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En relacin a la capacidad de ejercicio, las personas jurdicas tienen plena capacidad. As se

desprende de la definicin que en el cdigo civil de personas jurdicas en el artculo 545.
Sin embargo, en caso que deba aceptar una herencia, deber hacerlo con beneficio de inventario.

TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO

Elemento comn a las diversas instituciones del derecho privado es la voluntad del hombre. As, en la
celebracin de un contrato de compraventa, comprador y vendedor manifiestan su voluntad con un
propsito determinado: el primero, adquirir un bien determinado; y el segundo, procurarse de un precio.
Cuando se contrae matrimonio los contrayentes manifiestan su voluntad con el propsito de vivir juntos,
procrear y auxiliarse mutuamente. En el testamento el testador manifiesta su voluntad con el propsito de
disponer de todo o parte de sus bienes para que sus disposiciones tengan pleno efecto despus de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones testamentarias contenidas en l mientras viva.
A esta voluntad del hombre, realizada con un propsito determinado, debemos agregar otro elemento
comn que encontramos en las diversas instituciones del derecho privado, el cual es la produccin de efectos
jurdicos, pues dichos actos crean, modifican o extinguen una relacin jurdica.
A estos actos voluntarios que el hombre realiza con un propsito determinado y que producen efectos
jurdicos, se les denomina actos jurdicos.

Sobre esta base, los juristas han tratado de establecer una serie de principios generales o reglas
aplicables a todos los actos jurdicos, surgiendo as la denominada Teora General del Acto Jurdico, teora
que encuentra su fundamento en el principio de la autonoma de la voluntad, principio que bsicamente
postula que cuando el hombre se relaciona con otros y contrae obligaciones lo hace porque esa es su
voluntad. El hombre, en definitiva, tiene plena libertad para realizar todos aquellos actos jurdicos que estime
conveniente para la satisfaccin de sus necesidades y determinar el contenido de los mismos. De este
principio nacen importantes consecuencias:
a) El hombre es libre para obligarse o no; y si lo hace, es por su propia voluntad. As se desprende de
numerosas disposiciones del Cdigo Civil (Ejemplo: artculos 1836, 1437, 1438, 1445, 1560, 1563).
b) El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a un derecho establecido en su beneficio, con
tal que mire al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia (artculo 12);
c) El hombre es libre para determinar el contenido de los actos jurdicos que celebra (artculo 1545);
d) En caso de dudas en torno al significado o a las consecuencia de una declaracin de voluntad, prima la
voluntad real por sobre la declarada (artculo 1560).

Si bien el hombre es libre para celebrar los actos jurdicos que estime convenientes para la satisfaccin
de sus necesidades y determinar el contenido de los mismos, se encuentra sujeto a algunas limitaciones. Es
as, que solo puede disponer de sus propios intereses y no de los ajenos; debe celebrar los actos jurdicos
ajustndose a los requisitos o condiciones establecidas por la ley para su valor; en aquellas materias en que
est comprometido el inters pblico debe ceirse estrictamente al tipo establecido por el legislador
(ejemplos: modos de adquirir el dominio, derecho de familia); aquellos actos jurdicos que cree y que no se
encuentren reglamentados en la ley (innominados), solo sern merecedores de tutela jurdica en cuanto no
sean arbitrarios; finalmente la autonoma privada tambin se encuentra limitada por el orden pblico y por
A. Gormaz R.
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las buenas costumbres.

Teora del Acto Jurdico en nuestro Cdigo Civil.

Nuestro Cdigo Civil no contempla un Ttulo que diga Teora General del Acto Jurdico y que dicte las
normas que regulan los actos jurdicos. Sin embargo, el Libro IV del Cdigo Civil, que se denomina De las
Obligaciones en General y de los Contratos, contiene normas que, por su carcter general, pueden aplicarse
no slo a los contratos, sino tambin a los actos jurdicos que no participen de esa calidad, a menos que, al
tenor de la disposicin o de la naturaleza de las cosas, aparezca que solo han de aplicarse a los contratos.

HECHOS.
En sentido amplio, es todo tipo de acontecimientos, actuaciones, sucesos o situaciones; y en general,
todo acto que realiza el hombre, cualquiera sea su finalidad.

Estos hechos, se pueden clasificar en hechos naturales y hechos del hombre.

a. Naturales, son los que provienen de la naturaleza. Ejemplo: la lluvia, un terremoto.
b. Del hombre, son aquellos que realiza el hombre ordinariamente. Ejemplo: comer, dormir, vestirse,
etc.

Otra clasificacin distingue entre hechos jurdicos y no jurdicos

a. No jurdicos, son aquellos que no tienen relevancia jurdica.
b. Jurdicos, son aquellos que s tienen relevancia jurdica.

En doctrina se seala que un hecho jurdico tiene relevancia jurdica, cuando su acaecimiento cambia
una realidad preexistente, creando nuevas situaciones jurdicas. Ejemplo: El contrato de matrimonio cambia
una realidad preexistente en cuanto los contrayentes pasan del estado civil de solteros al estado civil de
casados. La prescripcin adquisitiva, tambin cambia una realidad preexistente en cuanto una vez consumada
la prescripcin el poseedor se hace dueo.

Dando un concepto ms acabado de hecho jurdico podemos decir que es todo acontecimiento de la
naturaleza o del hombre, que produce efectos jurdicos, esto es, la adquisicin, modificacin o extincin de
derechos subjetivos.

Hecho Jurdico.
Para que un hecho jurdico produzca consecuencias de derecho, se requiere que la ley le haya atribuido
tal virtud. En doctrina se da el nombre de supuesto jurdico a los hechos y circunstancias que la norma legal
prev y a los cuales atribuye la produccin de efectos jurdicos.

Este supuesto jurdico puede ser simple o complejo:

a) Simple, es aquel en que los hechos previstos por la norma legal, se desarrollan todos en un mismo
instante. Ejemplo: Hecho Jurdico muerte
b) Complejo, es aquel en que los hechos previstos por la norma legal, no se desarrollan en un mismo
instante, sino en instantes diversos. Ejemplo: La prescripcin adquisitiva (para que el poseedor se haga dueo
por este modo, debe cumplir todos los requisitos del supuesto legal, esto es, posesin, tiempo y los dems
requisitos legales. En el momento en que se cumplan todos y cada uno de los supuestos que la norma legal
prev, el poseedor se hace dueo).

A. Gormaz R.
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Clasificacin de Hechos Jurdicos.

1a. Hechos jurdicos naturales o de la naturaleza: Son aquellos que consisten en un acontecimiento
de la naturaleza que produce importantes consecuencias de derecho. Por ejemplo, con el hecho jurdico
muerte se produce la apertura de la sucesin, la delacin de la herencia y los herederos adquieren, por el
solo ministerio de la ley, la posesin legal de la herencia; con el hecho jurdico nacimiento, la criatura pasa a
ser sujeto de derecho, es decir, pasa a tener capacidad de goce; con el hecho jurdico mayora de edad el
individuo pasa a ser plenamente capaz, de modo que podr actuar por s mismo en la vida jurdica sin el
ministerio o autorizacin de otro.
1b. Hechos jurdicos voluntarios: Son aquellos que consisten en un acto del hombre, por ejemplo,
un contrato de compraventa.

2a. Hechos jurdicos positivos: Son aquellos que se producen como consecuencia de la ocurrencia
de un acontecimiento de la naturaleza o de un acto humano, por ejemplo, la muerte, el pago de una
obligacin.
2b. Hechos jurdicos negativos: Son aquellos que se producen como consecuencia de la no
ocurrencia de un hecho de la naturaleza o de un acto humano. Por ejemplo, la prescripcin extintiva.
Veremos que sta es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haber ejercido esas
acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo concurriendo los dems requisitos legales. De este
modo, la inactividad del titular de la accin, produce como consecuencia jurdica la prescripcin de la
misma.
En doctrina se seala que frente a un hecho jurdico negativo, siempre encontraremos un hecho
jurdico positivo, por ejemplo, el incumplimiento de una obligacin (hecho jurdico negativo), supone la
existencia de una obligacin que sea exigible (hecho jurdico positivo).
3a. Hechos jurdicos constitutivos: Son aquellos que producen como consecuencia la adquisicin
de un derecho subjetivo; por ejemplo, el derecho que tiene el comprador para que el vendedor le haga
entrega y tradicin de la cosa vendida.
3b. Hechos jurdicos extintivos: Son aquellos que ponen fin a una relacin jurdica; por ejemplo, el
pago.
3c. Hechos jurdicos impeditivos: Son aquellos que obstan a la eficacia de los hechos jurdicos
constitutivos; por ejemplo, un vicio de nulidad.

Efectos de los Hechos Jurdicos.

1) Adquisicin: Se adquiere una relacin jurdica cuando la ley la atribuye a un sujeto determinado
como consecuencia de un hecho jurdico. Por ejemplo: nuestro ordenamiento jurdico dispone que, con el
hecho jurdico de la muerte, se produce la apertura de la sucesin, la delacin de la herencia; los herederos
adquieren por el slo ministerio de la ley la posesin legal de la herencia y que stos suceden al causante en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles, con todas sus calidades y vicios, por el modo de adquirir
llamado sucesin por causa de muerte.

2) Modificacin: La relacin jurdica sufre un cambio, pero de modo que no pierde su identidad.
Esta modificacin se puede producir:
2a)Por disposicin de la ley. Ejemplo: Mora del deudor (constituido en mora el deudor, la relacin
jurdica acreedor deudor sufre un evidente cambio. El deudor pasa a ser responsable de la prdida o
deterioro de la especio o cuerpo cierto debido, an cuando la prdida o deterioro se haya producido por
caso fortuito, sin perjuicio de la obligacin del deudor de indemnizar al acreedor los perjuicios de la mora).
A. Gormaz R.
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2b) Por voluntad del hombre. Ejemplo: La tradicin. Con sta, si bien cambia el titular del
dominio, pasa al adquirente, el derecho de dominio en cuanto tal sigue siendo el mismo.

3) Extincin: La extincin de un derecho es sinnimo de muerte del mismo. Esta puede producirse:
3a)Por disposicin de la ley. Ejemplo: Prescripcin extintiva.
3b) Por voluntad del hombre. Ejemplo: El titular de un derecho renuncia a ese derecho.

En qu momento se producen los efectos del hecho jurdico?

En el momento en que se cumplen todos y cada uno de los requisitos previstos por el supuesto
legal, el hecho jurdico va a producir los efectos que le son propios. Si el supuesto es simple, el hecho
jurdico va a producir sus efectos de inmediato. Si el supuesto es complejo, como la prescripcin
adquisitiva, una vez que se cumplan todos y cada uno de los requisitos previstos por el supuesto legal, en
este caso, posesin, transcurso del tiempo y dems requisitos legales, el hecho jurdico producir sus
efectos.

Retroactividad de los Efectos del Hecho Jurdico:

Principio general del derecho es el de la irretroactividad de la ley. Es decir, sta rige para el futuro
y jams tendr efecto retroactivo. Este principio tiene excepciones, las que pueden tener su fuente en:
1. La ley: Por una ficcin del legislador supone efectos que no habran tenido lugar en un momento
determinado, y se consideran, ms tarde, realizados desde entonces. Por ejemplo: La confirmacin.
2. En la voluntad de las partes. Un ejemplo lo encontramos en el artculo 1488 del Cdigo Civil, que
dispone: "Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley,
el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario." Es decir, Pedro regala un
departamento a Juan, bajo la condicin resolutoria de que si le va mal en el examen de final de ao debe
restituir el inmueble. Se verifica la condicin. Juan, quin durante el tiempo intermedio entre la estipulacin
de la condicin y el cumplimiento de la misma, arrend el departamento, no est obligado a restituir lo que
recibi por concepto de arriendo, a menos que se hubiese pactado lo contrario.

ACTOS HUMANOS.

1a) Actos humanos voluntarios: Aquellos en que el sujeto se da cuenta del acto que est realizando
y de las consecuencias.
1b) Actos humanos involuntarios: Aquellos en que el individuo no se da cuenta del acto ni de sus
consecuencias.
Se ha criticado esta clasificacin en cuanto confundira los hechos jurdicos de la naturaleza con
los actos involuntarios, ya que, por ejemplo, la muerte es acto humano involuntario y un hecho de la
naturaleza al mismo tiempo, por lo tanto, esta clasificacin sera innecesaria.

2a) Actos humanos lcitos: Aquellos que se conforman a derecho. stos se encuentran protegidos
por el ordenamiento jurdico y, generalmente, van a producir los efectos queridos por el autor o las partes.
2b) Actos humanos ilcitos: Aquellos que son contrarios a derecho.
El ordenamiento jurdico reacciona frente a estos hechos ilcitos de dos formas:
I) Impide que el acto produzca los efectos queridos por el autor o las partes. Por ejemplo: Si
Diego golpea a Marcelo para obtener de ste su consentimiento a la celebracin de un contrato, el
ordenamiento jurdico reacciona frente a este hecho ilcito, sancionando dicho contrato con la nulidad
relativa e impidiendo que ste produzca sus efectos.
II) Cuando el dao se cometi, ordenando reparar los daos causados, lo que se traduce en la
A. Gormaz R.
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obligacin indemnizar perjuicios, como ocurre con los delitos y cuasidelitos. El artculo 2314 del Cdigo
Civil dispone: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Clasificacin de Actos Humanos de la Escuela Alemana-Italiana:

a) Negocio Jurdico: Aquellos en que los efectos producidos son los queridos por el autor o las
partes, de tal modo que dichos efectos surgen como consecuencia inmediata y directa de la manifestacin
de voluntad.
b) Acto Jurdico: Aquellos en que los efectos producidos no son los queridos por el autor o las
partes.
Esta clasificacin es ajena a nuestra legislacin.

Otra clasificacin distingue entre:

a) Actos voluntarios realizados con intencin de producir efecto jurdico: Son los actos jurdicos.
b) Actos voluntarios realizados sin intencin de producir efecto jurdico: Como ocurre con la
comisin de un delito o cuasidelito civil.
Lo que pretende dejar en claro nuestra doctrina con esta clasificacin, es que normalmente los
actos jurdicos van a producir los efectos queridos por el autor o las partes, pero, en otros casos, no se van
a producir esos efectos como ocurre con los delitos, cuasidelitos y cuasicontratos.

ACTO JURIDICO

Es una manifestacin de la voluntad realizada con la intencin de producir efectos jurdicos, ya

sea crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones y que produce los efectos queridos por el autor o
las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad.

Anlisis del concepto:

1. Se requiere una manifestacin de la voluntad, es decir, la voluntad debe exteriorizarse; no
basta una voluntad interna o sicolgica del individuo. Esta exteriorizacin puede ser expresa o tcita, segn
veremos ms adelante.
2. Que la manifestacin de voluntad sea realizada con un propsito determinado. .
Para la doctrina tradicional (la que da el concepto de acto jurdico recin expresado), este
propsito es un propsito jurdico, ya que el autor o las partes lo que pretenden al celebrar un acto jurdico
es producir efectos de derecho, esto es, crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Para la doctrina moderna, el propsito, es un propsito emprico o prctico, ya que el autor o las
partes lo que pretenden al celebrar un acto jurdico, es satisfacer una necesidad. Ellos ignoran los efectos
jurdicos de los actos que realizan, de modo que lo nico que los mueve a la celebracin de los mismos, es
la satisfaccin de una necesidad.
Sin embargo, ambas doctrinas son perfectamente conciliables. En efecto,
cuando el legislador regula los efectos de los actos jurdicos, observa la realidad y traduce lo que el
hombre medio, el hombre comn, pretende obtener con la realizacin de actos jurdicos. En el
fondo existe un fin prctico sancionado por el derecho.
3. El derecho sanciona la manifestacin de la voluntad, es decir, los efectos del acto jurdico
A. Gormaz R.
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tienen su causa no slo en la voluntad del autor o las partes, sino que tambin en el ordenamiento jurdico,
el cual le atribuye a un determinado acto la produccin de efectos jurdicos. En otras palabras, los efectos
de los actos jurdicos tienen su causa no slo en la voluntad del autor o las partes, sino que, tambin, en la
ley en cuanto sta regula esos efectos.
La causa inmediata de la produccin de los efectos de un acto jurdico es la voluntad y la causa mediata
es la ley.

Elementos de los Actos Jurdicos.

"Artculo 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y
las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden per-
tenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente
le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales."

Tres son entonces los elementos de los actos jurdicos:

1. Elementos de la esencia: Son aquellos sin los cuales el acto jurdico no produce efecto alguno o
degenera en otro distinto. Por ejemplo: Si en la compraventa falta la voluntad, dicho contrato no produce
efecto alguno, es inexistente. Si en la compraventa falta el precio, dicho contrato degenera en otro diferente
(donacin).

En doctrina estos elementos de la esencia se clasifican:

a) Generales o comunes: No pueden faltar en ningn acto jurdico, son la voluntad, el objeto y la
causa, son a su vez requisitos de existencia del acto jurdico.
"Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:
1 Que sea legalmente capaz;
2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 Que recaiga sobre un objeto lcito;
4 Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de
otra."

b) Especiales o especficos: Son aquellos que se requieren para cada acto en particular. Por
ejemplo: el precio en la compraventa.

2. Elementos de la naturaleza: Son aquellos que no siendo esenciales al acto se entienden

pertenecerle sin necesidad de clusulas especiales. Por ejemplo: La obligacin del vendedor de sanear la
eviccin; la condicin resolutoria tcita (artculo 1489).
"Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios."

3. Elementos accidentales: Son aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto, pero
que las partes pueden incorporar a travs de clusulas especiales. Se pueden referir a:
a) La existencia del acto jurdico. Por ejemplo: Cuando en un contrato de compraventa de bienes
muebles, que es un contrato consensual, las partes estipulan que dicho contrato no se entender
A. Gormaz R.
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perfeccionado sino una vez otorgado por escritura pblica.

b) La eficacia del acto jurdico. Por ejemplo: la estipulacin de un plazo para el cumplimiento de
una obligacin.

Clasificaciones del Acto Jurdico

1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme.
a) Unilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la manifestacin de
voluntad de una sola parte. Por ejemplo, el testamento, la oferta, la aceptacin, la confirmacin, la renuncia
a un derecho.
Pueden ser:
I) Simples: Cuando emanan de la voluntad de una sola persona.
ll) Complejos: Cuando emanan de la voluntad de varias personas, que constituyen una sola parte.
b) Bilaterales: Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la manifestacin de la
voluntad de dos o ms partes. Por ejemplo: compraventa, arrendamiento, comodato, tradicin. En doctrina
a los actos jurdicos bilaterales se les da el nombre genrico de convencin.

Convencin y Contrato

La convencin, es el acuerdo de voluntades de dos partes con un propsito determinado y

caracterstico, que produce como efecto la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho.
El contrato, por su parte, est definido por el artculo 1438 del Cdigo Civil que dispone: Contrato
o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
una o muchas personas."
Por su parte el artculo 1437 expresa: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o
ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en
la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de
familia."

En ambas disposiciones Andrs Bello hace sinnimos los trminos contrato o

convencin. Sin embargo, no son sinnimos. Existe entre ellos una relacin de gnero a especie,
pues, mientras el contrato crea derechos y obligaciones, la convencin crea, modifica o extingue
derechos y obligaciones.
En razn de lo anterior, es que la doctrina define el contrato como una convencin generadora de
derechos y obligaciones.
Cabe sealar que, a diferencia de los actos jurdicos, que se clasifican en unilaterales y bilaterales
atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme, los contratos
se clasifican en unilaterales y bilaterales, atendiendo al nmero de partes que se obligan.
"Artculo 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente."
As por ejemplo la compraventa es un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral. En cambio, la
donacin es un acto jurdico bilateral y un contrato unilateral.

c) Plurilaterales: son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren de la manifestacin de la
voluntad de ms de dos partes. Por ejemplo, novacin por cambio de deudor; el contrato de sociedad
cuando los socios son ms de dos.
A. Gormaz R.
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2. En atencin a si el acto jurdico requiere o no de la muerte de su autor o de una de las partes para
producir sus efectos, los actos jurdicos se clasifican en:
a) Entre vivos. Ejemplo: contrato de compraventa.
b) Por causa de muerte. Por ejemplo: testamento, mandato mortis causa.

3. En atencin al beneficio o utilidad que reporta el acto jurdico para quien lo ejecuta:
a) A ttulo oneroso: Aquellos que se celebran teniendo en consideracin la utilidad o beneficio de
ambas partes. Por ejemplo: arrendamiento, compraventa.
Estos ltimos se clasifican a su vez en:
a.1) Onerosos conmutativos: Aquellos en que las prestaciones se miran como equivalentes. Por
ejemplo, compraventa.
a.2) Aleatorios: Aquellos que constituyen una contingencia incierta de ganancia o prdida; por
ejemplo: el juego, la apuesta, la renta vitalicia, la compraventa de minas.
b) A ttulo gratuito: Aquellos que se celebran en beneficio exclusivo de una sola parte. Ejemplo,
donacin.

4. Atendiendo a si el acto jurdico produce sus efectos de inmediato y sin limitaciones

a) Puros y simples: Aquellos que producen sus efectos de inmediato y sin limitaciones.
b) Sujetos a modalidad: Aquellos cuyos efectos estn subordinados a una modalidad. Las modalidades
son las clusulas que se incorporan a un acto jurdico con el objeto de alterar sus efectos normales, son:
I) Condicin.
II) Modo.
III) Plazo.
La doctrina ha agregado la representacin y la solidaridad.

5. Atendiendo al contenido del acto jurdico:

a) Actos jurdicos de familia: Aquellos que ataen al estado civil de las personas, al estado de las
relaciones del individuo con el grupo familiar. Ejemplo: Adopcin, matrimonio, reconocimiento del hijo no
matrimonial.
b) Actos jurdicos patrimoniales: Aquellos que tienen como finalidad la adquisicin, modificacin o
extincin de un derecho de contenido pecuniario. Por ejemplo: contrato de mutuo, pago de una deuda.

6. En atencin a su independencia, los actos jurdicos se clasifican en:

a) Principales: Aquellos que subsisten por s mismos sin necesidad de otro que le sirva de sustento o
apoyo. Ejemplo: Contrato de compraventa.
b) Accesorios: Aquellos que para subsistir necesitan de un acto jurdico principal que le sirva de
sustento o apoyo. stos ltimos se clasifican, a su vez, en:
I) De garanta: Son las llamadas cauciones, definidas en el artculo 46 del Cdigo Civil.
"Artculo 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin
propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda."
Las cauciones reales se caracterizan por comprometer al cumplimiento de la obligacin un bien
determinado. Por ejemplo, prenda e hipoteca.
Las cauciones personales se caracterizan por comprometer al cumplimiento de una obligacin ms
de un patrimonio; por ejemplo, la fianza, solidaridad pasiva, clusula penal para garantizar obligaciones de
terceros.
II) Dependientes: Son aquellos que si bien no pueden subsistir sin un acto principal, no tienen por
A. Gormaz R.
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finalidad asegurar el cumplimiento de una obligacin. Por ejemplo: las capitulaciones matrimoniales, que
son convenciones que celebran los esposos antes del matrimonio o durante su celebracin. El acto
accesorio existe antes del acto principal, en este caso.

7. Atendiendo a si la ley exige o no solemnidades para su celebracin, los actos jurdicos se clasifican
en:
a) Solemnes: Son aquellos que estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales
requeridas, sea para la existencia misma del acto, sea para su validez. La omisin de la formalidad tiene
como consecuencia la inexistencia del acto o su nulidad. Ejemplo: En un contrato de compraventa de
bienes races la solemnidad es la escritura pblica; si sta se omite, la sancin es la inexistencia, porque es
un requisito de existencia. Otro ejemplo: Las donaciones que son muy cuantiosas deben cumplir con un
trmite llamado insinuacin de la donacin, el que debe hacerse ante el juez. Si este acto se omite, la
donacin es nula, porque se omite un requisito de validez. El testamento siempre es solemne, segn el caso
requerir de mayor o menor solemnidad. Por ejemplo: Si se omite el nmero de testigos, se ha omitido una
formalidad para la validez del testamento.
b) No solemnes: No requieren de solemnidad alguna.

8) Atendiendo a si estn o no reglamentados en la ley, los actos jurdicos se clasifican en:

a) Nominados: son los que estn reglamentados en la ley.
b) Innominados: son aquellos que no estn reglamentados en la ley. Van a producir los efectos
previstos por las partes y, en lo dems, se rigen por las reglas generales del derecho.

REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO

De existencia y validez.
Requisitos de existencia son aquellos indispensables para que el acto jurdico nazca a la vida del
derecho, exista como tal y produzca sus efectos. La omisin de estos requisitos produce como sancin la
inexistencia. Son la voluntad, el objeto, la causa, las solemnidades requeridas para la existencia del acto
jurdico.
Requisitos de validez son aquellos necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y
produzca sus efectos en forma estable; su omisin no impide que el acto nazca a la vida del derecho pero si
hace que el acto nazca enfermo, viciado a la vida del derecho y es susceptible de ser anulado. Son la
voluntad exenta de vicios, el objeto lcito, la causa lcita y la capacidad.

La voluntad como requisito de existencia

La voluntad es la potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer algo, segn la
definicin de Santo Tomas de Aquino.

