu fruto de tratados internacionais
internalizados pelo pas e aps a condenao do Estado Brasileiro pela
Comisso Interamericana de Direitos Humanos por negligncia, omisso e
tolerncia em relao violncia domstica contra as mulheres. A lei trouxe
inmeras mudanas para o ordenamento jurdico e tais mudanas geraram
discusso doutrinria e jurisprudencial. Esta lei trouxe a questo sobre a
constitucionalidade a partir do princpio constitucional da igualdade. A Lei
11.340/06, que se tornou conhecida como Lei Maria da Penha, devido a luta
travada pela autora Maria da Penha Maia Fernandes para conseguir a priso
de seu agressor.
1.1. O CONTEXTO HISTRICO E O CAMINHO PERCORRIDO NA
ELABORAO DA LEI
Durante sculos, houve enormes diferenas no tratamento entre homens
e mulheres. Isso se deu em virtude da prpria estrutura da sociedade, uma vez
que os papis designados a ambos sempre foram distintos.
O Brasil esteve por muito tempo inserido em um sistema exclusivamente
patriarcal, em que no se vislumbrava a possibilidade de as mulheres
trabalharem fora do ambiente domstico, estando sempre submetidas
dominao masculina, do marido ou do pai.
Com o passar dos anos, as mulheres comearam a lutar por espao, o
que gerou profundas mudanas nos parmetros at ento estabelecidos e
consolidados. Aos poucos, percebeu-se, tanto no cenrio nacional quanto no
internacional, que era necessrio conferir-lhes uma proteo especfica.
A Constituio Federal de 1988 representou um marco em relao aos
direitos humanos e ao reconhecimento da plena cidadania das mulheres,
consequncia, sobretudo, da prpria articulao do gnero, que atuou
ativamente junto ao Congresso Nacional.
A Lei Maria da Penha (Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006),
representa o auge dessa proteo mulher. O caminho percorrido para se
chegar ao diploma iniciou-se em 1984, quando o pas ratificou, embora com
reservas, a Conveno da Organizao das Naes Unidas sobre Eliminao
de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW).
 Posteriormente, participou da Conveno Interamericana para Prevenir,
Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par),
concluda em junho de 1994, e ratificada no ano seguinte.
A biofarmacutica cearense Maria da Penha, que foi casada com o
professor universitrio Marco Antonio Herredia Viveros, sofreu em 1983, uma
tentativa de assassinato atravs de um tiro que foi disparado contra as suas
costas durante seu sono. O seu marido foi encontrado pela policia na cozinha,
pedindo por socorro, pois alegou que a casa havia sido invadida por
assaltantes que dispararam contra a vtima. O resultado deste balao foi a
consequente paraplegia da biofarmacutica. Pouco tempo aps este episdio,
aconteceu uma segunda tentativa de homicdio atravs de Viveros levando
Maria da Penha em sua cadeira de rodas at o banheiro, onde tentou
eletrocuta-la com os fios do chuveiro.
A investigao da tentativa de homicdio iniciou em junho do mesmo
ano, porm a denncia demorou mais de um ano para ser apresentada ao
Ministrio Pblico Estadual e o julgamento demorou ainda mais (8 anos aps o
crime), com os advogados do ru conseguindo anular o julgamento por duas
vezes, aps o mesmo ter sido julgado culpado e condenado h dez anos de
recluso. Desta forma, decorridos mais de quinze anos, o processo, apesar das
presses nacionais e internacionais, ainda no havia sido finalizado, sendo que
a justia ainda no havia dado nenhuma deciso para o caso.
Maria da Penha decidiu ento recorrer as Organizaes no
governamentais (ONGs), que conseguiram enviar o seu caso para a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos (OEA), que acatou a denncia de
violncia domstica. Sob a presso da OEA e das ONGs, Viveiro finalmente foi
preso em 2002, porm cumpriu somente dois anos de priso.
O processo da OEA se estendeu tambm para uma condenao do
Brasil por omisso e negligncia no que tange violncia domstica. Alm
disso, a OEA recomendou que fosse estabelecida uma legislao adequada
para a violncia domstica que acabou por originar a lei 11340 que foi
estabelecida a partir de uma srie de entidades reunidas que definiram um anti-
projeto de lei que caracterizava as formas de violncia domstica e familiar
contra as mulheres, bem como sugeria os mecanismos necessrios para a
preveno e reduo da violncia domstica, bem como a assistncia s
vitimas no Brasil.
A lei 11.340/06 foi promulgada em setembro de 2006, iniciando uma
nova fase na preveno violncia domstica, buscando proteger,
principalmente a violncia 1contra a mulher, que deixou de ser considerado
criminalmente como de menor potencial ofensivo, que previam penas brandas
tais como o pagamento de cestas bsicas ou multas.
O diploma, em sua ementa, invoca as convenes ratificadas pelo pas e
o art. 226, pargrafo 8 da Constituio Federal, segundo o qual o Estado
assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram,
criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
Dessa forma, a lei vem atender o compromisso constitucional, e ao fazer
referncia s convenes demonstra uma nova postura da legislao
infraconstitucional diante dos diplomas internacionais de proteo dos direitos
humanos. O diploma representa o esforo de contextualizao das duas
paradigmticas convenes.
Assim, pode-se afirmar que a Constituio de 1988 representou um
marco importante no que tange aos direitos humanos e ao reconhecimento da
cidadania das mulheres. E a Lei Maria da Penha, atendendo s disposies
dos tratados internacionais que tratam do assunto, recomendao da OEA,
bem como s reivindicaes dos movimentos feministas, provocou mudanas
significativas na proteo da mulher contra a violncia domstica e familiar.

1.2 OS DIPLOMAS ANTERIORES LEI MARIA DA PENHA E

ALGUMAS INOVAES INTRODUZIDAS POR ELA NO ORDENAMENTO
JURDICO
At o advento da Lei Maria da Penha, apesar de alguns diplomas terem
trazido em seu corpo normativo disposies relativas violncia domstica,
no foi dispensada a devida ateno violncia domstica que atinge,
principalmente, crianas e mulheres.
A Lei n. 9.099/95 que criou os Juizados Especiais Cveis e Criminais
dando efetividade a um mandamento constitucional e provocando significativas

1 Violncia no somente fsica e sexual, mas tambm a violncia psicolgica, a violncia patrimonial e o
assdio moral.
mudanas no sistema processual, acabou contribuindo para o aumento do
drama da violncia domstica.
Isso porque, os Juizados Especiais Criminais, voltados para o
tratamento das infraes de menor potencial ofensivo5, no seio dos quais
estavam inseridos aqueles ocorridos no mbito das relaes domsticas e
familiares, acabou gerando, pelo tratamento adotado, efeitos bastante
negativos, uma vez que o agressor era beneficiado por institutos
despenalizadores, o que no provocava a reprovao e a preveno do crime.
Referindo-se a essa questo, Bitencourt 6 assim se manifesta: Embora a
consagrao da denominada justia consensual, por meio do procedimento
preconizado pela Lei n. 9.099/95, no possa ser responsabilizada pelo grande
aumento dessa modalidade de violncia, no se pode negar que concorreu
com boa parcela de culpa, principalmente devido determinao constitucional
de aplicar penas alternativas aos autores de infraes penais definidas como
de menor potencial ofensivo, em sede de transao penal. [...] a alterao da
natureza da ao penal nos crimes de leses corporais, condicionando-a
representao criminal do ofendido ou de seu representante legal (artigo 88 da
Lei n. 9.099/95), dificulta a punio desse tipo de infrao [...], na medida em
que, quando no por outras razes, pela simples coabitao com o agressor, a
vtima no tem coragem nem independncia suficientes para manifestar
livremente sua vontade de requerer/autorizar a coero estatal.
Posteriormente, em 2002, a Lei n. 10.455 criou uma medida cautelar, ao
acrescentar o pargrafo nico ao artigo 69 da Lei n. 9.099/95, permitindo ao
juiz decretar o afastamento do agressor do lar, domiclio ou local de
convivncia com a vtima, no caso de violncia domstica 7.
Em 2004, com o advento da Lei n. 10.886, um novo subtipo, decorrente
de violncia domstica, foi acrescentado ao crime de leso corporal do artigo
129 do Cdigo Penal 8. No entanto, nada se alterou, uma vez que o crime
continuou sendo considerado de menor potencial ofensivo e, portanto, sujeito
aos trmites do Juizado Especial Criminal e aos seus institutos
despenalizadores.
Apenas no ano de 2006, que entrou em vigor a Lei Maria da Penha, a
qual trouxe inovaes no tratamento da violncia domstica e familiar contra as
mulheres.
 A lei estabeleceu como sujeito passivo do crime apenas a mulher,
havendo, com isso, exigncia de qualidade especial 9, diversamente do que
ocorreu com o acrscimo do subtipo ao artigo 129 do Cdigo Penal, em que
no houve limitao quanto ao gnero para as vtimas do delito. Abarcou ainda
relacionamentos afetivos de namorados e noivos, na medida em que dispe
que a agresso contra a mulher resta caracterizada se o autor manteve com a
7 A Lei acrescentou o pargrafo nico ao artigo 69 da Lei 9.099/95: Ao autor do
fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado
ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em
flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder
determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local
de convivncia com a vtima.
Quanto ao Cdigo Penal, a lei alterou a pena do artigo 129, pargrafo 9
(tipo especial de leso corporal leve, a que foi atribudo o nome de violncia
domstica), que passou de 6 (seis) meses a 1 (um) ano para 3 (trs) meses a
3 (trs) anos e acrescentou o pargrafo 11 ao mesmo artigo, o qual dispe que
ocorrendo a situao descrita no pargrafo 9, a pena ser aumentada de um
tero, se o crime for praticado contra pessoa portadora de deficincia 11.
A lei tambm alterou o artigo 61 do Cdigo Penal, que versa sobre
circunstncias agravantes genricas, acrescentando uma hiptese, referente
violncia contra a mulher, parte final da alnea f, do inciso II.
Quanto ao Cdigo de Processo Penal, o diploma acrescentou uma
hiptese ao rol de situaes que admitem a decretao de priso preventiva,
incluindo um inciso em seu artigo 313, dispondo que tal priso tambm poder
ocorrer quando o crime envolver violncia domstica e familiar contra a
mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas
protetivas de urgncia 12.
Uma alterao tambm foi feita na Lei de Execuo Penal, em que se
acresceu um pargrafo nico ao seu artigo 152, estabelecendo que nos casos
de violncia domstica contra a mulher, o juiz poder determinar o
comparecimento obrigatrio do agressor a programas de recuperao e
reeducao 13.
Cabe ressaltar, ainda, que o diploma previu a criao dos Juizados de
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher. Ademais, a lei trouxe uma
disposio transitria, prevendo que enquanto esses Juizados no forem
criados, as varas criminais acumularo a competncia cvel e a criminal para
conhecer e julgar as causas relativas violncia domstica e familiar contra a
mulher, alm de dispor que tais causas tero direito de preferncia nas varas
criminais.
Conforme andamento processual, os autos se encontram atualmente
com o relator ministro Marco Aurlio. At o presente momento, houve o
indeferimento do pedido cautelar, em que se requereu a suspenso dos efeitos
de quaisquer decises que neguem vigncia lei, 11 declarando-a
inconstitucional. O indeferimento ocorreu sob o argumento de que eventual
aplicao distorcida da lei pode ser corrigida pelo sistema recursal vigente e
ainda mediante a impugnao autnoma. Observa-se ainda a admisso das
seguintes entidades na posio de amicus curiae: Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil (OAB), Instituto Brasileiro de Direito de Famlia
(IBDFAM), Themis Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero, Instituto para a
Promoo da Equidade (IP) e Instituto Antgona 14.
A deciso definitiva de mrito, a ser proferida pelo Supremo nessa ao,
produzir eficcia erga omnes e efeito vinculante, relativamente aos demais
rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo.O caminho percorrido pelo
pas para se chegar ao diploma atual iniciou-se em 1984, quando ratificou,
embora com reservas, a Conveno da Oranizao das Naes Unidas sobre
Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW).
Posteriormente, participou da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e
Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par),
concluda em junho de 1994, e ratificada pelo pas no ano seguinte.
As principais alteraes no cdigo civil podem ser verificadas na figura 1.

ANTES DA LEI MARIA DA PENHA

DEPOIS DA LEI MARIA DA PENHA

No existia lei especfica sobre a Tipifica e define a violncia domstica e

violncia domstica familiar contra a mulher e estabelece as
 suas formas: fsica, psicolgica, sexual,
patrimonial e moral.
No tratava das relaes entre Determina que a violncia domstica contra
pessoas do mesmo sexo. a mulher independe de orientao sexual.
Nos casos de violncia, aplica-se a Retira desses Juizados a competncia para
lei 9.099/95, que criou os Juizados julgar os crimes de violncia domstica e
Especiais Criminais, onde s se familiar contra a mulher.
julgam crimes de "menor potencial
ofensivo" (pena mxima de 2
anos).
Esses juizados s tratavam do Sero criados Juizados Especializados de
crime. Para a mulher resolver o Violncia Domstica e Familiar contra a
resto do caso, as questes cveis Mulher, com competncia cvel e criminal,
(separao, penso, gaurda de abrangendo todas as questes.
filhos) tinha que abrir outro
processo na vara de famlia.
Permite a aplicao de penas Probe a aplicao dessas penas.
pecunirias, como cestas bsicas e
multas.
A autoridade policial fazia um Tem um captulo especfico prevendo
resumo dos fatos e registrava num procedimentos da autoridade policial, no que
termo padro (igual para todos os se refere s mulheres vtimas de violncia
casos de atendidos). domstica e familiar.
A mulher podia desistir da denncia A mulher s pode renunciar perante o Juiz.
na delegacia.
Era a mulher quem, muitas vezes, Probe que a mulher entregue a intimao
entregava a intimao para o ao agressor.
agressor comparecer s
audincias.
No era prevista decretao, pelo Possibilita a priso em flagrante e a priso
Juiz, de priso preventiva, nem preventiva do agressor, a depender dos
flagrante, do agressor (Legislao riscos que a mulher corre.
Penal).
A mulher vtima de violncia A mulher ser notificada dos atos
domstica e familiar nem sempre processuais, especialmente quanto ao
era informada quanto ao ingresso e sada da priso do agressor, e
andamento do seu processo e, ter que ser acompanhada por advogado,
muitas vezes, ia s audincias sem ou defensor, em todos os atos processuais.
advogado ou defensor pblico.
A violncia domstica e familiar Esse tipo de violncia passa a ser prevista,
contra a mulher no era no Cdigo Penal, como agravante de pena.
considerada agravante de pena.
(art. 61 do Cdigo Penal).
A pena para esse tipo de violncia A pena mnima reduzida para 3 meses e a
domstica e familiar era de 6 mxima aumentada para 3 anos,
meses a 1 ano. acrescentando-se mais 1/3 no caso de
portadoras de deficincia.
No era previsto o comparecimento Permite ao Juiz determinar o
do agressor a programas de comparecimento obrigatrio do agressor a
recuperao e reeducao (Lei de programas de recuperao e reeducao.
Execues Penais).
O agressor podia continuar O Juiz pode fixar o limite mnimo de
frequentando os mesmos lugares distncia entre o agressor e a vtima, seus
que a vtima frequentava. familiares e testemunhas. Pode tambm
Tampouco era proibido de manter proibir qualquer tipo de contato com a
qualquer forma de contato com a agredida, seus familiares e testemunhas.
agredida.

Figura 1. Alteraes

1.3. A VIOLNCIA DE GNERO E A PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL

DAS AES AFIRMATIVAS
O termo gnero utilizado, principalmente, pela sociologia, pela
antropologia e por outras cincias humanas, para conceituar a srie de
desigualdades socioculturais que prevalecem entre homens e mulheres atravs
dos tempos, onde prevalece a inferiorizao das mulheres em diversas reas
da atividade humana.
Neste panorama, a violncia contra a mulher resultante de um
processo scio/histrico de desigualdade em relao a postura adotada em
relao a cada um dos sexos, o que infringe de forma clara e direta os direitos
humanos que vaticinam a garantia do direito de igualdade poltica e de uma
vida digna para todos os indivduos, independente da posio de gnero.
Desta forma, as mulheres foram por um longo perodo histrico
alienadas do processo scio, econmico e cultural, sendo relegadas a poucos
trabalhos assalariados, sempre caracterizados por posies hierrquicas
inferiores. Esta caracterstica de alienao comeou a mudar a partir da
Revoluo Francesa (sculo XVIII), porm o conceito de igualdade que foi
formulado na poca era por demais amplo e abstrato, e foi somente, por volta
do sculo XX, que as mulheres finalmente conseguiram conquistar a igualdade.
No caso brasileiro, foi somente a partir de 1936 que a mulher conseguiu
ter o direito doe voto, de 1962 quando a mulher brasileira deixou de ser
considerada como sendo relativamente incapaz e de 1977 com a advinda da
Lei do Divrcio, quando ela passou a ser capaz de promover a dissoluo de
seu casamento e de possuir o direito de manter a guarda dos filhos.
 Segundo pesquisa estatstica realizada pelos socilogos Marisol
Recamn e Gustavo Venturi (2014), uma em cada cinco mulheres brasileiras
declarou ter tido alguma forma de violncia por algum homem, sendo que deste
montante, 16% relatam violncia fsica, 2% violncia psquica e 1% assdio
sexual. Este estatstica chega, no entanto, ao alarmante percentual de 43% se
forem estimuladas com a apresentao de uma tabela do que pode ser
caracterizado como violncia.
de suma importncia a projeo de 11% para taxa de espancamento
num universo 61,5 milhes de brasileiras, o que indicaria que ao redor de 6,8
milhes de mulheres j foram espancadas. Os socilogos calcularam a
violncia atravs de taxas de eventos num determinado intervalo de tempo
alcanando o fator de uma brasileira sendo impedida de sair de casa a cada 15
segundos, de uma brasileira ser forada a ter relaes sexuais no
consensuais a cada 15 segundos e de ser ofendida no seu desempenho
sexual, trabalho domstico ou remunerado a cada 9 segundos. Desta forma,
apesar da existncia da violncia contra os homens, esta ocorre em proporo
infinitamente inferior violncia contra as mulheres.
Este reconhecimento da extremada violncia contra as mulheres exige a
criao de uma srie de medidas protetivas (adoo de aes afirmativas) a
fim de resgatar os direitos humanos femininos, numa sociedade impregnada de
preconceitos onde predomina a falsa crena da desigualdade de gneros.
Essas aes afirmativas se tratam de polticas pblicas e privadas que
objetivam o princpio da igualdade e se colocam radicalmente contra todo tipo
de discriminao racial, de gnero e de indivduos desviantes de uma forma
geral.
Para VELLASCO (2014):

Estas polticas so medidas temporrias, circunstanciais, uma vez que,

conforme a poltica de afirmao de um grupo demonstrar resultados de
incluso, essas medidas de discriminao positiva necessitam ser retiradas ou
sofrer restries, no no sentido de sua extino, mas na insero de novos
focos de identificao de necessidades positivas.

