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RESOLUCIN
I. ANTECEDENTES
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II. TRMITE
propio sobre el asunto; IV. Que el derecho del nio a expresar su opinin libremente, significa que
no puede ser manipulado ni estar sujeto a una influencia o presin indebidas; y, V. Que es
necesario tener en cuenta las opiniones del nio, en funcin de su edad y madurez, para lo cual
debe precisarse que los niveles de comprensin de los nios, no van ligados de manera uniforme a
su edad biolgica, aunque s a la experiencia, el entorno, las expectativas sociales y culturales y el
nivel de apoyo. En consecuencia, el citado artculo 418, interpretado conforme a la Constitucin
General de la Repblica y a la Convencin sobre los Derechos del Nio, tiene el alcance de
imponer al juzgador la obligacin de establecer cundo es procedente que se escuche a los
menores de doce aos, ya sea personalmente o mediante un representante especial, toda vez que
dicho precepto no prohbe que los menores de esa edad puedan ser escuchados en el juicio en el
que se van a dirimir temas como la patria potestad, custodia y convivencia del propio menor; pues
en ese aspecto la norma es amplia, por lo cual, el juzgador deber realizar un juicio de
ponderacin, que no es otra cosa que delimitar pesos y contrapesos para establecer cundo se
est ante el inters superior del menor como derecho fundamental. Lo que se entiende de manera
razonada, porque ese inters podra encontrarse en colisin, cuando su intervencin en el juicio,
lejos de ser en su beneficio, le afecte, por ejemplo, cuando con el afn de que sea escuchado, se
le obligue a emitir un punto de vista u opinin que le produzca un estado de controversia con
alguno o ambos de sus progenitores; cuyo resultado podra afectarle fsica y psicolgicamente; de
ah que tratndose de juicios que versen sobre la prdida de la patria potestad, custodia y
convivencia, que afecten a menores que no hubieran alcanzado la edad de doce aos, el Juez de
la causa deber pronunciarse sobre la conveniencia de que sean escuchados, para lo cual deber
realizar un juicio de ponderacin del caudal probatorio y dems condiciones personales del menor,
a efecto de que no se le ocasione dao alguno, y decidir lo ms conveniente para su inters
superior, para lo cual tomar en consideracin no slo su edad biolgica sino, adems, su
experiencia en el entorno, sus expectativas sociales y culturales, as como el nivel de apoyo con
que cuenta."
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Tesis aislada, publicada en la pgina 9, del Libro VI, marzo de 2012, tomo 1, Dcima poca, del
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta.
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Foja 2 del expediente de la contradiccin de tesis que se resuelve.
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Foja 56 vuelta del expediente citado.
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Foja 98 del expediente sealado.
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17. Por tanto, esta Primera Sala estima que formalmente se actualiz el
supuesto de legitimacin previsto en los artculos 107, fraccin XIII, de
la Constitucin Federal y 227, fraccin II, de la Ley de Amparo vigente.
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22. La demanda fue admitida por la Juez Tercera de lo Familiar del Distrito
Judicial Morelos, quien orden emplazar al demandado. Este ltimo
dio contestacin, opuso las excepciones y defensas que estim
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que dispone que si no se llega a ningn acuerdo respecto a la guarda y custodia, "los menores de
diez aos quedarn al cuidado de la madre, salvo que sea perjudicial para el menor", deber
atender, en todo momento, al inters superior del menor. Lo anterior significa que la decisin
judicial al respecto no slo deber atender a aquel escenario que resulte menos perjudicial para el
menor, sino, por el contrario, deber buscar una solucin estable, justa y equitativa que resulte lo
ms benfica para ste. La dificultad estriba en determinar y delimitar el contenido del inters
superior del menor, ya que no puede ser establecido con carcter general y de forma abstracta; la
dinmica de las relaciones familiares es extraordinariamente compleja y variada y es dicha
dinmica, as como las consecuencias y efectos que la ruptura haya ocasionado en los integrantes
de la familia, la que determinar cul es el sistema de custodia ms beneficioso para los menores.
As las cosas, el juez habr de valorar las especiales circunstancias que concurran en cada
progenitor y determinar cul es el ambiente ms propicio para el desarrollo integral de la
personalidad del menor, lo cual se puede dar con ambos progenitores o con uno solo de ellos, ya
sea la madre o el padre. En conclusin, la tutela del inters preferente de los hijos exige, siempre y
en cualquier caso, que se otorgue la guarda y custodia en aquella forma (exclusiva o compartida, a
favor del padre o de la madre), que se revele como la ms benfica para el menor."
Este criterio integr la jurisprudencia 1a./J. 53/2014 (10a.)