Requisitos de la voluntad.

a) Debe ser seria: es decir, hecha con la intencin de producir efectos jurdicos. No sera seria la
voluntad que se manifiesta por mera cortesa o en una obra de teatro, o, en general, toda vez que pueda
concluirse que no se ha manifestado con la intencin de producir efectos jurdicos; cuestin de hecho que
ser apreciada por los jueces del fondo.

A. Gormaz R.
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b) Debe manifestarse: Esto significa que debe haber una exteriorizacin de la voluntad, la que puede
ser expresa o tcita.
I) Expresa: La voluntad se manifiesta en forma expresa cuando se declara en trminos explcitos,
mediante una declaracin contenida en palabras o, incluso, con gestos e indicaciones. Esto es as porque la
declaracin de voluntad est destinada a ser conocida por alguien de inmediato o en el futuro. Pesa sobre el
declarante la obligacin de manifestar claramente su voluntad, principio que tiene acogida en nuestro
Cdigo Civil. En efecto, el artculo 1566 perjudica al declarante que es ambiguo en su expresar1.
II) Tcita: La voluntad se manifiesta tcitamente cuando se desprende inequvocamente de ciertos
actos. Se habla de la conducta concluyente. Ejemplo, subirse a una micro y pagar el boleto, implica,
tcitamente, aceptar la celebracin de un contrato de transporte.
La manifestacin de voluntad, tanto expresa como tcita, tienen el mismo valor, lo que se desprende
de numerosas disposiciones tanto del Cdigo Civil como del Cdigo de Comercio. Ejemplo: artculos
1241, 2124 incisos 1 y 2, 1230 y 14492.
Por su parte, el artculo 103 del Cdigo de Comercio seala que la aceptacin tcita produce los
mismos efectos y queda sujeta a las mismas reglas que la aceptacin expresa3.
Hay casos en que la manifestacin de la voluntad, debe necesariamente ser expresa, como en los
actos jurdicos solemnes. As ocurre, por ejemplo, con el testamento (artculos 1060 y 1023 inciso 1)4.
Lo mismo ocurre con la solidaridad, la que debe estipularse en forma expresa. Adems de ser una
caucin personal, la doctrina la considera una modalidad, ya que altera los efectos normales de un acto
jurdico.

El silencio en el derecho
Valor que se atribuye al silencio como manifestacin de voluntad

Por regla general, el silencio no constituye aceptacin ni rechazo; no hay manifestacin de voluntad
alguna. Sin embrago, hay excepciones que pueden provenir de la ley, de las partes o del juez.

1. Casos en que la ley atribuye valor al silencio como manifestacin de voluntad: artculos 1233 y
2125 inciso 1.
"Artculo 1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que
repudia."

1
"Artculo 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a
favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra
ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella."
2
"Artculo 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita
cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino
en su calidad de heredero."
"Artculo 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato."
Artculo 1230. Si un asignatario vende, dona, o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se le ha deferido, o el derecho
de suceder en l, se entiende que por el mismo hecho acepta.
Artculo 1449 inciso segundo. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla;
pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que solo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
3
"Artculo 103. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa."
4
"Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una
seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta."
"Artculo 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una
escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan, A. (salvo el caso del
Gormaz R.
artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia
del escribano y testigos.
- 72 -

"Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar
lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su
silencio se mirar como aceptacin."

2. Casos en que las partes atribuyen valor al silencio como manifestacin de voluntad: Ocurre
frecuentemente en el arrendamiento, que es un contrato de tracto sucesivo, y en la sociedad, que es un
contrato de efectos permanente; las partes estipulan que si nada dicen dentro de cierto plazo y en
determinada forma, el contrato se entiende automticamente renovado por otro perodo.

3. Casos en que el juez atribuye valor al silencio como manifestacin de voluntad: En

determinadas circunstancias el juez puede atribuir al silencio de las partes valor de manifestacin de
voluntad. Se le denomina silencio circunstanciado, que se define como aquel que necesariamente va
acompaado de antecedentes o circunstancias externas que permiten atribuir al silencio, inequvocamente,
el valor de una manifestacin de voluntad.
Ejemplo: Cuando llama a conciliacin y no aparecen las partes, el juez asume que no hay voluntad de
las partes para llegar a un acuerdo.

EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

Este principio reconoce su fundamento en las ideas liberales desarrolladas en el S. XVIII y en el

Cdigo Civil Napolenico, modelo de mucho otros y, por de pronto, del nuestro, el que se construye sobre
la base del principio de la autonoma de la voluntad.
Puede sintetizarse en el conocido aforismo jurdico: en Derecho Privado puede hacerse todo lo
que la ley no prohbe.

Contrariamente a lo que se ha dicho por la mayora de la doctrina nacional y francesa, pensamos que
el principio de la autonoma de la voluntad o, mejor expresado, de la autonoma privada, es un principio que
no pertenece al Derecho Privado, sino que est en la mdula del Derecho Pblico. En otras palabras, es el
Derecho Pblico que, como sabemos, regula las relaciones entre el Estado y los particulares cuando el
primero acta como tal, el que reconoce el mbito de accin de los particulares o la amplitud de ese mbito.

En efecto, ello qued clarsimamente plasmado en la Constitucin Poltica de 1980 en todas las
garantas constitutivas del denominado orden pblico econmico, tales como la del artculo 19 N 23, que se
refiere a la libertad para adquirir toda clase de bienes; N 24, que garantiza el derecho de propiedad; N 26,
que prohbe conculcar las garantas constitucionales en su esencia; pero, por sobre todo, en el artculo 19 N
21 que reserva a los particulares las actividades empresariales y autoriza al Estado slo por excepcin a
realizarlas cuando una ley de qurum calificado as se lo permita.

Esta disposicin del artculo 19 N 21 de la Constitucin tiene dos roles fundamentales en nuestro
Derecho: consagrar la autonoma privada fijndole su amplitud con entera precisin y clarificar el concepto
mismo de Derecho Pblico, puesto que resulta claro que el Estado puede actuar tanto del Derecho Pblico
como del Derecho Privado que rige a los particulares.

Realza el carcter de principio de Derecho Pblico que tiene la autonoma de la voluntad, el que
todas las garantas constitucionales a que nos hemos venido refiriendo no son ms que la expresin y
aseguramientos de los principios en el Captulo I de la Constitucin, que trata de las Bases de la
Institucionalidad, particularmente del artculo 1 y, muy en especial, cuando define el principio de
A. Gormaz R.
- 73 -

subsidiariedad del Estado.

Digamos por ltimo que la libertad contractual consagra en el artculo 1545 del Cdigo Civil -todo
contrato legalmente celebrado en una ley para los contratantes-, es un elemento fundamental para el ejercicio
de la autonoma privada; es el efecto del reconocimiento del Estado a la autonoma de los particulares y, por
ltimo, ni ms ni menos, el reconocimiento a la prioridad ontolgica y de finalidad que tiene el hombre
sobre la sociedad. Esta prioridad ontolgica del hombre se expresa en el hecho de ser un ente sustancial,
mientras la sociedad es un ente accidental o de la relacin, que existe en los hombres. Por su parte, la
prioridad de finalidad se expresa en que el hombre tiene un destino sobrenatural, en cambio la sociedad
agota su fin en este mundo.

El hecho de que nuestro Cdigo se inspire y desarrolle sobre el principio de la autonoma de la

voluntad conlleva una serie de consecuencias:

i) Las personas son libres para contratar o para no hacerlo.

ii) Las personas son libres para renunciar los derechos establecidos en su beneficio (artculo 12)5
iii) Las personas son libres para determinar el contenido de los actos jurdicos que celebren. A este
respecto, puede citarse el artculo 1545 que establece que todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o por causas legales. Esta
norma quiere significar que, para las partes, lo que ellas estipulen en uso de la libertad las obliga de la
misma manera que las obliga la ley.
El principio consagrado en este artculo, como sealamos anteriormente, se denomina libertad
contractual y es un elemento fundamental del principio de la autonoma privada.
iv) Las personas son libres para dejar sin efecto los actos jurdicos que celebren.
Como consagraciones de esta consecuencia del principio de la autonoma de la voluntad podemos
citar el artculo 1567 inciso 1, segn el cual toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula,
norma que consagra el modo de extinguir las obligaciones denominado mutuo disenso o resciliacin; el
mismo artculo 1545 que nos dice que todo contrato legalmente celebrado puede ser invalidado por el
consentimiento mutuo de los contratantes; y el artculo 999 que define el testamento, seala que el testador
conserva la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
v) Los actos y contratos se interpretan, antes que todo, tratando de establecer la voluntad del autor o
de las partes. El artculo 1560 consagra expresamente esta consecuencia: Conocida claramente la intencin
de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Lo mismo hace el artculo 1069
respecto del testamento, al prescribir que la voluntad del testador claramente manifestada prevalecer sobre
las reglas acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, con tal que no se oponga a
los requisitos o prohibiciones legales. Luego agrega la misma norma que, para conocer la voluntad del
testador se estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.

Como todo principio, la autonoma de la voluntad tiene lmites que se encuentran determinados
por el orden pblico, las buenas costumbres, los actos que prohbe la ley, el abuso del derecho y la
imprevisin.

a) El orden pblico: se ha definido de muchas maneras, pero puede decirse que es la organizacin
considerada como necesaria para el buen funcionamiento de la sociedad.
Las normas de orden pblico se caracterizan por ser indisponibles e irrenunciables para las partes.
No deben confundirse las normas de Derecho Pblico con las normas de orden pblico. El
A. Gormaz R.
5
Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que solo miren al inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia.
- 74 -

Derecho Pblico es el conjunto de normas que organizan el Estado y que regulan las relaciones de los
particulares con el Estado, cuando este acta como tal; normas que, adems de Derecho Pblico, son, por
regla general, de orden pblico, ya que absolutamente a la inversa de lo que sucede en el Derecho Privado,
en el Derecho Pblico solo puede hacerse lo que est permitido por la ley, como se desprende del inciso 2
del artculo 7 de nuestra Constitucin Poltica.
Sin embargo, en el Derecho Privado, donde prevalece el principio de la autonoma de la voluntad
que importa disponibilidad y posibilidad de renunciar los derechos, el orden pblico constituye una
limitacin al principio.
Por ejemplo, son de Derecho Privado, pero de orden pblico, la mayora de las normas del
Derecho de Familia, los modos de adquirir el dominio, los modos de extinguirse las obligaciones, etc.

En este punto corresponde referirse brevemente a los denominados contratos dirigidos que son
aquellos en que interviene el Estado a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la inferioridad o
debilidad de la otra, o de la desigualdad de condiciones en que contrataron; por ejemplo el contrato de
trabajo, del que emanan para el trabajador derechos irrenunciables. Por razones de orden pblico el Estado
interviene en esta clase de contratos, limitando el principio de la autonoma de la voluntad.

No debe confundirse el contrato dirigido con el contrato de adhesin, que es aquel en que una las
partes, aunque sea particular, redacta las clusulas del mismo, y la otra parte solo puede adherirse o no
hacerlo (no se discuten las clusulas), como sucede en el contrato de pasaje y en algunos contratos de
seguro, entre mucho otros.

Tiene importancia determinar si un contrato es o no de adhesin por la ya citada norma del artculo
1566 sobre la interpretacin de los contratos, ya que las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictada por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.

b) Las buenas costumbres: son los principios morales predominantes en una determinada poca, por
lo que toca al juez del fondo apreciarlas.

c) Los actos que prohbe la ley: dice el artculo 10 Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn
valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de contravencin.
Los actos prohibidos por la ley adolecen de objeto ilcito, al tenor del artculo 1466: Hay asimismo
objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.

Consagraciones de lmites en la ley positiva hay innumerables, pero particularmente nos interesan
dos normas. En primer lugar el inciso 3 del artculo 1461 que establece que si el objeto es un hecho, es
necesario que sea fsica y moralmente posible y que es fsicamente imposible el que es contrario a la
naturaleza, y moralmente el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
La segunda norma es la del artculo 1467 inciso 2 que en relacin a la causa seala que se entiende por
causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico.

d) La teora del abuso de derecho: surge como una reaccin al excesivo liberalismo y tiene su
fundamento en el hecho del que derecho de una persona limita con el derecho de las dems. El Derecho
cumple una funcin social y el Estado tiene como funcin primordial promover el bien comn.
Una manifestacin de que esta teora es recogida por nuestra legislacin, es la consagracin de la
A. Gormaz R.
- 75 -

lesin enorme como sancin objetiva a ciertos actos.

e) La teora de la imprevisin: para comprender esta teora es necesario referirse primeramente a la

fuerza mayor o caso fortuito.
De acuerdo al artculo 45 se llama fuerza mayor o caso fortuito al imprevisto que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos
por un funcionario pblico, etc.
Lo anterior implica que la fuerza mayor o el caso fortuito exoneran de responsabilidad por
incumplimiento del acto o contrato a la parte que lo ha sufrido.

En cambio, la teora de la imprevisin consiste en que la parte contratante que no pudo prever el
cambio de circunstancias (lo imprevisto) al momento en que debera cumplirse el contrato, tiene derecho a
que se le rebaje su prestacin en todo aquello que, por el imprevisto, le hizo ms gravoso el cumplimiento
del mismo.
El asidero jurdico para esta teora podra encontrarse en el artculo 1546, el que prescribe que los
contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ello se expresa, sino
a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella.

LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES

En los actos bilaterales, la voluntad se denomina consentimiento, que en lenguaje jurdico quiere
decir acuerdo de voluntades de las partes con el propsito de producir efectos jurdicos.
Las reglas que regulan la formacin del consentimiento estn tratadas entre los artculos 97 a 108
del Cdigo de Comercio, el que ya en su Mensaje anuncia que viene a llenar un sensible vaco en nuestra
legislacin comercial y civil. Sealamos, en todo caso, que las normas del Cdigo de Comercio son
supletorias, pues, por lo general, las reglas las propondr el oferente.

La formacin del consentimiento requiere de dos actos jurdicos diversos: la oferta y la aceptacin.

LA OFERTA

Es un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la celebracin de una
determinada convencin, bastando, para que sta quede perfecta, la sola aquiescencia de la persona a quien
fue dirigida.
Como acto jurdico unilateral debe cumplir con todos los requisitos de existencia y de validez de
cualquier acto jurdico, pero adems, la oferta debe ser completa, es decir, debe estar concebida en
trminos tales que para que la convencin quede perfecta, baste con la aquiescencia expresa o tcita de la
persona a quien se ha dirigido.
Del mismo modo, si el contrato que se pretende celebrar es nominado, la oferta, para ser completa,
deber a lo menos contener todos los elementos esenciales del mismo. Por ejemplo, si Pedro le dice a Juan:
"Te vendo este Cdigo", la oferta estar incompleta, ya que falta el precio, elemento esencial del contrato
de compraventa, lo que implica una oferta incompleta que nos va a llevar a una contraoferta, que es la
respuesta del destinatario a la oferta primitiva.

Si la oferta es incompleta, la persona a quien se ha dirigido puede completarla y entonces habr una
A. Gormaz R.
- 76 -

contraoferta (la contraoferta no es ms que una nueva oferta).

Clasificaciones de la oferta.
a) Oferta expresa: aquella que se hace en trminos explcitos y que puede ser verbal o escrita.
b) Oferta tcita: aquella que se desprende de un comportamiento que hace inequvoca la proposicin
de celebrar un contrato. Por ejemplo, un auto que no diga "se vende" y tiene el precio en el
parabrisas o lo que est en las vitrinas de las tiendas.
c) Oferta hecha a persona determinada: aquella que se dirige a un destinatario debidamente
individualizado.
d) Oferta hecha a persona indeterminada: aquella que se dirige al pblico en general.
De este tipo de oferta trata el artculo 105 del Cdigo de Comercio, segn el cual las ofertas
indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquier
otra clase de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace (inciso 1). Por el contrario, si los
anuncios son dirigidos a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de que al tiempo de
la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su
precio, y de que existan en el domicilio del oferente (inciso 2). Un ejemplo de esta ltima situacin sera el
caso de la oferta enviada impresa por carta al domicilio, a nombre de su morador.

Persona de quien puede emanar la oferta.

La oferta puede provenir del futuro acreedor o del futuro deudor, que van a ser parte en la
convencin.

LA ACEPTACIN

Es el acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con
ella.

Clasificaciones de la aceptacin.

a) Aceptacin expresa: aquella en que el destinatario acepta la oferta en trminos explcitos, sea
verbalmente o por escrito.
b) Aceptacin tacita: aquella que se desprende inequvocamente de un comportamiento que revela la
aquiescencia a la oferta.
c) Aceptacin pura y simple: aquella en que se acepta la oferta en los mismos trminos en que se
formul.
d) Aceptacin condicionada: aquella en que el destinatario acepta la oferta parcialmente o le
introduce modificaciones.
De acuerdo al artculo 102 del Cdigo de Comercio la aceptacin condicionada ser considerada
como una propuesta (contraoferta), y el oferente deber aceptar las modificaciones para que se forme el
consentimiento.

Cuando la oferta comprende varias cosas (por ejemplo, una mesa de comedor y diez sillas) es
necesario determinar si la oferta era divisible o indivisible, para establecer el momento preciso en que se
forma el consentimiento.

Requisitos de la aceptacin para que se forme el consentimiento.

Son tres los requisitos que debe cumplir la aceptacin para que definitivamente se forme el
A. Gormaz R.
- 77 -

consentimiento:

a) Ser pura y simple: es decir, la oferta debe aceptarse en los trminos en que fue formulada.
El artculo 101 del Cdigo de Comercio establece que dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de
darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad del proponente. Por su parte, el artculo 102 del mismo
Cdigo seala que La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta

b) Darse en tiempo oportuno: o sea, dentro del plazo fijado por el oferente, y si ste no hubiere
fijado plazo alguno, dentro del plazo fijado por la ley en subsidio.
Para fijar el plazo subsidiario, el Cdigo de Comercio distingue si la oferta ha sido verbal o escrita.
I) Oferta verbal: segn el artculo 97 del Cdigo de Comercio para que la propuesta verbal de
un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser
conocida por las personas a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de
todo compromiso.
II) Si la oferta es escrita. Hay que distinguir:
- Si el destinatario y el oferente residen en el mismo lugar: La aceptacin debe darse dentro
del plazo de 24 horas.
- Si el destinatario y el oferente residen en distintos lugares: La aceptacin debe darse a
vuelta de correo.
La determinacin de qu es residir en el mismo lugar o a vuelta de correo es una cuestin de
hecho que corresponde determinar al juez del fondo.

Vencidos los plazos legales la oferta se tendr por no hecha, an cuando hubiese sido aceptada.
En todo caso, el oferente debe comunicar que la aceptacin ha sido extempornea, pues de
conformidad al artculo 98 inciso 3, en caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado,
bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
Por ltimo, cabe sealar que la aceptacin no se presume; luego, debe probarla quien quiera hacerla
valer, segn la regla que del onus probandi o peso de la prueba da el artculo 1698 inciso 1: incumbe
probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.

c) Ser hecha mientras la oferta est vigente: La aceptacin debe darse mientras la oferta est
vigente, por lo que la aceptacin que se da con posterioridad a la ocurrencia de alguno de ellos no es idnea
para que se forme el consentimiento. La oferta deja de estar vigente por retractacin, muerte, o incapacidad
legal sobreviniente del proponente.

I) Retractacin: es el arrepentimiento del oferente a su propuesta. De conformidad a lo dispuesto en

el artculo 99 del Cdigo de Comercio6 el oferente puede retractarse vlidamente en el tiempo medio entre
el envo de la oferta y la aceptacin, salvo que al hacer la oferta se hubiere comprometido a esperar
respuesta, o a no disponer del objeto del contrato, sino una vez desechada la oferta.
Para determinar los efectos de la retractacin es necesario distinguir entre retractacin tempestiva e
intempestiva.

La retractacin tempestiva es aquella que se produce antes de que el destinatario acepte la oferta.
En este caso, la aceptacin del destinatario posterior a la retractacin, no forma el consentimiento. Sin
perjuicio de ello, el oferente que se retracta tempestivamente debe indemnizar los gastos, daos y perjuicios

6
Artculo 99.- El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvoA.
queGormaz
al hacerla R.
se
hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.
- 78 -

en general, que pudiere haber sufrido el destinatario; obligacin que le impone la ley por razones de
equidad. No obstante, el proponente puede liberarse de la obligacin de indemnizar si se allana a cumplir el
contrato propuesto, o sea, si deja sin efecto la retractacin (artculo 100 del Cdigo de Comercio)7
La retractacin es intempestiva cuando el oferente se arrepiente despus de el destinatario ha aceptado
la oferta. Siendo intempestiva la retractacin, el oferente no podr exonerarse de cumplir el contrato
propuesto, ya que se ha retractado con posterioridad a la formacin del consentimiento.

II) La oferta tambin deja de estar vigente por la muerte o incapacidad legal sobreviniente del
oferente que en su oferta haba manifestado su voluntad de contratar.
En ambos casos la oferta se extingue porque el oferente no puede perseverar en su voluntad. As lo
entiende don Luis Claro Solar, quien estima que no puede considerarse que el causante se obligue ms all
de su muerte, aunque sus herederos sean los continuadores jurdicos de su personalidad.
Otro tanto ocurre con el aceptante que fallece antes de pronunciarse aceptando. Claro Solar seala
que si el aceptante fallece o se incapacita antes de aceptar, no ha prestado su voluntad y, por tanto, nada
puede transmitir a sus herederos.

Momento en que se forma el consentimiento

Existen diversas teoras para fijar el momento preciso en que se forma el consentimiento:

1. Teora de la declaracin de voluntad: el consentimiento se forma en el momento en que el

destinatario declara que acepta la oferta.

2. Teora de la expedicin: para esta teora, el consentimiento se forma cuando el aceptante

despacha la carta en la cual consta su aceptacin (desde ese momento ya no puede arrepentirse).

3. Teora de la recepcin: Postula que el consentimiento se forma cuando la carta que contiene la
aceptacin del destinatario llega al domicilio del oferente.

4. Teora del conocimiento: el consentimiento se forma cuando el oferente recibe la carta que
contiene la aceptacin y toma conocimiento de la aceptacin del destinatario.

Nuestro Cdigo de Comercio se inclina por la teora de la declaracin de voluntad, segn se desprende de
los artculos 99 y 101. El primero de ellos seala que el proponente puede arrepentirse en el tiempo medio
entre el envo de la propuesta y la aceptacin, es decir, no puede arrepentirse despus de la aceptacin
porque el consentimiento ya est formado (no dice desde entre el envo de la propuesta y el envo de la
aceptacin, o la recepcin o conocimiento de sta); y, el segundo dice que dada la contestacin, si en ella
se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos
sus efectos legales.
Excepcionalmente, es posible encontrar en el Cdigo Civil un caso en que no basta la sola
aceptacin: en las donaciones entre vivos.
El artculo 1412 dispone que el donante puede revocar la donacin mientras no se ponga en su
conocimiento la aceptacin del donatario, lo que revela que la sola aceptacin del donatario no es suficiente
para perfeccionar la donacin entre vivos, toda vez que el donante conserva la facultad de revocarla.

Importancia del momento en que se forma el consentimiento

7 A. Gormaz R.
Artculo 100.- La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue
encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.
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El determinar el momento en que se forma el consentimiento tiene importancia porque acarrea

diversas implicancias:
i) Las partes deben ser capaces en ese momento.
ii) El objeto debe ser lcito en ese momento.
iii) La ley que se aplicar al contrato ser la vigente en ese momento. Segn el artculo 22 inciso 1 de
la Ley Sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, en todo contrato se atendern incorporadas las leyes vigentes
al tiempo de su celebracin.
iv) El contrato produce sus efectos desde ese momento, si es consensual.
v) El oferente no puede retractarse vlidamente estando obligado a cumplir el contrato produce sus
efectos desde ese momento, si es consensual.

Lugar en que se forma el consentimiento

Tiene importancia saber en qu lugar se ha formado el consentimiento, pues el contrato se rige por
la ley del lugar en que se ha celebrado.
Al mismo tiempo, el lugar en que se forma el consentimiento determina la costumbre que se aplica
a ciertos contratos, como ocurre, por ejemplo, con el arrendamiento8; y, tambin en ciertos casos, para
determinar la competencia de los Tribunales de Justicia (artculo 135 N 1 del C.O.T.).
En Chile, por seguirse la teora de la declaracin de voluntad, el consentimiento se forma en el
domicilio del aceptante. As, por lo dems, lo reconoce el propio Cdigo de Comercio, el que en el artculo
104 dispone que residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para
todos sus efectos legales, en la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta
modificada.

VICIOS DE LA VOLUNTAD

Hemos visto que la voluntad es el primer requisito de existencia de los actos jurdicos y que la
voluntad apta y eficaz para desplegar consecuencias jurdicas es aquella que est exenta de vicios.
No es lo mismo falta de voluntad que voluntad viciada. El acto en que falta la voluntad no existe. En
cambio, el acto en que incide un vicio de la voluntad existe, pero est expuesto a ser invalidado.
Los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.
"Artculo 1451.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo."