Desta forma, as aes afirmativas afirmam que a busca da igualdade

requer aes que considerem todas as situaes das minorias e de integrantes
de grupos de indivduos desviantes. Trindade (2014, p. 233), afirma que as
polticas de ao afirmativa para grupos vulnerveis encontram-se diretamente
vinculadas luta pela prevalncia do princpio da no-discriminao. Isto
significa que o texto constitucional j conta com diversos dispositivos que j
possibilitam sua realizao. Para Mello e Emiliano (2014):

Passou-se, assim, de uma igualizao esttica negativa no que se proibia a

discriminao -, para uma igualizao eficaz, dinmica, j que os verbos
construir, garantir, erradicar e promover denotam ao. No basta no
discriminar. preciso viabilizar as mesmas oportunidades. H de ter-se como
ultrapassado o sistema simplesmente principiolgico. A postura, mormente dos
legisladores, deve ser, sobretudo afirmativa [...]. Falta-nos, ento, para
afastarmos do cenrio das discriminaes, uma mudana cultural, uma
conscientizao maior dos brasileiros; urge a compreenso de que no se pode
falar em Constituio sem levar em conta a igualdade, sem assumir o dever
cvico de buscar o tratamento igualitrio, de modo a saldar dvidas histricas
para com as impropriamente chamadas minorias, nus que de toda a
sociedade.

Esta postura demonstra que o Estado devia abandonar a sua posio de

apenas vedar a discriminao e passar a promover a igualdade atravs de uma
postura afirmativa, ou seja, a efetiva proteo dos direitos humanos deve ser
obtida no somente com polticas de carter universalista, mas principalmente
atravs de politicas especficas que sejam aplicadas a grupos vulnerveis,
vitimados pela excluso. A implementao dos direitos humanos apenas pode
ser auferida quando for levado em conta a diversidade.
 2. DAS ORIGENS DA TICA AO MUNDO ATUAL
Como se comportar diante de determinadas situaes prticas como,
por exemplo, um caso de uma agresso verbal efetuada por um dos cnjuges
ao outro. O magistrado deve confiar totalmente em uma das partes? E como
ficam os outros membros da famlia, pais, avs, filhos, amigos, etc?
Esses pequenos ou grandes dilemas do dia a dia fazem os magistrados
tomem as mais diversas decises, tendo sempre que escolher entre uma ou
mais alternativas, cujas consequncias provavelmente no ficaro limitadas a
um nico indivduo, aquele que praticou a ao. Elas provavelmente tero
consequncias, para uma ou mais pessoas.
Desta forma as aes jurdicas esto umbilicalmente ligadas s aes
morais2 e tm um carter eminentemente social. A tica a filosofia da ao;
s posso falar se uma pessoa tica a partir da conduta que ela demonstra no
dia-a-dia. Estarei sendo to tico quanto o outro puder me reconhecer tico
(ARRUDA, 2002, p.8). Ainda dentro deste panorama importante frisar que:
As aes morais tm carter exclusivamente social, no se aplicam a atos
pessoais que no afetem os outros ou que no produzam consequncias sobre
outrem (SROUR, 1998, p.270).
A partir desta questo tica surge quando essas aes se tornam mais
complexas e envolvem no apenas fatos naturais e individuais, mas situaes
complexas como o caso da aplicabilidade da Lei Maria da Penha que
buscamos problematizar no decorrer deste trabalho no sentido de verificar que
se esta aplicao possui um sentido moral, no s pela proteo que pretende
dar mulher agredida, mas tambm pelos resultados ou consequncias desta
ao sobre outros sujeitos.
Conforme Vaz (1999, p. 68), dentro deste objetivo, buscamos a
definio do objeto da tica a partir dos comentrios de Toms de Aquino sobre
o texto de Aristteles, que diz que o sujeito da filosofia moral a operao
humana ordenada a um fim. Desta forma, a moral responsvel pelos
comportamentos morais de sujeitos exclusivamente responsveis pelos seus
atos, pois quando algum pratica alguma ao, no executa apenas o ato em
si, mas tambm julga e formula juzos sobre o que certo, e o que errado.
Seus atos so conscientes e voluntrios e afetam outros indivduos.

2 Que dentro dos objetivos deste trabalho ser considerada como um sinnimo de tica.
 O conceito de tica teve sua origem na a Grcia antiga no momento de
sua democratizao na vida poltica na polis e surgimento dos problemas
polticos, morais e metafsicos. Neste Zeithgeist aparecem as ideias de
diversos filsofos, tais como, Scrates, Plato e Aristteles. Sem possuir uma
religio prescritiva de aspectos ticos e morais, as regras foram elaboradas a
partir da razo. Para Vaz (2000, p. 138): O discurso tico reconhece como seu
primeiro princpio a obrigao, para o ser humano livre, de praticar o bem
(VAZ, 2000, p.137).
Scrates no deixou nenhuma obra escrita e seus conceitos sobre tica
se tornaram conhecidos atravs dos dilogos platnicos na sua discusso
sobre a natureza da alma (psyche), da sabedoria (sophrosyne) e da virtude
(arete). A tica socrtica diz respeito subjetividade do homem, no seu prprio
conhecimento e do seu reconhecimento das fraquezas e falta de sabedoria. A
obteno da virtude s seria possvel atravs da razo e da aprendizagem.
Para Vsquez (2001, p.269), a tica socrtica est baseada em trs
elementos, a saber:

a) a concepo do bem como felicidade da alma e do bom como

o til para a felicidade;
b) a virtude como a principal capacidade do homem no sentido
do conhecimento do bem ( quem age mal porque ignora o
bem, portanto ningum faz o mal voluntariamente);
c) a possibilidade de que a virtude possa ser ensinada.

A tica de Plato est ligada sua filosofia poltica, na polis que o

lugar no s da vida cotidiana, mas tambm das discusses e da vida moral. A
tica de Plato est baseada no conhecimento do bem supremo e da virtude
como detentores da ordem e da harmonia. Esta ideia do bem se relaciona com
o mundo suprassensvel das ideias e s pode ser alcanado ao se libertar do
mundo sensvel atravs de virtudes como a justia 3, a prudncia, a fortaleza, a
temperana e a harmonia. Desta forma, atuar eticamente procurar atingir o
ideal e que a racionalidade, se bem utilizada atinge o bem.

3 A justia como categoria central pois ela exatamente a virtude ou bem que mais intimamente liga o
indivduo ao Estado.
 O filosofo Aristteles estabelece a sua tica ligada tambm ligada
filosofia poltica, mas diferentemente de Plato a move para o plano coletivo,
sendo que a comunidade social e poltica o lugar para a reflexo tica e
moral. Uma reflexo que no se encontra numa razo solitria e sim no
contexto da interao e da comunicao. O homem um ser que se determina
a partir das suas interaes nas sociedades.

A ao boa e justa no , para Aristteles, a ao moral do indivduo isolado da

modernidade, mas a ao humana, e enquanto tal situada num feixe de
relaes. Aristteles nunca conheceu a forma moderna da separao entre o
indivduo e a esfera poltica, como ela se explicitou, por exemplo, na separao
kantiana entre moralidade e legalidade [....] (OLIVEIRA, 1993, p. 57).

Enquanto Plato trabalha o conceito tico de bem supremo, Aristteles

constri a sua tica a partir dos bens individuais, pois devido a grande
complexidade do individuo, existe a impossibilidade da existncia de um bem
supremo, pois existe uma enorme diversidade de bens que conduzam
felicidade. Nas prprias palavras de Aristteles (2014, p. 3):

O acordo quanto a este ponto quase geral; tanto a maioria dos homens
quanto as pessoas mais qualificadas dizem que este bem supremo a
felicidade, e consideram que viver bem e ir bem equivale a ser feliz; quanto ao
que realmente a felicidade, h divergncias, e a maioria das pessoas no
sustenta opinio idntica dos sbios. A maioria pensa que se trata de algo
simples e bvio, como o prazer, a riqueza ou as honrarias; mas at as pessoas
componentes da maioria divergem entre si, e muitas vezes a mesma pessoa
identifica o bem com coisas diferentes, dependendo das circunstncias - com a
sade, quando ela est doente, e com a riqueza quando empobrece; cnscias,
porm, de sua ignorncia, elas admiram aqueles que propem alguma coisa
grandiosa e acima de sua compreenso. H quem pense ' que alm destes
muitos bens h um outro, bom por si mesmo, e que tambm a causa de todos
os outros. Seria talvez infrutfero, de certo modo, examinar todas as opinies
sustentadas a este respeito; bastar examinar as mais difundidas ou as
aparentemente mais razoveis.
 Para Aristteles o bem supremo toda a atividade correspondente a um
bem que conduz felicidade, onde a razo um potencial caminho de se obter
a virtude (felicidade), pois ao agir virtuosamente o homem se torna virtuoso. A
virtude somente pode ser adquirida pela razo, por excelncia a tica pela
qual o homem alcana a felicidade. Segundo Nodari (1997, p. 390):

O que faz a marca especfica do homem o pensamento e a razo que o

segue. a atividade intelectual. Nesta encontra-se a fonte principal das
alegrias do homem, ou seja, a fonte donde provm a verdadeira felicidade.
Com efeito, a felicidade do homem consiste no aperfeioamento da atividade
que lhe prpria, ou seja, na atividade segundo a razo. O homem deve,
ento, subordinar o sensvel ao racional. A subordinao da atividade sensvel
atividade racional se impe. o preo da felicidade humana e a condio da
moral humana. Portanto, para ser feliz, o homem deve viver pela inteligncia e
segundo a inteligncia.

A obra tica a Nicmaco de Aristteles permanece como a base para a

reflexo moral e tica da sociedade contempornea, pois, embora tenham
ocorrido um sem nmero de mudanas politicas, sociais, culturais e
econmicas durante os tempos, os problemas morais e ticos permanecem em
sua essncia os mesmos da poca do filosofo grego.

3. A LEI MARIA DA PENHA E O UTILITARISMO DE JOHN STUART MILL

 3.1. O UTILITARISMO E OUTROS MODELOS TICOS
CONTEMPORNEOS

Em termos contemporneos, as teorias ticas, e mais especificamente

as que marcam os sculos XIX e XX, nasceram no seio de uma sociedade
marcada por profundas transformaes sociais, frutos do desenvolvimento
tcnico/cientfico e aprimoramento das foras produtivas, o que levaram a
grandes revises de valores, comportamentos e princpios. A tica
contempornea pode ser dividida em trs grandes modelos, a saber: o
racionalista, fruto da tradio francesa; o historicista, de ideologia alem e o
empirista, ligado tradio anglo-sax.
O modelo racionalista tem em sua origem influencias dos pensamentos
de Rene Descartes e Auguste Comte e se caracteriza pela dissoluo de
conceitos tradicionais como bem, norma, lei e virtude. A nica coisa que resta
para Comte so os deveres para com a Humanidade:

O sociologismo radical de Comte, que no deixa nenhum lugar para a moral do

individuo como tal, acaba assim, por identificar moral e religio numa forma
secularizada de culto extremamente meticulosa. Os deveres para com a
Humanidade, nico contedo do cdigo moral positivista, so igualmente
deveres religiosos. (VAZ, 1999, p. 99).

Esta tica no est relacionada a nenhuma moralidade intrnseca, tendo

um contedo nica e exclusivamente social, pois Comte considera que, para
que uma sociedade alcance o progresso moral, o caminho o saber, que
formado pelas leis baseadas nos fatos sociais. Assim, o modo de se
resolverem as crises sociais ser encontrar as leis prprias desta sociedade.
O modelo historicista est baseado na histria, na cultura e na tica que
determina os costumes do grupo social e as condutas individuais numa
concepo em que constri o homem como um ator histrico que cria a
histria, a cultura e de uma maneira geral, a tica.

O ethos , em suma, a formadora ordenadora da cultura enquanto espao

simblico onde vigoram os costumes dos grupos sociais e se exerce a conduta
 dos indivduos. Histria, cultura, ethos: estes trs conceitos se articulam para
constituir a estrutura bsica do paradigma historicista. A histria tem na cultura
a sua face propriamente humana, oposta contingncia e o aleatrio dos
fatores naturais, a cultura tem no ethos suas razes normativas e sua teologia
imanente. (VAZ, 1999, p. 146).

Finalmente, o modelo empirista reflete as mudanas sociais no processo

de transformao de sociedade agrcola em uma sociedade industrial no que
tange s suas caractersticas de uma poltica liberal e do individualismo.

O interesse da comunidade, eis uma das expresses mais comuns que pode
ocorrer na terminologia e na fraseologia moral. Em consequncia, no de
estranhar que muitas vezes se perca de vista o seu significado exato. Se a
palavra tiver um sentido, ser o seguinte. A comunidade constitui um corpo
fictcio, composta de pessoas individuais que se consideram como constituindo
os seus membros. Qual , neste caso, o interesse da comunidade? A soma dos
interesses dos diversos membros que integram a referida comunidade [...].
intil falar do interesse da comunidade, se no se compreender qual o
interesse do indivduo. Diz-se que uma coisa promove o interesse de um
indivduo, ou favorece os interesses de um indivduo, quando tende a aumentar
a soma total dos prazeres, ou ento, o que vale afirmar o mesmo, quando
tenda a diminuir a soma total de suas dores. (BENTHAM, 1979, p.15.)

Bentham dos principais idealizadores do utilitarismo, uma interpretao

tipicamente hedonista, onde o homem deve ter as suas necessidades
satisfeitas para conseguir a felicidade, enquanto a no consecuo resulta em
dor. O terico reduz aos sentimentos de prazer e dor a origem das noes de
bem e mal:

A natureza colocou o gnero humano sob o domnio de dois senhores

soberanos: a dor e o prazer. Somente a eles compete apontar o que devemos
fazer, bem como determinar o que na realidade faremos. Ao trono desses dois
senhores est vinculada, por uma parte, a norma que distingue o que reto do
que errado, e, por outra, a cadeia das causas e dos efeitos. Continua
afirmando que O princpio da utilidade reconhece esta sujeio e a coloca como
fundamento desse sistema, cujo objetivo consiste em construir o edifcio da
 felicidade atravs da razo e da lei. Bentham, em nota em rodap, afirma que,
ao termo utilidade, acrescentei ultimamente - substituindo at a primeira - esta
outra: a maior felicidade, ou o princpio da maior felicidade, termo este que,
para ele, destaca melhor as idias de prazer e dor. Ele continua, afirmando que
intil falar do interesse da comunidade, se no se compreender qual o
interesse do indivduo. Diz-se que uma coisa promove o interesse de um
indivduo, ou favorece ao interesse de um indivduo, quando tende a aumentar
a soma total dos seus prazeres, ou ento, o que vale afirmar o mesmo, quando
tende a diminuir a soma total das suas dores. (BENTHAM, 1979, p. 4-5.)

3.2. A CRTICA DA LEI MARIA DA PENHA A PARTIR DA TICA

UTILITARISTA DE JOHN STUART MILL.