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Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, libro VIII, mayo de 2012, tomo
1, materia constitucional, de la Dcima poca, pgina 1097, registro 2000800, cuyo contenido es:
"El inters superior de los menores, previsto en el artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, como criterio ordenador, ha de guiar cualquier decisin sobre guarda y
custodia de menores de edad. Dicho de otro modo, el inters del menor constituye el lmite y punto
de referencia ltimo de la institucin de la guarda y custodia, as como de su propia operatividad y
eficacia. En consecuencia, al interpretar la norma aplicable al caso concreto, el juez habr de
atender, para la adopcin de la medida debatida, a los elementos personales, familiares,
materiales, sociales y culturales que concurren en una familia determinada, buscando lo que se
entiende mejor para los hijos, para su desarrollo integral, su personalidad, su formacin psquica y
fsica, teniendo presente los elementos individualizados como criterios orientadores, sopesando las
necesidades de atencin, de cario, de alimentacin, de educacin y ayuda escolar, de desahogo
material, de sosiego y clima de equilibrio para su desarrollo, las pautas de conducta de su entorno
y sus progenitores, el buen ambiente social y familiar que pueden ofrecerles, sus afectos y
relaciones con ellos, en especial si existe un rechazo o una especial identificacin; la edad y
capacidad de autoabastecerse de los menores, entre muchos otros elementos que se presenten en
cada caso concreto."
Este criterio integr la jurisprudencia 1a./J. 23/2014 (10a.).
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26.11. Segn el Tribunal Colegiado, la frase "en todos los asuntos que
afectan al nio" debe ser concebida en sentido amplio, es decir, los
rganos estatales debern analizar cada caso a fin de determinar si el
menor puede o no sufrir una afectacin y procurar la garanta de su
derecho a ser escuchado.
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29. El Juez Tercero de lo Familiar y Oral del Primer Distrito Judicial del
Estado de Nuevo Len, a quien correspondi el conocimiento del
asunto, admiti la demanda y orden emplazar a la enjuiciada.
Asimismo, el juzgador le dio la intervencin correspondiente al Agente
del Ministerio Pblico adscrito al juzgado referido y determin como
rgimen de convivencia provisional entre el menor y su padre un da a
la semana, la cual deba ser supervisada por el Centro Estatal de
Convivencia Familiar del Estado.
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Jurisprudencia VII.2o.C. J/15 del Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sptimo
Circuito, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XVIII, agosto de
2003, materia civil, de la Novena poca, pgina 1582, registro 183500, que dice: "De la
interpretacin conjunta y sistemtica de los artculos 157 y 345 del cdigo sustantivo civil para el
Estado de Veracruz, 225 y 226 del ordenamiento procesal respectivo, debe entenderse que en
todos aquellos juicios civiles donde tenga que resolverse sobre la patria potestad, guarda y
custodia de menores de edad, sin importar la accin intentada, el juzgador, aun de oficio, debe
escucharlos, a fin de evitar conductas de violencia familiar y normar correctamente su criterio sobre
la situacin que guardan con sus progenitores, as como al Ministerio Pblico de la adscripcin
ante el desacuerdo de los cnyuges sobre ese tenor, teniendo en consideracin, adems, la
facultad de poder valerse de cualquier persona, sea parte o tercero, cosa o documento conducente
al conocimiento de la verdad, como podra ser, a guisa de ejemplo, la investigacin de trabajadores
sociales, anlisis psicolgicos en relacin no slo con el menor sino tambin con los padres,
apoyndose para ello en instituciones como el Desarrollo Integral para la Familia (DIF) o los
servicios de salud pblica, sin importar que el artculo 157 del cdigo sustantivo civil, slo refiera a
los asuntos de divorcio, pues en el caso opera el principio jurdico de que donde impera la misma
razn debe aplicarse la misma disposicin, todo con el fin de salvaguardar el inters superior de los
menores."
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32.7. Por otro lado, el Tribunal Colegiado manifest que era necesario
ejercer el control de convencionalidad ex officio en materia de
derechos humanos, especficamente con relacin al derecho de los
nios a dar su opinin y que sta sea tomada en cuenta en todos los
asuntos que les afecten, incluidos los de carcter judicial y
administrativo. Al respecto, cit la Observacin General No. 12 del
Comit de los Derechos del Nio de la Organizacin de las Naciones
Unidas, en la que se determin que los Estados partes de la
Convencin sobre los Derechos del Nio no pueden partir de la
premisa de que un nio es incapaz de expresar sus propias opiniones,
sino que por el contrario, los Estados deben dar por supuesto que el
nio tiene capacidad para ello.
directamente se ven, se dan afecto y se conocen mejor; debiendo prevalecer siempre en las
modalidades que se adopten, el derecho de los menores, conforme a su inters superior."