EL ERROR

Es la falsa representacin de la realidad, determinada por la ignorancia, es decir por no haber tenido
la parte conocimiento de todas circunstancias que influyen en el acto concertado, o la equivocacin, es
decir, por no haber valorado exactamente la influencia de dichas circunstancias.
No es lo mismo ignorancia que equivocacin. Quien ignora algo no tiene nocin de una cosa; en
cambio, quien se equivoca tiene una nocin pero errada. Jurdicamente el error puede deberse a ignorancia
o a equivocacin. Cualquiera de estos dos conceptos puede generar el error, sin que se distinga, en lo
relativo a los efectos del mismo, si dicho error se produjo por ignorancia o equivocacin.

8
Artculo 1944.- El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pas,
y no habiendo estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que siguen.
La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de predios rsticos por aos.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero de aos, meses, das, cada una de las pensiones peridicas se deber
inmediatamente despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da.
Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el arrendamiento.
Artculo 1940.- El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. A. Gormaz R.
Se entiende por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de
aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de
paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.
- 80 -

Distinta de la ignorancia o equivocacin es la duda. La duda excluye al error, pues quien emite una
declaracin a sabiendas de que no conoce con exactitud su contenido y efectos, no puede invocar
posteriormente su propio error; l ha preferido concientemente correr un riesgo y deber soportar sus
consecuencias.

Hechos que constituyen la realidad

La definicin del error como una falsa representacin de la realidad obliga a preguntarse si dicha
realidad corresponde a hechos presentes, pasados o futuros.
Por ejemplo, si una persona compra un predio agrcola en la creencia de que, con su esfuerzo y
dedicacin, podr hacerlo rendir ms del doble de lo que produca con su anterior propietario.
Transcurrido un tiempo, el comprador se da cuenta de que ha padecido un error, pues el predio no llega a
producir lo que l esperaba. Podra esta hiptesis de error viciar el consentimiento?
La respuesta es negativa, pues no cabe aplicar la teora del error respecto de cosas que al tiempo del
contrato no existen, siendo, en consecuencia, imposible reconocerlas.
Este error que ha sufrido el comprador se llama error de previsin y novicia la voluntad. Se define el error
de previsin como una equivocacin, un yerro de la mente al proyectarse hacia un futuro que, al hacerse
realidad, lo pondr o no de manifiesto.

El error es un vicio del conocimiento

El error es un vicio del conocimiento ms que del consentimiento. En efecto, la manifestacin de
voluntad que supone todo acto jurdico debe motivarse en un conocimiento de la realidad. Si dicho
conocimiento es equivocado o errado, se dice que est viciado, privando de eficacia a la declaracin de
voluntad.

Clases de error
Hay dos clases de error: error de derecho y error de hecho.

El error de derecho
Es la falsa representacin de la realidad jurdica por la ignorancia de una norma, o bien, por la
equivocada interpretacin o inexacta aplicacin de la misma al caso concreto.
La ignorancia de la ley y el error iuris constituan en Roma una misma cosa. La profunda mentalidad
jurdica romana no toleraba el incumplimiento de los preceptos jurdicos, an debindose a ignorancia o
desconocimiento de los mismos. Consecuencia de ella, existi una total separacin entre el error iuris
(inexcusable) y el error facti (excusable).
La tendencia de la jurisprudencia clsica a considerar inexcusable el error iuris encuentra su razn
primaria en el deseo de proteger el ordenamiento estatal, afirmando que un error de derecho es un error
culposo, que por principio nicamente puede acarrear desventajas al que incurri en l.
El Cdigo de Napolen, acoge el sistema romano.
De lo expuesto fluye que el error de derecho no vicia el consentimiento, lo que significa que no
puede alegarse para impedir las consecuencias jurdicas de los actos lcitos ni para exonerarse de
responsabilidad por los actos ilcitos, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley.

El error de hecho
Es la falsa representacin que se tiene, por ignorancia o equivocacin, de una cosa, de un hecho o de
una persona.
Los romanos concibieron determinadas hiptesis en las cuales el error influa sobre la validez de los
actos o contratos, a las cuales agruparon bajo la denominacin comn de error de facti, para contraponerlo
A. Gormaz R.
- 81 -

al error iuris.
La doctrina moderna, clasifica al error de hecho en error obstculo y error vicio. El primero obsta a
la formacin del consentimiento, por lo que el acto en que incide no logra adquirir existencia jurdica. El
segundo constituye, propiamente un vicio de la voluntad. El acto en que el error incide tiene existencia
jurdica; hay acuerdo de voluntades. Pero dicho acuerdo no es sano, pues se produce una discrepancia entre
lo querido y lo declarado, como consecuencia del error. Existe una falsa representacin de la realidad
atribuible a ignorancia o equivocacin.

LA TEORIA DEL ERROR EN EL CDIGO CIVIL

El Cdigo Civil se ocupa del error en diversas disposiciones. Por ejemplo, en los artculos 1451 a
1455 se reglamenta el error como vicio del consentimiento; en el artculo 1057 se sealan los efectos que
produce el error en el nombre o calidad del asignatario testamentario; en el artculo 677 se determinan los
efectos del error en la tradicin; en el artculo 2455 se reglamenta el error en la transaccin.
Al reglamentar el error que vicia el consentimiento distingue entre el error de derecho y el error de
hecho.

EL ERROR DE DERECHO

En nuestra legislacin el error de derecho no vicia el consentimiento, no sirve de excusa para

exonerarse de la obligacin de cumplir un contrato o para eludir las responsabilidades derivadas de la
ejecucin de actos ilcitos, salvo que la ley lo diga expresamente.

Segn el artculo 8 nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en
vigencia, y si bien los conceptos ignorancia y error son distintos, para el Derecho es lo mismo ignorar una
cosa que tener un concepto errado de ella.
El Cdigo Civil sigui el modelo francs y ste, la doctrina romana, la que no aceptaba el error de
derecho como vicio del consentimiento. As, el artculo 1452 dispone expresamente que el error sobre un
punto de derecho no vicia el consentimiento.
Concuerda con esta norma el inciso final del artculo 706, segn el cual el error en materia de
derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario.
De esta manera, si una persona vende una cosa en la creencia de que existe una disposicin legal
que le permite al vendedor dilatar la entrega por 30 das, y no efectuarla inmediatamente, como ocurre en
realidad. Dicha persona ha incurrido en un error de derecho, que no le servir de fundamento para
exonerarse de cumplir la obligacin, ni lo eximir de responsabilidad en caso de mora en su cumplimiento.
No obstante lo anterior, la regla del artculo 1452 tiene dos excepciones, contempladas en los
artculos 2297 y 2299 del Cdigo Civil , ubicados entre las disposiciones que reglamentan el cuasicontrato
del pago de lo no debido. El alcance de estas excepciones no es, como pudiera pensarse, que el error de
derecho que ellas suponen vicie la voluntad, con la consecuente rescisin del acto que dicho vicio
implica. Lo que ocurre es que la vctima del error de derecho podr sustraerse legtimamente de las
consecuencias jurdicas que emanan de la declaracin de voluntad que no hubiera efectuado si hubiese
tenido una acertada representacin de la realidad jurdica.

1. Situacin del artculo 2297 del Cdigo Civil: se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
El alcance de esta disposicin es el siguiente: el efecto natural del acto jurdico que se llama pago, es
que autoriza a quien lo recibe para retenerlo, sin que est afecto a devolucin. Sin embargo, dicho efecto
A. Gormaz R.
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supone la existencia de una obligacin civil o natural que el pago est destinado a extinguir.
Si no existe obligacin alguna que le sirva de causa, quien efectu el pago podr repetir, es decir,
obligar a quien recibi el pago indebido a restituir lo pagado.
Este caso se da cuando, por ejemplo, alguien, en la creencia de que existe un impuesto por caminar en
las veredas, va a la Municipalidad y lo paga. El pago se ha fundado en un error de derecho que da derecho a
exigir la restitucin de lo pagado segn lo dispuesto por el artculo 2297 que por ser una norma especial
prima por sobre la norma general del artculo 1452.

2. Situacin del artculo 2299 del Cdigo Civil: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona
a menos de probarse que tena perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el
derecho.
Normalmente, cuando una persona da a otra lo que no le debe (no existe obligacin alguna que
sirva de fundamento al pago) lo hace porque tiene la intencin de hacer una liberalidad. Porcin conyugal
lo mismo, es lgico suponer que quien recibe lo que no se le debe lo hace en el entendido de que se le est
donando, ms an si sabe que no existe ninguna obligacin. Perfeccionada la donacin, el donatario tiene
el derecho de retener en su poder lo que el donante le dio. Sin embargo, los efectos antes mencionados se
dan slo si el que da lo que no debe, tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como
en el derecho. En otras palabras, al que da lo que no debe no se le puede presumir la intencin de donar.

EL ERROR DE HECHO

En tres artculos el Cdigo Civil describe y reglamenta las hiptesis de error de hecho que estima
relevantes.
Lo cierto es que en dichas hiptesis de error, el legislador no solo requiere que se den los supuestos
previstos en la norma, sino tambin que el error haya sido determinante para la actuacin del sujeto.
Cabe hacer presente que el legislador no formula la distincin entre error obstculo y error vicio, que
la doctrina plantea en trminos precisos.
Por el contrario, el legislador considera que el error obstculo constituye un vicio del consentimiento.
As se desprende de la sola lectura del artculo 1453: El error de hecho vicia asimismo el
consentimiento

El error esencial u obstculo

Artculo 1453.- El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de
que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese
comprar otra

El artculo 1453 reglamenta dos supuestos de error:

a) El que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra (por ejemplo, una parte entiende entregar a
ttulo de mutuo y la otra recibir a ttulo de donacin, con lo cual existe una falsa representacin del acto o contrato); y
b) El que recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata (por ejemplo, una parte entiende
vender un caballo y la otra comprar una vaca).
El artculo 1453 configura lo que la doctrina denomina error obstculo o impidiente. En Chile, sin
A. Gormaz R.
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embargo, se prefiere hablar de error esencial.

El Cdigo Civil considera al error obstculo un vicio del consentimiento. As lo dice expresamente el
artculo 1453 y lo reitera el artculo 1454 (el error vicia asimismo el consentimiento)

Hemos visto que el error obstculo y el error vicio son cosas muy diferentes. El primero, obsta a la
formacin del consentimiento. No es vicio del consentimiento, porque ste ni siquiera lleg a formarse, y
mal puede estar viciado lo que no existe. El error vicio, en cambio, supone que se form el consentimiento,
que existi un acuerdo de voluntades; pero que el consentimiento surgi como consecuencia de una errada
representacin de la realidad.

Sancin al error obstculo

a) Para quienes estiman que el error obstculo impide el acuerdo de voluntades indispensable para que
la convencin exista, sta sera jurdicamente inexistente por faltar la voluntad, requisito de existencia de los
actos jurdicos.
b) Otros, si bien aceptan que el error obstculo impide que el consentimiento se forme, son partidarios
de sancionar el acto con la nulidad absoluta, en atencin a que la inexistencia jurdica no estara considerada
como sancin en el Cdigo Civil.
c) Hay quienes creen, finalmente, que el acto o contrato en que incide el error obstculo se sanciona
con la nulidad relativa, fundndose para ello en que el artculo 1453, al reglamentar dicho error, dice que
vicia el consentimiento; concepto que reitera el artculo 1454 cuando, al tratar el error sustancial, dice que
ste vicia asimismo, el consentimiento. Establecido que el error obstculo es un vicio del consentimiento,
surge como consecuencia que su sancin es la nulidad relativa, pues de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 1682 inciso final, cualquiera otra especie de vicio que no est configurando como causal la nulidad
absoluta, produce la nulidad relativa y da derecho a rescisin del contrato. Otro argumento que se
sustentar la nulidad relativa como sancin del error obstculo es que su presencia slo perjudica al inters
particular de los contratantes y no al inters general de la sociedad.

El error sustancial

El artculo 1454 seala: "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad del objeto
sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una
barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.".

En la hiptesis que reglamenta el artculo 1454, la vctima del error atribuye a la cosa objeto del acto
o contrato una sustancia o calidad esencial que en realidad no tiene.
Para comprender sobre que recae exactamente la falsa representacin de la realidad que supone el artculo
1454, se hace necesario determinar que quiso decir el legislador con las expresiones sustancia y calidad
esencial.
Sustancia es la materia concreta que constituye la cosa, lo que supone un concepto estrictamente
objetivo y materialista. As, si una persona cree comprar vino y en realidad est comprando vinagre o lo
que crey ser un diamante resulta ser un vidrio, ha sufrido un error que recae sobre la sustancia (materia)
que constituye el objeto.
En cambio, el concepto de calidad esencial de una cosa es subjetivo y dice relacin con la intencin
de las partes, con los motivos que stas tienen para contratar. En efecto, lo que determina a las personas a
celebrar un contrato que tiene por objeto une cosa es la creencia que sta posee determinadas cualidades o
condiciones. Por ejemplo, si una persona compra una obra de arte siendo para ella una calidad esencial que
A. Gormaz R.
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sea de un determinado pintor, el error en que incurra viciar el consentimiento. Lo mismo ocurrir si la
calidad esencial de la barra de plata es que sea de determinada aleacin o que la seda provenga de China.
No es posible formular una regla jurdica que permita establecer en abstracto qu es lo que constituye
la calidad esencial de una cosa. Ello depende de la voluntad de las partes.
Como no es frecuente que las partes de un contrato dejen expresamente establecido lo que
constituye para ambas o para una de ellas la calidad esencial de la cosa, corresponder al juez determinarla
atendiendo a las circunstancias del caso concreto sometido a su conocimiento y a lo que, a la luz de dichas
circunstancias, deba tenerse objetivamente como calidad esencial9.
Supongamos que una persona compra una silla. Posteriormente solicita la rescisin del contrato,
alegando que para ella constitua una calidad esencial que la silla fuera un autntico mueble ingls del siglo
XVIII, pero result ser una imitacin. El vendedor se defiende sealando que el comprador jams le
inform que era un motivo determinante para la compra que la silla fuera un autntico mueble ingls del
siglo XVIII. El juez, al analizar el caso concreto, establece los siguientes hechos: a) La silla fue comprada
en una tienda de antigedades de propiedad del vendedor. En la vitrina deca Especialidad en autnticos
muebles ingleses del siglo XVIII; b) El precio de venta fue elevado, correspondiendo a lo que
habitualmente en el mercado de obras de arte se paga por un mueble de poca.
A nuestro juicio, las antedichas circunstancias deberan llevar al juez a la conclusin de que, calidad
esencial para la mayora de las personas un mueble en las mismas condiciones, es que ste fuera
efectivamente del siglo XVIII, de modo tal que si se supiera que el mueble es una copia o imitacin, la
mayora de las personas se habra abstenido de comprarlo en esas circunstancias.

Ahora bien, para el profesor Vial del Ro, el error en la sustancia, entendida sta como la materia de
que est compuesta la cosa, slo vicia el consentimiento cuando dicha sustancia o materia es de tal
relevancia que constituye para una de ellas calidad esencial de la cosa, en trminos que saber que la
sustancia era diversa a la que cree, se habra abstenido de contratar.
Por ejemplo, una persona que es coleccionista de objetos que pertenecieron a Napolen, compra un
reloj que ste utiliz en la batalla de Waterloo, en la creencia de que dicho reloj es de plata, en
circunstancias que realmente es un metal semejante. En tal evento, Vial del Ro estima que el error del
comprador en la sustancia o materia de la cosa sera para l irrelevante. Que el reloj sea realmente de plata
no constituira una calidad esencial. Si lo sera, en cambio, que realmente hubiera pertenecido a Napolen.
Muy distinta sera la situacin si una persona compra en una joyera un anillo que cree de oro y por el
que paga un precio elevado, el cual resulta ser de latn. Las circunstancias del caso concreto permitiran al
juez establecer que para la mayora de las personas que se encuentren en condiciones similares, calidad
esencial del anillo es que sea realmente de oro y no de otro metal semejante. En este caso, la sustancia de la
cosa es relevante. La consideracin de la misma es lo que indujo a una de las partes a contratar, por lo que
el error que sufri vicia su consentimiento.
El error en la sustancia, por regla general, es relevante, en el entendido que la consideracin de que la
cosa tiene una determinada sustancia es lo que resuelve a las partes a contratar. Por lo mismo, quien alega
haber sufrido error en la sustancia no est obligado a probar que la creencia de que la cosa tuviera una
determinada sustancia constitua para l una calidad esencial. Sin embargo, esta presuncin puede ser
desvirtuada demostrndose que el error en la sustancia no era relevante para quien alega haber sido vctima
de l.

Efectos del error sustancial

9
El problema radica en determinar si la calidad esencial se debe apreciar desde un punto de vista subjetivo, es decir, atendiendo
nicamente a la intencin de los contratantes, o desde un punto de vista objetivo, o sea, atendiendo a un criterio general y comn de lo que
las cosas naturalmente deben tener. Autores como Claro Solar y Alessandri Rodrguez son partidarios del criterio subjetivo. Sin embargo,
segn Vial del Ro, es preferible atender a un criterio objetivo, sin perjuicio de tener en consideracin las circunstancias que han rodeado el
acto o contrato. De esta manera podemos entender por calidad esencial aquella que objetivamente aparece como tal paraA. Gormaz R.
la generalidad de
las personas.
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El error sustancial vicia el consentimiento. El acto en que incide dicho error se sanciona con la
nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).

Error accidental

El inciso segundo del Artculo 1454 indica: "El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo
ha sido conocido de la otra parte.".

Para saber qu son calidades accidentales de una cosa, es preciso determinar, en primer trmino,
cules son las calidades esenciales de la misma. Como es natural, el error en las calidades accidentales de
una cosa no es relevante, pues ordinariamente dichas calidades no determinan a las partes a contratar.
Por ello, para que el error en una calidad accidental vicie el consentimiento, es preciso que tal calidad
sea el principal motivo de una de las partes para contratar y que ese motivo sea conocido por la otra parte.
Por ejemplo, una persona compra un computador que tenga 8 MB de memoria RAM. Le manifiesta
al vendedor que para ella es primordial esta cantidad de memoria. Lo cierto es que le vende uno con 2 MB
de memoria RAM. El comprador podr pedir la rescisin del acto o contrato, por cuanto ese error vicia el
consentimiento, ya que est elevado a la categora de calidad esencial.

Efectos del error en las calidades accidentales

El error en las calidades accidentales no vicia el consentimiento, salvo que cumpla con las
condiciones ya sealadas: que tal calidad sea el principal motivo de una de las partes para contratar y que
ese motivo sea conocido por la otra parte.
El acto en que incide dicho error se sanciona con la nulidad relativa (fundamento: artculo 1682
inciso final).

Error en la persona

Artculo 1455.- El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento,
salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios
en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato."

El error en la persona, por regla general, es irrelevante y no vicia el consentimiento, a menos que la
consideracin de esa persona sea la causa principal del contrato. Esto sucede, generalmente, en los
contratos intuito personae que son los que se celebran en consideracin a la persona del otro contratante,
hasta el punto de que la misma ha sido la razn principal o exclusiva de la declaracin de voluntad. Son
actos intuito personae los actos de familia (matrimonio, adopcin, reconocimiento de un hijo)
En lo relativo a los actos patrimoniales y, en especial, a los contratos, la regla general es que no tiene
el carcter de intuito personae, pues normalmente se celebran en consideracin a las cosas o prestaciones y
no en consideracin a las personas. Hacen excepcin a esta regla, los contratos gratuitos que se suponen
celebrados en consideracin a una persona determinada, como por ejemplo, la donacin, el comodato, el
depsito; y los contratos onerosos que importan confianza en una persona especfica, como son, por
ejemplo, el mandato, la sociedad civil, el arrendamiento de obra o servicios, que se celebran en atencin a
las cualidades de una persona.
El concepto de la doctrina moderna es ms amplio: Siempre que en razn de la persona el negocio
A. Gormaz R.
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no satisfaga o no ponga fin al conflicto de intereses, nos hallamos ante un error en la persona de carcter
esencial: es preciso apartarse de la idea de u contrato intuito personae, para considerar, si sea cualquiera el
tipo de negocio, la persona del otro contratante ha sido el motivo principal de la celebracin del mismo.
Ser preciso en cada supuesto demostrar que el error en persona ha sido esencial y determinante del
consentimiento, partiendo de una serie de criterios objetivos: tipo de contrato, cualidades de la otra parte,
intereses en juego, circunstancias del caso concreto, confianza que inspira la persona en cuestin, etc. Sera
esencial el error en la persona cuando se pruebe, en concreto, que sta ha sido el mvil fundamental que
decidi a la celebracin de un contrato del tipo que sea. En los contratos basados sustancialmente en el
intuito persona, como la donacin, la prueba de la esencialidad no se precisa normalmente, por la ndole
misma del contrato; en otro, a los que no inherente la idea de confianza y eleccin del otro contratante,
aunque si normal, como en el comodato, no resultara difcil. En aquellos contratos definidos normalmente
por la idea de cambio de bienes o servicios, en que, por regla, general, lo importante son las prestaciones,
los valores econmicos, quedando relegada a un segundo lugar la persona con quien se contrata, como por
ejemplo, la compraventa, hay que admitir como regla la irrelevancia del error en persona, si bien pueden
existir excepciones en la prctica, precisamente en razn a que los intereses, bienes o servicios que con el
contrato se quieren realizar se hallan ntimamente vinculados a la persona con quien se concluyen (ejemplo,
compraventa de un auto usado que se compra en atencin a la persona del propietario).

Efectos del error en la persona

Este error, por regla general es irrelevante y no vicia el consentimiento. Excepcionalmente, vicia el
consentimiento cuando la consideracin de la persona del otro contratante es la causa principal del
contrato, sancionndose el acto o contrato en que el error incide con la nulidad relativa (fundamento:
artculo 1682 inciso final).
En todo caso, la persona con quien erradamente se ha contratado, tiene derecho a ser indemnizada
de los perjuicios en que de buena fe ha incurrido con la nulidad del contrato.

El error en los actos jurdicos unilaterales

La teora del error no slo tiene cabida en los actos jurdicos bilaterales, sino que tambin en los
actos jurdicos unilaterales. Pueden citarse varios casos en que el Cdigo Civil se refiere al error en actos
jurdicos unilaterales. Por ejemplo, el artculo 1058 dice que la asignacin que pareciere motivada por un
error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita;
el artculo 1057 dice el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere
duda acerca de la persona.

En la aceptacin de una herencia (artculo 1234) el legislador dice que podr rescindirse por fuerza o
dolo o lesin. Si bien no menciona el error la rescisin por lesin lo supone siempre, pues para que ste
opere se requiere que el aceptante ignore que por disposiciones testamentarias de que no tena noticia el
valor de la asignacin ha disminuido en ms de la mitad. Como consecuencia de su ignorancia, el aceptante
se ha representado falsamente la realidad.

Prueba del error

Para acreditar la existencia del error pueden utilizarse todos los medios de prueba legal. El error debe
ser excusable, lo que significa que, quien lo invoca debe tener una conducta excusable. No puede tener
origen en la negligencia propia de quien lo invoca.
En los actos jurdicos bilaterales, es necesario que ambas partes hayan tenido conocimiento del
A. Gormaz R.
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error? No, basta con que una de ellas haya incurrido en el error para que ste vicie el consentimiento, lo
que queda de manifiesto en al artculo 1454 inciso 1.
Ahora bien, si la contraparte tena conocimiento del error y no dice nada, estamos frente a otro vicio
del consentimiento: el dolo, que es independiente del error.

El Error Comn

Se entiende por error comn la falsa representacin de una determinada realidad experimentada por
un gran nmero de individuos o grupo social y que permite validar aquellos actos o contratos que fueron
ejecutados de buena fe y con justo motivo por el gran nmero de individuos o grupo social. Tiene por
fundamento el inters social, por cuanto se estima que es conveniente fiarse de las apariencias compartidas
por un nmero considerable de personas.

Requisitos:
- Debe ser un error compartido por un gran nmero de personas.
- Debe ser excusable, esto es, tener un justo motivo, como cuando se invoca un ttulo aparentemente
legtimo. Es lo que sucede, por ejemplo, con el funcionario pblico ilegalmente nombrado por la autoridad
competente. En este requisito se encuentra la validez del acto: la apariencia, que hace producir efectos
jurdicos vlidos.
- Debe existir buena fe por parte de quien lo alega (ignorar la verdad).

Este tipo de error, lejos de viciar el consentimiento, permite validar situaciones jurdicas que son
nulas. Ejemplo clsico: Una persona se hace pasar durante aos por notario y la gente del lugar o grupo
social concurre a su notara a realizar los trmites que generalmente se efectan en las notaras: autorizar
firmas, otorgar escrituras pblicas, etc. Lo cierto es que, en estricto rigor, todos los trmites, diligencias o
actuaciones ejecutados por quien se hace pasar por Notario seran nulos, lo cual resulta absurdo, pues los
perjudicados seran los cientos de personas que errneamente, con justo motivo y buena fe concurrieron a
dicha Notara.

En nuestra legislacin, el error comn no se consagra de manera general, sino slo en forma
excepcional, como ocurre en los artculos 704 N 410, 1013 en relacin con el 101211, y 205812. Por su
parte, la jurisprudencia ha conocido casos de error comn13.

LA FUERZA

Es el apremio fsico o moral ejercido sobre una persona con el objeto de determinarla a la
celebracin de un acto o contrato.

Hemos visto que el error es un vicio del consentimiento que se opone al conocimiento. La fuerza es
un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad. La voluntad supone, por tanto, no solo una
manifestacin de voluntad conciente del sujeto, sino tambin libre.