O utilitarismo de John Stuart Mill concorda com o conceito central da

obra de Bentham do princpio da mxima felicidade que seria o objetivo final e
a razo pela qual as coisas so desejveis. O filosofo, defensor dos direitos
liberais e preocupado com o bem-estar individual e social da humanidade, tem
um trabalho de grande destaque A sujeio das mulheres (1869) onde
apresenta as suas ideias utilitaristas na defesa ativa dos direitos das mulheres.
O livro escrito em quatro captulos tem o objetivo de demonstrar quanto
indefensvel a subordinao da mulher ao homem. A partir da obra de Mill
contribuiu para que o sufrgio universal fosse legalizado em vrios pases, a
empregabilidade feminina, mesmo em condies menos favorveis que a
masculina, foi aumentada e o ingresso da mulher no ensino bsico e superior
era uma realidade crescente.
O livro, de uma forma geral, apresenta a ideia de que a sujeio das
mulheres aos homens arbitrria, sendo-lhes negados os mesmos direitos dos
homens de exercer funes semelhantes, impossibilitando uma concluso
baseada na realidade, mostrando uma subjuno do sexo mais fraco pelo sexo
mais forte fisicamente e mesmo aps o abandono da lei do mais forte (na
escravatura, por exemplo), a sujeio das mulheres se manteve a partir de uma
ideia de gratido e obrigao natural.
 O filosofo no concorda que a sujeio das mulheres natural, para ele,
esta ideia no passa de uma mentira determinista e totalmente infundada, pois
uma das conquistas da Modernidade foi perceber a igualdade e liberdade entre
os seres humanos. Assim, totalmente indevido a imposio s mulheres de
um futuro previsto como mes e esposas, sem chances para qualquer outra
atividade. Mill achava que as mulheres poderiam ter liberdade para no
aceitarem casarem-se e ter filhos.
Ainda na sua reflexo sobre o casamento, Mill trata da sujeio legal da
mulher ao marido que, muitas vezes, a mulher acaba sendo vitima de todo tipo
de violncia. Mill tambm defende, nestes caos, o direito de divrcio e a
possibilidade da mulher ter uma segunda ou mais tentativas de posteriores
matrimnios. Ele defende o direito da mulher de manter os seus bens aps o
casamento e o direito da mulher de poder exercer atividades fora do lar, mas
mantm um vestgio de machismo, ao imputar mulher a continuidade das
obrigaes domsticas (educao dos filhos, limpeza da casa).
Mill, na defesa da capacidade das mulheres, sugere o sufrgio universal
e de outras ideias a favor da igualdade de gnero com o argumento de que no
h diferena suficiente para impedir o direito de voto feminino ou o exerccio de
qualquer atividade, sejam intelectuais, profisses livres e cargos pblicos. O
filsofo defende a importncia da educao, principalmente para o
aprimoramento intelectual das mulheres.
Finalmente, Mill procura demonstrar os benefcios da igualdade de
gnero, tais como uma sociedade mais justa e igualitria, a possibilidade de
uma maior diversidade atuando no desenvolvimento da humanidade e um
aprimoramento feminino que viria em prol do prprio homem, pois a mulher,
apesar de subjugada, seja no papel de mo, seja no papel de esposa, sempre
influenciou o homem. Neste sentido, Mill acredita numa maior aproximao
entre o homem e a mulher que formam um casal, pois o casamento uma
unio, e como tal dificilmente se mantem se existe uma grande discrepncia de
interesse e de formao, pois mesmo que a diferena atraia, a semelhana o
que retm (MILL, 2006, p. 207).
Apesar, de hoje em dia, muitos dos conceitos de Mill parecerem
anacrnicos, pois estas mudanas j so conquistas de longa data,
importante frisar que no Brasil, como j vimos, foi necessria a implantao da
Lei Maria da Penha para coibir a violncia domstica, sendo que est lei como
pudemos verificar, tem uma relao umbilical com as ideias utilitaristas de Mill.
Estas ideias, como vimos, traz no seu cerne o conceito central da obra
de Bentham do princpio da mxima felicidade que seria o objetivo final e a
razo pela qual as coisas so desejveis. Iseno de dores e riqueza de
prazeres, mas se afasta de Bentham ao levar em conta no somente a
quantidade, mas tambm a qualidade da felicidade como o resultado obtido da
maximizao do prazer e da minimizao da dor. Pode-se ainda expressar o
princpio bsico da tica utilitarista como sendo a que possibilita a maior
felicidade para o maior nmero de pessoas.
ainda importante notar, que o utilitarismo uma teoria baseada nas
consequncias no sentido de que sustenta que as aes so certas ou erradas
de acordo com a ponderao de suas consequncias boas ou ms. No
entanto, esta teoria sofre criticas, como por exemplo, quando observa que
profissionais podem estar altamente motivados como cientistas pesquisadores
e trabalham at a prpria exausto na busca de novos conhecimentos, e que
muitas vezes parecem no estar procurando prazer ou felicidade pessoal. Por
esse motivo os utilitaristas veem a sua teoria como sensvel, de uma forma
construtiva s modificaes das condies sociais. Outra critica aparece no
fato de que o utilitarismo em principio permite que os interesses da maioria
passem por cima dos direitos das minorias, e no pode refutar adequadamente
as distribuies sociais injustas.
Apesar dessas crticas, o utilitarismo tem muitos pontos fortes, como o
fato de aceitar que o principio da utilitariedade tenha um papel na formao de
polticas pblicas. Os requisitos utilitaristas referentes a uma avaliao objetiva
dois interesses de todos e a uma escolha imparcial para maximizar os
resultados bons para todas as partes afetadas so normas aceitveis para
polticas pblicas. Ele se funda tambm na beneficncia. Ou seja, v a
moralidade principalmente em funo do objetivo de produzir bem estar.
No entanto, esta doutrina prejudicada pelo fato de atentar para uma
nica faceta de um problema to multifacetado que a questo tica, deixando
de lado, outros aspectos, s vezes to ou mais importante que o aspecto
primrio. Neste sentido, Alain Caill (2014), critica complexa racionalidade
utilitarista economicista que prega a satisfao primeira de interesses egostas
materiais, bem como o fato da proposio de todos os homens serem egostas
e calculistas por natureza, bem como a antinomia da razo utilitria.
Para Caill (2004, p. 16), o objetivo da procura da felicidade para todos
, em muito larga medida indeterminado, pois que, se nos diz que se deve
maximizar a felicidade de todos no nos esclarece de que todos se trata:
Dever-se- maximizar a felicidade de todos os membros de uma famlia, de
vrios, de uma aldeia, de vrias aldeias, de uma provncia, de uma nao, de
um continente, do mundo inteiro? E porque no a dos animais, superiores ou
inferiores, das plantas, finalmente do cosmos, como o preconizam, de resto,
alguns utilitaristas contemporneos (P. Singer)? A resposta a esta primeira
questo implica uma avaliao normativa, que no pode ser deduzida do
racionalismo utilitarista. Suponhamos, contudo, que o problema resolvido.
Desembocar-se-ia numa outra dificuldade muito mais difcil de ultrapassar.

Esta constatao desemboca num dos problemas da Lei Maria da

Penha pois existe uma divergncia sobre a sua abrangncia, pois conforme
Oliveira (2014), existe uma divergncias dentro do Judicirio, pois enquanto
alguns juzes entendem que a legislao vale para todos os casos de violncia
contra a mulher, outros consideram que ela s se aplica a relacionamento
estveis. Existem divergncias ainda na sua aplicao nos casos de crianas,
homens e idosas. De acordo com a juza Adriana Mello, titular do primeiro
Juizado de Violncia Domstica e familiar do Rio de Janeiro(citada em
Oliveira):

A lei vem, na realidade, gerando polmica. H quem entenda que no se aplica

criana do sexo feminino, que no se aplica ao idoso, porque j existe o
Estatuto da Criana e do Adolescente (Eca) e o Estatuto do Idoso. (...) uma
lei recente, uma lei nova, uma lei de vanguarda, inovadora, que veio
revolucionar todo um trabalho dentro do Judicirio. E ela tem que ser uma lei
mais severa porque uma ao afirmativa, para um grupo mais suscetvel a
sofrer violncia.

Ainda segundo Caill (2014, p. 18), no possvel discutir o postulado segundo

o qual a justia consiste na maximizao da felicidade dos indivduos, se no nos
disserem nem em que consiste a justia nem em que consiste a felicidade. Mas o
problema central o de saber como se deve compreender a soma dos indivduos.
Bentham (citado em CAILL, 2004, p. 18), afirmava claramente que o conjunto n o
mais que a soma dos indivduos. Desse modo, conferia ao utilitarismo uma
tonalidade democrtica radical, pois que um no vale mais que um. A
comunidade, o Estado ou a sociedade, nesta ptica, so fictitious bodies,
sempre decomponveis, em princpio, nas suas unidades elementares, os
indivduos. E s sobressaem, no fim de contas, o ponto de vista, os prazeres e
as dores dos indivduos empricos. Mas, se esta posio tem a vantagem do
radicalismo e da clareza, ela conduz a conseqncias temveis. De fato, que
pode o legislador racional decidir se, e quando, a maioria dos indivduos deseja
unicamente jogar cartas e, sobretudo,, no quer ler nem Plato nem
Shakespeare? Nesse caso, conclui Bentham logicamente, no se deve editar
nem Plato nem Shakespeare. Uma tal concluso teria de inquietar os
sucessores de Bentham, que procuram remedi-la. Argumentaram, em resumo,
que nada permite pensar que os indivduos empricos estejam verdadeira e
plenamente informados dos prazeres que se lhes abrem e que, por isso, sejam
os nicos juizes legtimos do bem, da felicidade ou da infelicidade coletivos.
Aqui, a Lei Maria da Penha tambm se apresenta neste conflito
utilitarista ao no levar em conta a famlia da vitima como um todo, o que
permite o juiz de Sete Lagoas (MG) Edilson Rodrigues (citado em Freitas,
2014) interpretar a lei como um conjunto de regras diablicas:

Ora, a desgraa humana comeou no den: por causa da mulher, todos ns

sabemos, mas tambm em virtude da ingenuidade, da tolice e da fragilidade
emocional do homem (...) O mundo masculino! A idia que temos de Deus
masculina! Jesus foi homem!

Rodrigues ainda demonstra receio com o futuro da famlia pois: A

vingar esse conjunto de regras diablicas, a famlia estar em perigo, como
inclusive j est: desfacelada, os filhos sem regras, porque sem pais; o homem
subjugado.
Desta forma, o utilitarismo da Lei Maria da Penha se mostra,
sobremaneira egosta e utpico, ao se basear, mesmo que subliminarmente, na
ideia de que a justia idntica felicidade e de que o mximo de felicidade
destinado ao maior nmero de indivduos possvel e que se deve maximizar a
quantidade de vida sob todas as suas formas. Tudo aquilo a que Derek Parfit
(citado em CAILL, 2004, p. 31) chama the repugnant conclusion do
utilitarismo.
Finalmente, para Caill (2014, p. 31):
A conjuno destas trs propostas, semi-explcitas, semiimplcitas, desgua
num programa de governamentalidade (M. Foucault) e de controle social, que
permite fazer a economia do debate tico e poltico, uma vez que o nico
objetivo sensatamente atribuvel humanidade o da acumulao indefinida
do poder econmico, estatal, tcnico e cientfico. Ser possvel ultrapassar
estas aporias do utilitarismo normativo e procurar, para a justia e para a
questo dos fins do homem e da sociedade, outros fundamentos normativos?

4. BIOTICA: UMA TICA PRTICA E PERSPECTIVISTA

 Este captulo apresenta nova abordagem adotada por alguns filsofos e
pensadores contemporneos na construo do conceito de moral e tica. Tais
pensadores vo desenvolv-lo a partir de um novo referencial filosfico
inaugurado na ps-modernidade, o qual abandona as antinomias para trabalhar
com uma multiplicidade de posicionamentos. Nessa perspectiva, importante
verificar este novo contexto histrico-filosfico.

4.1. Fundamentos perspectivistas para a Biotica

Para Cassirer (1979, p. 372), a filosofia de uma poca encerra a
conscincia do modo de ser dessa poca, reflete de maneira privilegiada o seu
todo multiforme, ou seja, a arte, a cincia, a religio e a sociedade, sendo que
a tica utilitarista, de certa forma se subordina filosofia racionalista de
Descartes, pois, conforme pudemos observar, da mesma forma que a
matemtica e outras cincias recebem uma orientao racional, o utilitarismo
deve tambm ser submetido s mesmas exigncias restritas, sendo aferida
pela razo e testada atravs de regras racionais, em suma, obter a sua
essncia (verdade).
A ideia de essncia, que tem a sua origem no pensamento de Plato,
problematiza a forma como podemos conhecer um objeto. Para o filsofo
grego, conhecer estabelecer uma relao de identidade com o objeto em
cada caso, ou seja, uma relao que se aproxime o mximo possvel da sua
identidade. Plato diferencia e separa radicalmente duas formas de
conhecimento: o conhecimento sensvel, que dado pela aparncia das
coisas, e o conhecimento intelectual, que consegue alcanar a essncia das
coisas, as ideias. Essas duas formas de conhecimento deram origem a duas
maneiras de conhecer os objetos: pela aparncia, ou seja, a simples
representao do objeto do modo como ele aparece na realidade e, em sua
essncia, que guarda toda a sua verdade (ou essncia), como veremos no
exemplo a seguir.
Paul Fouqui (1955, p. 49) apresenta o exemplo de uma semente na
qual pr-existe tudo o que a converter numa rvore. A essncia da rvore
antecede o surgimento da rvore existncia, e todas as modificaes que ela
sofre no curso de sua vida sob influncias ambientais so to somente
aparncias. Para o socilogo americano Stuart Hall, esse conceito de essncia
permite conceituar o sujeito durante o perodo Iluminista como:

[...] um indivduo totalmente centrado, unificado, dotado das capacidades de

razo, de conscincia e de ao, cujo centro consistia num ncleo interior,
que emergia pela primeira vez quando o sujeito nascia e com ele se
desenvolvia, ainda que permanecendo essencialmente o mesmo contnuo ou
idntico a ele ao longo da existncia do indivduo. (HALL, 2004, p. 11)

A filosofia contempornea efetua no to somente uma crtica a este

dualismo aparncia e essncia, mas tambm uma srie de relaes duais,
entre elas, o dualismo de inspirao moral, uma inveno de Zaratustra, um
profeta iraniano do sculo VII A.C. Este dualismo vai ser criticado por Friedrich
Nietzsche atravs da personagem Zaratustra que construdo para ser
exatamente o contrrio do Zaratustra histrico.

E de fato, ele os ope radicalmente: de um lado, o papel do Zaratustra histrico

consistiu, com efeito, na inveno de um dualismo de inspirao moral,
dualismo que explicava todas as coisas pela ao de dois princpios em luta,
dualismo moral para o qual um desses princpios o bem e o outro o mal
(HBER-SUFFRIN, 1999, p. 32)

Essa inveno, segundo Nietzsche, faz com que no universo tudo se

explique pela ao ou rivalidade entre os princpios do bem e do mal. O
Zaratustra nietzscheano vai rejeitar no apenas este dualismo moral, como
uma srie de outros dualismos, tais como o dualismo essncia e aparncia.
Nietzsche (1999, p. 222) prope, por meio de uma transvalorao de
valores, uma nova maneira de pensar a realidade, a qual reelabora no
somente a relao entre o bem e o mal e entre a aparncia e a essncia, mas
tambm as relaes entre o mundo sensvel e o supra-sensvel, o dever e a
culpa, o corpo e a alma. Nietzsche est entre os precursores do pensamento
ps-moderno que anunciam o reino do fragmento, do descontnuo, do mltiplo,
do particular contra o geral, do corpo contra a razo. Entre aqueles que se
posicionam contra a totalizao, contra a teleologia das grandes narrativas e o
terrorismo das grandes snteses.
O contexto filosfico da ps-modernidade contesta a ideia de uma
essncia nica e duradoura, propondo que esta depende da perspectiva pela
qual examinada, ou conforme nos apresenta o filsofo brasileiro Gilvan Fogel:
 Um modo de ser aparecer como o modo de ser por excelncia sempre que o
acento, o foco, o enfoque ou o interesse vier a incidir ou recair sobre este
fenmeno ou sobre este aspecto isto , enfatizando para mais e melhor tornar
visvel esta dimenso da vida real. (FOGEL, 2003, p. 16)

Para dar maior clareza a essa afirmao, Fogel (2003, p. 18-19) procura
a essncia em uma laranja perguntado se o ser da laranja estaria atrs ou na
frente dela, para em seguida concluir: Bem, se a essncia de uma coisa est
atrs ou alm dela, ento a coisa no mais coisa! Eu corto a laranja,
desfao-a em gomos e no encontro o seu dentro, o seu mais profundo. O
pensamento de Fogel reproduz a crtica de Nietzsche aos dualismos, pois
assim como a essncia do ser humano no alma e sim o corpo em sua
aparncia, o ser da laranja tambm a forma como ela nos aparece e no o
que est velado em sua apario.
A questo que, ao se cortar uma laranja, encontram-se sementes,
gomos, pedao de casca, tudo que j no mais laranja: onde que est a
essncia, o miolo, o caroo profundo dela? O ser das coisas est na sua
aparncia, no seu modo de ser possvel. A laranja pode ser, para um botnico,
um nome cientfico; para o sitiante, sua sobrevivncia; para os garotos, uma
bola de futebol ou uma arma, se arremessada. A verdade que a laranja no
pode ser definida de forma to simples, pois a sua identificao depende da
perspectiva do observador, pois todo conhecimento j sempre,
necessariamente, afeto ou interesse, isto perspectiva (FOGEL, 2003, p. 68).
O conceito de perspectivao, quando aplicado ao homem, afeta
profundamente a forma de se pensar o sujeito que, como vimos, era um
indivduo governado pela capacidade da razo, com uma espcie de ncleo
interior que o fazia idntico ao longo da existncia. O pensamento
contemporneo fragmenta essa unidade numa srie de identidades
perspectivas:

O sujeito, previamente vivido como tendo uma identidade unificada e estvel,

est se tornando fragmentado; composto no de uma nica, mas de vrias
identidades, algumas vezes contraditrias ou no-resolvidas.
Correspondentemente, as identidades, que compunham as paisagens sociais
l fora e que asseguravam nossa conformidade subjetiva com as
necessidades objetivas da cultura, esto entrando em colapso, como
resultado de mudanas estruturais e institucionais. O prprio processo de
 identificao, atravs do qual nos projetamos em nossas identidades culturais,
tornou-se mais provisrio, varivel e problemtico. (HALL, 2004, p. 12)

Desta forma, o sujeito ps-moderno tem a sua identidade multifacetada,

e passa a ser conceituado no como uma identidade fixa, essencial ou
permanente, mas como uma identidade formada e transformada continuamente
em relao s formas pelas quais somos representados ou interpelados nos
sistemas culturais que nos rodeiam. Para Hall (2004, p. 13), existem dentro de
ns, identidades contraditrias, que nos movimentam em diferentes direes,
de tal modo que nossas identificaes esto sendo continuamente modificadas
ou deslocadas.
Essa fragmentao traz junto consigo a ideia de que a realidade est
longe de ser homognea, e que no sem razo que o pensamento ps-
moderno tenha abandonado as categorias da totalidade e da essncia, o que
significa que tanto o ponto de partida quanto o ponto de chegada do
conhecimento so os dados empricos; em outras palavras, no existe uma
verdade atrs de uma aparncia, o que existe s a aparncia.
Ainda segundo Hall (2004, p. 23), a forma unificada e racional do homem
moderno estabelecida a partir da filosofia cartesiana centrada no cogito, ergo
sum comea a ser descentrada a partir do pensamento marxista. De acordo
com esse pensamento, os homens constroem a Histria atravs de suas
relaes sociais, eliminando a possibilidade do atributo da individualidade
singular de cada indivduo. Para o dramaturgo marxista Bertold Brecht (1967, p.
84), o homem fruto do meio em que vive e, dependendo da situao, ele
pode agir de uma maneira ou de outra, comprovando assim o seu estado de
mutabilidade.