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39. Sin embargo, la lectura que realizaron del derecho humano bajo el
mismo parmetro normativo fue muy distinta, como tambin difiere la
obligacin para los juzgadores que del mismo desprendieron. Lo
anterior, con independencia de que uno de los tribunales tambin haya
interpretado una norma secundaria, esto es, el artculo 418 del Cdigo
Civil para el Estado de Nuevo Len, pues lo cierto es que este artculo
lo que hace es darle operatividad al derecho humano previsto en la
Convencin sobre los Derechos del Nio, y justamente lo que hizo el
Primer Tribunal del Centro Auxiliar de la Dcima Regin fue hacer un
control de convencionalidad sobre dicha disposicin, con base en su
entendimiento del parmetro normativo ya aludido.
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V. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
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Resuelta el diecisis de noviembre de dos mil cinco por unanimidad de cinco votos.
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Resuelta el veinticinco de febrero de dos mil nueve, por mayora de cuatro votos.
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Resuelto el once de marzo de dos mil nueve por mayora de tres votos.
19
Resuelto el veinticuatro de octubre de dos mil doce por unanimidad de votos.
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Ratificada mediante instrumento depositado el 21 de septiembre de 1990 y publicada en el Diario
Oficial de la Federacin el 25 de enero de 1991.
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del Nio establece como principio general que los Estados partes
deben esforzarse por lograr que la interpretacin y la observancia de
todos los dems derechos incluidos en la Convencin estn guiados
por lo que ese artculo dispone.23 Es ms, el Comit de manera
expresa ha destacado la relacin que existe entre la determinacin de
cul sea en cada caso el inters superior del nio con el derecho del
nio a ser escuchado.
48. Esto es, que si bien el inters del menor de edad no siempre coincide
con sus opiniones, sentimientos o deseos, la intervencin del nio o
nia en la concrecin de su inters debe ser tomado en consideracin
hasta donde sea atendible. Su participacin, en este sentido, no es un
recurso dialctico, un gesto compasivo o un mero adorno legal, sino
que su protagonismo activo durante el procedimiento est
directamente relacionado con la precisin por parte del juez de qu es
lo mejor para l o ella.
23
Comit de los Derechos del Nio, Observacin General No. 12, El derecho del nio a ser
escuchado, 20 de julio de 2009, prr. 17.
24
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC-17/02 del 28 de agosto
de 2002. Serie A No. 17, prrafos 93 a 100, 117 y 118.
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50. En este sentido, el derecho que se analiza reviste una doble finalidad,
puesto que logra el efectivo ejercicio de los derechos de las nias y
nios al reconocerlos plenamente como sujetos de derecho, a la vez
que permite que el juzgador se allegue de todos los elementos que
necesita para forjar su conviccin respecto a determinado asunto, lo
que a su vez resulta fundamental para una debida tutela del inters
superior de la infancia.26
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Federacin, 175-180 Cuarta Parte, Sptima poca, pgina 178, cuyo rubro es: SUPLENCIA DE
LA DEFICIENCIA DE LA QUEJA. LOS JUECES DE PRIMER GRADO Y LOS DE SEGUNDO
DEBEN REALIZARLA EN ASUNTOS EN LOS QUE SE CONTROVIERTEN DERECHOS DE UN
MENOR.
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Comit de los Derechos del Nio, Observacin General No. 12, El derecho del nio a ser
escuchado, prrafos 19 y 20.
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56. De esta forma, si bien el artculo 12 pone de relieve la funcin del nio
como participante activo en la promocin, proteccin y vigilancia de
sus derechos, el Comit ha reconocido tambin que la escucha del
nio no debe considerarse como un fin en s mismo, sino como un
medio para el Estado para que las medidas que se adopten a su favor
estn cada vez ms orientadas a la puesta en prctica de sus
derechos.
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61. Por ejemplo, debe evitarse que el nio sea entrevistado con ms
frecuencia de la necesaria, en particular cuando se investiguen
acontecimientos dainos o que puedan causarle efectos traumticos.
En relacin con lo anterior, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha considerado que si dentro del expediente existen
pruebas en las que conste la voluntad del nio, no necesariamente
debe realizarse una nueva audiencia en el marco de una decisin
sobre un eventual recurso interpuesto contra una decisin previa:
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Comit de los Derechos del Nio, Observacin General No. 12, El derecho del nio a ser
escuchado, 10 de julio de 2009, prrafo 21.
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Emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y publicada en el
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, libro XVIII, marzo de 2013, tomo
1, pgina 884.
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Corte IDH, Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24
de febrero de 2012. Serie C No. 239, prrafo 199.
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70. En este sentido, esta Primera Sala reitera que no puede partirse de
parmetros cronolgicos especficos para establecer una
generalizacin de cundo los menores de edad deben participar en
procedimientos jurisdiccionales, pues es el juzgador quien deber
tomar en consideracin las condiciones especficas del nio o nia, as
como su inters superior, para acordar su intervencin, siempre con
una actitud orientada a favorecer la eficacia de su derecho de
participacin.
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SE RESUELVE:
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PONENTE
DE LA PRIMERA SALA
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