10
Artculo 704.-. No es justo ttulo: 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
11
Artculo 1013.- Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o
comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en
hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos. A. Gormaz R.
12
Artculo 2058.- La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y
cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
13
Vase Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. 36, secc. Primera, pg. 286.
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La fuerza se clasifica en fuerza fsica o absoluta, caracterizada por una constriccin directa y material,
y fuerza moral o psquica, en la cual el apremio se ejerce contra la psiquis de la vctima para intimidarla.

La fuerza fsica

En la fuerza fsica se pretende obtener una apariencia de consentimiento de la vctima a travs de

procedimientos violentos y brutales. Por ejemplo, tomar a la fuerza la mano de un analfabeto y poner su
dedo en un documento para estampar su huella. La fuerza fsica excluye la voluntad. No existe
manifestacin de voluntad sino un mero fenmeno aparente que no tiene vnculo de causalidad ni siquiera
indirecta con la voluntad de aqul que aparece como su autor; de modo que el acto que es ejecutado por la
persona violentada mediante vis absoluta es un acto jurdicamente inexistente.

La fuerza fsica no es, por tanto, un vicio de la voluntad. En el acto en que dicha fuerza incide no hay
voluntad de la vctima; existe slo una apariencia de voluntad. Por faltar la voluntad el acto es inexistente.

La fuerza moral

La fuerza moral est constituida por los apremios ejercidos sobre la psiquis del individuo con el
objeto de que preste su consentimiento a la celebracin de un determinado acto o contrato.
En el acto o contrato en que incide la fuerza moral existe una manifestacin de voluntad del sujeto,
pero ste no ha sido libre; la manifestacin de voluntad ha sido impuesta por una amenaza actual de un mal
futuro. El individuo, frente a la amenaza ha sentido miedo, temor, y prefiere someterse como mal menor,
con tal de evitar el mal amenazado considerado por l como de mayor importancia.
La fuerza moral constituye un vicio del consentimiento.
Pueden plantearse en la prctica casos aparentemente dudosos entre fuerza fsica y fuerza moral. Por
ejemplo, una persona suscribe un documento porque se le est apuntando con un revlver. Hay quienes
piensan que este sera un caso de fuerza fsica ms que moral, por cuanto la vctima se encuentra en estado
de paroxismo, y no tiene concretamente ni modo ni tiempo de elegir entre el mal con que le amenazan y el
dao que le seguir del negocio, ni puede recurrir a otra salida, como por ejemplo, defenderse del mal
reaccionando.
Sin embargo, la mayora de la doctrina estima que el ejemplo es un supuestote fuerza moral, pues la
coaccin se ejerce a travs de una amenaza y falta la constriccin material que caracteriza a la fuerza fsica.
El estudio de la fuerza como vicio del consentimiento se restringe a la fuerza moral constituida por
aquellos apremios que producen en la vctima miedo o temor de sufrir un mal.

Hechos que no constituyen fuerza moral

La doctrina considera que no hay fuerza o violencia cuando la vctima, por error, se autosugestiona
con la impresin de una amenaza inexistente, aunque sufre un temor.
Tampoco la hay en el temor reverencial, es decir, aquel estado de sujecin en el que nos encontramos
por razones de obediencia, gratitud, admiracin, respeto o devocin frente a otros (padres, maestros,
benefactores, etc.)

La fuerza en el Cdigo Civil

El Cdigo Civil se refiere a la fuerza como vicio del consentimiento en los artculos 1456 y 1457.

En el inciso primero del artculo 1456 establece los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar el
A. Gormaz R.
- 89 -

consentimiento: la fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una
fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su
consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
La norma transcrita requiere que la fuerza sea grave, a lo que la doctrina agrega que sea injusta o
ilcita y determinante.

Requisitos de la Fuerza para que vicie el Consentimiento

1. Debe ser grave: esto es, capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo y condicin.
Corresponde al juez, apreciando soberanamente las circunstancias de hecho, determinar su la fuerza
cumple o no con este requisito. Si concluye que la amenaza fue capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta la edad, sexo y condicin de la vctima, calificar
la fuerza como grave y apta, por lo mismo, para viciar el consentimiento.
La vctima de la fuerza debe probar, en primer trmino, la existencia de la amenaza; y, en segundo
trmino, la gravedad de la misma. Por excepcin, la ley presume la gravedad de la fuerza cuando la
amenaza infunde a la vctima el justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o cualquiera de sus
ascendientes o descendientes, a un mal irreparable o grave. Concurriendo estas circunstancias, la vctima de
la fuerza no estar obligada a probar la gravedad de la misma. Tal sera, por ejemplo, la amenaza de
homicidio que contenga los elementos de verisimilitud que hagan posible sentir un justo temor.

2. Debe ser ilcita o injusta: Que la fuerza sea injusta significa que el mal con que se amenaza debe ser
ilegtimo, es decir, contrario a derecho o a la ley.
La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a ejercerla. Por ejemplo, la amenaza de embargar
los bienes del deudor que no cumple con su obligacin o de promover la quiebra del deudor insolvente.

3. Debe ser determinante: es decir, la manifestacin de voluntad debe ser consecuencia inmediata y
directa de la fuerza, de modo tal que, de no haber mediado la fuerza, la vctima de ella jams habra
contratado.
El artculo 1456 no exige que la fuerza sea determinante. Este requisito se desprende del artculo
1457, que dice que la fuerza puede provenir de cualquier persona con el objeto de obtener el
consentimiento; o sea, el consentimiento es consecuencia inmediata y directa de la fuerza.

De quin puede provenir la fuerza

La ley no exige que la fuerza, para viciar el consentimiento, provenga de una de las partes. Es
indiferente que provenga de una de las partes o de un tercero.
As lo dice el artculo 1457: Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.

El temor reverencial

El inciso 2 del artculo 1456 define el temor reverencial como el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisin y respeto, agregando que ste no vicia el consentimiento.

Efectos de la fuerza moral

A. Gormaz R.
- 90 -

El acto en que incide la fuerza moral que rene los requisitos de grave, injusta y determinante, existe,
pero con un vicio que lo expone a ser invalidado.
La sancin para la fuerza moral es la nulidad relativa, de conformidad con lo dispuesto en el inciso
final del artculo 1682.

El Estado de Necesidad

En la situacin que la doctrina denomina estado de necesidad, el sujeto, que se siente amenazada por
un hecho de la naturaleza o por un acto del hombre, para evitar el dao que teme en su persona o en sus
bienes, adopta un determinado comportamiento, que puede producir un dao a terceros, o bien, producir
un detrimento a sus propios intereses. Sabido es que quien causa un dao es obligado a repararlo, en virtud
de los principios de la responsabilidad extracontractual. Sin embargo, si la persona ha actuado como
consecuencia de un estado de necesidad, no va a estar obligado a reparar los daos que produzca a
terceros.
Es posible, por otra parte, que el comportamiento del sujeto no lesione los intereses de terceros, sino
que afecte sus propios intereses: la persona que se encuentra en situacin de peligro, para sustraerse de ella,
celebra un acto jurdico que lesiona gravemente sus intereses, pero que causa un dao menor al que podra
haber provocado el hecho natural o humano que lo coloc en situacin de peligro. Dicho en otras palabras,
entre dos males escoge el menor.
Se produce en la hiptesis planteada una situacin semejante a la de la fuerza, ya que tanto en sta
como en aqulla, se presentan al sujeto similares alternativas: en la fuerza, resistirse a ella o ceder a la
amenaza, prestando el consentimiento; en el estado de necesidad, soportar el peligro que lo amenaza
aceptando implcitamente los daos que podran irrogarse a su persona o bienes, o tratar de sustraerse a la
situacin de peligro, adoptando el comportamiento que estime adecuado para lograr tal objetivo.
La fuerza y el estado de necesidad se asemejan en que en ambos hay una amenaza.
Pero son ms las diferencias que las semejanzas:

Fuerza Estado de necesidad

El apremio o amenaza proviene necesariamente de
La coaccin psicolgica puede derivar de un hecho
un hecho del hombre de la naturaleza o del hombre
El apremio va directamente dirigido a obtener el
El hecho que lo motiva no est destinado a obtener
consentimiento de la vctima una manifestacin de voluntad en un determinado
sentido
Cumpliendo los requisitos legales, vicia el No vicia el consentimiento
consentimiento

En nuestra legislacin no est contemplado el estado de necesidad, por lo tanto, no vicia el

consentimiento. El contrato que se celebr como consecuencia del estado de necesidad no es, por esta
causa, rescindible.

EL DOLO

Doctrinariamente se formulan diversas definiciones de dolo. Tradicional es aquella que dice que el
dolo es un vicio del consentimiento constituido por la maquinacin fraudulenta destinada a que una
persona preste su consentimiento para la celebracin de un acto o contrato.
A. Gormaz R.
- 91 -

En el dolo se produce una falsa representacin de la realidad; pero a diferencia del error, sta no
surge de manera espontnea, sino que es consecuencia de maquinaciones fraudulentas fraguadas por otras
personas para inducir a error al sujeto. De esta manera, el dolo no es ms que un engao provocado.

Clasificacin del Dolo

1. Dolo bueno y dolo malo

Dolo Bueno Dolo Malo

Comportamiento lcito realizado, muchas veces con
astucia, sana malicia, halagos, alabanzas, jactancias,
propaganda, incitaciones e insistencias que se
consideran permitidas en la vida de los negocios, o,
en general, en las relaciones sociales o jurdicas. Es
un engao menor, producto de exageraciones
normales en el comercio. No es otra cosa que la
exageracin de las cualidades o del valor de la cosa
ofrecida.
No vicia el consentimiento.
Supone un comportamiento ilcito, destinado a
engaar a una persona, con el objeto de que sta
preste su consentimiento a la celebracin de un acto
o contrato, de modo que de no haber mediado el
dolo, la vctima de l jams habra contratado o lo
habra hecho en condiciones menos onerosas.

2. Dolo positivo y dolo negativo

Positivo
Aquel en que el engao se realiza a travs de
razonamientos o actos tendientes a representar
como verdaderas circunstancias falsas, o, a suprimir
o alterar las verdaderas a fin de que una persona
preste su consentimiento para la celebracin de un
acto o contrato. Supone siempre una actuacin del
sujeto, por ejemplo, alteracin del kilometraje en un
auto para venderlo.
Negativo
Es aquel en que el engao consiste en ocultar
sagazmente hechos verdaderos. El autor del dolo se
escuda en una omisin de actividad como es el
silencio o reticencia. En trminos generales, el
silencio constituye dolo cuando una persona calla
estando obligada a hablar por ley o costumbre. Por
ejemplo, una persona vende un auto sabiendo que a
los 120.000 kms. se le va a fundir el motor, pero
omite informar esta circunstancia al comprador.

3. Dolo determinante y dolo incidental

Determinante, Principal o Inductivo Incidental

Aquel en que la manifestacin de voluntad es
consecuencia inmediata y directa del dolo, de modo
que, de no haber mediado el dolo, la vctima de l
jams habra contratado. Vicia el consentimiento.
Es aquel en que la manifestacin de voluntad no es
consecuencia inmediata y directa del dolo, de modo
tal que, de no haber mediado el dolo, la vctima de
todas maneras habra contratado pero en
condiciones menos onerosas. No vicia el
consentimiento, pero da lugar a accin de
perjuicios.

Requisitos Doctrinarios para que el Dolo vicie el Consentimiento

A. Gormaz R.
- 92 -

1. Existencia de un engao.
2. Debe tener por objeto inducir a la persona a la celebracin del acto o contrato.
3. Este engao o maquinacin fraudulenta debe tener xito, es decir, la vctima del engao,
efectivamente contrat, y de no haber mediado el dolo, no habra contratado.
4. Si el acto jurdico es bilateral, el dolo debe provenir de la otra parte o, al menos, ser conocido por
ella. Si la parte beneficiada con el dolo, sin haberlo fraguado, est en conocimiento de l y no lo hizo saber
a su contraparte, estaremos en presencia de un dolo negativo que, de ser determinante, viciar el
consentimiento.

Si el engao o artificio no cumple con los requisitos 3 y 4, no vicia el consentimiento. Slo otorga a
la vctima derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios.
En los casos en que el dolo vicia el consentimiento, es indiferente si la vctima sufri o no perjuicios.
La existencia de stos no se requiere para demandar la rescisin del contrato.

Personas de Quienes puede Provenir el Dolo

A. En los actos jurdicos unilaterales, el dolo debe provenir, necesariamente, de una persona que no
es parte en el acto, es decir, de un tercero. Por ejemplo, el dolo que se ejerce sobre una persona para que
otorgue testamento debe necesariamente provenir de un tercero, beneficiado o no con la disposicin
testamentaria. Para que el dolo vicie el consentimiento, basta, en este caso, que sea determinante. Otros
ejemplos se encuentran en los artculo 1234, 1237, 1782 y N 4 del 96814.
B. En los actos jurdicos bilaterales, el dolo puede provenir de las partes o de un tercero. Si proviene
de una de las partes y es determinante, vicia el consentimiento. Si proviene de un tercero no vicia el
consentimiento, salvo que la parte beneficiada con l haya tenido conocimiento del dolo y no lo hubiere
advertido a su contraparte; reticencia que, de ser determinante, vicia el consentimiento.
C. En los actos jurdicos plurilaterales, el dolo puede provenir de las partes o de un tercero. La
nulidad por dolo slo la pueden pedir aquellas partes que fueron directamente engaadas. El acto no se
invalida para todas las partes sino slo para aqulla que fue vctima del dolo, salvo el caso que la
participacin de sta en el contrato deba considerarse esencial para las otras.

El dolo en el Cdigo Civil

Existen diversas acepciones del dolo: a) como vicio del consentimiento; b) como circunstancia
agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple con la obligacin asumida; y, c) como elemento
integrante del supuesto de hecho del delito civil.

14
Artculo 1234.- La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por
fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.
Artculo 1237.- Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda su repudiacin, a menos que la misma persona o su legtimo
representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.
Artculo 1782.- Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales.
Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por
engao o por un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin de la sociedad.
Artculo 968.- Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej
perecer pudiendo salvarla;
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes legtimos, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata,
no la socorri pudiendo; A. Gormaz R.
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin.
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a) El dolo como vicio del consentimiento: Es toda maquinacin fraudulenta ejercida sobre una
persona con el objeto de determinarla a la celebracin de un acto o contrato.
b) El dolo como circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor que no cumple con
la obligacin asumida: Es la infraccin premeditada de la obligacin asumida con la intencin de
perjudicar al acreedor. El deudor que dolosamente infringe la obligacin responde de mayores perjuicios
que el deudor que no la cumple por culpa o negligencia (artculo 1558).
c) El dolo como elemento integrante del supuesto de hecho del delito civil: Es la intencin de
causar dao (artculo 2284).
El dolo est definido en el inciso final del artculo 44: "El dolo consiste en la intencin positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro."

El dolo como vicio del consentimiento

El Cdigo Civil reglamenta el dolo como vicio del consentimiento en dos disposiciones: los artculos
1458 y 145915.
El inciso 1 del artculo 1458 establece que el dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
De esta disposicin, se desprende que para que el dolo vicie el consentimiento debe reunir dos
requisitos copulativos: a) Que sea determinante; y, b) Que sea obra de una de las partes.

Efectos del Dolo

1. Si el dolo vicia el consentimiento, la sancin ser la nulidad relativa (fundamento: artculo 1682,
inciso final).
2. Si el dolo no vicia el consentimiento, da accin de perjuicios en contra de:
a) La persona o personas que hubiesen fraguado el dolo, por el total valor de los perjuicios. El
fundamento de esta accin es el hecho ilcito.
b) La persona o personas que se hubiesen beneficiado con l, hasta la concurrencia del provecho
que hubiesen reportado del dolo. El fundamento de esta accin es el enriquecimiento injusto o sin causa.
Por ejemplo: Una persona le encarga a un corredor de propiedades la venta de una casa en 20
millones. El corredor decide que puede venderla en 30, para lo cual le cuenta un cuento al comprador,
quien la compra en 30 millones. El corredor le entrega 22 millones al dueo y se queda con 8 para l
(adems de la comisin pactada). El comprador, de no haber mediado el dolo, igual la habra comprado,
pero en 20. Entonces, el comprador puede demandar al corredor por el total de los perjuicios, o sea, 10
millones, o puede demandar al dueo, por el monto del enriquecimiento, o sea, 2 millones. (Si, por
ejemplo, el corredor no le paga los 10 millones, tambin puede demandar al dueo por lo que falta para
completar los 10 millones).

Prueba del Dolo

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1459, el dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley. En los dems debe probarse.
De esta manera, la vctima del dolo debe probar que hubo una maquinacin fraudulenta destinada a
obtener su consentimiento a determinado acto o contrato.

15
Artculo 1458.- El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin
l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han
A. Gormaz R.
aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las seguidas hasta concurrencia del provecho que han
reportado del dolo.
Artculo 1459.- El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.
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Excepcionalmente, en algunos casos muy calificados, el legislador presume la existencia del dolo.
As ocurre, por ejemplo, en el artculo 968 N 5 que establece que "Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios: N 5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el
mero hecho de la detencin u ocultacin.".

La condonacin del dolo

De conformidad al artculo 1465, el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto
al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
El dolo, una vez cometido, puede perdonarse por la vctima. Sin embargo, la condonacin del dolo
futuro no vale. El dolo no puede perdonarse anticipadamente.
As, por ejemplo, si las partes estipulan en el contrato, que perdonan de antemano el dolo que con
posterioridad pudiere existir de parte de alguna de ellas, este contrato adolecera de nulidad absoluta por
objeto ilcito (artculo 1682 inciso 1)16.

Dolo del incapaz

El artculo 1685 establece que: Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus
herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor de edad, o de no existir la interdiccin u otra
causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad."

Si el incapaz acta con dolo mediante maquinaciones fraudulentas, no puede l, que es incapaz, ni
sus herederos y cesionarios alegar la nulidad.
Por ejemplo, si una persona contrata con un menor de 18 aos que le ha hecho creer, con una cdula
de identidad falsificada, que tiene 18 aos. Este menor no puede despus alegar el dolo y pedir la nulidad
del contrato.
Sin embargo, si el incapaz nunca dijo que era mayor de edad y el otro contratante simplemente
supuso por su aspecto fsico, que el menor tena ms de 18 aos, no hay dolo y el menor puede alegar la
nulidad relativa del contrato.

Dolo en el Matrimonio

Existe un caso excepcional en que el dolo, a pesar de cumplir con los requisitos para viciar el
consentimiento, no lo vicia, y ello ocurre a propsito del contrato de matrimonio. En el contrato de
matrimonio slo vician el consentimiento el error en la identidad del otro contrayente y la fuerza. Se
excluye el dolo, por cuanto si ste viciara el consentimiento, ello significara abrir demasiado las puertas a
toda clase de alegaciones que digan relacin con maquinaciones fraudulentas que hayan inducido a uno de
los contrayentes a error acerca de las cualidades o caractersticas de la persona del otro cnyuge.

LA LESIN

Es el perjuicio patrimonial que experimenta una persona al celebrar un acto jurdico y que resulta de
la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
Doctrinariamente, el campo de aplicacin de la lesin se restringe a los contratos onerosos
conmutativos, que son aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, obligndose ambas
partes a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.

16 A. Gormaz R.
Artculo 1682.- La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
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No tiene cabida en los contratos gratuitos, que son aquellos que tiene por objeto la utilidad de una
sola de las partes, sufriendo la otra el gravamen, ni en los contratos aleatorios, que son aquellos en que
existe una contingencia incierta de ganancia o prdida, de la cual depender, en definitiva, que la prestacin
de una de las partes sea ms o menos onerosa.
La lesin, en los contratos onerosos conmutativos, est constituida por la desigualdad o desequilibrio
que existe en las prestaciones recprocas de las partes, de modo tal que una reciba ms y la otra menos de lo
que da.

Naturaleza jurdica de la lesin

En doctrina, no hay uniformidad acerca de la naturaleza jurdica de la lesin. Algunos la aprecian con
un criterio objetivo y otros, subjetivo.

1. Criterio subjetivo: Si se aborda la lesin con un criterio subjetivo, sta es un vicio del
consentimiento. Para algunos es un vicio del consentimiento propio y especfico, distinto del error, la
fuerza y el dolo; para otros, en cambio, es un vicio del consentimiento asimilable a los mencionados.
Para los primeros, la desigualdad de las prestaciones recprocas de las partes en un contrato oneroso
conmutativo proviene del apremio moral causado por una imperiosa necesidad de dinero. Dicho apremio
coarta la libertad de decisin de la parte que se obliga a dar ms de lo que recibe e impide, por lo mismo,
que su consentimiento se preste en forma libre y espontnea.
La lesin, en consecuencia, es un vicio del consentimiento que consiste en el apremio moral causado
por la imperiosa necesidad de dinero.

Para los segundos, la desigualdad de las prestaciones recprocas de las partes en un contratos oneroso
conmutativo revela que la parte que se obliga a dar ms de lo que recibe ha sido vctima de error, fuerza o
dolo.
La lesin, entonces, vicia el consentimiento de la vctima, pero aquella surge como consecuencia del
error, la fuerza o el dolo que sta pudo haber sufrido.

2. Criterio Objetivo: Un sector de la doctrina estima que la lesin debe apreciarse con un criterio
estrictamente objetivo. Ello porque la lesin no guarda relacin alguna con el consentimiento de la vctima,
con la mentalidad de los contratantes no con los fines por ellos perseguidos; la lesin opera, lisa y
llanamente, cuando el contrato concluido por las partes revela una desigualdad de las prestaciones
recprocas que supera los mrgenes permisibles, sin que se tomen para nada en cuenta las razones
subjetivas que hayan producido dicha desigualdad.
El legislador debe, por tanto, establecer hasta qu lmites la desigualdad de las prestaciones es
tolerada, pasando a ser ilcita la que excede dicho lmite.

3. Criterio mixto: De acuerdo a este criterio, para que exista lesin y se produzcan las consecuencias
propias de sta, es menester que las prestaciones recprocas de las partes revelen una desigualdad o falta de
equivalencia que supere los lmites permitidos por la ley, pero adems, la desproporcin debe ser
consecuencia de la necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de la vctima, que la ha colocado en una
situacin desmedrada frente a una contraparte astuta o inescrupulosa.

La lesin en el Cdigo Civil

El artculo 1451 no menciona entre los vicios del consentimiento a la lesin17, pese a que el proyecto
A. Gormaz R.

17
Artculo 1451.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
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de 1853 la inclua expresamente como uno de ellos.

Para nuestra legislacin, la lesin no constituye una causal genrica de rescisin de los contratos
onerosos conmutativos que evidencien una desproporcin o falta de equivalencia entre las prestaciones
recprocas de las partes, sino que se limita a describir ciertos casos en los cuales existe un dao patrimonial
que considera excesivo, y que resulta como consecuencia de la celebracin de un determinado acto jurdico,
dictando, para dichos casos normas que tienden a restablecer el equilibrio.

1. La lesin en la compraventa de bienes races.

De conformidad al artculo 1888, el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme.
Ventas rescindibles por causa de lesin

En trminos generales, la lesin slo tiene cabida en la compraventa voluntaria de bienes races:
a) No procede la accin rescisoria por lesin enorme "en las ventas de bienes muebles" (artculo 1891).
b) No habr tampoco lugar a la accin rescisoria en las ventas "que hubieren hecho por el ministerio de la
justicia" (artculo 1891). Las ventas judiciales, forzadas o voluntarias, no son rescindibles por causa de
lesin. La venta se hace en pblica subasta, cumplindose diversos requisitos de publicidad, y el precio, si
no guarda relacin con el verdadero valor de la cosa, es el nico en que ha podido venderse.

Cuando hay lesin

Para que exista lesin en el contrato de compraventa de bienes races, la desproporcin entre las
prestaciones de comprador y vendedor debe ser enorme; la ley reputa legtima una diferencia moderada.
Pueden sufrir lesin enorme el vendedor y comprador. El artculo 1889 precisa cundo hay lesin
de esta ndole para uno y para otro.
Sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe un precio inferior a la mitad del precio justo de la
cosa. El artculo 1889 expresa: "El vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior del justo precio de
la cosa que vende".
Por ejemplo, si el justo precio de la cosa es de $1.000.000 sufrir el vendedor lesin enorme si
recibe $450.000.
Por su parte, el comprador sufrir lesin enorme cuando paga un precio superior al doble del justo
precio de la cosa. El artculo 1889 aade que "el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella".
Por ejemplo, sufrir lesin enorme el comprador si paga $ 2.100.000 por la cosa cuyo justo precio
es de $ 1.000.000. El justo precio $ 1.000.000 es inferior a la mitad del precio pagado por l ($ 1.050.000).
Para determinar el justo precio debe atenderse al tiempo de la celebracin de la venta: "El justo precio
se refiere al tiempo del contrato" (artculo 1889 inciso 2).
La prueba de la lesin incumbe a aquel de los contratantes que deduce la accin correspondiente.