4.2. A tica prtica de Paul Singer

Dentro deste novo panorama filosfico, em que surge a possibilidade da
construo de um conceito atravs de diversas perspectivas, aparece a
possibilidade do surgimento de uma tica prtica. Para Singer (1993, p. 17), a
tica prtica pode ajudar a superar muitas das limitaes das formulaes
anteriores da responsabilidade tica.
 Desta forma, procedimentos especficos de julgamento moral e de
conduta so chamados de tica prtica, embora muitas vezes seja denominada
de tica aplicada. O termo prtico se refere teoria para examinar problemas
morais, prticas e polticas em vrias reas, inclusive nas profisses e polticas
pblicas. So evocados apenas para auxiliar no desenvolvimento de diretrizes
para a ao. No cotidiano geralmente as pessoas no encontram dificuldades
quando pensam como justificar os julgamentos morais que fazem sobre coisas
bsicas. At o momento em que encontram um dilema moral. A partir disso se
busca uma justificao moral para a tomada de deciso.
Justificar, em seu sentido comum, provar o motivo para fazer algo. Na
viso tica justificar, fazer valer a posio que a pessoa est expondo o seus
motivos suficientes para sua crena ou ao. Para que seja realmente valida
essa justificao necessrio que seja clara desde seu embasamento at sua
pretendida, coerente, relevante e adequada concluso. Nem todas as razes
so boas razes, e nem todas as razes boas so suficientes para uma boa
justificao. No entanto, para Singer (1993, p. 29), muitas vezes, pode-se ter
uma boa razo para realizar algo que, no entanto, no figura como uma razo
adequada do ponto de vista moral.
Na medida em que este artigo trata da tica prtica, utilizaremos a
aplicao da tica ou da moral indiferentemente no que tange a sua questo
prtica, como o o caso da experimentao com seres humanos. No entanto,
apesar desta simplificao inicial importante que definamos o que
entendemos por tica e, neste sentido, talvez seja interessante comear, ainda
seguindo Singer (1993, p. 45), pelo o que ela no .
A tica no trata de um conjunto de proibies ou um sistema ideal
nobre na teoria, mas intil na prtica, pois a finalidade do juzo tico o de
orientar a prtica. Desta forma, falhas na adaptao da tica s complexidades
da vida, mais do que significar a sua impossibilidade na vida prtica, mostra
que ela est em constante transformao de acordo com os avanos sociais,
morais e tecnolgicos. Diante destas mudanas o que varia a forma como as
diversas correntes do estudo da tica vo agir. Se os deontologistas vo buscar
a elaborao de novas regras mais, os consequencialistas, cuja corrente mais
conhecida o utilitarismo, vai evitar a adoo de regras gerais e considerar
uma ao positiva quando esta produz um grau maior de felicidade de todos
em relao a uma outra ao alternativa.
Para o utilitarista, mentir ser um mal em algumas circunstncias e um
bem noutras, dependendo das consequncias. A tica tambm no existe
somente dentro do conceito da religio, para Kant, um cristo devoto, devemos
obedecer s leis morais pelos seus prprios mritos.
A relao entre a tica e a sociedade possui diferentes abordagens, pois
se para os marxistas esta relao verdadeira, pois a tica dominante de cada
perodo a tica da sua classe dominante, os utilitaristas discordam a partir do
conceito de que as aes dependem de suas consequncias benficas ou
negativas. Desta forma, partimos da premissa que a tica uma perspectiva
relacionada noo da defesa da forma como se vive, de dar uma razo para
tal, de justific-la.
Assim, uma pessoa pode fazer todo o tipo de coisas que consideramos
um mal e, mesmo assim, continuar a viver de acordo com padres ticos, se
for capaz de defender e justificar o que faz. Esta perspectiva traz a ideia da
coerncia do discurso focaultiano. Quando um mdico pesquisador trata um
paciente como um objeto para obter uma maior racionalidade no processo
uma tentativa frgil de justificao; no o tipo de razo que conta como
justificao tica. necessrio mostrar que as aes motivadas pelo interesse
pessoal so compatveis com princpios ticos de base mais ampla para serem
defensveis, porque a noo de tica traz consigo a ideia de algo mais vasto
do que o individual. O comportamento tico , de alguma forma, universal. Os
Esticos defendiam que a tica decorre de uma lei natural universal. Kant
desenvolveu esta ideia na sua famosa frmula: "Age apenas segundo as
mximas que possas ao mesmo tempo querer que se tornem leis universais."
A tica adopta um ponto de vista universal. No quer isto dizer que um:
determinado juzo tico tenha de possuir aplicao universal. Como vimos, as
circunstncias alteram as causas. De um ponto de vista tico, irrelevante
facto de ser eu o beneficirio de, digamos, uma distribuio mais equilibrada do
rendimento e outra pessoa a prejudicada. O aspecto universal da tica
proporciona de fato uma razo convincente, embora no conclusiva, para
adoptarmos, em termos gerais, uma posio utilitarista, pois ao aceitar que os
juzos ticos devem ser formulados de um ponto de vista universal, estou a
aceitar que os meus prprios interesses (no sentido de aumento de prazer e
reduo do sofrimento conceituado por Bentham e John Stuart Mil), no podem
contar mais do que os interesses de qualquer outra pessoa.
Quando refletimos na escolha de princpios ticos, a deciso deve levar
em considerao os interesses de todas as pessoas que sero afetadas por
ela, e isso exige que se pondere todos esses interesses e adopte a ao que
tenha maior probabilidade de maximizar os interesses dos afetados. Assim,
uma posio utilitarista se torna universal quando aplicamos o aspecto
universal da tica tomada de decises simples, pr-ticas, ou seja,
universalizamos a tomada de decises baseada no interesse pessoal.
Um dos ramos da tica prtica que mais tem se desenvolvido nos
ltimos anos sem dvida a biotica. Os novos paradigmas que se
apresentaram a partir do desenvolvimento da cincia mdica proporcionaram o
surgimento de novos problemas em relao vida dos seres humanos. Estes
problemas variam de uma simples discusso a respeito de uma transfuso de
sangue para um paciente cuja religio no permite esta invaso at temas
controversos como o aborto, a eutansia, a clonagem com embries e a
experimentao com humanos. Estas prticas esto sujeitas ao juzo moral da
sociedade e, portanto, existe uma premente necessidade de se justific-las e
neste sentido, a tica filosfica aparece como uma disciplina fundamental
oferecendo uma base terica na sua problematizao.

4.3. A teoria principialista de Beauchant e Childress

Esta seo pretende apresentar um relato a respeito da teoria
principialista desenvolvida por Tom L. Beauchamp e James F. Childress no livro
Princpios de tica biomdica (2002). A teoria principialista est baseada em
quatro princpios de atitudes morais fundamentados na tica biomdica:
Respeito autonomia, Beneficncia, No-maleficncia e Justia. Desta forma,
o principialismo fundamenta a biotica a partir de princpios que, por sua vez,
esto ligados a duas perspectivas diferentes para fundamentar a moral como a
deontolgica (Kant) e a teleolgica (Stuart Mill), sendo que a moral
deontolgica baseia-se no princpio da autonomia da vontade face s
inclinaes naturais de forma que a moral a ao que obedece apenas ao
dever, isto porque s a obedincia ao dever torna o ser humano livre, enquanto
a moral teleolgica baseia-se na utilidade das aes para o bem estar e para
aliviar o sofrimento das pessoas, ou seja, a moral a ao que produz maior
bem estar ao maior nmero de indivduos.
A moral deontolgica privilegia a forma e a moral teleolgica o resultado
material da ao, ou ainda, na moral deontolgica, a forma da ao moral
colocada a priori, a forma que boa ou m independentemente do resultado
da ao (uma forma boa aquela em que a motivao da ao pode ser
universalizvel), enquanto na moral teleolgica, a forma - o motivo ou inteno
do sujeito substituda pela previso que o sujeito deve fazer do resultado da
sua ao, o sujeito deve prever, fazer um clculo ou um juzo dos prs e
contras e dos riscos que corre e se inteno for boa e o resultado mau essa
previso racional no foi bem feita (mas o que tem valor moral o resultado
material da ao do sujeito sobre o mundo).
A teoria principialista torna necessria a tentativa de cumprir as duas
perspectivas, sem que haja a priori nenhuma hierarquia. Num primeiro
momento, todos devem ser respeitados e somente um prevalece sobre o outro
frente a uma bem elaborada justificativa. Para os autores, as normas morais
determinam as aes humanas como certas ou erradas a partir de um
consenso social e abrangem tanto princpios quanto regras, virtudes e direitos,
enquanto a tica est relacionada muito mais a um sistema abstrato de valores.
Dentro deste quadro terico, a seguir apresentamos uma breve
descrio dos princpios bsicos defendidos pelos autores:

4.1. Respeito autonomia

Formulado a partir da teoria utilitarista de John Stuart Mill, no sentido de
que as pessoas enquanto indivduos sempre buscam a realizao de seus
objetivos e no imperativo categrico kantiano do respeito ao ser humano como
fim em si mesmo. Este princpio, ao mesmo tempo, que exige que as aes
autnomas no devam ser controladas nem limitadas, tambm implica que a
autonomia das pessoas seja respeitada. Deste principio derivado o
consentimento informado estabelecido como uma regra fundamental nas
relaes entre pacientes e profissionais da sade a partir de algumas
condies como: a competncia da pessoa e a compreenso sobre os
procedimentos a serem realizados.
 Autonomia, como Beauchamp e Children, explicam no livro Princpios de
tica biomdica (2002) deriva de uma palavra grega que seria algo como lei
prpria. Ela teria sido empregada nas questes politicas das cidades gregas. O
termo de fcil relao com nossas vidas, o ser humano capaz de atribuir
leis prprias a sua vida fazendo escolhas o tempo todo e precisamos de
liberdade para escolher o que nos faz feliz.
Porm, nem sempre usamos essa autonomia em nossas vidas. Um
exemplo apresentado no texto o de pessoas portadoras de algum tipo de
deficincia e de pessoas que se encontram cumprindo algum tipo de sano
penal, nestes casos, por suas condies de sade ou de recluso, suas
autonomias encontram-se reduzidas. A maioria das teorias que envolvem o
assunto apresenta duas condies essenciais para que haja a autonomia: a
liberdade e a capacidade de agir intencionalmente.
Beauchamp e Children analisam a autonomia a partir dos agentes
normais que agem (1) intencionalmente, (2) com entendimento e (3) sem
influncias controladoras que determinam suas aes. Nossas aes tm
assim, graus distintos dependendo do agente que motiva nossa autonomia. A
religiosidade ou o estado, as vezes pode ser interpretado como algo que tira a
autonomia das pessoas, porm o indivduo quando aceita ser seguido por
regras impostas por estas autoridades exercem a sua autonomia de escolha,
acreditando ser o certo.
Um exemplo so as testemunhas de Jeov, eles tem autonomia de
recusar uma transfuso de sangue, agindo de acordo com o que a religio
prega. Devemos ento saber respeitar a opinio e as escolhas dos outros, e
atravs desse respeito capacitar as pessoas a agirem autonomamente.
Contudo, o fato de agir autonomamente no deve interferir nos direitos alheios,
caso nossas aes prejudiquem outras pessoas, podemos sofrer restries
quanto a nossa autonomia. Para que isso acontea, deve-se haver princpios
morais que justifiquem uma restrio da autonomia.
Essa restrio da autonomia pode ser observada na relao mdico
paciente, a autoridade que os mdicos exercem sobre um paciente, poder
restringir a autonomia do paciente, contudo o mdico deve agir de forma a
encorajar e respeitar as escolhas dos pacientes, mesmo que estas no sejam
as suas.
 A ideia do consentimento reflete bem sobre essa questo da autonomia
na sade, o texto apresenta diferentes tipos de consentimento. E como eles
so abordados em diferentes situaes, eles podem ocorrer sob vrias
condies. Informando o paciente sobre algo ou realizando testes sem que ele
saiba. As aes dos profissionais da sade, vai depender da interpretao
pessoal que cada uma faz dos pacientes. O consentimento tcito por exemplo,
expressado passivamente por omisso, caso o paciente no responde de
forma clara, ocorrer a interpretao pessoal do mdico. O consentimento
ento se apresenta atravs das declaraes, aes ou omisso do ser
humano.
O consentimento e a autonomia da escolha de um paciente, pode no
ser respeitado muitas vezes, devido a gravidade das situaes apresentadas e
da exposio que uma negativa poder causar em outra pessoa. Se
suspeitado que um paciente portador de HIV, e ele se recusa a fazer um
teste, esse consentimento pode no ser respeitado devido a gravidade da
doena e dos riscos aos demais profissionais que o atendem.
O consentimento no se baseia apenas em regras morais aceitas por
todos, na medicina a autonomia muitas vezes entrar em conflito com outros
interesses. A questo da capacidade tambm observada no texto,
relacionando a capacidade de deciso com a medicina, dependendo da
gravidade da doena, no somos capazes de decidir racionalmente sobre algo
que afetar nossas vidas, nossa autonomia retirada at que o mdico
reestabelea nossa capacidade de tomar decises.
Uma vez que o mdico alega incapacidade de um paciente, cabe a ele
trabalhar para que est incapacidade seja restaurada. O texto enfatiza que a
capacidade de tomar decises subjetiva, parte de uma deciso particular, ela
no deve ser generalizada, pois somos capazes de tomar decises sobre
assuntos diversos. Porm essa subjetividade relacionada a capacidade, no
capaz de fazer com que as pessoas sejam separadas em duas classes,
capazes e incapazes.
H um consenso no que diz respeito aos modelos de capacidade tanto
para a lei quanto para a medicina, a razo e as habilidades mentais so fatores
determinantes para a considerao de que o indivduo capaz de decidir algo.
Desse modo o autor elenca sete modelos de inabilidade que abrangem
diferentes nveis, e os divide em trs grupos.
Conforme Beauchant e Children (2002, p.157), o modelo 1 busca a
simples habilidade de definir uma preferncia, e um modelo fraco. Os
modelos 2 e 3 examinam as habilidades de entender informaes e de avaliar
a prpria situao. Os modelos de 4 a7 procuram a habilidade de raciocinar
rumo a uma deciso importante e vital, embora somente o modelo 7 restrinja o
leque de resultados aceitveis num processo deliberativo. Atravs destes
modelos seria possvel determinar a incapacidade de algum.
Alm destes modelos, pode haver uma necessidade de que seja feito
testes clnicos que atestam a incapacidade de algum. Esses testes clnicos
visam a orientao tempo espao, perseverana, memria, entendimento e
coerncia. Esses testes so avaliaes empricas, clinicas, geralmente
ministradas quando h suspeita de incapacidade.
A necessidade de se atestar a capacidade de algum, na medicina, tem
um valor de proteo, buscando o bem-estar do paciente em caso de m
deciso deste. Se as consequncias para o bem estar so graves, aumenta a
nossa necessidade de nos certificar de que o paciente possui as habilidades
requeridas; j no caso de haver pouca coisa em jogo em termos de bem-estar,
o nvel de habilidade requerido para a deciso pode ser reduzida
(BEAUCHANT e CHILDREN, 2002,p.157). Desse modo a capacidade
entendida como uma habilidade autnoma que o paciente possui para decidir
algo.

4.2. Princpio da no-maleficncia,

Tem a sua origem no juramento hipocrtico, desenvolvido como um
princpio de relevncia na prtica moral, servindo como fundamentao tica
para os profissionais da sade que devem evitar causar um dano fsico ou
psicolgico aos seus pacientes. O princpio da nomaleficncia indica a
obrigao de no causar dano, sendo associado na tica mdica Primum no
nocere Acima de tudo no causar dano. Em um juramento de uma passagem
de Hipcrates est expresso uma obrigao de no-maleficncia: Usarei o
tratamento para ajudar e doente de acordo com minha habilidade e com meu
julgamento, mas jamais o usarei para les-lo ou prejudic-lo. Hipcrates j
expressava uma concepo do conhecimento para fazer o bem, sendo
obrigao de quem possui conhecimentos e domine uma cincia, a ajudar a
quem necessite.
A no maleficncia pode estar ligada a beneficncia, j que uma das
obrigaes desta o dever de no infligir males ou danos. Embora os dois
conceitos sejam similares, combin-los em um mesmo princpio pode distorcer
suas distines. As trs obrigaes de beneficncia evitar danos, san-los e
promover o bem- devem ser distinguidos de maleficncia, pois esse princpio
requer apenas que intencionalmente nos abstenhamos de executar aes que
causem danos. As obrigaes de no prejudicar os outros so diferentes das
obrigaes de ajudar os outros, sendo que as obrigaes de no prejudicar s
vezes so mais rigorosas que as obrigaes de ajuda-lo, e as obrigaes de
beneficncia tambm podem ser mais rigorosas que as de maleficncia.
Uma pessoa deve aceitar riscos considerveis sua segurana a fim de
no causar danos s outras pessoas. Na rea da sade muitos profissionais se
expem a situaes de risco para executar se trabalho e ajudar os outros.
A no-maleficncia, em casos de conflito se torna prioritria, os
princpios morais podem variar em cada situao e no h uma regra que
determine que evitar danos prefervel a proporcionar benefcios, pois h
diferentes situaes e concepes diferentes.
O conceito de maleficncia est relacionado ao termo prejudicar e lesar.
Lesar envolve violar os direitos de algum, diferente do conceito de prejudicar,
pois no envolve necessariamente uma violao, pois as pessoas podem ser
prejudicadas sem serem lesadas. O que prejudicial a uma determinada
pessoa pode no ser de modo algum para outra, pois ambas podem ter
concepes diferentes do assunto em questo.
Como j descrito anteriormente, as obrigaes de no-maleficncia so
as de no prejudicar e de no impor risco e dano, mas uma pessoa pode ser
prejudicada no-intencionalmente pelo fato de no haver o conhecimento do
risco em questo e que causar o dano. Riscos graves podem ser justificados
em situaes de emergncia, o que no aconteceria em situaes normais,
como por exemplo, conduzir veculos de emergncia em alta velocidade. Os
profissionais da rea da sade, ao oferecer seus servios de assistncia
devem ser capacitados e estarem cientes da responsabilidade que iro
assumir.
A m conduta profissional um exemplo de negligncia na qual os
padres profissionais de assistncia no foram seguidos. Torna-se importante a
esses profissionais a continuidade dos estudos, a aplicao e o
desenvolvimento do conhecimento cientfico, trocando experincias com outros
profissionais, diminuindo assim a probabilidade de resultados prejudiciais nos
diagnsticos e tratamentos. Na indstria podem-se diminuir os riscos
implantando medidas de segurana investindo em estudos, promovendo
treinamentos e programas de sade e educao.

4.3. O Princpio da beneficncia

Decomposto em outros dois: o da beneficncia, que determina aes
orientadas para a promoo do bem, e o da utilidade, que requer um equilbrio
entre os benefcios e possveis prejuzos de uma determinada ao. Neste
principio pode acontecer a violao da autonomia de uma pessoa, como, por
exemplo, a chamada prtica paternalista que beneficia uma pessoa em
detrimento de sua prpria autonomia.
O principio da beneficncia, de forma objetiva, quer dizer fazer o bem ao
outro, que temos a obrigao moral de agir em beneficio das pessoas
contribuindo para o seu bem estar no ter o pensamento de prejudica-las, mas
contribuindo para seu bem estar. Se exige mais no princpio da beneficncia do
que da no maleficncia devendo ter de tomar atitudes positivas para ajudar os
outros e se abster de atos nocivos. Para preveno de danos e eliminao e de
condies prejudiciais ampliamos o termo da no maleficncia, isso exige atos
positivos de ajudar ao prximo pertencendo dessa maneira mas a beneficncia.
Os princpios da beneficncia destacam dois: a beneficncia positiva que
requer propiciao de benefcios, e a utilidade equilibram as desvantagens e o
beneficio.
Utilizado na rea de sade, esse conceito que engloba todas as
profisses das cincias biomdicas, significa fazer o que de melhor para o
paciente, no s do ponto de vista tcnico-assistencial, mas tambm do ponto
de vista tico. usar todos os conhecimentos e habilidades profissionais a
servio do paciente, considerando, na tomada de deciso, a minimizao dos
riscos e a maximizao dos benefcios do procedimento a realizar.
O princpio do respeito autonomia, indica que o mdico deve atuar
respeitando o paciente em sua capacidade de decidir, sua voluntariedade ao
decidir, seu entendimento acerca das revelaes e recomendaes mdicas,
sua deciso e o seu consentimento. O princpio da beneficncia, embora tenha
sido enquadrado como um princpio teleolgico refere-se obrigao moral de
agir em benefcio de outros, o que no se confunde com a benevolncia, que
o carter ou a virtude ligada disposio de agir em benefcio de outros.
A primeira encontra-se no nvel da obrigao deontolgica (dever
profissional), j a segunda indica um fim que nem sempre alcanado. O
princpio da no maleficncia, apresentado no corpus hipocraticum como
primum non nocere, determina a obrigao de no infligir mal ou dano
intencionalmente, o que no significa, necessariamente, fazer o bem.
O princpio da justia prioriza o direito ao tratamento mdico, no como
merecimento (o que merecido por algum segundo o entendimento de
outrem), mas como prerrogativa (aquilo a que algum tem direito
independentemente do entendimento de outrem). O mdico ou profissional de
sade no deve intencionalmente causar maus ou danos aos seus pacientes.
Usado frequentemente como exigncia moral na profisso mdica.
O Princpio da Beneficncia o que estabelece que devessem fazer o
bem aos outros, independentemente de desej-lo ou no. importante
distinguir estes trs conceitos. Beneficncia fazer o bem, Benevolncia
desejar o bem e Benemerncia merecer o bem. Jeremy Bentham e W.D.Ross
colocam a beneficncia como ideal virtuoso e ao de caridade, desse modo
as pessoas no tem falhas morais s por que no so beneficentes.
Um exemplo o da parbola do bom samaritano em que dois no o
ajudaram e o outro teve compaixo, afinal no ajudaram por que talvez o
homem tenha dado sinal que gostaria que respeitasse sua morte ou mesmo
assim teriam que agir de modo beneficente outro exemplo e a doao de
rgos a pessoa no e obrigada a salvar uma vida apesar se tem o ideal de
fazer isso.
No exigido que beneficiemos as pessoas em todas as ocasies
mesmo tendo condies de fazer, sendo assim o comportamento beneficente
mais um ideal que uma obrigao. A beneficncia positiva inclui algumas
regras:
1. Proteger e defender os direitos dos outros.
2. Evitar que os outros sofram danos.
3. Eliminar as condies que causaro danos a outro.
4. Ajudar pessoas inaptas.
5. Socorrer pessoas que esto em perigo.
Uma forma de distinguir a beneficncia de no maleficncia lembrar
que a no maleficncia consiste em proibies negativas de aes e tem que
ser obedecidas imparcial servido para a base de proibies legais ao modo de
agir e a beneficncia tem exigncia positiva de ao e no a necessidade de
serem obedecidas imparciais e no servem de base a punies legais contra
quem deixa de aderi-las. Requisito do principio da utilidade quando causar
benefcio a muitas pessoas ocasionando poucos danos a outras.
A beneficncia geral direcionada a todas as pessoas, j a beneficncia
especifica e direcionada ao relacionamento especial com algumas pessoas
como crianas, amigos e pacientes. Ross defende as obrigaes da
beneficncia geral em que a outros seres no mundo com condies que podem
ser melhoradas, tendo de serem ajudas pessoas que no so de nosso
convvio isso tambm pode fazer descumprir a obrigao que temos com nossa
famlia. Peter Singer defende a obrigao de prestar assistncia isso significa
ajudar acima de tudo nem que seja necessrio reduzir seu nvel de vida.
Michael Slote no concordou com Singer ele formula o principio da obrigao
positiva uma pessoa deve prestar assistncia prevenir males sempre que pode
faz-lo sem interferir no seu estilo de vida.
A beneficncia especifica fala sobre a determinada responsabilidade que
temos em socorrer algum as vezes pelo motivo de causa, dano,
circunstancias. Ela se confunde por como definir e cumprir as obrigaes de
beneficncia balanando entre aes caridosas e obrigatrias. S qual o limite
a irem nossas relaes especiais.
Uma das obrigaes da beneficncia e a reciprocidade que consiste
basicamente em dar e receber na mesma proporo. Os utilitaristas dizem que
as obrigaes da beneficncia vm do principio da utilidade, j Kant e Ross so
do sistema deontolgicos de tica e David Hume argumenta a obrigao de
beneficiar o prximo vem das interaes scias.
Como Hume muitos autores reconhecem a reciprocidade funciona Isso e
caracterstica na vida social, mas no o suficiente para que de modo a vida
moral seja resumida a reciprocidade. Isso gera uma forma nem toda
benevolncia e uma reciprocidade uma me cuida do filho por amor, e um
medico cuida por sua profisso.
Se pensarmos de uma maneira recproca teramos uma grande divida
com pais, educadores, profissionais da sade, mas podemos fazer nosso
prprio caminho indiferente de tudo isso. O cdigo de tica medica considera
os mdicos como filantropos independentes e autossuficientes e sua
beneficncia semelhante a atos de generosidade. Mas no juramento de
Hipcrates o mdico tem a obrigao com o paciente de amar sua profisso e
prestigio enquanto com seus mestres dvidas contradas pela escolha da
profisso como a educao recebida e os pacientes pela pratica em tono disso
a assistncia beneficente tem a base na filantropia, no altrusmo e
compromisso social e isso vai ao ponto de Wiliam May a reciprocidade da
obrigao de beneficncia entre medico e a sociedade.
Mas com tudo temos que ser cuidados em usar o termo obrigao
derivadas de funes ou obrigaes profissionais. As chamadas leis de bom
samaritano consistem em defender o medico e profissionais de sade de
tachar de culpa civil e criminal quando agem de boa f e fornecem auxilio a
uma situao emergencial e critica. A ideia de beneficncia obrigao na
assistncia a sade e antiga o qual relata bem essa situao e a Epidemics de
Hipcrates em caso de enfermidade faa de duas coisas um hbito: a de ajudar
a outra de no causar danos.
Antes os mdicos se apoiavam em seus julgamentos sobre a
necessidade de cada paciente e consultas, mas agora com a autonomia e
reivindicaes de cada paciente se confrontam com o sistema paternalismo.
A autonomia dos pacientes sobre a beneficncia profissional torna se um
problema na tica medica. A autonomia dos pacientes, o medico tende a
revelar informaes ao mesmo, a busca do consentimento, a confidencialidade
e privacidade so principio da autonomia. Outros defendem a do profissional na
qual o medico no deve promover a deciso autnoma e agir pelo beneficio
medico do paciente.
Edmund Pellegrino e David Thomas, defensores do modelo da
beneficncia dizem que os melhores interesses dos pacientes esta em suas
preferencias e delas derivam o dever deles. Que a obrigao do medico
depende do paciente ento a autonomia se estabelece sobre a beneficncia.
Tambm eles deduzem a autonomia e beneficncia em tanto a
autonomia como o paternalismo so superados pela obrigao de bem. O
medico deveria colocar de lado a autonomia caso o paciente se recusasse a
tratar um problema de sade grave agindo no principio moral de beneficncia
dessa forma. Mas nem o medico e o paciente tem autoridade absoluta e no h
na tica medica nenhuma advertncia de agir no melhor interesse do paciente.
A beneficncia fornece metas originais para medicina e sade e o respeito a
autonomia estabelece limites morais dos profissionais ao buscar essa meta.
O imprio paternal foi denunciado por Immanuel Kant, por restringir por
benevolncia a liberdade de seus cidados. isso tambm Jhon Stuart Mill
pensou que aqueles que tem menos autonomia se sujeitaria ao paternalismo
mas isso ocorreu e ate hoje pois tratasse de crianas que dependem dos pais
e de pessoas incapazes que depende de algum parente.
Depois de Kant e Mill na dcada de1880 a A.O.E. D usou o termo
paternalismo que significa administrao paterna, como um pai governa o seu
filho o governo tambm de exerce o poder sobre uma comunidade usando
duas caractersticas de um pai:
A que decide pelo bem estar do filho, e a de agir pelo interesse do
mesmo. Na rea da sade e igual afinal o profissional tem conhecimento e
treinamento e determinar o melhor para seus pacientes, o paternalismo
tambm envolve recusas e interferncias em uma pessoa decidir por para o
bem. O ato de paternalista envolve coero, fora, mentiras, manipulao e
ocultao de informaes.
Ento o paternalismo e o ato de contrariar de tomar decises a respeito
de outra pessoa com o objetivo de beneficiar ou evitar algum dano a vida da
pessoa contrariada. Na tica biomdica tambm se sugere analisar se uma
determinada pessoa no esta sendo explorara devido ao paternalista.
 Nos debate sobre paternalismo e seus problemas ate a onde um mdico
deve ir ao revelar o diagnostico de seu paciente mesmo sabendo que ele tem
autonomia para saber o resultado muitos no revela que os filhos pedem e o
medico conhece o quadro clinico de cada paciente ele e depressivo, sade
debilitada nisso o medico adepta ao paternalismo. L.J Henderson diz: tanto
quanto possvel, no cause dano ,isso e algumas informaes devem ser
preservadas ou revelados apenas para familiares pois comprometem a sade
do paciente . Ate Mill contra ao paternalismo nessa situao e a favor.
Joel Feinberg dividiu o paternalismo em fraco (brando) e forte (radical).
O brando se resume ao intervir por beneficncia ou no maleficncia proteger
as pessoas contra suas prprias aes no voluntrias, isso que a habilidade
esteja de alguma forma comprometida. E Feinberg diz claro que equivocado
considerar o paternalismo fraco um tipo real de paternalismo. O radical envolve
interver com o fim de beneficiar uma pessoa a despeito do fato de e escolhas
informadas, voluntarias e autnomas.
O anti paternalismo acredita em uma interveno do paternalista forte
no pode justificar, pois viola os direitos individuais e restringe a liberdade de
escolha. Outro principio a autoridade legitima reside no intervalo, outra o
desrespeito para com os autnomos devido as intervenes paternalistas.
Alguns influentes defensores da interveno paternalista sustentam que
uma ao paternalista s pode ser justificada se os danos prevenidos ou
benefcios proporcionados pessoa suplantarem a perda de independncia.
Alguns defensores de uma teoria baseada no sentimento acreditam que o
paternalismo uma poltica de segurana social que as pessoas em sua
plena capacidade racionais adotaram-na com o intuito de se proteger. Essas
pessoas saberiam que poderiam ser incitadas a tomar decises importantes e
potencialmente perigosas.
A concluso de alguns tericos de que numa autorizao limitada
consentiramos para que os outros controlassem nossas aes mediadas de
poltica de intervenes paternalistas.