Efectos de la lesin
El comprador y vendedor, vctimas de la lesin, tienen derecho para pedir la rescisin del contrato.
Los efectos sern los propios de la nulidad; en suma, el vendedor recobrar la cosa y, el comprador, el
precio pagado por ella.
Pero la rescisin por lesin enorme tiene una interesante modalidad. La rescisin se funda en la
inicua desproporcin entre las prestaciones de comprador y vendedor. El restablecimiento del equilibrio de
tales prestaciones desagravia a las partes, y de este modo desaparecen sus motivos de queja.

Si la vctima de la lesin ha sido el vendedor, podr el comprador hacer subsistir el contrato

aumentando el precio. Si al contrario, la vctima ha sido el comprador, puede hacer lo mismo el vendedor
A. Gormaz R.
- 97 -

restituyendo parte del precio excesivo.

Los efectos de la rescisin sern diversos, pues, segn que el demandado opte por evitar que el
contrato se rescinda o por aceptar la rescisin.

Efectos si el demandado opta por evitar la rescisin

Como ya sealamos, el comprador y vendedor, vctimas de la lesin, tienen derecho para pedir la
rescisin del contrato.
Pronunciada la rescisin, nace para los contratantes el derecho de enervar el fallo, aumentando el
precio el comprador o restituyendo parte del mismo el vendedor.
El artculo 1890 establece: "El comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en
ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor, en el mismo caso, podr a su arbitrio
consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte".

La ley fija la cantidad que debe pagar el demandado para evitar la rescisin. No estn obligados el
comprador y el vendedor a completar el primero el justo precio ni a restituir el segundo el exceso sobre el
precio justo. El comprador debe pagar y el vendedor restituir una dcima parte menos.
De este modo, si el justo precio es $1.000 y el vendedor ha recibido $400, el comprador debe
completar $900, que es el justo precio menos una dcima parte.
Y si el justo precio es $ 1.000 y el comprador ha pagado $ 2.500, no debe el vendedor restituir
$1.500; como el justo precio debe aumentarse en una dcima parte y as aumentando asciende a $1.100,
debe restituir como exceso slo $1.400.
En uno y otro caso, comprador y vendedor obtienen una ventaja del 10% sobre el justo precio que
la ley reputa legtima. En el primer caso, el comprador habr pagado $ 900 por lo que vale $1.000; en el
segundo, por lo que vale $1.000 habr pagado, a la postre, $1.100.

2. La lesin en la permuta de bienes races.

Define el artculo 1897 el contrato de permuta: "La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se
obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro".
El artculo 1900 hace aplicables a la permuta las disposiciones relativas a la compraventa en todo lo
que no se oponga a la naturaleza de este contrato.
Entre estas disposiciones se encuentran las analizadas precedentemente en la lesin de la compraventa de
bienes races.
Para estos efectos, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 1900, cada permutante ser considerado
como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio
que paga por lo que recibe en cambio.
Por ejemplo, A y B celebran un contrato de permuta en virtud del cual se entregan recprocamente
sendos bienes races. A se siente lesionado y promueve un juicio de lesin acreditando que el justo precio
del inmueble que entreg en virtud del contrato, y que se mira como precio del inmueble que recibi a
cambio, era $400 y que el justo precio del inmueble que entreg B, y que se mira como precio del inmueble
que recibi a cambio, era $100. O sea, se considera que A vendi a B en $100 un inmueble cuyo justo
precio era $400, sufriendo en consecuencia, lesin enorme, pues el precio que recibe ($100) es inferior a la
mitad del justo precio del inmueble que entrega ($400) producindose los efectos previstos en el artculo
1890.

3. La lesin en la clusula penal.

A. Gormaz R.
- 98 -

La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se
sujeta a una pena, que puede consistir en dar o hacer algo para el caso de no cumplir o retardar el
cumplimiento de la obligacin principal (artculos 1535 y siguientes).
La clusula penal es una caucin personal y constituye una avaluacin anticipada, que efectan las
partes, de los perjuicios que pueda ocasionar el incumplimiento o cumplimiento tardo de una obligacin.
La clusula penal enorme es aquella que es excesiva, desmesurada, perdiendo, en consecuencia, su
carcter indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el acreedor.
Las partes, en virtud de la autonoma privada, son libres para convenir clusulas penales, sujetndose
a las penas que estimen convenientes. Sin embargo, si la pena fuere excesiva, lo que ocurrir cuando
traspase los lmites permitidos por el legislador, se producirn los efectos previstos en el artculo 1544
inciso 1.
Artculo 1544.- Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como
equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada,
podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.

De esta manera, la clusula penal enorme no se sanciona con la nulidad. Simplemente, el deudor
puede exigir que se rebaje la pena, de modo tal de pagar, por concepto de obligacin principal y de pena,
conjuntamente, no ms del doble de la obligacin principal. En otras palabras, en caso de ser enorme la
clusula penal, la vctima de ella podr pedir que se rebaje de la pena, lo que exceda del doble de la
obligacin principal, incluida la obligacin principal en el duplo.
Por ejemplo, habr lesin en la clusula penal cuando la obligacin principal es $100 y la pena es
$150, porque el deudor, solo por concepto de pena y sin incluir la obligacin principal, se oblig a pagar
ms de lo que constituye el monto de la misma. De esta manera, podr pedir que se rebaje la pena a $100.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1544 incisos 2, 3 y 4, la regla anterior no se aplica al

mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
En el caso del mutuo, se podr rebajar la pena en lo que exceda al inters mximo convencional, que
equivale al inters corriente aumentado en un 50%. As, por ejemplo, supongamos que se celebra un
contrato de mutuo y se entregan 2 millones al deudor, quien se obliga a devolverlos en 10 meses, en cuotas
iguales, con el inters corriente. Se establece una pena de un 18% de inters diario, para el caso de mora.
Esta clusula penal del mutuo es enorme, por lo que el deudor puede pedir que se rebaje dicho inters al
mximo convencional.
Tratndose de obligaciones de valor inapreciable o indeterminado se deja a la prudencia del juez
moderarlas, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme,

4. La lesin en la aceptacin de una herencia.

Hay lesin enorme en la aceptacin de una herencia, cuando el valor total de la asignacin, en virtud
de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de la aceptacin, disminuye en ms de
la mitad.
Artculo 1234.- La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber
sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al
tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad.

Nos encontramos frente a un caso de lesin en un acto jurdico unilateral, como es la aceptacin de
A. Gormaz R.
- 99 -

una herencia.
La ley se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un determinado valor (por
ejemplo $100), ignorando, al tiempo de aceptarla, que existan disposiciones testamentaria del causante, en
virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en ms de la mitad. Por ejemplo, el causante en un
testamento del cual el aceptante no tena conocimiento instituye legados por $80, con lo cual, la asignacin
del heredero se vera reducida a $20. En caso de lesin grave, el heredero podr solicitar la rescisin de la
aceptacin, la que quedar sin efecto.

5. La lesin en la particin de bienes.

Hay lesin enorme en la particin de bienes cuando un comunero ha sido perjudicado en ms de la
mitad de su cuota.

Artculo 1348.- Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los
contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
As, por ejemplo, si la cuota del comunero ascenda a $100 y, en la particin se le adjudicaron bienes
por $40, podr dicho comunero demandar la rescisin de la particin para dejarla sin efecto.

6. La lesin en el mutuo con intereses.

El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
El contrato de mutuo puede recaer sobre dinero, caso en el cual se rige por la Ley N 18.010, sobre
Operaciones de Crdito de Dinero, o bien, puede recaer sobre otras cosas fungibles distintas al dinero, caso
en el cual se rige por el Cdigo Civil y es naturalmente gratuito, sin perjuicio de que las partes puedan
pactar su onerosidad, esto es, el pago de intereses, los que, a su vez, se consistir en dinero o en otras cosas
fungibles distintas al dinero.
Cualquiera que sea el inters, si ste sobrepasa el mximo de inters que es permitido estipular, hay
lesin enorme.
La ley determina el mximo que se puede estipular por intereses en el contrato de mutuo: el inters
mximo convencional, que equivale al inters corriente aumentado en un 50%.
De esta manera, que hay lesin enorme en el mutuo con intereses, cuando las partes estipulan un
inters superior al mximo convencional, caso en el cual, el juez lo rebajar al inters corriente.
Artculo 2206.- El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por ley especial; salvo que,
no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo
caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente.

7. Lesin en el contrato de Anticresis

La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus
frutos."

Si el crdito genera intereses, el acreedor deber imputar los frutos, primero al inters y luego al
capital. Para evitar minuciosas rendiciones de cuentas, las partes podrn estipular que los frutos se
compensen con los intereses de la deuda o hasta determinado valor (artculo 244218).
La estipulacin de un inters usurario, genera las mismas consecuencias que en el caso del mutuo,
esto es, debern rebajarse al inters corriente (artculo 244319).

18
Artculo 2442.- Si el crdito produjere intereses, tendr derecho el acreedor para que la imputacin de los frutos se haga primeramente a
ellos. A. Gormaz R.
19
Artculo 2443.- Las partes podrn estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de
valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en el caso de mutuo.
- 100 -

Efectos de la lesin

Del anlisis de los diversos casos de lesin previstos en el Cdigo Civil se desprende que su sancin
no es uniforme, pues en algunas hiptesis produce la rescisin o nulidad relativa del ato jurdico en que
incide (aceptacin de una herencia, particin, compraventa y permuta de bienes races, salvo que la parte
contra quien se pronuncia se oponga a ella restituyendo el equilibrio que el contrato vulnera), y en otras, sin
afectar la validez del acto jurdico, trae como consecuencia la rebaja de la prestacin que supera los lmites
permitidos por el legislador (como ocurre en la clusula penal enorme y en el mutuo o anticresis con
intereses excesivos).

LA CAPACIDAD

Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos y obligaciones y para ejercerlos
por s misma sin el ministerio o autorizacin de otra.
De esta manera es posible distinguir entre:
1. Capacidad de goce: Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos y
obligaciones (atributo de la personalidad). Todas las personas tienen capacidad de goce, tanto las personas
naturales como las jurdicas.
Parte de la doctrina ha sealado que, incluso la criatura que est en el vientre materno tiene capacidad
de goce, porque la Constitucin y las leyes protegen los derechos eventuales del que est por nacer.
2. Capacidad de ejercicio: Es la aptitud legal que tiene una persona para ejercer vlidamente los
derechos de que es titular, por s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra. No es un atributo de la
personalidad. El artculo 1445 se refiere a esta capacidad20.
La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce, pero la capacidad de goce no necesariamente
supone la capacidad de ejercicio.

En esta materia, la regla general es la capacidad y la excepcin la incapacidad.

Artculo 1446.- Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declare incapaces."
Las normas que regulan la capacidad son de orden pblico y, por lo tanto, no pueden alterarse ni an
con el consentimiento de todos los interesados en el acto o contrato.

Las incapacidades

Clasificacin.
Las incapacidades pueden ser generales o particulares.

a) Las incapacidades generales, son aquellas que afectan a todas las personas que se encuentren en la
hiptesis descrita por el legislador (artculo 1447 incisos primero, segundo y tercero)21.
Artculo 1447.- Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.

20
Artculo 1445.- Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz;
2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que tenga
una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
21
Artculo 1447.- Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. A. Gormaz R.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de
las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
- 101 -

Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero
la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias
y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
b) Las incapacidades particulares, son aquellas que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos, no obstante su capacidad de ejercicio general.

Incapacidades Generales

Las incapacidades generales se clasifican en incapacidades absolutas y relativas

A. Incapacidades absolutas.
Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.
Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, o si la tienen, no pueden manifestarla. Slo
pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes legales (artculo 4322).
Los actos de los absolutamente incapaces se sancionan con la nulidad absoluta (artculo 1682 inciso
segundo) y no producen ni an obligaciones naturales23 ni admiten caucin.

El demente

El Cdigo Civil no da un concepto ni seala qu debe entenderse por demente. No es posible

tampoco recurrir a la ciencia mdica, ya que para ella, la demencia es una categora especial dentro de la
ms variada gama de enfermedades que afectan la razn. Por eso, si bien se trata de una palabra tcnica, no
la debemos entender en tal sentido, sino que en un sentido diverso (artculo 2124).
La doctrina ha dicho que demente es toda persona que se encuentra privada de la razn o de juicio, a
consecuencia de un trastorno mental de cualquier naturaleza. La enfermedad debe ser tal, que prive al
individuo de la facultad de administrar sus bienes. La curadura del demente la ejercen el padre o madre o
un tutor o curador, dependiendo de la edad del demente (artculos 462, 464, 457 y 45825).
22
Artculo 43.- Son representantes legales de una persona el padre o la madre legtimos, el adoptante y su tutor o curador.
23
Artculo 1470.- Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas.
Tales son:
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes,
como los menores adultos;
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho volunta-
riamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
24
Artculo 21.- Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte;
a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso
25
Artculo 457.- Cuando el nio demente haya llegado a la pubertad, podr el padre de familia seguir cuidando de su persona y bienes
hasta la mayor edad; llegada la cual deber precisamente provocar el juicio de interdiccin.
Artculo 458.- El tutor del pupilo demente no podr despus ejercer la curadura sin que preceda interdiccin judicial, excepto por el tiempo
que fuere necesario para provocar la interdiccin.
Lo mismo ser necesario cuando sobreviene la demencia al menor que est bajo curadura."
Artculo 462.- Se deferir la curadura del demente:
1. A su cnyuge no separado judicialmente, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 503;
2. A sus descendientes;
3. A sus ascendientes;
4. A sus hermanos;
5. A otros colaterales hasta el cuarto grado.
El juez elegir en cada clase de las designadas en los nmeros 2, 3, 4 y 5, la persona o personas que ms idneasA. le parecieren.
Gormaz R.
A falta de todas las personas antedichas tendr lugar la curadura dativa."
Artculo 464.- Si se nombraren dos o ms curadores al demente, podr confiarse el cuidado inmediato de la persona a uno de ellos,
dejando a los otros la administracin de los bienes.
- 102 -

Importancia del decreto de interdiccin

Como ya sealamos, los actos del demente, absolutamente incapaz, adolecen de nulidad absoluta.
Para que los actos o contratos del demente sean nulos Es necesario que est declarado en interdiccin26?
La respuesta es negativa. Los actos o contratos ejecutados por el demente son nulos est o no
declarado en interdiccin (la interdiccin debe declararse por sentencia judicial y priva al individuo de la
administracin de sus bienes).
Lo hasta aqu dicho para los dementes, es vlido tambin para el sordo o sordomudo que no puedan
darse a entender claramente.
La importancia del decreto de interdiccin dice relacin con la prueba. En efecto, el decreto de
interdiccin tiene importancia en materia probatoria, dado que si el demente est declarado interdicto, no
ser necesario probar la demencia. En caso contrario, la demencia debe probarse.
Artculo 465.- Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue
haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de
probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente."

El inciso primero de la norma recin transcrita constituye una presuncin de derecho que no admite
prueba en contrario. Este artculo no es aplicable a los sordos o sordomudos que no puedan darse a
entender claramente. Tampoco es aplicable en materia de responsabilidad extracontractual, caso en el cual
siempre habr que probar la demencia, est o no en interdiccin.

Segn Somarriva, la regla del artculo 465 slo es aplicable a los actos y contratos patrimoniales, y no a
los actos jurdicos de familia, por lo que podra alegarse la validez de aquellos ejecutados en un intervalo
lcido. As, el demente podra contraer vlidamente matrimonio alegando haber actuado en un intervalo
lcido.
Deben incluirse dentro del concepto de demente a los hipnotizados, a los ebrios o a los drogados?
Segn Luis Claro Solar, s, deberan incluirse. Arturo Alessandri, por su parte, seala no deben
incluirse, por cuanto la ley, en numerosas disposiciones se refiere en forma separada al demente y al que se
encuentra privado de la razn por otra causa. Da como fundamentos los artculos 1005 Ns 3 y 4 y artculo
1012 Ns3 y 427.

Qu importancia tiene esta distincin?

En materia de responsabilidad contractual, ninguna, porque si una persona celebr un contrato con
un demente, ese contrato adolece de nulidad absoluta. Si se contrat con una persona que al momento del
contrato estaba hipnotizada, no hay voluntad y, por lo tanto, el contrato adolece de inexistencia.
En materia de responsabilidad extracontractual la distincin es importante, ya que en el artculo 2318
se establece que el ebrio es responsable del dao que causa con su delito o cuasidelito. Esta responsabilidad

El cuidado inmediato de la persona del demente no se encomendar a persona alguna que sea llamada a heredarle, a no ser su padre
o madre, o su cnyuge."
26
Artculo 447.- Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y notificarse al
pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aquella no lo hubiere.
La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre
administracin de sus bienes.

27
Artculo 1005.- No son hbiles para testar:
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; A. Gormaz R.
Artculo 1012.- No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
- 103 -

no alcanza al demente, sin perjuicio de que responda por el demente la persona a cuyo cuidado est y
siempre que pueda imputrsele negligencia (artculo 2319 inciso 128).

El impber

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 26, es impber, el varn que no ha cumplido catorce

aos y la mujer que no ha cumplido doce aos29.
El lmite entre el menor adulto y el impber est dado por la capacidad para procrear.

Los impberes son absolutamente incapaces y slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de su
representante legal, que puede ser el padre, la madre o un tutor.
Carecen de peculio profesional, sus actos son sancionados con nulidad absoluta y no admiten
caucin.

Prueba de la impubertad
- Partida o certificado de nacimiento.
- A falta de lo anterior, habr que recurrir a otros documentos autnticos y declaraciones de testigos.
- A falta de las dos anteriores, se le atribuye al individuo la media entre la menor y mayor edad que
parecieran compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo.
"Artculo 314.- Cuando fuere necesario calificar la edad de un individuo, para la ejecucin de actos o ejercicio de cargos
que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca de su nacimiento, se le
atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo
El juez, para establecer la edad oir el dictamen de facultativos, o de otras personas idneas."

Clasificacin de los impberes

La doctrina distingue entre infantes y simplemente impberes. Son infantes, los menores de 7 aos;
son simplemente impberes los mayores de 7 aos y menores de 14 en el caso de los varones y menores de
12 aos en el caso de las mujeres.
Esta clasificacin tiene importancia en materia posesoria y de responsabilidad civil extracontractual.

a) En materia posesoria: Los simplemente impberes puede adquirir, por si solos, la posesin de las
cosas muebles, con tal que haya voluntad y aprehensin material o legal. En cambio, los infantes no
pueden adquirir por su voluntad la posesin de las mismas cosas (artculo 723)30.
b) En materia de responsabilidad civil extracontractual: Los infantes no son capaces de delito o
cuasidelito civil. En cambio, los simplemente impberes pueden serlo si se determina que han obrado con
discernimiento (artculo 2319)31.

El sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente

28
Artculo 2319.- No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
29
Artculo 26.- Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer
que no ha cumplido doce aos; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido
dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.
30
Artculo 723.- Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una
cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero que no pueden ejercer los derechos de
poseedores, sino con la autorizacin que competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.
31
"Artculo 2319.- No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables
A. Gormaz de los
R.
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este
caso se seguir la regla del inciso anterior."
- 104 -

Son absolutamente incapaces el sordo o sordomudo que no pueda darse a entender claramente sea
por escrito o por medio del lenguaje de seas.
Los actos ejecutados por ellos son nulos absolutamente y no producen obligaciones naturales ni
admiten caucin. Deben actuar en la vida jurdica a travs de su representante legal.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 470, los artculos 449, 457, 458 inciso 1, 462, 463 y 464
se extienden al sordomudo.

B) Incapacidades Relativas.
Son relativamente incapaces el menor adulto y el disipador que se haya declarado en interdiccin de
administrar lo suyo. En el caso del disipador s tiene importancia la interdiccin, ya que mientras no est
declarada, el individuo es plenamente capaz32.

Caractersticas
A diferencia de las incapacidades absolutas que se producen por causas naturales o fsicas, las
incapacidades relativas son creadas por la ley para proteger a ciertas personas, sea menor adulto o disipador
interdicto.
Por ejemplo, si un menor adulto vende un auto de su propiedad, el comprador no podr pedir la
nulidad relativa, por cuanto esta accin solo corresponde al incapaz o a su representante legal.

Los actos de los relativamente incapaces se sancionan con nulidad relativa (artculo 1682 inciso final);
pero en el caso del disipador ser necesario que est declarado interdicto.
Actan en la vida jurdica a travs de sus representantes legales, o bien, autorizados por stos.
Los actos de los relativamente incapaces admiten caucin y generan obligaciones naturales. Se
exceptan de lo anterior, los actos del disipador, los que no producen obligaciones naturales (el artculo
1470 no menciona al disipador).

El menor adulto

Son menores adultos los varones mayores de 14 aos y menores de 18 y las mujeres mayores de 12 y
menores de 18.
Slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes legales, o bien, autorizados por
stos.
Sus actos admiten caucin y producen obligaciones naturales (artculo 1470 N 1).
No obstante la incapacidad relativa que afecta al menor adulto, ste puede ejercer libremente una
profesin o industria33, y administrar el producto de su trabajo, como si fuera mayor de edad.

32
Artculo 447.- Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva debern inscribirse en el Registro del Conservador y notificarse al
pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en
aquella no lo hubiere.
La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la
libre administracin de sus bienes.
33
Artculo 13 Cdigo del Trabajo.- Para los efectos de las leyes laborales, se considerarn mayores de edad y pueden contratar
libremente la prestacin de sus servicios los mayores de dieciocho aos.
Los menores de dieciocho aos y mayores de diecisis pueden celebrar contratos de trabajo si cuentan con autorizacin expresa del padre
o madre; a falta de ellos, del abuelo paterno o materno; o a falta de stos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a
su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del trabajo respectivo.
Los menores de diecisis aos y mayores de quince pueden contratar la prestacin de sus servicios, siempre que cuenten con la
autorizacin indicada en el inciso anterior, hayan cumplido con la obligacin escolar, y slo realicen trabajos ligeros que no perjudiquen su
salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su participacin en programas educativos o de formacin.
El inspector del trabajo que hubiere autorizado al menor en los casos de los incisos anteriores, pondr los antecedentes en conocimiento
del juez de menores que corresponda, el que podr dejar sin efecto la autorizacin si la estimare inconveniente para el trabajador.
Otorgada la autorizacin, se aplicarn al menor las normas del artculo 246 del Cdigo Civil y ser considerado plenamente capaz para
ejercitar las acciones correspondientes.
En ningn caso los menores de dieciocho aos podrn trabajar ms de ocho horas diarias. A. Gormaz R.
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Artculo 246.- El hijo de familia se mirar como mayor de edad para la administracin y goce de su peculio
profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 255.
Artculo 439.- El menor que est bajo curadura tendr las mismas facultades administrativas que el hijo de
familia, respecto de los bienes adquiridos por l en el ejercicio de una profesin o industria.
Lo dispuesto en el artculo 253 relativamente al hijo sujeto a patria potestad y al padre, se aplica al menor y al curador.

Adems, el menor adulto puede otorgar libremente ciertos actos respecto de los cuales no requiere
autorizacin alguna, como por ejemplo:
Reconocer un hijo.
Adquirir libremente la posesin de los bienes muebles.
Testar.
Contraer matrimonio. En este caso, el menor adulto deber obtener la aprobacin de las personas
que seala la ley. Si no lo hiciere y se casare, el matrimonio ser vlido, pero el menor podr ser
desheredado de conformidad a lo dispuesto en el artculo 11434. Lo anterior es sin perjuicio de la sancin
que pudiere corresponder al oficial de registro civil que celebr el matrimonio.

El disipador

Es aquella persona que dilapida o malgasta en forma desproporcionada su riqueza, demostrando una
falta total de prudencia, la que debe probarse por hechos repetidos de dilapidacin que la manifiesten.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 445, la disipacin deber probarse por hechos
repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables de patrimonio, donaciones cuantiosas
sin causa adecuada, gastos ruinosos, autorizan la interdiccin."

El juez tendr que apreciar esta habitualidad para poder declarar la interdiccin por disipacin.
Los actos del disipador slo son nulos cuando est declarada judicialmente la interdiccin.
La sancin para los actos o contratos ejecutados por el disipador declarado en interdiccin es la
nulidad relativa (fundamento: artculo 1682 inciso final).
El disipador debe actuar en la vida jurdica a travs de su representante legal, o bien, autorizado por
ste.
El disipador goza de mayor libertad que otros incapaces, ya que conserva siempre su libertad. En
efecto, de conformidad al artculo 453 el disipador conservar siempre su libertad, y tendr para sus gastos personales
la libre disposicin de una suma de dinero, proporcionada a sus facultades, y sealada por el juez.
Slo en casos extremos podr ser autorizado el curador para proveer por s mismo a la subsistencia del disipador,
procurndole los objetos necesarios.

El disipador puede ser rehabilitado y, si reincide, se puede volver a pedir la interdiccin.

Artculo 454.- El disipador ser rehabilitado para la administracin de lo suyo, si se juzgare que puede ejercerla sin
inconveniente; y rehabilitado, podr renovarse la interdiccin, si ocurriere motivo.
Artculo 455.- Las disposiciones indicadas en el artculo precedente sern decretadas por el juez con las mismas
formalidades que para la interdiccin primitiva; y sern seguidas de la inscripcin y notificacin prevenidas en el artculo 447;
que en el caso de rehabilitacin se limitarn a expresar que tal individuo (designado por su nombre, apellido y domicilio) tiene
la libre administracin de sus bienes.
34
Artculo 114.- El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligadoR.
A. Gormaz a
obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.
Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere
correspondido en la sucesin del difunto.
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El sordo o sordomudo tambin puede ser rehabilitado (artculo 47235).