4.4. Princpio da Justia

Trabalhado a partir de uma justia distributiva que tem um carter
igualitrio e equitativo. O Princpio da Justia especificado tanto em seu
aspecto formal como material. Em Princpios de tica biomdica, a justia
problematizada perante casos de acesso a assistncia a sade e aos seguros-
sade.
Segundo Beauchamp e Childress (2005, p. 352), os termos equidade,
merecimento e prerrogativa foram empregados por vrios filsofos na tentativa
de explicar o que justia, sendo que em todas as concepes interpretam
justia como um tratamento justo e igual. Desta forma, a expresso justia
distributiva se refere a uma distribuio justa, eqitativa a apropriada no interior
da sociedade.
Este termo vem a ser amplamente utilizado quando refere-se a
distribuio de responsabilidades iguais para toda a sociedade tanto no que
tange direitos como no que refere-se a responsabilidades, distinguindo-se a
justia distributiva da justia criminal, que trata do direito penal e da justia civil
que trata de problemas transacionais.
Os problemas da justia distributiva aparecem em condies de
escassez e de competio atravs de uma metfora com a situao da gua,
se esta fosse realmente abundante para tudo no seriam necessrias
restries. Um paralelo pode ser traado sobre discusses acerca do acesso a
sade , qual seria o custo se todos tivessem o mesmo acesso aos mesmos
tipos de tratamento disponveis? Quem arcaria com esse custo? E no
somente trata custo aqui como encargo financeiro, mas tambm como custo de
impacto social ao serem implantadas determinadas ideias.
Assim, no h um principio nico de justia que seja capaz de resolver
todos esses problemas, sendo possvel a existncia de dois princpios de
justia, sendo um formal e outro material. (BEAUCHAMP e CHILDRESS, 2005,
p. 353),
O principio da justia formal pode ser entendida como o simples conceito
de Aristteles, para quem tratar os iguais de forma igual e os no-iguais de
forma no igual. Este princpio da justia formal no trata sobre como
determinar se dois indivduos ou duas ideias so iguais, apenas afirma que
todos devem ser tratados de forma igual.
O principio material da justia leva em conta princpios que especificam
caractersticas relevantes para o tratamento de grupos ou pessoas, so
consideradas as necessidades que os indivduos possuem dentro da
sociedade, um principio que busca medir at onde cada um precisa, do que
precisa e por que precisa para que no seja prejudicada dentro de um contexto
apresentado.
As polticas pblicas so feitas levando-se em conta os princpios
materiais das pessoas, dentro de quais so as necessidades que aquela
sociedade possui, mesmo assim a preocupao quanto a pequenos aspectos
que diferenciam as pessoas ou necessidades diferentes mas que levem ao
mesmo destino so levadas em conta na hora de pensar o que melhor para
cada um ou para o grupo.
As teorias da justia (utilitaristas ou igualitrias) buscam refletir sobre os
vrios aspectos da aplicao da justia distributiva, deve-se levar em conta as
necessidades utilitrias de uma sociedade, aquelas onde todos (ou a maioria)
precisam ou querem aquilo mesmo que isso venha a trazer insatisfao de
alguns pois inevitavelmente sero prejudicados pela sua aplicao. Ou as
necessidades de igualar uma sociedade como um todo, de fazer justia, de
forma pblica ou privada de forma que todas as pessoas inseridas no contexto
venham a ter as mesmas oportunidades mesmo que no tenham brigado por
elas. Essas duas teorias aplicadas conjuntamente e de forma inteligente podem
vir a contribuir para melhorar a sociedade como um todo.
A regra da oportunidade equitativa mostra que os benefcios sociais
devem ocorrer em propriedades favorveis e negadas em propriedades
desfavorveis. Estudantes com dificuldades de aprendizado no so
responsveis por elas, por isso, devem receber um aprendizado especial,
mesmo que isso custe mais caro. A regra da justa oportunidade diz que as
pessoas possuem oportunidades iguais de buscar os seus interesses.
A teoria geral da justia importante uma reconstruo filosfica de uma
perspectiva vlida referente vida moral, mas uma reconstruo que s capta
parcialmente a abrangncia e a diversidade da vida moral. A riqueza de nossas
prticas, tradies e teorias morais ajudam a explicar por que diversas teorias
da justia foram todas habilmente defendidas na filosofia recente. Na ausncia
de um consenso social a respeito dessas teorias divergentes, de esperar que
as polticas pblicas mudem de posio, enfatizando ora uma teoria, ora outra.
5. ESTUDO DE CASO: OS LIMITES DE APLICABILIDADE DA MARIA DA
PENHA
As teorias baseadas em princpios tm sido alvos da crtica que afirma
que estas teorias ao se basearem somente em princpios negligenciam o papel
das virtudes. Esta crtica parece no se aplicar ao principialismo de
Beauchamp e Childress pois estes procuram conceder maior espao s
virtudes dentro do contexto biomdico e afirmam que na vida moral mais
importante ter um carter confivel, um senso moral e sensibilidade emocional
do que simplesmente princpios que necessitam de discernimento, de
responsabilidade e de julgamentos para serem seguidos, ou seja, um agente
virtuoso sempre estar mais preparado para atuar corretamente.
No entanto, o problema de explicar as razes pelas quais se escolhe os
princpios necessrios teoria continua sem uma explicao positiva e
altamente dependente da intuio, ou seja, sem critrios objetivos para explicar
qual princpio deve ser escolhido porque a escolha feita por intuio, pelo que
parece se adequar entre a moralidade comum e os princpios colocados como
necessrios. Apesar destas restries, a verdade que o seu carter pluralista
(perspectivista) acaba por torna-la um constructo poderoso porque permite
fazer pequenos ou grandes ajustes, o que significa incluir novos princpios
numa concepo tica que precisa seguir incessantemente os avanos da
cincia e as novas implicaes ticas surgidas na sua utilizao atravs da
tecnologia.
A seguir apresentamos um estudo de caso onde foi aplicada a Lei Maria
da Penha como poderia ter sido conduzido caso a lei fosse baseada na biotica
ao invs da tica utilitarista de Mill. O estudo de caso diz respeito a uma queixa
apresentada pela Sra Carmen contra o seu marido Sr Laercio por motivos de
ofensas fsicas e morais. O juiz da vara em questo expediu medida liminar
para o afastamento do esposo conforme versa a lei, que resumidamente
expusemos no decorrer deste trabalho.
5.1. Resumo dos fatos do caso Carmen
Carmen uma mulher na faixa de seus trinta e cinco anos, nascida
numa famlia muito pobre e que quando conheceu Larcio numa casa noturna.
Ela antes de trabalhar nesta atividade, trabalhou como empregada domstica e
durante o namoro com Larcio como vendedora de uma loja de informtica.
Larcio, aps trabalhar mais de vinte anos como tcnico de informtica,
resolveu abraar o magistrio e na poca estava cursando o ps-doutorado na
sua rea. Ele j havia tido dois relacionamentos anteriores, tendo dois filhos do
primeiro casamento.
5.1.1. Dos fatos relacionados aplicao da Lei Maria da Penha
Aps cinco anos de namoro, Larcio conviveu com a esposa sobre o
mesmo teto conjugal por aproximadamente dez anos, sendo que deste
relacionamento nasceram duas filhas. No entanto, depois de oito anos de
convivncia, o casal comeou a traar discusses de certa forma imotivadas e
supostas ameaas recprocas entre ambos, o que culminou em pedido de
medidas protetivas por parte esposa que alegou ofensas morais e fsicas por
parte do marido, logo a seguir Carmen entrou com pedido de divrcio, que foi
seguido de pedidos de guarda e visitao por parte de Larcio.
Cada vez que o casal discutia, por motivos que geralmente se ligavam
falta de ateno de Carmen com o lar e sua excessiva participao em
conversaes na Internet, Carmen chamava a Guarda Municipal, denunciando
ofensas morais por parte do marido em frente aos dois filhos do casal.
A deciso nos autos de medidas protetivas em favor da esposa com
base na Lei 11.340/2006, requereu o afastamento de Larcio do lar ou local de
convivncia, com proibio de aproximao da ofendida, de seus familiares e
das testemunhas, fixando limite mnimo de duzentos metros de distncia entre
estes e o agressor; bem como, contato com a ofendida, seus familiares e
testemunhas por qualquer meio de comunicao; e finalmente, frequentar
determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da
ofendida, pelo prazo de seis meses.
Larcio, desta forma, foi obrigado a deixar o lar deixando para traz, seus
pertences pessoais, roupas; documentos; notebook; livros; e, num primeiro
momento, de ver as suas filhas. Na defesa de Larcio, o advogado afirma que
o ru, apesar desta imposio judicial que o fez deixar o lar conjugal, continuou
a amparar condignamente suas filhas, o que fez desde o nascimento das
mesmas at aquele momento, sendo que corroborava tanto com os respectivos
auxlios econmicos financeiros, como, afetivamente, elaborando esforos para
atend-las condignamente e representar as mesmas a figura de um pai
amoroso e atento ao valioso crescimento de sua prole.
 Desde que foi obrigado a deixar o lar conjugal, Larcio pega seus filhos
nos finais de semana, sendo que, no relato narra-se a vontade das menores de
permanecerem com o pai toda a semana. A defesa frisa ainda que os autos
no restringem as visitas aos dependentes menores, assim como, deixou de
fixar prestao de alimentos provisrios.
Existe na contestao um relato acerca de que Carmen passou a cada
vez mais colocar obstculos no convvio do casal, sendo que, logo aps o
nascimento da segunda filha do casal, ela comeou a apresentar um quadro
clnico relacionado a doenas de carter psquico, com irritaes frequentes e
destemperadas frente ao marido e a terceiros. O marido ao perceber que a
esposa apresentava-se psicologicamente perturbada, buscou, por uma primeira
vez, ajuda de profissionais de sade, o que refletiu numa razovel melhora.
Porm, Carmen, logo a seguir, se recusou a tomar os medicamentos
psiquitricos que lhe foram prescritos, voltando a ostentar as mesmas atitudes,
inclusive com enfrentamento aos seus vizinhos e demais pessoas que
moravam nas redondezas de sua residncia. Estes enfrentamentos com
vizinhos obrigou a famlia a mudar de endereo para evitar maiores
acontecimentos.
Neste caminho em busca de amenizar o comportamento agressivo da
esposa, Larcio voltou a buscar ajuda por diversas e reiteradas vezes realizar a
terapias ocupacionais com a mesma, primeiro com o auxlio de uma psicloga,
e posteriormente com o auxlio psiquitrico. Sendo que aps a avaliao
pessoal da requerida, os terapeutas solicitaram que a mesma se submetesse a
terapia individual, justamente por identificar a vulnerabilidade psicolgica da
mesma. Entretanto, Carmen deixou de frequentar as sesses de terapia e
abandonou o tratamento mdico, assim como, deixou de tomar os
medicamentos indicados por achar que iria engordar. Larcio relata, que nesta
luta para manter seu casamento, pois temia pela educao dos filhos sendo
executada exclusivamente pela ex seria temerosa, procurou finalmente a
terapia de casal.
Juntamente a estas atitudes agressivas, a esposa aparentemente deixou
de arcar com os deveres do casamento e para com suas filhas menores, tais
como cozinhar, limpar a residncia do casal Neste sentido, Carmen exigiu
ainda do marido a contratao de uma empregada domstica para realizao
das atividades do lar. O relato diz que o marido j tinha liberado a contratao
de uma mulher para limpeza semanal, pois atendia a todos os desejos de
Carmen, tendo inclusive comprado um celular bastante caro, comprado uma
Eco Sport e prometido que pagaria uma cirurgia plstica.
Ao invs de suas atividades domsticas, Carmen passou a despender o
seu tempo em conversas e interaes nas redes sociais, especialmente
atravs da rede facebook com pessoas estranhas com convvio de sua famlia
e com comportamentos bastante estranhos para uma me zelosa para com o
seu lar conjugal e com sua prole. Desta forma, Carmen passou a dedicar-se
quase que exclusivamente a conversas e interaes atravs de sites de
encontros tipo Badoo e o prprio facebook, curtindo pginas que, segundo o
relato, no so apropriadas para uma mulher com status de casada e me de
famlia. Larcio relata ainda, que sempre incentivou a ex-esposa a estudar, e
que ela j tinha comeado duas faculdades, mas tinha desistido da primeira
pois declarou que preferia cuidar do lar e da segunda (em regime de ensino a
distncia) por falta de tempo. Apesar de ficar o tempo todo na Internet.
Estas interaes eram feitas de uma forma bastante imatura e
adolescente, com frases tipo Amo cerveja, energtico, nis, etc. Esta
atitude deixou o marido bastante irritado pois pecebeu que aquela srie de
amizades duvidosas poderiam instigar ao adultrio. Em suma, Carmen, um
pouco antes e logo aps a ruptura do casal (por imposio judicial) passou a
ostentar um comportamento imaturo, adolescente, incompatvel com o seu
papel de me de famlia.
5.1.2. Do pedido de divrcio
Quase que concomitante ao pedido de afastamento, Carmen entrou com
um pedido de divrcio litigioso sem ao menos procurar Larcio para a
discusso sobre penses, divises de be, guarda das crianas, visitao e
numa atitude claramente agressiva solicitando ao juiz o bloqueio de todos os
bens do ex-marido.
Ao tomar conhecimento, desta nova ao e ciente que de que o
relacionamento no poderia persistir, enviou atravs do seu advogado uma
proposta de acordo bastante interessante, deixando o imvel onde residia o
casal e o carro da famlia para Carmen, bem como assumindo todas as
despesas provenientes da educao, sade, laser, vesturio, alimentao das
crianas e assumindo uma penso de dois salrios mnimos para Carmen at
que a mesma arruma-se um emprego.
Carmen, que tinha acesso aos impostos de renda de Larcio, no
aceitou a proposta e fez uma contra proposta onde alm dos itens ofertados
exigia cinquenta por cento dos valores monetrios aplicados por Larcio em
instituies financeiras. Larcio prontamente rejeitou a contraoferta, uma vez
que estes valores tinham sido angariados antes do casamento do casal que foi
efetuado atravs do regime de comunho parcial de bens, o que significa que
estes bens no so passiveis de diviso.
Carmen, mau orientada pelo seu advogado, aparentava segura de que
a ao seria rpida e que as penses pedidas e os valores solicitados estariam
a sua disposio em breve espao de tempo. O que veremos, no decorrer,
deste trabalho, que a justia bastante morosa, e Carmen comeou a
compreender que parte do que era tido como certo (cinquenta por cento das
aplicaes), na verdade, no tinha nenhum embasamento jurdico, e comeou
a tentar fazer o acordo por ela proposta, no admitindo o contato do pai com
os filhos e chantageando monetariamente para liberar os filhos.
5.1.3. Do pedido de guarda
Diante deste quadro, Larcio resolveu ingressar com uma ao de
guarda, pois, segundo ele a manuteno dos filhos por Carmen e seu
afastamento do lar conjugal traria prejuzos na educao, assistncia psquica,
moral e financeira dos filhos pela falta de preparo materno da mesma. O
professor informa, atravs da ao, que a penso alimentcia que estava
provendo, de forma livre, pois no havia ainda sido determinada pelo juiz, em
favor exclusivo de suas filhas, trazia problemas, pois Carmen ficava
inconformada com o valor destinado, mencionando que o valor era insuficiente,
mas em nenhum momento elaborou uma lista financeira de necessidades ou
foi em busca de emprego para complementar a renda necessria.
Como vimos, alm dos problemas psicolgicos, Carmen passou ento a
chantagear o ex-marido para obter maiores importncias em dinheiro, alm da
penso j descrita. Ela s deixava que o pai somente apanha-se os filhos para
passar o final de semana mediante a cesso de importncias em espcie.
Assim, ela criava obstculos e atitudes desmedidas, privando seus filhos do
convvio do pai atravs destas chantagens.
 5.1.4. Da segunda aplicao da Lei Maria da Penha
Apesar de todas estas assertivas, segundo o advogado, comprovadas,
aps os primeiros cento e oitenta dias de afastamento, Larcio foi novamente
punido, pois o juiz estabeleceu a prorrogao das medidas protetivas
anteriormente concedidas por novo prazo de 180 dias, a partir de declaraes
formuladas por Carmen. Ela relata que Larcio teria ido at sua residncia para
visitar seus filhos, e que ela o alertou que este no poderia se aproximar dela,
em razo das medidas protetivas decretadas, como o ex-marido ignorou seus
alertas, ela chamou a Guarda Municipal que conduziu Larcio para a delegacia.
Neste sentido, Larcio, ciente do pedido e antes do estabelecimento das
medidas protetivas entra com uma petio de esclarecimentos sobre o ocorrido
e da desnecessidade de prorrogao das medidas protetivas, uma vez que,
segundo ele, todas as argumentaes lanadas so inverdicas e constituem
uma tentativa de manter as filhas longe do pai, ou seja, o nico intento seria de
prejudicar e de pressiona-lo para que o mesmo aceite a proposta de partilha
bens feita por Carmen.
Diferentemente da assertiva de Carmen, Larcio relata que foi at a sua
antiga casa, pois estava preocupado com um e-mail que tinha recebido da ex
informando que um de seus filhos estava doente. Neste email, alm de
informar da doena do filho, Carmen faz um monte de ameaas com relao
partilha de bens, fazendo uso de palavres e num tom extremamente violento.
Larcio conta que foi recebido por Carmen que disse que somente permitiria
que o o ex-marido visse suas filhas se aceitasse a proposta de partilha de
bens. O professor ignorou mais essa ameaa e insistiu para ver seus filhos,
momento no qual Carmen se alterou a passou a gritar e proferir improprios
contra o professor.
Na continuao do relato Larcio conta que visando evitar uma situao
delicada e vexatria para os prprios filhos (at porque diversos vizinhos
haviam sado de seus lares para verificaram a razo da gritaria), ele decidiu ir
embora, mas foi impedido por Carmen e outras pessoas familiares que usaram
de muita violncia, o que comprovado por um boletim de ocorrncia com
exame de corpo delito.
5.2. O caso Carmen sob uma visada biotica
 Partindo do pressuposto, que o relato apresentado verdico, pois no
estamos julgando nada e sim, procurando demonstrar como uma Lei baseada
estritamente na tica utilitarista pode falhar. Assim, vamos usar a teoria
perspectivista de Beuachamp e Childress em seus quatro princpios, como
vimo do respeito autonomia, da beneficncia, da no-maleficncia e da
justia
5.2.1. O respeito a autonomia
Primeiramente, sob o aspecto do principio da autonomia, importante
que descrevamos a vitima em seu aspecto fundamental da modernidade, que
ela possui carro e o direito de ir e vir, portanto est longe das estatsticas de
Recamn e Venturi, que como vimos, alertam para o impedimento de sair de
casa, de ser forada a ter relaes sexuais no consensuais ou de ser ofendida
no seu desempenho sexual, trabalho domstico ou remunerado.
Longe deste quadro, Carmen faz parte de um outro mundo onde a
tecnologia, o capitalismo e a sociedade da informao aponta para novos
tempos, onde o cnjuge, ao invs de impedir o crescimento da mulher, normal
na sociedade, como vimos na resenha sobre A sujeio das mulheres, busca
apoiar o seu crescimento, o que Larcio sempre fez ao incentivar a ex a
estudar e trabalhar.
Tanto verdade da autnima de Carmen, que ela diferentemente de
vrias mulheres, estas sim necessitrias da Lei Maria da Penha, no teve
nenhum temor de representar contra o marido, pois sabia que o mesmo era
inofensivo e no violento. Esta necessidade de representar contra o agressor
por parte de vitimas realmente fragilizadas tem sido questionada no Supremo
Tribunal Federal (STF) pelo Ministrio Pblico Federal:

Isso porque a Lei estipula que, para os processos relacionados lei terem
prosseguimento, preciso uma representao feita pela vtima. O problema, na
avaliao do Procurador-Geral da Repblica, que isso inconstitucional uma
vez que dever do Estado coibir e prevenir a violncia no mbito das relaes
familiares. Os juzes afirmam que se trata de uma mudana positiva uma vez
que muitas mulheres, mesmo agredidas, acabam desistindo de seguir com o
processo por medo ou dependncia do agressor. (OLIVEIRA, 2014)

Tambm, importante discutir o principio da autonomia mdica, pois

Carmen deixou de frequentar as sesses de terapia e abandonou o tratamento
mdico, assim como, deixou de tomar os medicamentos indicados por achar
que iria engordar. Este fato no foi levado em considerao, em nenhum
momento, pelo douto juiz.
No que tange a autonomia e a tica utilitarista, importante os desafios
da aplicao da Lei Maria da Penha e diversidade dos grupos de mulheres no
pas, sendo que Carmen uma mulher com um comportamento
contemporneo de facebook, vcios de bebidas e cigarros, gostar de sair a
noite e com pessoas estranhas ao seu convvio natural e de proximidade
familiar e consumista, bem como o fato de que a tica possui um carter
histrico, pois ela a forma individuo cumpre efetivamente suas aes no seio
da sua comunidade (VAZ, 2000, p.227). Desta forma, a tica est sujeita a
mudanas na medida do desenvolvimento scio/econmico acontecendo, para
alguns pensadores o que chamamos de um progresso moral ligado a este
progresso histrico-social:

Os valores ticos, de que historicamente provieram as morais existentes,

pertencem, por conseguinte, ideologia. E como tudo que prprio da
ideologia, so tambm suscetveis de serem herdados e transferidos de um
grupo econmico-social a um outro e enxertados, funcionalmente, em
condies sociais diversas. (VOLPE, 1982, p.65)

A tica e a moral esto inseridas numa determinada sociedade e, como

pudemos observar, as premissas de Mill em A sujeio da mulheres mostra um
quadro que, em certas sociedades, j foi ultrapassado, com a mudana da
moral, de uma condio de opresso para um regime igualitrio, sem a
necessidade da criao deste quadro igualitrio atravs do artificialismo de leis
que no asseguram a sua consecuo, pois, de uma forma geral, as mulheres
mais necessitadas, no tem mesmo autonomia para fazer uma representao
contra o agressor, pois o Estado, como podemos verificar pelo alto numero de
homicdios contra mulheres protegidas pela Lei Maria Da Penha, no reuni
condies de proteger a vitima da opresso de gnero.
Isto mostra, que a forma de resolver o problema passa exatamente pelo
progresso histrico-social de uma determinada comunidade e, mesmo assim,
no existe a garantia de que este progresso histrico de origem a um
progresso tico e moral, pois existem outros fatores que necessitam ser
considerados. O progresso moral no pode ser reduzido ao progresso
histrico-social, uma vez que, o progresso histrico-social considera toda a
histria da humanidade de uma forma geral, e, certo que cada nao ou povo
tem as suas peculiaridades, ou como conceitua Vasquez (2001, p. 54):
sociedades consideradas como totalidades, nas quais se articulam unitariamente
estruturas diversas: econmica, social e espiritual.
Isto significa que somente existira progressos, quando o homem conseguir
avanar nestas trs estruturas, como, por exemplo, a revoluo agrcola que
efetuou uma grande mudana panormica na comunidade ao possibilitar que o
homem abandonasse a sua condio de nmade, uma vez que ele no
precisava, como um simples catador, frequentemente se mudar de uma regio,
aps o seu exaurimento de fontes de calorias. Esta mudana resultou numa
possibilidade real do homem organizar, de uma forma mais objetiva, aquilo que
Maslow chama de necessidades higinicas (alimentao, moradia e
segurana).
Ao deixar de ser um mero catador, obviamente muda a forma com que o
homem se relaciona no seio de uma sociedade, e lembrando que, conforme
vimos em Aristteles, a tica s existe no convvio com outros homens, este
novo panorama constituir um novo tipo de sociedade com seus diferentes
nveis hierrquicos, relaes entre os grupos, religio, relaes de poder,
economia, lado espiritual (cincia, arte, educao) e, sobretudo, as suas regras
ticas e morais.
No entanto, o progresso no passvel de aplicao aos diferentes
setores culturais, pois este progresso dependente do prprio setor, e pode
ser acelerado na busca do enriquecimento nos padres tico-morais. Desta
forma. este desenvolvimento tico/moral se liga muito mais sociedade e
cultura do que uma legislao negativa. Existem afirmativas de que no Brasil
as leis no funcionam porque so leis negativas, que ao invs de normatizar
um determinado valor scio/cultural exercido pela comunidade, trabalha ao
nvel focaultiano do vigiar e punir, e como no tem condies materiais de
vigiar, para ao nvel to somente do punir.
No entanto, o progresso no acontece objetivamente, ele fruto de uma
mudana de cenrio, como por exemplo, a passagem da sociedade feudal para
a sociedade capitalista. Esta mudana libertou a mulher de algumas amarras
opressivas, pois o novo cenrio exigia mo de obra para poder sobreviver, o
que significa que o ingresso da mulher no mercado de trabalho, o que muda a
sua relao com os homens e afeta todo arcabouo tico e moral, no foi fruto
de uma deciso intencional do homem. No houve qualquer consulta ou
planejamento para este desenvolvimento, ele foi trazido a tona por um aspecto
que tem a sua origem meramente numa mudana do regime econmico.
Assim, a humanidade progride sem ter plena conscincia do fato, pois
esta evoluo de no somente a consequncia de uma atitude planejada e
tambm, no podemos perder de vista, que este processo geogrfico e no
acontece de forma homognea. De novo, se referindo a A sujeio das
mulheres, de Mill, fcil perceber que os problemas de gnero no Terceiro
Mundo, so sobremaneira, diferentes dos que acontecem no Primeiro, uma vez
que progresso no se d de forma igualitria para todos os povos, ou mesmo,
para todas as naes ou os grupos sociais dentro de uma mesma nao.
O capitalismo serve como exemplo, ao mostrar que beneficiou muito
mais as naes que iniciaram sua industrializao antes das outras, e que,
mesmo dentro de uma mesma nao, beneficiou mais os grupos detentores do
capital, prejudicando o grupo de trabalhadores que foram obrigados a aceitar
as regras ditadas pelos grupos capitalistas, que preocupados na acumulao,
no tinham, num primeiro momento, preocupaes sociais com os
trabalhadores, que foram prejudicados, ao perder a possibilidade da iniciativa
prpria (como arteso, por exemplo, incapaz de concorrer com os produtos
industrializados). Para Solomon (2000, p. 72), em muitos lugares do mundo, o
capitalismo no honrou a sua promessa de prosperidade geral, e, muito pelo
contrrio, o que se viu, atravs dos tempo, foi o aumento do abismo entre ricos
e pobres.
importante notar que esta mudana econmica trouxe um novo tipo de
racionalidade, e portanto, de tica, uma racionalidade que baniu a natureza da
esfera da produo, gerando processos de destruio ecolgica e degradao
ambiental, bem como um processo de excluso social sem paralelos na historia
ocidental aparece de maneira clara na fala de James Wolfenshon, presidente
do Banco Mundial (citado em GIDDENS, 1990), quando relata que:

O mercado financeiro global no esta funcionando ao nvel das pessoas, o que

significa que o sistema no esta funcionando para a maioria das pessoas pois a
 maioria das promessas no foram cumpridas como por exemplo a igualdade
entre as naes.

Diante da diversidade de fatores considerados, no podemos afirmar

que o progresso histrico-social v desembocar num necessariamente num
progresso tico/moral, mas, esperado que no decorrer da evoluo de uma
sociedade e mais particularmente da sociedade brasileira acontea o progresso
com a elevao do carter moral e tico de uma forma livre e consciente dos
indivduos e dos grupos sociais. Este desenvolvimento est ligado a uma maior
preocupao do Estado com a educao e a cultura, o que possibilitaria a
substituio da constante tutela do Estado pelo crescimento da
responsabilidade moral e tica de seus membros, aptos ento a assumir
moralmente a responsabilidade por seus atos.
Um desenvolvimento moral superior deve trabalhar conjuntamente os
interesses individuais e os interesses da comunidade harmonicamente, pois
segundo Rabuske (1999, p. 177), a moralidade um dos pressupostos da
liberdade, pois onde no existe a liberdade no h possibilidade para a
moralidade.
Finalmente, no podemos de deixar de lembrar da relao entre o local
e o global da contemporaneidade originria desta racionalidade econmica.
Para Antony Giddens (1990, p. 69), esta racionalidade fruto de uma
modernidade que inerentemente globalizante e a tica, de uma forma geral,
como vimos est agora dependente de uma era de globalizao que impe
transformaes universalizantes que reconfiguram a tradio, seu abandono ou
desincorporao. O local encontra-se de tal forma conectado ao global que
influencia e influenciado por este.
A tradio vivenciada no locus do cotidiano, no espao especfico,
colocada em questo pela experincia vivenciada do indivduo no tempo e
espao global. Por outro lado, o local tambm problematiza o global. Como
nota Giddens (1990, p. 99), existe uma interdependncia cada vez maior entre
o espao global e o local. O global tem influncia sobre as vidas individuais nos
espaos locais; mas tambm as decises dos indivduos em seu cotidiano
podem influenciar sobre os resultados globais. Esta interinfluncia incide sobre
as coletividades e grupos de todos os tipos, incluindo o Estado. Todos tm que
levar em considerao essa realidade, o que pressupe repensar os papis,
sua reorganizao e reformulao.

5.2.2. Principio da beneficncia

Como vimos, o principio da beneficncia se aproxima bastante da tica
utilitarista de Mill pois procura nica e exclusivamente o bem utilitrio e a
promoo do bem uma pessoa, porem, como veremos adiante, ele que requer
um equilbrio entre os benefcios e possveis prejuzos de uma determinada
ao. No caso de Carmen, ele pode ser explicado pelo fato dela ter buscado
amparo por meio da Lei Maria da Penha, pleiteando o afastamento permanente
de Larcio, individuo supostamente violento e que estava colocando-a em risco
eminente atravs de ofensas e agresses.
No presente caso, infelizmente, o juiz, apesar de ter utilizado esta tica
utilitarista atravs da Lei Maria da Penha, no atentou para o fato que: Se
Carmen tem receio das atitudes do ex-marido, ela deve manter um
comportamento coerente, evitando, ento, entrar em contato com seu suposto
algoz. Nas peties do advogado de Larcio consta que, por diversas vezes,
Carmen tentou entrar em contato com Larcio, seja ele pessoal, ou ainda, por
outros meios de comunicao (telefone e internet).
Numa das vezes, Carmen, na busca manter um canal de comunicao
online aberto com o seu suposto agressor, enviou para Larcio uma solicitao
de amizade em uma rede social (facebook), mostrando o total descabimento da
aplicao de medidas protetivas. Numa outra ocasio, ela mandou um email
comunicando que um dos filhos encontrava-se muito doente, o que, como
vimos ocasionou a aplicao da Lei pela segunda vez consecutiva.
Alm desses fatos, a petio ainda relata o fato de que houve vrios
contatos pessoais, um doa quais quando Larcio foi participar de um congresso
fora do Brasil, por um perodo relativamente longo e foi levado por Carmen ao
aeroporto internacional Afonso Pena, ficando a mesma com o veiculo durante a
viagem do ex. Para o advogado de Larcio, tal situao sai da esfera trgica
que em regra marca os casos regulados pela Lei nr. 11.340/06 e ala o cmico:
a mesma pessoa que buscou em Juzo o afastamento do esposo se oferece
voluntariamente para ser sua motorista em uma ocasio especfica, e mais:
ainda se recusa a devolver o bem que ficou sob sua guarda.
 O advogado, mostrando que, mesmo o principio da beneficncia, se
mostrava inadequado para tal situao e que as alegaes de Carmen no
possuem qualquer credibilidade, solicita uma melhor anlise do juiz antes de
aplicar a renovao do prazo das medidas protetivas. Ele ainda reafirma que a
dissoluo dos laos de afeto e a imposio das medidas retratadas nos
referidos autos, fez com que Larcio tivesse que deixar o lar e o convvio de
suas filhas: um prejuzo absolutamente insanvel.

5.2.3. Principio da no-maleficncia

Uma das excelentes caractersticas do principio da no maleficncia
que este pode ser facilmente confundido com o principio da beneficncia, j
que uma das obrigaes desta o dever de no infligir males ou danos, mas a
sua separao um principio diverso, sem que o mesmo esteja presente no
princpio da beneficncia, evita distores, pois se as trs obrigaes de
beneficncia so: evitar danos, san-los e promover o bem- estar, a no-
maleficncia requer apenas que intencionalmente nos abstenhamos de
executar aes que causem danos. As obrigaes de no prejudicar os outros
so diferentes das obrigaes de ajudar os outros, sendo que as obrigaes de
no prejudicar s vezes so mais rigorosas que as obrigaes de ajuda-lo, e as
obrigaes de beneficncia tambm podem ser mais rigorosas que as de
maleficncia.
Como vimos, a Lei Maria da Penha privilegia a mulher, mas, no entanto,
ela pode ser prejudicial aos filhos, pois no caso estudado, Larcio, apesar de
afirmaes calcadas em provas robustas que denotavam a necessidade de que
fosse deferida a guarda dos menores em seu favor em prol do saudvel
crescimento de seus filhos e de todas as evidencias de que a lei estava sendo
aplicada de forma parcial, como veremos no Principio da Justia, no houve
xito na tentativa de modificar a deciso contida na mencionada medida
protetiva de afastamento do lar em seu favor.
Desta forma, ele, atravs de seu advogado, buscou tentar reverter tal
situao atravs de uma Ao de Guarda onde, podemos perceber a no
considerao (e como poderia ser justo considerar) pelo juiz do princpio da
maleficncia, pois o mesmo, em nenhum momento, verifica ou manda verificar
os fatos narrados por Larcio tais como Carmen reiteradamente apresentar um
comportamento imaturo e rebelde, face sua tamanha agressividade e
perturbao psquica, perante terceiros, e que durante a maioria dos finais de
semana prefere deixar suas filhas aos seus cuidados ou de vizinhos para ir
para baladas e bebedeiras com pessoas sem nenhum contexto familiar
consigo. Estes fatos, como vimos, devem ser acrescidos do distrbio
psiquitrico de Carmen que se recusa em submeter-se a um tratamento.
Esta no considerao do princpio da no-maleficncia pode ocasionar
danos aos dois menores, pois Carmen, em sua postura imatura, no enxerga
os malefcios que vem causando a formao da personalidade das menores,
seja por irresponsabilidades e ingerncia financeira, falta de cuidados, e
finalmente, em virtude do abuso em relao a guarda e o ptrio poder, seja por
utilizar os seus filhos como moeda de troca para obter a vantagem patrimonial
proveniente da imposio de sua proposta para a partilha de bens em
decorrncia do vindouro divrcio. Desta forma, no se pode perder de vista
que, mesmo sendo Larcio a pessoa atingida diretamente pelas ameaas e
pelas condutas deplorveis de Carmen, as verdadeiras vtimas desse cenrio
so os filhos do casal.
O fato descrito de uma grande valia e encontrasse chumbado no
recente entendimento contido na Sndrome de Alienao Parental (SAP),
tambm conhecida pela sigla em ingls PAS, o termo proposto por Richard
Gardner em 1985 para a situao em que a me ou o pai de uma criana a
treina para romper os laos afetivos com o outro genitor, criando fortes
sentimentos de ansiedade e temor em relao ao outro genitor.
Segundo Gardner (2014), os casos mais frequentes da Sndrome da
Alienao Parental esto associados a situaes onde a ruptura da vida
conjugal gera, em um dos genitores, uma tendncia vingativa muito grande.
Quando este no consegue elaborar adequadamente o luto da separao,
desencadeia um processo de destruio, vingana, desmoralizao e
descrdito do ex-cnjuge.
Neste processo vingativo, os filhos so utilizados como instrumento da
agressividade direcionada ao parceiro, excluindo ou tomando atitudes com o
escopo de excluir o outro genitor da vida dos filhos, seja interferindo e criando
obstculos as visitaes entre pai e filho, e ou, atacando o modus operandi da
relao conquistada entre o filho e o seu genitor, com o intuito a confundir a
confiana alcanada entre ambos, muitas vezes, inclusive, denegrindo sem
motivao ou comprovao a imagem do outro genitor.
Ainda segundo Gardner (2014), o dever de guarda contm caracterstica
ptrias inerentes ao exerccio de comunicao de todas as atitudes importantes
relacionadas vida do menor, que vo desde educao, sade,
comemoraes, com finalidade de tomar atitudes conjuntas e com prvia
consulta ao outro (por exemplo: escolha ou mudana de escola, de pediatra,
etc...), sem transmitir seu desagrado diante da manifestao de contentamento
externada pela criana em estar com o outro genitor, no permitindo que a
criana esteja com o genitor alienado em ocasies outras que no aquelas
prvia e expressamente estipuladas e inibindo atividades supervenientes com o
ora requerente.
A valiosa aproximao entre os genitores e sua prole deve estar
sedimentada sem qualquer ataque com o fito de recordar situaes
indesejadas, com insistncia, motivos ou fatos ocorridos que levem ao
estranhamento com o outro genitor e sem obrigar a criana a optar entre a
me ou o pai, fazendo-a tomar partido no conflito ou transformando a criana
em espi da vida do ex-cnjuge, sugerindo criana que o outro genitor
pessoa perigosa ou com maus comportamentos.
No caso Carmen, o relato de que a me , por reiteradas vezes, tece
comentrios desairosos sobre o pau ou mesmo sobre o seu gnero do lazer
que ele oferece as suas filhas, como ainda, critica sua competncia, sempre na
frente das menores, com tons altos de voz e modificao de comportamento, o
que indubitavelmente pode guardar no subconsciente de suas filhas
sentimentos e crenas negativas sobre o outro genitor, que so
inconsequentes, exageradas ou inverossmeis com a realidade, devendo ser
combatido tal comportamento, justamente para a formao da criana neste
estgio de crescimento.
A jurisprudncia4 vem adotando tal entendimento em rever a guarda
quando encontram-se presentes atos desta natureza, sendo que a
regulamentao de visitas perante a existncia da sndrome da alienao
parental onde se evidencia o elevadssimo grau de beligerncia existente entre

4 Ver SAP - acordao-2006_517544. Disponvel em http://www.alienacaoparental.com.br/jurisprudencia-

sap. Acesso em 13 jun. 2014.
os pais que no conseguem superar suas dificuldades sem envolver os filhos,
bem como a existncia de graves acusaes perpetradas contra o genitor que
se encontra afastado da prole h bastante tempo, revela-se mais adequada a
realizao das visitas em ambiente teraputico.
Diante de tais fatos, se comprovados, a guarda deveria necessariamente
ser revertida em favor de Larcio, pois as atitudes de Carmen se revelam
incompatveis com a funo outorgada e de grande responsabilidade para o
desenvolvimento digno e apropriado de sua prole. importante notar que tais
condies no somente se referem posses ou condies financeiras, mais
sim todo o arcabouo moral, psicolgico e tambm material de que necessitam
os menores. Neste sentido leciona Maria Helena Diniz (2002, p. 105):

A guarda um dever de assistncia educacional, material e moral (ECA, art 33)

a ser cumprido no interesse e em proveito do filho menor e do maior incapaz,
garantindo-lhe a sobrevivncia fsica e o pleno desenvolvimento psquico. Um
poder-dever exercido no interesse da prole.