Incapacidades Particulares36

Son aquellas que afectan a ciertas personas en razn de ciertos actos, no obstante, su capacidad de
ejercicio general. El artculo 1447, inciso final se refiere a stas al sealar: Adems de estas incapacidades hay
otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

Las incapacidades particulares se clasifican en:

I) Incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas: Son aquellas en que bajo ningn
respecto el individuo afectado por la incapacidad particular, podr ejecutar vlidamente el acto que la ley
prohbe. Por ejemplo:
Artculo 1796.- Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad."
La sancin para este tipo de incapacidades es la nulidad absoluta. El fundamento de ello, son los
artculos 10, 146637 y 1682.

La doctrina est de acuerdo en que la sancin por este tipo de normas es la nulidad absoluta, a menos
que la ley establezca una sancin especial.

II) Incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito: Cumplindose con

ciertos requisitos que determina la ley, se puede celebrar vlidamente un acto que, en un principio, la ley
prohbe. Ejemplo: artculos 2144 y 402.

Artculo 2144.- No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le
ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste la ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa
del mandante."
La sancin para este tipo de incapacidades es la nulidad relativa, sin perjuicio de que la ley pueda
establecer una sancin especial.

Artculo 402.- Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto de juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las
autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de
beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran
un menoscabo notable los capitales productivos.

35
Artculo 472.- Cesar la curadura cuando el sordo o sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser entendido claramente, si el
mismo lo solicitare y tuviere suficiente inteligencia para la administracin de sus bienes; sobre lo cual tomar el juez los informes
competente.
36
Naturaleza Jurdica de las Incapacidades Particulares: No hay uniformidad en la doctrina acerca de la naturaleza jurdica de las
incapacidades particulares.
Los profesores Eduardo Becker y Avelino Len sealan que estas incapacidades son de goce y no de ejercicio, por cuanto son
prohibiciones que impiden la adquisicin de ciertos derechos, en la medida que se trate de incapacidades particulares contenidas en
normas prohibitivas.
Sealan que las incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito, instituyen determinados requisitos que deben
cumplirse so pena de nulidad relativa, a menos que la ley establezca una sancin especial.
Resumiendo, sealan que las incapacidades particulares no son incapacidades de ejercicio, sino incapacidades de goce, porque portan la
prohibicin de determinados derechos, pero en la medida que se trate de prohibiciones absolutas contenidas en normas prohibitivas.
Alessandri dice que ms que una incapacidad hay una prohibicin que acarrea la ilicitud del objeto y la nulidad absoluta del acto.
Hay un tercer grupo que dice que la naturaleza jurdica es de naturaleza especialsima.
37
Artculo 1466.- Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida
A. Gormaz R.
por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa;
y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
- 107 -

El inciso primero del artculo 402 es una norma prohibitiva, y el inciso segundo es una norma
imperativa de requisito. La sancin en el caso del inciso primero ser la nulidad absoluta. En cambio,
tratndose del inciso segundo, la sancin es la nulidad relativa.

Sanciones especiales

La ley puede establecer sanciones especiales para las incapacidades particulares. As ocurre, por
ejemplo, en los siguientes casos:
"Artculo 407.- No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios rsticos del pupilo por
ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los
dieciocho.
Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el
tiempo que excediere de los lmites aqu sealados."
En este caso la sancin es la Inoponibilidad. En efecto, el contrato es inoponible, no nulo.

"Artculo 107.- Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso de
su padre, o a falta del padre, el de la madre, o a falta de ambos, el del ascendiente o ascendientes grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio."
En este caso, la sancin es que el menor adulto podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos
cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.
Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la
porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto.

EL OBJETO

Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un requisito de existencia esencial, sea cual
fuere el acto jurdico de que se trate.
El concepto de objeto es controvertido en doctrina38.
Para quienes definen el acto jurdico como una manifestacin de la voluntad realizada con la
intencin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos, el objeto estara constituido, precisamente,
por los derechos y obligaciones que el acto crea, extingue o modifica. Dicho de otro modo, el objeto es lo
querido por el autor o las partes del acto jurdico.
Para otros, el objeto el acto jurdico sera la prestacin, es decir, la cosa que debe darse, o el hecho
que debe ejecutarse o no ejecutarse. Quienes dan este concepto de objeto piensan que son una misma cosa
el objeto del contrato y el objeto de la obligacin.
Cariota Ferrara define el objeto como la materia o las utilidades o las relaciones que caen bajo la
voluntad de las partes y seala que cualquier otra tesis, y, especialmente las que nos llevan al terreno del
fin u objetivo, o incluso de los efectos jurdicos que se siguen del negocio, hace del objeto un doble intil a
otro elemento del negocio, e implica una peligrosa confusin de conceptos.
El Cdigo Civil en el artculo 1445 requiere que para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad, que dicho acto o declaracin recaiga sobre un objeto lcito, y en el artculo 1460
seala que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer, agregando que, el mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
Para la legislacin chilena, segn se desprende del artculo 1460, el objeto del acto jurdico es la
prestacin, esto es, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse.

38 A. Gormaz R.
Se le critica a Bello el haber confundido el objeto del acto jurdico con el objeto de la obligacin. No lo creemos as. Naturalmente que el
objeto de todo acto jurdico es crear, modificar, extinguir o transferir derecho y obligaciones. En cambio, el objeto de la obligacin es dar,
hacer o no hacer alguna cosa.
- 108 -

Y ello, porque la persona que realiza un acto jurdico lo hace para satisfacer una necesidad, y dicha
necesidad, en trminos amplios, se satisface con una cosa que debe darse o entregarse o con un hecho que
debe o no ejecutarse.
Como se puede apreciar, el concepto que tiene el cdigo de objeto es bastante preciso. El legislador
tuvo presente para configurarlo que toda declaracin de voluntad, en ltimo trmino, recae sobre una cosa
o un hecho.
Cabe destacar, sin embargo, que en el artculo 1463 el Cdigo da a la palabra objeto la misma
acepcin que la doctrina moderna: materia o contenido de la declaracin de voluntad39.

Requisitos doctrinarios que debe reunir el objeto

a) Determinacin: El objeto debe determinarse al momento de la conclusin del acto jurdico o, a los
menos ser determinable. ,
b) Posibilidad: El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como en el derecho. Este requisito se
opone a la imposibilidad, que puede ser de hecho o jurdica. La imposibilidad de hecho, material o fsica, se
tiene, por ejemplo, en la venta de cosas inexistentes o en la promesa de una exploracin en Marte. La
imposibilidad jurdica se debe a razones o causas jurdicas. Por ejemplo, hay imposibilidad jurdica en el
contrato de venta que se hace al extranjero de mercaderas para las cuales est prohibida la importacin.
Hay tambin imposibilidad jurdica en el contrato de prenda sobre bienes races.
c) Licitud: El objeto debe ser lcito, es decir, no ser contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres.

El objeto para el Cdigo Civil

Requisitos que debe reunir el objeto.

Para nuestro Cdigo Civil el objeto de todo acto o declaracin de voluntad es una cosa que debe
darse o entregarse o un hecho que debe o no ejecutarse.
Consecuencia de lo anterior, el Cdigo, al establecer los requisitos del objeto, distingue si ste
consiste en una cosa que debe darse o entregarse o un hecho que debe o no ejecutarse.

1. Si el objeto del acto jurdico consiste en una o ms cosas que se trata de dar o entregar, la
cosa debe ser real, comerciable y determinada (artculo 1461 inciso 1)40.
a) Ser real: es decir, debe existir al momento de efectuarse la declaracin de voluntad, o esperarse que
exista.
As se desprende de la primera parte del artculo 1461 inciso 1 segn el cual no slo las cosas que
existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan.
A este respecto cabe citar los artculos 1813 y 1814 inciso 1, ambos relacionados con el contrato de
compraventa.
El artculo 1813 dispone que la venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que exprese lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte. De esta manera, la venta de cosas futuras es, por regla general,
condicional; es decir, los efectos estn subordinados al cumplimiento de una condicin: que la cosa llegue a
existir. Sin embargo, esta regla general tiene dos excepciones: que las partes manifiesten expresamente que
la compraventa no se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa llegue a existir o, aunque las partes
nada digan, que de la naturaleza del contrato aparezca que lo que se compra es la suerte, y no la cosa
39
Artculo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. A. Gormaz R.
40
Artculo 1461.- No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan;
pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
- 109 -

misma. En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador estar obligado a pagar el
precio41.
Por su parte, el artculo 1814 en su inciso 1 seala que la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
Slo debe precisarse que en este ltimo caso la compraventa es jurdicamente inexistente por falta
de objeto.

b) Ser comerciable: el que la cosa sea comerciable significa que est dentro del comercio humano42, o
sea, que sea susceptible de dominio o posesin por los particulares.
La segunda parte del inciso 1 del artculo 1461, luego de sealar que pueden ser objeto de una
declaracin de voluntad tanto las cosas que existen como las que se espera que existan, establece que es
menester que las unas y las otras sean comerciables.
No son comerciables las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como el
aire o el altamar (artculo 585)43, ni los bienes nacionales de uso pblico, cuyo dominio pertenece a la
Nacin y su uso a todos los habitantes, como las calles, las plazas, los caminos pblicos, los puentes, etc.
(artculo 589)44.

c) Ser determinada: este requisito tambin se contempla en el inciso 1 del artculo 1461, el que, en
su ltima parte, prescribe que es menester que las cosas que van a ser objeto de la declaracin de voluntad estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
En consecuencia, la determinacin puede ser:
En especie: uno o ms individuos determinados de un gnero tambin determinado, como el
inmueble de Alameda N 340 o el caballo Filibustero.
En gnero: uno o ms individuos indeterminados de un gnero determinado, como dos caballos o
diez quintales de trigo contenidos en tal granero.

Si la determinacin es gnero la cantidad debe estar determinada o ser determinable. As se desprende

del inciso 2 del artculo 1461, segn el cual la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato
fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla, por ejemplo, todo el trigo contenido en tal
granero45.

41
Este artculo se refiere a la compraventa de cosas futuras, la que puede realizarse a travs de dos modalidades:
i) Condicional y Conmutativa: Es aquella compraventa que se entiende hecha bajo la condicin de que la cosa llegue a existir; se
realiza bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir, de manera que mientras no exista la cosa, el acreedor condicional no
puede exigir el cumplimiento de la obligacin, porque su derecho no ha nacido an. Por ejemplo, si le digo a un pescador que si maana
sale de pesca y vuelve con algn salmn yo se lo compro uno en $5.000. El contrato se perfecciona en el momento en que llegue con al
menos un salmn, es decir, cuando la cosa exista. Las prestaciones se miran como equivalentes.
ii) Pura, simple y aleatoria: Es aquella compraventa que produce sus efectos de inmediato, sin complicaciones y se encuentra sujeta a
una contingencia incierta de ganancia o prdida. Los derechos nacen al momento para ambas partes. Ejemplo: Te compro la maana de
pesca en $15.000, esto significa que todo lo que saque va a ser para m, incluso si no saca nada. Est sujeto al alea.
42
Es decir, no excluida de l por su naturaleza (aire, altamar), por su destinacin (bienes nacionales de uso pblico) por ley, como
salvaguardia del orden pblico
43
Artculo 585.- Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos lo hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio,
y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho
internacional.
44
Artculo 589.- Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus
playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.
45
Por ejemplo: Al hacer una escritura en que se venden dos inmuebles, se hace todo lo pertinente y se fija el precio de la compraventa de
los dos inmuebles en 50 millones de pesos. Un abogado dijo que esa escritura era nula porque el objeto est indeterminado, porqueR.
A. Gormaz el
precio es indeterminado ya que es uno slo y hay dos inmuebles, y resulta que se declara la nulidad de la venta del primer inmueble,
tambin quedara nula la otra por intermediacin del precio. Hay jurisprudencia al respecto. Se recomienda especificar el precio para cada
inmueble que se compra.
- 110 -

2. Si el objeto del acto jurdico consiste en un hecho que debe o no ejecutarse, es necesario que
determinado y fsica y moralmente posible (artculo 1461 inciso 3)46.
a) Determinado: Significa que la persona que se obliga, debe saber perfectamente qu hecho es el que
debe o no ejecutar.
b) Fsica o moralmente posible:
Fsicamente posible: El Cdigo seala cundo el objeto es fsicamente imposible: cuando es
contrario a la naturaleza. Por ejemplo: Te pago $2.000.000 si vas trotando a Via y vuelves en
media hora. Hay inexistencia del objeto.
Moralmente posible: tambin se refiere el Cdigo al objeto moralmente imposible, y es tal, el
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

Para concluir, falta el objeto cuando no rene uno o ms de los requisitos exigidos por la ley.
Doctrinariamente, el acto o contrato que carece de objeto es jurdicamente inexistente, pues le falta un
requisito de existencia; lo que se ve corroborado por el artculo 1814 relativo al contrato de compraventa,
ya comentado.
Los que no aceptan la inexistencia en nuestro Cdigo Civil, estimarn que el acto o contrato que
adolece de falta de objetivo es nulo absolutamente porque carece de un requisito exigido por la ley para la
validez de dicho acto o contrato en atencin a su naturaleza (artculo 1682 inciso 1).

EL OBJETO COMO REQUISITO DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO

Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea lcito (artculo 1445 N 3). Si el acto
jurdico tiene objeto, pero ste es ilcito, el acto existe, pues se han dado los requisitos esenciales para que
nazca a la vida del derecho. Sin embargo, el acto jurdico nace con un vicio que lo hace susceptible de ser
invalidado.
El artculo 1445 exige que el objeto sea lcito, sin definir lo que se entiende por tal. Tampoco dice
cuando el objeto es ilcito, limitndose a sealar algunos casos de ilicitud del objeto.
La nocin de objeto ilcito ha sido controvertida en la doctrina nacional.
Segn Luis Claro Solar, objeto lcito es el reconocido por la ley, que lo protege y ampara. A contrario
sensu, objeto ilcito sera aquel que no se conforma con la ley; o bien, sera aqul que infringe la ley o
contraviene el orden pblico o las buenas costumbres.
Para otros autores, como el profesor Eugenio Velasco, el objeto ilcito sera aqul que carece de
cualquiera de los requisitos que la ley seala al objeto, sea que consista en un hecho o en una cosa.
Para Avelino Len, objeto ilcito es el que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos
prohibidos por las leyes o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico.

Lo cierto es que para determinar qu es el objeto ilcito es preciso analizar, en primer trmino, el
artculo 1445 del Cdigo Civil. Dicha disposicin, al enumerar los requisitos necesarios para que una
persona se obligue a otra por un acto de declaracin de voluntad no dice que el acto que tenga por objeto
una cosa o un hecho, debe ser lcito, sino que el objeto del acto debe ser lcito. Ahora bien, slo los hechos
objeto de un acto pueden ser lcitos o ilcitos, toda vez que las cosas, en si mismas, no son lcitas ni ilcitas47.
Por lo anterior, cabe concluir que hay objeto ilcito en todo acto o contrato que recaiga sobre un
hecho ilcito. El hecho ilcito es el que contraviene a la ley.
A este concepto de objeto ilcito cabe agregar la regla general que consagra el artculo 1466: hay
objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.

46
Artculo 1461 inciso 3.- Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que esR.
A. Gormaz
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
47
Por ejemplo, si el objeto consiste en un maletn, no podra calificarse de lcito o ilcito.
- 111 -

En resumen, coincidimos con Avelino Len cuando dice que objeto ilcito es el que versa sobre
hechos o contratos prohibidos por la ley o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden
pblico.
Pero disentimos de este autor en cuanto considera que adolecen de ilicitud en el objeto los actos que
recaen sobre cosas incomerciables, dado que si la cosa es incomerciable faltara uno de los requisitos de
existencia del objeto, lo que impedira considerarlo objeto de un acto o declaracin de voluntad, de modo
que el acto que tena por objeto tal cosa sera inexistente.

Si bien, el Cdigo Civil no define al objeto ilcito, seala algunos casos en que se presenta con
especial relevancia la ilicitud del objeto. Dichos casos son los siguientes:
Actos que contravienen al derecho pblico chileno
Pactos sobre sucesiones futuras
Enajenacin de las cosas a que se refiere el artculo 1464
Actos contrarios a la ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres.

Actos que contravienen el derecho pblico chileno

Artculo 1462.- Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de
someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
De esta manera, hay objeto ilcito en todo acto o contrato que vulnere o infrinja al derecho pblico
chileno. Se entiende por derecho pblico, el conjunto de normas jurdicas que tienen por objeto la
regulacin de la organizacin de la sociedad poltica, la constitucin de los poderes del Estado y la
determinacin de sus facultades, competencia y esfera de accin, como, asimismo, la consagracin de los
derechos fundamentales de la persona humana.

Se discute en doctrina la validez de la sumisin a una jurisdiccin extranjera pactada entre

particulares.
Algunos niegan valor a los pactos a travs de los cuales las partes someten el conocimiento y decisin
de las controversias que pudieran emanar de un contrato a tribunales extranjeros, en atencin a que dicha
estipulacin desconocera las normas de competencia y jurisdiccin que el C.O.T. da a los tribunales sobre
las controversias judiciales de orden temporal e infringira, por lo mismo, el derecho pblico chileno. Tales
pactos seran nulos absolutamente por ilicitud del objeto. As lo ha fallado la Corte Suprema.
Sin embargo, hay quienes postulan que lo que prohbe el artculo 1462 es someterse a una
jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, en circunstancias que las jurisdicciones extranjeras estaran
reconocidas por las leyes chilenas, lo que estara demostrado por el hecho de que el Cdigo de
Procedimiento Civil contiene normas que se refieren al cumplimiento de las resoluciones dictadas por
tribunales extranjeros.
Esta materia es discutible, aunque es preciso reconocer que la estipulacin que nos ocupa, muy
frecuente en la prctica, es perfectamente legtima dentro del mbito del Derecho Internacional Privado y
que as lo reconoce el artculo 318 del Cdigo de Bustamante.
Fuera de los problemas doctrinarios hay un caso en que es perfectamente vlido y posible someterse
a una jurisdiccin extranjera. Ello ocurre a propsito de los contratos internacionales celebrados por
organismos o instituciones extranjeras en que el Estado de Chile sea parte.
En efecto, el artculo 1 del Decreto Ley 2349 de 1978 seala: Declranse vlidos los pactos destinados a
sujetar al derecho extranjero los contratos internacionales cuyo objeto principal diga relacin con negocios y operaciones de
carcter financiero o econmico que se celebren por organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras que
tengan el centro principal de sus negocios en el extranjero con el Estado de Chile o sus organismos, instituciones o empresas.
A. Gormaz R.
- 112 -

Son igualmente vlidas las estipulaciones por las cuales se hayan sometido o se sometan diferendos derivados de tales
contratos a la jurisdiccin de tribunales extranjeros

Pactos sobre sucesiones futuras

Los pactos sobre sucesiones futuras pueden ser de tres clases:

a) Pactos de institucin: Son aquellos en que una persona conviene con el futuro causante, en el
sentido de que lo va a instituir heredero48.
b) Pactos de renuncia: Son aquellos en que el futuro causante conviene con un eventual heredero, en
el sentido de que ste va a renunciar a los derechos que le corresponderan en la sucesin del futuro
causante.
c) Pactos de cesin: Son aquellos en que una persona cede a otra los derechos que le correspondern
en la sucesin del futuro causante.
Todos estos pactos sobre sucesiones futuras son nulos absolutamente, por cuanto adolecen de
objeto ilcito49.

A estos pactos sobre sucesiones futuras se refiere el artculo 1463:

Artculo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o
contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o mejoras, estn
sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas."

El Cdigo habla de donacin o contrato, como si la donacin no fuera un contrato. Lo que quiso
decir el legislador es que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto
de ningn contrato, sea ste a ttulo gratuito u oneroso.
El fundamento de esta prohibicin es la proteccin del la vida del futuro causante. Por ejemplo, si yo
cedo los derechos que me corresponderan en la sucesin de mi padre an vivo, en 5 millones, el cesionario
lo nico que va a querer es que mi padre muera, por lo que el futuro causante podra verse expuesto a
posibles accidentes.

El inciso 2 del artculo 1463, induce a pensar que pueden existir convenciones entre el que debe una
legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o mejoras, convenciones que estaran reguladas en el
ttulo De las asignaciones forzosas. Para entender mejor esta disposicin debemos referirnos brevemente a
dichas asignaciones.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1167, asignaciones forzosas son las que el testador es
obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, ascendientes y cnyuge.

La legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamada
legitimarios (artculo 1181).

48
No hay que confundir los pactos de institucin con el testamento, ya que ste ltimo es un acto jurdico unilateral esencialmente
revocable.
49 A. 1909
Por el contrario, si los pactos se celebran una vez fallecido el causante, son perfectamente vlidos. Los artculos Gormaz R.
y 1910
reglamentan la cesin del derecho de herencia en las sucesiones presentes.
- 113 -

Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente (artculo 1182).

La cuarta de mejoras, por su parte, es una asignacin forzosa que tiene lugar en la sucesin de los
descendientes, ascendientes y del cnyuge.

Como sealamos anteriormente, de la redaccin del inciso segundo del artculo 1463 podra pensarse
que nuestro Cdigo Civil en el ttulo de las asignaciones forzosas se refiere o reglamenta algn tipo de
convencin entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a misma legtima. Sin embargo,
del anlisis completo del ttulo en cuestin debemos concluir que no existe ningn tipo de convencin
entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la misma legtima, que sea vlida; pero si se
refiere a una convencin entre la persona que debe una legtima y el legitimario relativa a mejoras. Esta
convencin se encuentra regulada en el artculo 1204, es el nico pacto sobre sucesiones futuras que admite
nuestra legislacin.

Artculo 1204.- Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos, a su cnyuge en el caso del artculo
1178, inciso 2, o a un hijo legtimo o natural o a alguno de los descendientes legtimos de stos, que a la sazn era legitimario,
no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido
con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a
prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y
de ningn valor.

En este pacto, el futuro causante se compromete a no donar ni asignar en parte alguna la cuarta de
mejoras. Si se respeta el pacto, la cuarta de mejoras acrece a la mitad legitimara. Si se contraviene la
promesa, el favorecido tendr derecho a que los beneficiarios de la cuarta de mejoras le entreguen lo que le
hubiere correspondido si se hubiere cumplido el pacto.

Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464

Artculo 1464.- Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

El trmino enajenacin se puede apreciar en sentido amplio o restringido:

En sentido amplio, significa transferencia de dominio y la constitucin de cualquier otro derecho
real, distinto del dominio, sobre la cosa.
En sentido restringido, el trmino enajenacin significa slo transferencia del dominio.

En cuanto al uso del trmino enajenacin en el artculo en comento, hay dos posturas: La doctrina
minoritaria sostiene que el artculo 1464 utiliza el trmino enajenacin en sentido restringido. Como
fundamento de ello, citan diversas disposiciones del Cdigo Civil, en las que se distingue entre la
enajenacin y la constitucin de otro derecho real. Ejemplos: artculos 25450, 1749 inciso 351 y 175552.
A. Gormaz R.
50
Artculo 254.- No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o
industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
- 114 -

Sin embargo, la posicin mayoritaria sostiene que el trmino enajenacin del artculo 1464 debe
tomarse en sentido amplio, es decir, significando transferencia de dominio y la constitucin de otros
derechos reales distintos del dominio.
De esta manera podemos concluir que no slo hay objeto ilcito en la transferencia de dominio de las cosas
a que se refiere el artculo 1464, sino que, tambin, en la constitucin de cualquier otro derecho real sobre
las cosas a que se refiere este artculo.

Pueden venderse las cosas a que se refiere el artculo 1464?

Nuestra legislacin distingue entre lo que es el ttulo y el modo de adquirir, a diferencia de la

legislacin francesa. As, por ejemplo, en el contrato de compraventa, el vendedor se obliga a dar una cosa
y el comprador a pagar por ella un precio en dinero. As, el comprador, por el simple contrato, de
compraventa no se hace dueo de la cosa vendida; la compraventa53 por si sola no constituye enajenacin.
El comprador slo se har dueo de la cosa por el modo de adquirir el dominio tradicin.
Teniendo en cuenta esta distincin, podra concluirse que es perfectamente posible vender las cosas a
que se refiere el artculo 1464, dado que este artculo prohbe la enajenacin y la venta no constituye
enajenacin.
Sin embargo, ocurre que el artculo 1464 debe entenderse relacionado con el artculo 1810.

Artculo 1810.- Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la
ley.
De modo tal que, de conformidad al artculo 1810, no podran venderse las cosas a que se refiere el
artculo 1464, porque su enajenacin est prohibida.

Sin embargo, existe otra posicin que postula que la remisin del artculo 1810 al artculo 1464 es
slo parcial, ya que slo se aplicara respecto de los nmeros 1 y 2 del artculo 1464 y no respecto de los
nmeros 3 y 4. Lo anterior, por cuanto los dos primeros numerandos estn contenidos en normas
prohibitivas54, mientras que los dos ltimos, en normas imperativas de requisito55.

Es vlida la promesa de venta de las cosas a que se refiere el artculo 1464?