.
5.2.4. Principio da justia
Dentro da teoria principialista, tambm importante o conceito de
justia, e mais particularmente o de igualdade, pois o juiz deu a sentena de
afastamento sem ouvir o ru e sem levar em considerao as suas assertivas
que afirmavam que no s a esposa possua distrbios psquicos apresentados
com frequncia, como buscou ajuda de psiclogos e psiquiatras.
Outro fator importante dentro do conceito de justia da teoria
principalista est no fato das ameaas feitas por Carmen. Alguns crticos
alegam que, embora mais rara, a violncia contra o homem tambm um
problema srio, minorizado pela vergonha que sentem em denunciar agresses
sofridas por parte de companheiras agressivas.
Neste sentido, Larcio solicita, uma audincia para explicitar ainda
melhor a realidade ftica dos acontecimentos, com a audio da parte
contrria, melhor evidencia-se as narrativas at ento trazidas anlise
judicante pelas partes litigantes.
Alm de no ter sido ouvido pelo juiz, o mesmo decretou novo perodo
de seis meses, pois sua sentena se baseou apenas em argumentos
unilaterais apresentados por Carmen, apesar de Larcio ter se antecipado e
tentado atravs de uma petio para a apreciao jurisdicional, dentro do prazo
de lei.
A petio vai procurar demonstrar as reais personalidades das partes e
os motivos da ventilada separao, que para Carmen, devida violncia
contida na conduta do ex-marido e que, para Larcio, fruto do estado
psicolgico de Carmen, acrescido de uma desmedida cobia pelos bens de
Larcio e da influncia das ms companhias. O instrumento destinava-se a
demonstrar a desnecessidade da prorrogao de tais medidas, pois Larcio, na
verdade, ao invs de agressor foi o agredido.
Neste sentido, segundo Larcio, todas as argumentaes lanadas so
inverdicas e constituem uma tentativa de manter as filhas longe do pai, ou
seja, o nico intento seria de prejudicar e de pressiona-lo para que o mesmo
aceite a proposta de partilha bens feita por Carmen, sendo, que ele somente
se dirigiu at local da residncia de Carmen em razo do contato e alerta de
doena filial feito pela mesma, ou seja, ele se dirigiu para l com o intento de
agredir Carmen ou deliberadamente quebrar a medida protetiva imposta em
favor dela: sua nica inteno foi a de ver o estado de sade da filha.
Segundo o advogado de Larcio, apesar desta preocupao parental,
ele ir novamente colher os prejuzos mais severos deste quadro de
comportamentos nocivos promovidos por Carmen, sendo que, no bastasse os
bices decorrentes deste feito, agora ter tambm de responder, perante o
Juizado Especial Criminal da Comarca, pelo crime de desobedincia, em razo
de ter descumprido uma ordem dada por este Juzo.
Assim, apesar de Larcio ter sofrido violncia fsica por parte da esposa,
fato que no era primrio, pois tambm havia sido relatada em outra petio a
violncia sofrida por ele por parte dos irmos da ex, tudo, segundo o relato,
com exclusiva finalidade e iniciativa por parte de Carmen em impor, inibir ou
restringir medidas contra a presena do genitor ao seu filho.
Este um caso claro da no observncia do princpio de igualdade na
justia, pois mostra que uma pessoa com comportamento gravemente instvel,
que inicia discusses sem qualquer fundamento, proferindo grave ameaas
para o ex-marido, se beneficia de uma Lei elaborada para outros fins, e
principalmente, como vimos, para outro tipo de mulheres.
 Esta claro a no observncia do principio de Justia pois o fato ocorrido
claramente no constitui ofensa para a medida protetiva anteriormente imposta,
e portanto, no s inexistiria fundamento para que se prorrogasse por mais
cento e oitenta dias, a proibio de Larcio se aproximar da Carmen, e
portanto, de sua residncia e de suas filhas, mas tambm devendo, ento, ser
afastada a incidncia do art. 22, III a e b da Lei nr. 11.34 Lei deveria ser
aplicada, pelo principio da igualdade, prpria agressora, no caso, a prpria
Carmen, ou seja, a violncia parte da prpria Carmen que busca
deliberadamente contato com o peticionante e as constantes ameaas
realizadas.
Enfim, na busca de obter o maior lucro possvel com a partilha de bens
resultante da dissoluo do casamento, Carmen efetuou uma srie de
ameaas e chegando inclusive as vias de fato da agresso, que so elencadas
na petio da defesa, tais como e-mails, onde a suposta vitima, insatisfeita com
a demora na partilha de bens e ansiando mais dinheiro para o seu sustento (e
no para o bem das prprias filhas), diz que Larcio liga para dizer que est
com saudade dos filhos, mas que, na verdade, ele liga para incomod-la e que
se ele no aceitar a sua proposta rapidamente, ela vai arrumar um jeito de
coloca-lo na priso.
Em outro, o agride atravs de um palavro e promete agredi-lo
fisicamente, fato, que, como vimos, acabou por se suceder. Desta forma, os
relatos buscam demonstrar e comprovar, que Carmen estava direcionando
Laercio, diversas ameaas que, mesmo se fossem infundadas, visavam atingir
a coao necessria para que a sua proposta/acordo de partilha de bens fosse
aceita e que, na verdade, era Larcio quem deveria ser beneficiado com uma
medida protetiva, ante o tom severo de ameaas e agresses que vinha
sofrendo.
A aplicao da Lei Maria da Penha exclusivamente para as mulheres
que instigou a possibilidade de sua inconstitucionalidade, deu origem a uma
ao declaratria de constitucionalidade (ADC) que est tramitando no
Supremo Tribunal Federal (STF) para que seja declarada a constitucionalidade
da lei. Isso porque h questionamentos de que a lei trata no deixa homem e
mulher em condies de igualdade, como prev a Constituio que em seu
artigo 5 garante direitos iguais a todos, portanto o termo "violncia contra a
mulher" incompleto, pois separa a violncia "[...] contra as mulheres dos
demais"5.
Um caso tpico, foi a srie de crticas propugnadas por um juiz de Sete
Lagoas, Edilson Rumbelsperger Rodrigues 6, contra a lei, segundo ele, entre
argumentos a respeito de Ado e Eva, "A vingar esse conjunto de regras
diablicas, a famlia estar em perigo, como inclusive j est: desfacelada, os
filhos sem regras, porque sem pais; o homem subjugado."
Para Rodrigues, a Lei Maria da Penha tem "regras diablicas" e que as
"desgraas humanas comearam por causa da mulher", alm de outras frases
igualmente polmicas. Na ocasio da abertura do processo, declarou
imprensa que combate o feminismo exagerado, como est previsto em parte da
lei. Para ele, esta legislao tentou "compensar um passivo feminino histrico,
com algumas disposies de carter vingativo".
Marcelo Colombelli Mezzomo7, juiz titular da 2 Vara Criminal de Erechim
(RS), nunca aplicou a Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06) por consider-la
inconstitucional e violadora da igualdade entre homens e mulheres. Entre junho
e julho de 2008, mais de 60 pedidos de medidas preventivas com base na lei
foram negadas pelo juiz, que reiteradamente afirmava nas decises que o
"equvoco dessa lei foi pressupor uma condio de inferioridade da mulher, que
no a realidade da regio Sul do Brasil, nem de todos os casos, seja onde
for", e que "perpetuar esse tipo de perspectiva fomentar uma viso
preconceituosa, que desconhece que as mulheres hoje so chefes de muitos
lares e metade da fora de trabalho do pas".
Como noticiou o site Espao Vital 8, em uma das decises, Mezzomo
questionou: "quem protege um homem de 55 anos, enfermo, que sofre
violncia em sua casa de esposa, companheira ou mesmo dos filhos?". E
respondeu: "o Estatuto do Idoso no o abarca, porque ele no tem 60 anos".

5 O mundo das mulheres. Disponvel em : http://pt.wikipedia.org/wiki/Lei_Maria_da_Penha. Acesso

em 12 abr. 2014.
6 Juzes se negam a aplicar a Lei Maria da penha; Disponvel em: https://www.google.com.br/search?
q=No+caso+de+Rodrigues%2C+entretanto%2C+o+Conselho+Nacional+de+Justi
%C3%A7a+decidiu+conden%C3%A1&oq=No+caso+de+Rodrigues%2C+entretanto
%2C+o+Conselho+Nacional+de+Justi%C3%A7a+decidiu+conden
%C3%A1&aqs=chrome..69i57.3098j0j9&sourceid=chrome&es_sm=93&ie=UTF-8. Acesso em 12 abr.
2014.
7 Disponvel em http://www.conjur.com.br/2011-fev-08/juizes-lei-maria-penha-feminista-viola-principio-
igualdade. Acesso em 12 abr. 2014.
8 Disponvel em http://www.espacovital.com.br/publicacoes. Acesso em 12 abr. 2014.
 Atravs de um outro vis, Barbosa e Cavalcante (2014), consideram que
a violncia contra a mulher uma forma de violao aos direitos humanos, e a lei
Maria da Penha cumpre mandamento constitucional, pois estabelece a
discriminao de gnero, de modo privilegiado ao garantir condies
diferenciadas nos assuntos ligados violncia dom[estica. Para Ellen Gracie
(citada em BARROSO FILHO, 2014):

[...] ns precisamos desenvolver um patamar de referncia processual

afirmativa e de sensibilizao dos atores judiciais e da opinio pblica para que
no se reproduza, como sempre, a representao ideolgico/cultural de
dominao do homem sobre a mulher, de ricos sobre pobres e de includos
sobre os socialmente excludos [...].

Existem ainda, alguns crticos, como Tayara Marques (2014) que alegam
que, embora mais rara, a violncia contra o homem tambm um problema
srio, minorizado pela vergonha que sentem em denunciar agresses sofridas
por parte de companheiras agressivas. Desta forma, o advento da Lei Maria da
Penha causou a celeuma da possvel negao do princpio da igualdade, pois
institui trata de forma diferenciada a homens e mulheres no que tange
violncia domstica, pois o gnero da pessoa que define se o crime ser
julgado de acordo com esta lei mais rigorosa, ou de uma forma onde prevalece
um menor potencial ofensivo, segundo a jurisprudncia dos Juizados
Especiais.
Desta forma, argumenta-se que o diploma constitucional teria institudo
um tratamento desigual entre homens e mulheres, por fora do artigo 5, inciso
I, da Constituio que reza a igualdade entre homens e mulheres perante a lei.
No entanto, existem opinies contrrias, que buscam privilegiar a ordem
patriarcal da sociedade brasileira, o que, segundo Barroso (2014) exigiria a
necessidade de mudar este estado, rompendo esta subjugao em que as
mulheres ocupam um espao mais limitado que os homens. Mas, como vimos,
no desenvolvimento do princpio da autonomia, esta busca por um melhor
posicionamento dos gneros deve ser alvo da educao e da cultura que
culminariam numa evoluo tica, pois este fato no tem nada a ver com a
violncia domstica, objeto da lei Maria da Penha.
Desta forma, apesar da defesa do tratamento legal diferenciado a ser
dado s mulheres dado o histrico da violncia domstica, este instrumento, ao
considerar todas as mulheres igualmente frgeis, acaba por suscitar a
possibilidade da utilizao da lei de uma forma no justificada na medida em
que possibilita atitudes tais como a sndrome da alienao parental, que
descrevemos neste trabalho.
Obviamente, o quadro de violncia contra as mulheres tornou
imprescindvel que o Estado assumisse o problema e buscasse ofertar uma
maior proteo s mulheres, e, neste sentido a Lei Maria da Penha, enquanto
instrumento jurdico, mas, como vimos, o fato da Lei Maria da Penha ser guiada
por uma tica utilitarista e no pluralista (principialista) e tambm, pelo fato do
direito ser guiado por um positivismo que iguala todos os indivduos, no
reconhecendo que existem casos e casos, e que nestes casos devemos
procurar o sujeito freudiano e no um individuo positivista, possibilita a
aplicao errnea deste instrumento jurdico.

CONCLUSO
Diante de todo o exposto, pode-se afirmar que, apesar do fato de que a
mulher foi historicamente discriminada, vitima de condutas que ultrajaram sua
dignidade e os valores protegidos pelos direitos humanos, e que essa violncia
de gnero que em regra, comea no ambiente domstico e familiar, a Lei Maria
da Penha, ao se apoiar numa tica utilitarista, propicia a sua utilizao, no
apenas a sublevao do assunto da violncia domestica, mas tambm contra
os outros membros da famlia, e principalmente contra as crianas e os idosos.
Este questionamento gira em torno do fato da lei destinar-se apenas s
mulheres (o que, a princpio, fere o princpio constitucional da igualdade), de
que esse tratamento diferenciado no conseguiu atingir o objetivo da
igualizao de gneros e da diversidade dentro do prprio gnero, fruto dos
desenvolvimentos tcnicos, cientficos, tecnolgicos e sociais ocorridos nos
ltimos dois sculos, produziram grandes mudanas na sociedade brasileira e
sua respectiva estratificao, o que traz em seu rastro, a necessidade da
adoo de uma tica pluralista que sirva para ajudar a superar limitaes das
formulaes anteriores da responsabilidade tica. Neste sentido, vimos como a
biotica pode ser considerada no aprimoramento do julgamento moral e de
conduta.
 A biotica conta com a vantagem de se diferenciar da tica utilitarista
que apresenta padres de aes eminentemente boas ou ms, com menos
conexes com as questes plurais como o caso Carmen apresentado e que
apresenta um importante dilema moral fruto de uma legislao que se coloca
frente a frente a princpios e regras morais conflitantes (Lei Maria da Penha,
Guarda de Menores, SAP, Diviso de bens, Violcia contra o idoso, etc),
conflitos que, muitas vezes, produzem um dilema prtico e no um dilema
moral.
Desta forma, nem sempre uma boa razo como uma ofensa moral boa
suficiente para uma boa justificao da aplicao da Lei Maria da Penha, pois
muitas vezes, pode-se ter uma boa razo para realizar algo que, no entanto,
no figura como uma razo adequada do ponto de vista moral, ou seja, afastar
um pai exemplar do convvio com os filhos, ao mesmo tempo que, possibilita a
realizao da alienao parental e da chantagem em relao ao ru do
processo.
Assim, ao incluir uma srie de perspectivas, entre elas, o utilitarismo de
Mill, a biotica possibilita a viso perspectiva do problema, trazendo um todo
para o centro de ateno. A biotica mostra que o problema do agir tico no
uma simples aceitao de regras que j existem e so oferecidas a priori, nem
uma situao de liberdade total que permitiria a cada um estabelecer, por si
mesmo, os seus valores e fins:

O problema moral, na vida de um homem, feito de contradies vividas,

sempre renovadas, entre as exigncias da disciplina necessria eficcia de
nossa luta e o sentido de responsabilidade pessoal de cada um de ns tanto na
elaborao quanto na aplicao das prprias leis da nossa combatividade.
(GARAUDY in VOLPE, 1982, p. 5)

Entendemos que as excluses, discriminaes e intolerncias formam

um constructo histrico que precisa ser mudado, mas, a simples aplicao
indiscriminada da Lei Maria da Penha, sem o consequente rompimento com
uma cultura que aceita como natural a existncia da violncia, excluso social
e desigualdade, no trar a possibilidade da superao da violncia domstica,
que se atinge, sobretudo, as mulheres, no poupa crianas, idosos e demais
familiares, pois a mudana s pode ser possvel a partir de transformaes
culturais e sociais de grande alcance.
 A lei Maria da Penha gerou uma expectativa de que a simples punio
exemplar traria a soluo imediata do problema, o que na prtica se mostrou
ineficaz, pois, a maioria das mulheres, cujo extrato social a lei procura proteger
(de uma forma geral, o pessoal das classes de menor renda), no possui nem
mesmo autonomia para representar contra o companheiro. Esta lei punitiva no
suficiente para acabar com uma rotina histrica de violncia justamente por
ser ela resultante de uma sociedade multifacetada e estratificada, onde em
certos grupos prevalece a cultura machista e discriminatria, de subjugao da
mulher, enquanto, em outros, ela j esta estabelecida numa sociedade
capitalista contempornea capitalista, o que torna impossvel uma
uniformidade.
Dentro deste novo panorama pluralista, o desafio moral e tico
contemporneo est a construo das bases jurdicas a partir do relativismo
atual que determinante na dissoluo de grandes sistemas ticos anteriores
(tais como o utilitarismo). Este panorama tambm possibilita o surgimento de
mltiplas racionalidades impossveis de serem unificadas: O pluralismo no
busca uma descrio de uma determinada realidade, mas as condies morais
de possibilidade de uma diversidade de morais; estas no so pluralizveis
(ZIRFAS, 2001). .
A modernizao deste processo um processo, que como vimos em
Giddens, de racionalizao guia a sociedade para o rompimento de sua
unidade simblica anterior, dando lugar a um multifacetado simbolismo. Nesta
sociedade multifacetada preciso considerar os juzos ponderados que sejam
convices morais firmes, numa tica expandida, e tornar a rede moral
consistente testando e revisando essas convices. Segundo Beauchant e
Children (2002, p.44-45), o agente pode no apenas deve estar preocupado
com qual obrigao a verdadeira, mas tambm, com a conjuno de fatos
que o trouxeram at o conflito, a qual poderia ter evitado, ou ainda, lamentar
sustentar as vises morais que tenha, visando traar estratgias para a soluo
de problemas morais e para evitar conflitos insolveis.
Uma dos instrumentos na minorao deste problema parece ser o
mtodo da ponderao que fornece e formula juzos sobre dos pesos relativos
das normas. Para Beauchant e Children (2002, p. 45), deve haver uma busca
do equilbrio sobre certo e errado considerando suas obrigaes apenas prima
facie9 onde os pesos devem ser devidamente avaliados, mesmo que existam
situaes onde, por exemplo, ser correto mentir, algo incorreto, em casos
normais. Ponderar um processo de justificao se forem apresentadas
razes adequadas.
Ainda, segundo Beauchant e Children (2002, p. 50-52), existem algumas
condies para justificar a infrao de uma norma prima facie tais como:
(a) existir razes mais fortes para agir de acordo com a norma prioritria
do que com a norma que est sendo infringida;
(b) o objetivo moral de justificar a infrao alcanvel;
(c) no trocar o ato por nenhuma alternativa moralmente prefervel;
(d) escolher a menor forma de infrao escolhida se comparada com a
obteno do objetivo primordial da ao;
(e) o agente procura minimizar os efeitos negativos da infrao. Tais
condies, segundo os autores, so pensadas para proteger o agente e os
afetados contra julgamentos arbitrrios e puramente intuitivos.
Assim, direitos e virtudes e respostas emocionais em alguns casos,
acabam tendo maior importncia moral que princpios e as regras como na
avaliao do carter moral de uma pessoa, sendo que a justificao moral em
Biotica est inserida nos processos decisrios, nas relaes interpessoais de
todos os segmentos e pessoas envolvidas: o juiz, o ru, os advogados, o
requerente, profissionais da rea, a sua famlia, a comunidade e as estruturas
sociais e legais em meio a conflito de posies.
Contudo, o fato de agir autonomamente no deve interferir nos direitos
alheios (filhos), caso nossas aes prejudiquem outras pessoas, podemos
sofrer restries quanto a nossa autonomia. Para que isso acontea, deve-se
haver princpios morais que justifiquem uma restrio da autonomia.
Finalmente, importante observar que as obrigaes de no prejudicar os
outros so diferentes das obrigaes de ajudar os outros, sendo que as
obrigaes de no prejudicar s vezes devem ser mais rigorosas que as
obrigaes de ajuda-lo, e as obrigaes de beneficncia tambm podem ser
mais rigorosas que as de maleficncia.

9 Expresso latina que significa primeira vista. O dever prima facie uma obrigao que se deve
cumprir, a menos que ela entre em conflito, numa situao particular, com outro dever de igual ou maior
porte. Um dever prima facie obrigatrio, salvo quando for sobrepujado por outras obrigaes morais
simultneas.
 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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