Si, siempre es vlida, incluso respecto de los nmeros 1 y 2. El contrato de promesa es un contrato
en virtud del cual, una o ambas partes se obligan a celebrar en el futuro un determinado contrato. El objeto
de este contrato consiste en la ejecucin de un hecho: celebrar, en el futuro, un determinado contrato, por
lo tanto, es un objeto lcito.

Hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas a que se refiere el artculo 1464?

No. La adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio, no traslaticio56. La adjudicacin no

constituye enajenacin, por lo tanto, no hay objeto ilcito en la adjudicacin de las cosas a que se refiere el
artculo 1464.
51
Artculo 1749 inciso 3.- El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni
los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
52
Artculo 1755.- Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido est o pueda estar obligado a restituir en especie, bastar
el consentimiento e la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad.
53
La compraventa no es un modo de adquirir sino un ttulo translaticio de dominio, ya que por su naturaleza sirve para transferirlo.
54
Es decir, bajo ningn respecto o circunstancia pueden enajenarse las cosas que no estn en el comercio ni los derechos y privilegios que
no puede transferirse a otra persona.
55
Es decir, cumplindose determinados requisitos podran enajenarse vlidamente las cosas embargadas por decreto judicial y las especies
cuya propiedad se litiga. A. Gormaz R.
56
La adjudicacin es la especificacin del derecho de dominio que se produce como consecuencia de la particin (artculo 718 inciso 1
y1344). Artculo 718 inciso 1.- Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo
exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin.
- 115 -

Supongamos que hay una particin en que se le asignan a Pedro bienes determinados. Para tal efecto, se
otorga una escritura pblica de adjudicacin Se hace Pedro dueo de las bienes que le fueron adjudicados
por la escritura? No, porque la adjudicacin es declarativa de dominio.

Estudio particular de los casos enumerados en el artculo 1464

1. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio humano.

Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas incomerciables. Son cosas incomerciables aquellas
que no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares.

Surge un problema en relacin a este N 1 del artculo 1464, por cuanto entra en profunda
contradiccin con el artculo 1461, que seala cuales son los requisitos que debe reunir el objeto y seala
que cuando el objeto consiste en una o ms cosas que se trata de dar, debe ser, adems de real y
determinado, comerciable. La sancin para el objeto que no cumpla con el requisito de la comerciabilidad
es la inexistencia. Por lo tanto, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto del acto jurdico es un
requisito de existencia. En cambio, para el artculo 1464, la comerciabilidad del objeto es un requisito de
validez.
En otras palabras, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto es un requisito de existencia,
porque si la cosa es incomerciable, significa que el objeto no cumple con uno de sus requisitos y, si es as,
significa que falta el objeto, sancionndose el acto o contrato con la inexistencia. Por su parte, para el
artculo 1464 N 1 la comerciabilidad del objeto es un requisito de validez, porque este artculo, al
sealarnos que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas incomerciables, quiere decir que la cosa
incomerciable puede ser objeto de un acto o declaracin de voluntad, pero si se enajena ese objeto sera
ilcito; y, la ilicitud del objeto, como sabemos, es un requisito de validez de los actos jurdicos. La sancin
en este caso, ser la nulidad absoluta.
En resumen, para el artculo 1461 la comerciabilidad del objeto es un requisito de existencia,
mientras que, para el artculo 1464 N 1 es un requisito de validez.
Pero ocurre que la comerciabilidad del objeto no puede ser a la vez requisito de existencia y de
validez. La doctrina salva esta contradiccin sealando que ambas disposiciones pueden conciliarse,
utilizando un elemento de interpretacin llamado elemento lgico y que seala que la comerciabilidad del
objeto en todos los actos o declaraciones de voluntad que no impliquen enajenacin constituye requisito de
existencia, y, a contrario sensu, la comerciabilidad del objeto en todos los actos o contratos que impliquen
enajenacin constituye requisito de validez.
En definitiva, toda esta discusin no tiene mayor trascendencia, porque la inexistencia no es aceptada
como sancin jurdica por nuestra legislacin, y si no es aceptada, la sancin ser la nulidad absoluta.

2. Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden transferirse
a otra persona.
Como ejemplo de estos derechos podemos mencionar el derecho de uso, de habitacin y el derecho de
pedir alimentos, que son derechos personalsimos, que se encuentran arraigados en la persona y mueren
con su titular.
Algunos autores sealan que este nmero 2 del artculo 1464 estara dems, porque quedara
comprendido dentro de N 1. Esto, porque dicen que si estos derechos no pueden transferirse, quiere decir
que son incomerciables. Pero estos autores incurren en un error, porque no es lo mismo la
incomerciabilidad que la inalienabilidad. Todas las cosas incomerciables son inalienables (es decir,
Artculo 1344.- Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren
cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin. A. Gormaz R.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder
como en el caso de la venta de cosa ajena.
- 116 -

intransferibles), pero no todas las cosas inalienables son incomerciables. Las cosas incomerciables son
aquellas que no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares, pero resulta que las cosas
inalienables si son susceptibles de dominio o posesin por los particulares. As por ejemplo, el usuario es
dueo de su derecho de uso.
Se concluye, en consecuencia, que este N 2 no est dems.

3. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embragadas por decreto judicial, a menos
que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
El embargo no est definido en el Cdigo Civil ni en el C.P.C. La doctrina lo define como la
aprehensin compulsiva que hace el juez de la causa de un determinado bien de un deudor, y desde el
momento en que ello se verifica, ese bien queda sujeto a la autoridad del referido juez.
Existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia en que este nmero 3 del artculo 1464 no slo se
aplica a las cosas embargadas, sino que tambin se extiende a las medidas precautorias a que se refiere el
artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil. Las medidas precautorias son aquellas que el demandante
puede solicitar en cualquier estado del juicio, an antes de la contestacin de la demanda, con el objeto de
asegurar el resultado de la accin deducida. Ejemplo: la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre
bienes determinados, el secuestro de la cosa objeto de la demanda, la retencin de bienes determinados. De
esta manera, el artculo 1464 N 3 se aplica no slo respecto del embargo, sino que tambin respecto de las
medidas precautorias.
Para determinar el alcance de este artculo 1464 N 3 debemos preguntarnos desde qu momento se
entiende que hay embargo o medida precautoria?
Para responder a esta interrogante, hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.
a) Entre las partes del juicio, el embargo o medida precautoria existe y produce todos sus efectos desde
el momento en que el deudor es notificado judicialmente de dicho embargo o medida precautoria.
b) Respecto de terceros, hay que distinguir si el embargo o medida precautoria recae sobre bienes
muebles o inmuebles.
Si recae sobre bienes muebles, el embargo o medida precautoria existe y produce todos sus efectos
desde el momento en que el tercero ha tomado conocimiento de dicho embargo o medida precautoria.
Si recae sobre bienes races, el embargo o medida precautoria existe y produce todos sus efectos
desde el momento en que se inscribe en el Registro de Interdicciones y prohibiciones de enajenar en el
Conservador de Bienes Races respectivo (el del lugar en que se encuentre ubicado el inmueble).

Qu ocurre si en un juicio ejecutivo se embarga un bien al deudor y, sin haber sido notificado, ste
lo enajena a un tercero? La enajenacin es vlida. No hay objeto ilcito por cuanto el deudor no haba sido
notificado judicialmente del embargo.
Si el deudor fue notificado judicialmente y enajena el bien a un tercero de buena fe Hay objeto
ilcito? Si, hay objeto ilcito, porque el deudor enajen estando judicialmente notificado del embargo. Sin
embargo, la eventual nulidad por objeto ilcito no es oponible respecto del tercero de buena fe adquiri el
bien. En otras palabras, si el demandante obtiene que se declare la nulidad de la enajenacin por adolecer
de objeto ilcito, dicha nulidad no empece al tercero, por haber adquirido de buena fe sin haber tenido
conocimiento del embargo.
Lo mismo ocurre si se trata de bienes races. Si el embargo no se ha inscrito en el Registro de
Interdicciones y prohibiciones de enajenar, y el deudor notificado judicialmente enajena el inmueble a un
tercero, la enajenacin es vlida. No hay objeto ilcito, por cuanto, al no estar inscrito el embargo, se
presume en el tercero la buena fe.

Cundo debe existir el embargo o prohibicin para que la enajenacin adolezca de objeto ilcito?
A. Gormaz R.
- 117 -

Debe existir al momento de la enajenacin.

Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de una cosa embargada?

Supongamos que un deudor tiene dos acreedores: A y B, y que el primero inicia un juicio ejecutivo
para obtener el pago de lo que se le adeuda y embarga un bien mueble del deudor. Posteriormente, B
demanda ejecutivamente al deudor en otro tribunal y obtiene que se trabe el embargo sobre el mismo bien
que ya haba embargado A. El juicio ejecutivo iniciado por B avanza con ms rapidez que el deducido por
A, en trminos que, no habiendo pagado el deudor, el juez ordena embargar el bien embargado para que B
se pague con el producto de la realizacin. Una vez que el tercero adquiera el bien, se habr producido la
enajenacin de una cosa embargada. Es vlida esa enajenacin o adolece de objeto ilcito?
Algunos autores, como Luis Claro Solar, consideran que el artculo 1464 se refiere slo a las
enajenaciones voluntarias, por lo que la enajenacin forzada de una cosa embargada sera vlida.
Otros, en cambio, piensan que, por no distinguir la ley entre enajenacin forzada o voluntaria, ambas
adoleceran de objeto ilcito. Agregan que esta interpretacin es ms acorde con los fines que persigue la
ley, en el sentido de proteger al mximo los intereses de los acreedores. Si la enajenacin forzada fuera
vlida, disminuiran las seguridades de stos.
La jurisprudencia no ha sido uniforme sobre este punto, existiendo sentencias a favor de una y otra
posicin.

De qu manera se puede enajenar vlidamente una cosa embargada?

El artculo 1464 N 3 establece dos maneras para enajenar vlidamente una cosa embargada: la
autorizacin judicial y el consentimiento del acreedor.
a) Con respecto a la autorizacin judicial previa, la jurisprudencia ha precisado que la debe dar el mismo
juez que decret la prohibicin o embargo, y que, si varios jueces han trabado embargo sobre la misma
cosa o han prohibido su enajenacin, la autorizacin deben darla todos
b) Por otra parte, concordante con el artculo 12 que permite al titular de un derecho renunciarlo,
siempre que est establecido en su propio beneficio y que no est prohibida su renuncia, el artculo 1464
N 3 permite que el acreedor en cuyo beneficio se trab el embargo autorice la enajenacin, renunciando,
de este modo, a prevalerse de los beneficios del embargo. Si son varios los acreedores, todos deben
consentir.
Tanto la autorizacin judicial como la autorizacin del acreedor deben ser previos a la enajenacin. Si
fuere posterior, sera inoficiosa, pues la enajenacin adolecera de objeto ilcito.
Qu ocurre si el deudor, estando legalmente notificado del embargo de ciertos bienes los enajena a
un tercero, y el acreedor con posterioridad autoriza la enajenacin?
La enajenacin igualmente adolecera de objeto ilcito, La autorizacin posterior del acreedor no sirve
para validarla, porque la nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin.

4. Hay objeto ilcito en la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del
juez que conoce del litigio.
Especie cuya propiedad se litiga es aquel cuerpo cierto, mueble o inmueble, cuyo dominio o
propiedad se discute en juicio. Se entiende que una especie es litigiosa desde el momento de la contestacin
de la demanda.
No hay que confundir la enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga con la enajenacin de
los derechos litigiosos. La enajenacin de los derechos litigiosos es perfectamente vlida y est
reglamentada en los artculos 1911 y siguientes57.
57
La cesin de un derecho litigioso no tiene por objeto el derecho mismo, sino la pretensin, bien o mal fundada, de obtener una
determinada ventaja, que el cedente cree conseguir en un litigio. A. Gormaz R.
En otros trminos, la cesin de derechos litigiosos versa sobre la expectativa del cedente de ganar o perder el pleito.
El artculo 1911 inciso 1, no deja dudas al respecto: "Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto
de la litis, del que no se hace responsable el cedente".
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El N 4 del artculo 1464 debe entenderse complementado con los artculos 296 inciso 2 y 297 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

Artculo 296.- La prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con relacin a los bienes que son materia
del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta
para asegurar el resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del
Cdigo Civil, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
Artculo 297.- Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador
respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo
del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.

De modo tal que para que las especies cuya propiedad se litiga queden comprendidas dentro del N 4
del artculo 1464, se requiere que el tribunal haya decretado prohibicin respecto de ellas.
Si la prohibicin recae sobre bienes races debe inscribirse en el Conservador de Bienes Races
respectivo. Sin dicha inscripcin, la prohibicin no produce efectos respecto de terceros.
Si recae sobre bienes muebles, no se debe efectuar inscripcin alguna; dicha prohibicin producir
efectos respecto de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo de la enajenacin.

Si el demandado enajena una especie cuya propiedad se litiga, respecto de la cual existe prohibicin, a
un tercero de buena fe Hay objeto ilcito? Si, hay objeto ilcito, porque el deudor enajen contra una
prohibicin expresa. Sin embargo, la eventual nulidad por objeto ilcito no es oponible respecto del tercero
de buena fe adquiri el bien. En otras palabras, si el demandante obtiene que se declare la nulidad de la
enajenacin por adolecer de objeto ilcito, dicha nulidad no empece al tercero, por haber adquirido de
buena fe sin haber tenido conocimiento de la prohibicin.
Lo mismo ocurre si se trata de bienes races. Si la prohibicin no se ha inscrito en el Registro de
Interdicciones y prohibiciones de enajenar, y el demandado enajena el inmueble a un tercero, la enajenacin
es vlida. No hay objeto ilcito, por cuanto, al no estar inscrita la prohibicin, se presume en el tercero la
buena fe.

Para enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga, existiendo prohibicin respecto de
ella, se debe contar con el permiso del juez que conoce del litigio. El permiso debe otorgarse antes de la
enajenacin. Si es posterior, habr objeto ilcito y la enajenacin adolecer de nulidad absoluta, la que no
puede sanearse por ratificacin.
La ley no ha previsto la posibilidad de que el acreedor consienta en la enajenacin y surge entonces la
pregunta:
Podr el acreedor autorizar la enajenacin de una cosa con prohibicin?
Algunos autores sealan que por no estar prevista en la ley dicha posibilidad, sta sera irrelevante y
que la nica manera de enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga sera con la autorizacin
previa del juez.
Sin embargo, se sostiene mayoritariamente que los requisitos agregados por los artculos 296 y 297 del
CPC al artculo 1464, permiten equiparar la enajenacin de una especie litigiosa con la enajenacin de las
cosas embargadas, en lo relativo a la forma como podra efectuarse vlidamente tal enajenacin.

Esta cesin, por lo tanto, tiene un carcter eminentemente aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin del cesionario envuelve una
A. Gormaz R.
contingencia de ganancia o prdida.
Los derechos sobre los cuales se litiga pueden ser reales o personales. La ley no establece ninguna distincin.
- 119 -

Actos contrarios a la ley, la moral, al orden pblico y a las buenas costumbres.

Los casos de objeto ilcito contemplados en los artculos 1465 y 1466 se agrupan bajo la
denominacin comn de actos contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres.

a. Condonacin del dolo futuro.

Dice el artculo 1465 que el pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro, no
vale.
El precepto transcrito, aunque referido al pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada,
tiene un alcance amplio en lo que respecta a dos cosas: primero, a que la condonacin del dolo futuro no
vale, pues, de lo contrario, se estara aceptando anticipadamente que una de las partes acte con dolo, lo
que evidentemente, es inmoral; y segundo, a que el dolo puede condonarse o perdonarse por la persona
que fue vctima de l, pero slo una vez que lo ha conocido; debiendo dicha condonacin formularse por
una declaracin explcita.

b. Deudas contradas en juegos de azar.

De acuerdo con la primera parte del artculo 1466, hay objeto ilcito en las deudas contradas en
juego de azar. El Cdigo se ocupa del juego y de la apuesta en los artculos 2259 y 2263. De dichas
disposiciones se desprende que el juego y la apuesta pueden ser lcitos o ilcitos, y que son ilcitos los juegos
de azar, esto es, aquellos cuyos resultados dependen exclusivamente de la suerte. Son lcitos, en cambio,
aquellos juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal (como las carreras a pie o a caballo)
siempre que no se contravengan a las leyes o a los reglamentos de polica, y aquellos juegos en que
predomina la destreza o habilidad intelectual, como es, por ejemplo, el ajedrez.
Los juegos en que predomina la fuerza o destreza corporal o las apuestas que incidan en ellos
engendran obligaciones civiles perfectas, esto es, el que gana el juego a la apuesta tiene accin para exigir el
pago convenido al perdedor.
En cambio, los juegos en que predomina la destreza intelectual no otorgan accin para exigir el pago;
pero si el que pierde el juego o la apuesta paga, no puede pedir repeticin de lo pagado, a menos que se
haya ganado con dolo.
Las deudas contradas en juegos de azar, provenientes del juego mismo o de la apuesta, son anulables
por ilicitud del objeto.
Por excepcin, la ley permite ciertos juegos de azar como son, por ejemplo, la polla chilena de
beneficencia, la lotera de Concepcin o los juegos realizados en casinos tales como el de Via del Mar o
Puerto Varas. Sin embargo, en concepto de algunos el permiso legal para ciertos juegos de azar impedira
solamente, que se aplicaran a los jugadores sanciones penales, pero no obstara a que se aplicaran las
disposiciones del Cdigo Civil a que nos hemos referido.

c. Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales.

De acuerdo con lo previsto en el artculo 1466, hay objeto ilcito en la venta de libros cuya
circulacin es prohibida por autoridad competente, de lmina, pinturas y estatuas obscenas y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de prensa.

d. Actos prohibidos por la ley.

El artculo 1466 concluye estableciendo una regla general: hay objeto ilcito en todo contrato
prohibido por las leyes.

A. Gormaz R.
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TEORIA DE LA CAUSA

Los artculos 1445, 1467 y 1468 del Cdigo Civil se refieren a la causa58.
En el artculo 1467 vemos que, de las palabras de la ley puede advertirse que el Cdigo Civil
confunde dos cosas distintas, ya que por una parte habla de la causa de la obligacin y, por la otra, habla de
la causa del acto o contrato. Por lo tanto, nuestro Cdigo plantea uno de los primeros problemas o
interrogantes que encontramos a propsito de la teora de la causa. Esto se refiere a si lo que exige es la
causa de la obligacin o es la causa del acto o contrato.

Otro problema que se advierte en las palabras de la ley, a propsito de la teora de la causa, es qu
debemos entender por ella, pues vemos que desde el punto de vista jurdico existen diversos significados de
la expresin causa. Por lo tanto, no es suficiente la lectura de la ley para entender la problemtica de la
causa y es por ello que debemos analizar los siguientes puntos:
Diversas acepciones de la expresin causa.
Orgenes histricos de la teora de la causa.
Posicin doctrinaria moderna acerca de la teora de la causa.

Diversas acepciones de la expresin causa.

Desde un punto de vista puramente terico, la causa como requisito del acto jurdico es el fin que lo
justifica ante el derecho como merecedor de tutela jurdica.
a) Causa eficiente: Es todo aquello que genera lo que antes no exista. Desde este punto de vista la
causa eficiente de las obligaciones son sus fuentes, porque precisamente son stas las que generan la
obligacin. Tenemos los delitos, cuasidelitos, contratos, cuasicontratos, la ley, todas fuentes de las
obligaciones.
En este sentido, la causa eficiente del contrato es el consentimiento.
b) Causa formal inmediata: Es el fin prximo invariable e idntico en todo tipo de acto jurdico que
pertenece a una misma especie. Por ejemplo, en contrato de compraventa siempre la causa, para el
comprador va a ser procurarse de un bien determinado, y para el vendedor, ser obtener un precio en
dinero, es decir, es invariable, es un concepto que es objetivo.
c) Causa final, mediata u ocasional: Es el motivo lejano, variable y diferente que puede encontrarse
en un acto jurdico. As, actos jurdicos que pertenecen a la misma especie, pueden tener, desde este punto
de vista, causas totalmente distintas. Por ejemplo, dos personas celebran un contrato de compraventa de un
auto. La causa, objetivamente, es la causa formal inmediata, pero si nos vamos al motivo ocasional, puede
que una persona haya comprado ese auto para trabajar y otra para usarlo los domingos, es decir, el motivo
es variable.

Orgenes de la teora de la causa.

En el derecho romano en general, no se exige la causa como requisito esencial del acto jurdico. Es
por ello que esta teora de la causa no tiene su origen en Roma, sino que surge en la poca medieval, con el
58
Artculo 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario:
1 Que sea legalmente capaz;
2 Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3 Que recaiga sobre un objeto lcito;
4 Que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y si el ministerio o la autorizacin de otra.
Artculo 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o
al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o
de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita. A. Gormaz R.
Artculo 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
- 121 -

derecho cannico, el cual, dada su naturaleza, incorpora elementos de moralidad a la estructura jurdica, ya
que establece como requisito del acto jurdico una causa, pero debe ser una causa final, mediata u ocasional.
Para los canonistas, la causa es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato.
Resulta que los canonistas se dieron cuenta de que poda ocurrir que actos, que objetivamente eran
lcitos, si se miraban desde el punto de vista subjetivo del motivo, seran ilcitos.
Por ejemplo: En el contrato de arrendamiento tenemos, por un lado el uso y goce y por el otro
recibir una renta, son las causas inmediatas. Pero si vamos a los motivos, puede transformarse en ilcito, ya
que, por ejemplo, se puede destinar el inmueble a la fabricacin de cocana y la renta del arrendador se
pacta sobre un porcentaje de las utilidades que d la cosa.
En el siglo XVII aparece un jurista francs, reconocido como el creador de la teora clsica de la
causa, Jean Domat, 1625-1695.

Teora clsica de la causa.

Esta teora descansa sobre tres pilares fundamentales:
Exige la causa de la obligacin y no la causa del contrato.
Aprecia la causa desde un punto de vista objetivo, adopta un concepto de causa final inmediata.

Para determinar cul es la causa de la obligacin, distingue entre contratos bilaterales, reales y
gratuitos:

I) Contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una de las partes es la obligacin correlativa de la

otra. Por ejemplo, en un contrato de compraventa la obligacin del vendedor de hacer la tradicin de loa
cosa vendida es la causa de la obligacin del comprador de pagar el precio y viceversa.
II) Contratos reales: Domat dice que la causa de la obligacin de restituir es la entrega o tradicin ya
efectuada. Los contratos reales son aquellos que se perfeccionan por la entrega o tradicin de la cosa.
III) Contratos gratuitos: La causa de la obligacin es el motivo justo y racional que induce a
efectuar una liberalidad., como algn servicio prestado o algn otro mrito del donatario, o simplemente el
placer de hacer el bien, con lo cual Domat subjetiviza la causa a propsito de los contratos gratuitos. Hay
que indagar, hay consideraciones subjetivas, Artculos 1699 y 1772.
En el siglo XVIII aparece Potier, quien perfecciona la teora de la causa respecto de los contratos
gratuitos y la perfecciona en el sentido de que dice que la causa de la obligacin en los contratos gratuitos
es la mera liberalidad.
Frente a esta teora de la causa existe otra tendencia casualista que considera la causa como requisito
del acto jurdico, y es la teora de la causa ocasional.

Teora de la causa ocasional, o causa final mediata, o mvil o motivo determinante.

La causa es el motivo que determina al autor del acto jurdico o a las partes de la convencin a
otorgarlo. Es un motivo propio de cada autor o de cada parte y, por lo tanto, es distinto en cada acto
jurdico, aunque pertenezcan a la misma especie.
En segundo lugar, esta causa debe ser lcita y distinguen en relacin a la licitud de la causa:
I) Contratos gratuitos: No se requiere que la ilicitud sea compartida, ni tampoco conocida del
destinatario.
II) Contratos onerosos: La ilicitud debe ser compartida, o, a lo menos, conocida por la otra parte.
Nuestro Cdigo no hace esta distincin.

Diferencias entre esta teora con la teora clsica de la causa.

Esta teora exige la causa del acto o contrato, no la causa de la obligacin, y aprecia la causa desde un
A. Gormaz R.
- 122 -

punto de vista subjetivo, adoptando un criterio de causa final, mediata u ocasional.

Teora de los anticausalistas.

En contraposicin a estas teoras existe la llamada doctrina de los anticausalistas. Para ellos, el acto
jurdico no requiere de causa, pues basta que se cumpla con el requisito de la voluntad o del objeto.
Esta teora es enunciada en el siglo XIX por un profesor alemn llamado Ernst, 1826, el cual tuvo
numerosos seguidores, entre los que destaca Planiol, crtico de los postulados de la teora clsica de la
causa, quien seala que sta es falsa e intil.

Argumentos de Planiol sobre la falsedad de la teora clsica de la causa:

a) En los contratos bilaterales: Porque no es efectivo que la causa de la obligacin de una de las
partes sea la obligacin de la otra, por lo que mal puede una de ellas ser la causa de la otra, si se considera
que la causa debe necesariamente preceder al efecto, es decir, se pierde la relacin causa-efecto.
b) En los contratos reales: Dice que no es efectivo que la causa de la obligacin de restituir es la
entrega o tradicin ya efectuada, por cuanto la entrega o tradicin es un requisito esencial para que el
contrato real se perfeccione, de modo que si no hay entrega o tradicin, simplemente el contrato no existe.
c) En los contratos gratuitos: Seala que la teora de la causa confunde la causa con los motivos que han
impulsado al disponente, siendo imposible en la prctica diferenciar o separar la intencin de efectuar una
liberalidad, de los motivos que tena el contratante para obligarse.

Planiol tambin critica la teora clsica de la causa por ser intil:

a) En los contratos bilaterales: Dice que la causa de la obligaciones de las partes es en el fondo el
objeto de la obligacin de la otra, lo que significa que si falta la causa, necesariamente debe faltar el objeto y
si falta el objeto, ese acto jurdico ser susceptible de ser declarado inexistente o nulo absolutamente por
falta de objeto, sin necesidad de tener que recurrir a la causa, lo que demuestra que la teora clsica es intil,
por no requerir el acto jurdico de ese requisito de la causa.
Cabe sealar que estas crticas sobre la inutilidad de la causa que hace Planiol son aceptadas slo en
cuanto se refieren a la causa y al objeto como requisito de existencia y no como requisito de validez, dado
que la causa ilcita no necesariamente implica que el objeto vaya a ser tambin ilcito. Por ejemplo, si
alguien llega a su casa a las 12 de la noche y encuentra a su mujer con otro hombre, se va donde un amigo y
le dice a este amigo que va a matar al tipo que estaba con su mujer, el amigo lo convence para que no lo
mate y le paga para que no lo haga. La causa es ilcita pero el objeto es lcito, que es no matar.
b) En los contratos reales: Dice que es intil la teora clsica por cuanto si no hay entrega o tradicin
se ha omitido un requisito esencial para que el contrato se perfeccione.
c) En los contratos gratuitos: Seala que es intil, por cuanto si falta la intencin de hacer una
liberalidad, quiere decir que falta la voluntad y si falta la voluntad, ese acto o contrato ser susceptible de
ser declarado inexistente o nulo absolutamente por falta de voluntad, sin necesidad de tener que recurrir a
la causa.

Evolucin de la doctrina y jurisprudencia en Francia.

Distinguen la causa del contrato de la causa de la obligacin. No son doctrinistas, aceptan las dos.
Este concepto surgi a raz de que advirtieron que los postulados de la teora clsica no permitan invalidar
contratos de un contenido evidentemente ilcito o inmoral. Por ejemplo, en el contrato de arrendamiento
en que se usa el inmueble para fabricar cocana. Tienen una posicin mixta de la teora clsica y la teora
ocasional.

TEORIA DE LA CAUSA DE NUESTRO CODIGO CIVIL

A. Gormaz R.
- 123 -

1. Qu exige nuestro Cdigo Civil, la causa de la obligacin o la causa del contrato?

a) Algunos sealan que lo que exige nuestro Cdigo Civil es la causa de la obligacin y sealan como
fundamentos los siguientes:
I) Fundamento de carcter histrico: A la poca de la dictacin del Cdigo Civil, 1855, estaba en
boga la teora clsica de la causa, la cual exige la causa de la obligacin, de modo tal que Andrs Bello
habra seguido los postulados de esta teora.
II) Argumentos de texto: El inciso primero del artculo 1467 del Cdigo Civil seala que no puede
haber obligacin sin una causa real y lcita. Al decir obligacin, revela que nuestro Cdigo exige la causa de
la obligacin y no la del acto o contrato.
III) El artculo 1445 comienza sealando "Para que una persona se obligue a otra...".

b) Otros dicen que nuestro Cdigo Civil exige la causa del contrato y sealan los siguientes
argumentos:
I) Fundamentos de carcter histrico: A la poca de la dictacin del Cdigo Civil ya exista la teora
de la causa ocasional, ya que sta surge en la poca medieval con el derecho cannico y que, por lo tanto,
Andrs Bello se habra apartado de los postulados de la teora clsica en boga en ese momento y habra
seguido los postulados de esta otra teora.
II) Argumento de carcter legal: El inciso segundo del artculo 1467 del Cdigo Civil seala que la
causa es el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, lo que revela que se est exigiendo la
causa del contrato y no la causa de la obligacin.
III) El artculo 1445: Al sealar que "para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad", revela que se exige la causa del contrato.

c) Finalmente existe una postura mixta que seala que nuestro Cdigo Civil exige tanto la causa del
contrato como la causa de la obligacin. Dan como fundamento los artculos 1467 y 1445.

2. Nuestro Cdigo Civil Adopta un concepto de causa final inmediata o final (objetivo), o una
causa mediata u ocasional (subjetivo)? Aprecia la causa desde un punto de vista objetivo o
subjetivo?

a) Hay unos partidarios de que nuestro Cdigo Civil aprecia la causa desde un punto de vista objetivo,
adoptando un concepto de causa final inmediata: Sealan los siguientes argumentos:
I) Fundamentos de carcter histrico: Dicen que a la poca de la dictacin del Cdigo Civil estaba en
boga la teora clsica de la causa, la cual, sabemos, aprecia la causa desde un punto de vista objetivo, y
Andrs Bello habra seguido los postulados de esta teora. Prueba de ello es el artculo 1467 que
prcticamente reproduce los postulados de Planiol a propsito de la causa de la obligacin en los contratos
gratuitos, al sealar que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
II) Argumentos de carcter legal: El artculo 1467 seala que no puede haber obligacin sin una
causa real. Luego, que la causa sea real significa que debe existir. Al sealar nuestro Cdigo Civil que la
causa debe ser real, que debe existir, quiere decir que el legislador se plante la hiptesis de que la causa
puede faltar, hiptesis que slo se puede verificar en la medida de que la causa sea apreciada desde un
punto de vista objetivo, por cuanto, si apreciamos la causa desde un punto de vista subjetivo, ocurre que la
causa nunca va a faltar porque siempre va a existir un motivo que nos induce a la celebracin del acto o
contrato, de tal modo que no cabe duda que nuestro Cdigo Civil la est apreciando desde un punto de
vista objetivo al decir que la causa es real.
A. Gormaz R.
- 124 -

Que la causa puede faltar est fundamentado en el inciso tercero del artculo 1467, al sealar que la
promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa.
Finalmente estos autores sealan como argumento que el artculo 1467 es incompleto al disponer
que la causa es el motivo que induce al acto o contrato, debiendo ste haber dicho que la causa es el motivo
jurdico abstracto que induce a la celebracin del acto o contrato, con lo cual la objetiviza nuevamente.

b) Los partidarios de que nuestro Cdigo Civil aprecia la causa desde un punto de vista subjetivo,
adoptando un concepto de causa final mediato u ocasional. Sealan como fundamentos los siguientes:
I) Argumentos de carcter histrico: A la poca de 1855 ya exista la teora causal ocasional, que
naci con el derecho cannico.
II) Argumentos del texto: El Artculo 1467 seala expresamente que la causa es el motivo que induce
a la celebracin del acto o contrato, de modo que no cabe duda que nuestro Cdigo Civil adopta un
concepto de causa final mediata u ocasional.
Este artculo, al decir que la causa debe ser real, quiere significar que la causa siempre debe estar
presente, por cuanto siempre va a existir un motivo que me induce a la celebracin del acto o contrato, de
lo contrario, se tratara de un acto de demente, de una persona sin voluntad.
Sealan que tanto es as, que el juez slo individualizando el motivo real, el motivo verdadero que
indujo a una de las partes a contratar, podra calificar la causa de lcita o ilcita.
Finalmente, sealan que el ejemplo que da el Artculo 1467 en su inciso tercero, no puede ser
tomado en su sentido literal, es decir, como falta de causa. Dicen que lo que ocurre es que en el caso en
comento, existe un motivo, una causa, pero equivocada, errada, y esta falsa o errada causa es asimilada en
doctrina a la ausencia de causa, pero que la realidad es que existe un motivo.

c) Los partidarios de una postura mixta aceptan las dos causas: la inmediata y la mediata.
La inmediata tratndose de la causa de la obligacin.
La mediata tratndose de la causa de acto o contrato.
El fundamento es el artculo 1467, ya que dicen que tratndose de la causa de la obligacin Andrs
Bello habra seguido los postulados de la teora clsica de la causa, y tratndose de la causa del acto o
contrato, habra seguido los postulados de la teora de la causa ocasional.
Esta postura est totalmente de acuerdo con la doctrina y jurisprudencia francesa, con la diferencia
de que la teora francesa no da un concepto de causa como la da nuestro Cdigo Civil.

Requisitos de la Causa.

Nuestro Cdigo exige dos requisitos: la causa debe ser real y lcita.
Si apreciamos la causa desde un punto de vista objetivo, significa la realidad de la causa, lo que
implica que la causa puede faltar.
Sin embargo, si la apreciamos desde el punto de vista subjetivo, es decir, como el motivo que induce
a la celebracin del acto o contrato, tal como la define nuestro Cdigo Civil, que la causa sea real significa
que siempre va a haber un motivo que induce a la celebracin del acto o contrato, de manera que nunca
podra plantearse la hiptesis de la inexistencia de la causa.
No obstante lo anterior, existen casos excepcionalsimos de actos jurdicos que carecen de causa; son:
Actos o contratos simulados.
Lo que en doctrina se llama acto jurdico abstracto de causa, es decir, se trata de actos jurdicos que,
aunque carecen de causa, es irrelevante, pues siguen siendo perfectamente vlidos. Tal cosa ocurre,
segn algunos autores, en el contrato de fianza (artculo 2335) que se celebra entre el acreedor y fiador
y en el que no interviene el deudor. El motivo, la causa del contrato de fianza, consiste, en el caso de
A. Gormaz R.
- 125 -

ser gratuita, en una mera liberalidad que hace el fiador a favor del deudor. La causa de la fianza no est
en la relacin acreedor-fiador, sino que en la relacin fiador-deudor, y ocurre que el deudor no es parte
en el contrato y es por ello que algunos autores han sealado que la fianza carece de causa, por cuanto
no es posible buscar la causa en personas ajenas al contrato, sin perjuicio de que el contrato de fianza
sigue siendo vlido.
Por otra parte, se sostiene que la causa de la fianza es real, existente, y consiste en esta liberalidad que
hace el fiador, aunque debamos buscarla en personas ajenas al contrato.
Otro caso de acto jurdico abstracto de causa se encuentra en el inciso tercero del artculo 1467, que
plantea, en doctrina, el error sobre los motivos. Este error sobre los motivos no vicia el consentimiento, no
es relevante. El nico caso en que s tiene relevancia jurdica, y no en el sentido de que vicia el
consentimiento, es en el inciso tercero del Artculo 1467, en que hay un error motivo, consistente en la
promesa de pagar creyendo que existe una deuda, pero la deuda no existe. Este error motivo, esta falsa
causa, es asimilada en doctrina a la ausencia de causa.

Relacin de la Causa con otros Vicios del Consentimiento

1. Tanto en el error sustancial como en el error en la persona hay un error en los motivos, una falsa
causa, una errada causa. Por ello encontramos la relacin entre la causa y estos vicios del consentimiento.
Por ejemplo: Si contrato a Plcido Domingo y aparece Buddy Richard, aparece un error motivo.
El error motivo no tiene relevancia jurdica, no se puede invocar.
El error sobre los motivos no vicia el consentimiento, no es relevante.
En el nico caso en que el error motivo es relevante es en el caso del inciso tercero del artculo 1467,
y no es relevante en el sentido de que vicia el consentimiento, sino en el sentido de que equivale a la
ausencia de causa, tal como lo expresa la citada disposicin. Para los tratadistas hay una causa pero errada.

Artculo 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura
liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a
las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.

La nica forma de echar abajo un acto en que incide el error en la sustancia o en la persona es
alegando nulidad relativa, por encontrarse viciado el consentimiento, y no cabe alegar nulidad absoluta por
falta de causa.

2. Tambin existe relacin entre la causa con la fuerza y el dolo.

El dolo y la fuerza son los motivos que inducen a la celebracin del acto o contrato. Hay que aplicar
las reglas de los vicios del consentimiento, es decir, nulidad relativa. No puede alegarse la nulidad absoluta
por causa ilcita, porque existe un principio llamado de la especialidad, que dice que la norma especial prima
sobre la general, y se ha sostenido en forma unnime que las normas especiales son aquellas que gobiernan
los vicios de la voluntad, por lo que priman sobre las normas que gobiernan la causa ilcita.

FRAUDE A LA LEY

Consiste en procedimientos en s lcitos o en maniobras jurdicas a veces engaosas, que tienen la

apariencia de legalidad y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohbe o no hacer lo que la ley
A. Gormaz R.
- 126 -

ordena.
Frente a una norma jurdica que prohbe la realizacin de un determinado acto jurdico, el sujeto
puede adoptar diversas actitudes:
1. Acatar el ordenamiento jurdico
2. Transgredirlo. Si lo transgrede puede hacerlo: a) En forma pblica; o, b) En forma vedada u oculta.
Si lo hace en forma oculta, puede hacerlo de dos maneras: a) Encubriendo un negocio ilcito bajo la
apariencia de uno lcito; por ejemplo, Un usurero que pone una financiera; o, b) Que el individuo no se
aproveche del acto que la ley prohbe realizar sino que recurra a otro u otros actos que son en si lcitos a
travs de los cuales puede conseguir el resultado que la ley prohbe. En este ltimo caso hay fraude a la ley.

Se cita como ejemplo tpico de un caso de fraude a la ley aquel en que los cnyuges de comn
acuerdo plantean un juicio de separacin judicial y obtenida la sentencia celebran un contrato de
compraventa y se reconcilian con posterioridad.
Como vimos anteriormente el artculo 1796 declara que es nulo el contrato de compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente. Sin embargo, en el caso del ejemplo podra parecer que todos los
actos que se celebraron fueron lcitos, si bien se tuvo por objeto burlar la ley.

Elementos del fraude a la ley

1 Que, a travs del acto, se obtenga en forma indirecta el resultado que la ley no quiere (elemento
material u objetivo).
2 La intencin o nimo de defraudar o burlar la ley (elemento psicolgico o subjetivo).

Es necesaria la concurrencia de ambos elementos para que exista fraude a la ley?

Algunos sostienen que para que exista fraude a la ley basta la concurrencia del primer elemento, del
elemento material objetivo, por cuanto dicen que no siempre existe el nimo de defraudar la ley. Para estos
autores, el elemento intencional no sera de esencia del fraude a la ley. Para ellos, hay fraude cada vez que, a
travs de actos voluntarios, muchas veces no intencionales, se crea una situacin conforme a la ley segn su
letra, pero violada segn su espritu.
Otros, en cambio, sostienen que para que exista fraude a la ley es indispensable el nimo
defraudatorio, es decir, la intencin de burlar la ley. Es aqu donde la causa se vincula con el fraude a la ley,
porque para estos autores, en el acto en fraude a la ley habra una causa ilcita, y ello precisamente por la
intencin de burlar la ley.
La doctrina mayoritaria ha sealado que la ilicitud no est en el acto mismo, el que no contraviene
directamente el ordenamiento jurdico, sino que la ilicitud se encuentra en los motivos perseguidos con la
realizacin del conjunto de actos o procedimientos en fraude a la ley59.
La sancin para los actos en fraude a la ley es la nulidad absoluta, por cuanto se equipara a los actos
contra ley, es decir, aquellos prohibidos por la ley. Ello, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 10 del
Cdigo Civil: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.

LA SIMULACION

59
En nuestra opinin el fraude a la ley no es un conjunto de actos que individualmente considerados sean lcitos, pero cuyo objetivo final es
burlar la ley. Ello porque un conjunto de actos lcitos no pueden producir uno ilcito. El fraude a la ley es un conjunto de actos que
considerados individualmente son aparentemente lcitos, pero que en realidad adolecen de causa ilcita porque se celebranA. Gormaz
precisamenteR.
para producir un fin ilcito, cual es burlar la ley.
- 127 -

El artculo 1560, en materia de interpretacin de los contratos, estableci el sistema subjetivo de la

voluntad real: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras." Es decir, hace primar la voluntad real por sobre la declarada.

La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de

acuerdo entre las partes, para producir, con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe
o que es diferente de aquel que realmente se pretende llevar a cabo.

Requisitos.

1. Debe existir disconformidad entre la voluntad real y la declarada.

2. Esa disconformidad debe ser deliberada. Si no es deliberada hay error esencial u obstculo.
3. Debe existir acuerdo entre partes. En virtud de este requisito, se ha sealado que la simulacin slo
podra tener lugar respecto de actos jurdicos bilaterales; pero esto no es absoluto, ya que tenemos, por
ejemplo, que el desahucio es un acto jurdico unilateral, pero es perfectamente posible que arrendador y
arrendatario simulen un desahucio que no existe.
4. Debe existir el propsito perseguido por las partes de engaar a terceros.

Existe dolo en la simulacin? No. Si bien en ambos hay un propsito de engaar, se diferencian en que
en la simulacin el propsito es engaar a terceros, mientras que en el dolo se pretende engaar a la otra
parte, por lo que no existe acuerdo entre las partes, mientras que en la simulacin si.

Clasificacin de la Simulacin.

La simulacin puede ser lcita o ilcita atendiendo a si persigue o no perjudicar a terceros.

1. Lcita: es aquella en que las partes no persiguen el propsito de causar perjuicios a terceros, e incluso
ms, muchas veces puede estar motivada por fines altruistas o inocentes. Por ejemplo, una persona con
mucho dinero tiene un hermano en muy mala situacin, que perdi el auto que le serva como medio de
trabajo. Para ayudar a su hermano decide regalarle un auto, pero a fin de no crear resquemores entre sus
otros hermanos, simula que se lo vende el auto.
2. Ilcita: es aquella en que las partes persiguen el propsito de perjudicar a terceros. Por ejemplo,
simular una compraventa para evitar el pago del impuesto a las donaciones. Esta simulacin ilcita est
sancionada en el artculo 471 N 2 del Cdigo Penal60.

La simulacin ilcita puede ser absoluta o relativa.

a. Simulacin absoluta: es aquella en que las partes otorgan un acto jurdico aparente que en realidad
no existe. El acto simulado no encubre otro acto real. Por ejemplo, una persona tiene muchas deudas y
sabe que en cualquier momento lo van a embargar, entonces, simula un contrato de compraventa con un
amigo traspasndole todos sus bienes.
b. Simulacin relativa: es aquella en que las partes otorgan un acto jurdico distinto del que realmente
estn celebrando, distinto en relacin a su naturaleza, a su contenido o a las partes.
I) En relacin a su naturaleza. Por ejemplo: se celebra una aparente compraventa, pero en realidad es
una donacin.

60
Ser castigado con presido o relegacin menores en sus grados mnimos o multas de once a veinte sueldos vitales: A. Gormaz R.
1 El dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio de ste o de un tercero.
2 El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
3 Derogado.
- 128 -

II) En relacin a su contenido. Por ejemplo, cuando el objeto, el precio o la fecha del acto simulado
son diferentes al del acto que realmente celebran, o cuando las partes simulan una modalidad, que en
realidad no existe.
III) En relacin a las partes. Compra Juan, pero en realidad compra Pedro. Este caso es frecuente en
aquellos casos en que se trata de eludir una incapacidad. Por ejemplo, supongamos que Diego es
relativamente incapaz (disipador declarado en interdiccin) y quiere comprarse un auto. Como su curador
no lo autoriza, le pide a Marcelo que compre el auto a su nombre.

Consecuencias de la Simulacin.

Hay que distinguir si es absoluta o relativa.

Si la simulacin es absoluta, probada que sea la simulacin, el acto simulado es inexistente, ya que
carece de causa (para los que dicen que la inexistencia no tiene cabida en nuestro Cdigo Civil, sera nulo
absolutamente).
Si la simulacin es relativa, probada que sea la simulacin, el acto simulado ser tambin inexistente,
pero quedar al descubierto el contrato que las partes celebraron realmente, y quedando al descubierto el
contrato real, se le podrn aplicar todas las sanciones que correspondan por los vicios de que adolezca. Es
decir, habr que ver si el acto real cumple con todos los requisitos de existencia y validez de todo acto
jurdico. Por ejemplo, las partes aparecen celebrando un contrato de compraventa, pero en realidad estn
celebrando un contrato de donacin. La compraventa es inexistente; queda, sin embargo, al descubierto el
acto real, tenemos que analizar si la donacin cumple con todos los trmites y generalmente no los va a
cumplir, faltar un requisito de validez, que es la insinuacin de la donacin, y, por lo tanto, esa donacin
ser nula, de nulidad absoluta.

Efectos de la Simulacin

Hay que distinguir:

1. Entre las partes: Entre las partes tiene plena aplicacin el artculo 1560, es decir, prima la voluntad
real por sobre la voluntad declarada. El acto simulado no existe entre las partes. De esta manera,
supongamos que las partes aparentan celebrar un contrato de compraventa de un bien raz, pero en
realidad, celebran un contrato de donacin. El donante no podra dirigirse con posterioridad contra el
donatario para el pago del precio ya que ste podra oponerse mediante la excepcin de simulacin.
Pero cmo se prueba la voluntad real? En el ejemplo propuesto, nos enfrentamos al problema de
que el contrato de compraventa de bienes races debe celebrarse por escritura pblica61. Luego, se tendr
una prueba fehaciente de la compraventa frente a la palabra de la contraparte de que, en realidad, el
contrato celebrado fue una donacin. Lamentablemente en este caso no se podr recurrir a la prueba
testimonial (artculos 1708 y 1709)62. Luego, es difcil acreditar cul fue la voluntad real de las partes. Habr
que recurrir a otros medios de prueba; por ejemplo, averiguando el patrimonio del supuesto donatario,

61
Artculo 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de
las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran
dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
62
Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato,
A. niGormaz
sobre lo que
R.
se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se
trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.
- 129 -

dado que si ste no era ms que un estudiante cabra preguntarse de dnde sac la plata para comprar la
propiedad. Tambin ser relevante determinar si hubo o no traspaso de dinero, cheques, etc.
Lo recomendable en estos casos es dejar constancia de la voluntad real, sea por escritura pblica o
privada. As se desprende de lo dispuesto en el artculo 170763.

2. Respecto de terceros: En este caso hay que distinguir entre los terceros que quieren aprovecharse
de la voluntad real y aquellos que quieren aprovecharse de la voluntad declarada.
Tratndose de los terceros que quieren aprovecharse de la voluntad real, lo que los perjudica es la
voluntad declarada, es decir, el acto simulado, por lo tanto, debern ejercer la respectiva accin de
simulacin, absoluta o relativa segn sea el caso.
Tratndose de los terceros que quieren aprovecharse de la voluntad declarada, lo que os perjudica es
la voluntad real. En este caso, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 1707, la voluntad real es
inoponible a terceros. Por lo tanto, en este caso la sancin ser la inoponibilidad (artculos 170064 y 1707).

Accin de simulacin.

Es aquella accin ejercida por la parte o terceros a quienes la simulacin perjudica con el objeto de
que el juez declare cul ha sido la voluntad real de las partes.
Los titulares de esta accin sern, por lo general, los terceros a quienes el contrato simulado perjudica
y tambin, las partes, cuando la otra desconoce el vnculo real.
Esta accin de simulacin puede ser:
a) Absoluta: es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto un acto jurdico aparente que, en realidad,
no existe.
b) Relativa: es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto un acto jurdico distinto al que realmente las
partes celebraron, dejando al descubierto el contrato realmente celebrado por las partes, el cul podr ser
atacado por la causal de ineficacia jurdica que corresponda.

Diferencia entre fraude a la ley y simulacin.

En el fraude a la ley, para eludir un precepto legal, se recurre a un procedimiento en s lcito; en
cambio, en la simulacin, a fin de ocultar la violacin de un precepto legal, se recurre a un negocio
aparente.

Prescripcin de la accin de simulacin.

El Cdigo Civil no seala un plazo de prescripcin especial. No regula la accin de simulacin. Sin
embargo, la mayora de los autores, sealan que se trata de, y, por lo tanto, se rige por las reglas generales
en materia de prescripcin ordinaria a que se refieren los artculos 2514 y 251565.
De esta manera, el plazo de prescripcin es de 5 aos, plazo que se cuenta, respecto de las partes,
desde que una de ellas desconoce el vnculo real; y, respecto de terceros, desde que stos han tenido
conocimiento del acto simulado.

63
Artculo 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
64
Artculo 1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad
de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran
dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
65
Artculo 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no
se hayan ejercido dichas acciones. A. Gormaz R.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
Artculo 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
- 130 -

LAS FORMALIDADES

Son ciertos requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo de los actos jurdicos,
requeridas por la ley con objetivos diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prescrita por el
legislador.
Podemos agruparlas de la siguiente manera:
Las formalidades propiamente tales o solemnidades.
Las formalidades habilitantes.
Las formalidades por va de prueba.
Las formalidades por va de publicidad.

Formalidades propiamente tales o solemnidades

stas se clasifican en aquellas requeridas para la existencia del acto jurdico y aquellas requeridas para
la validez del acto jurdico.

1. Aquellas requeridas para la existencia del acto jurdico.

Son los requisitos externos que la ley exige para la celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a
ser la solemnidad el nico medio a travs del cual, el autor o las partes que celebran el acto, pueden
manifestar su voluntad.
Para la mayora de los autores, estas solemnidades constituyen un requisito de la esencia del acto
jurdico, un requisito ms para la existencia de los mismos, as como la voluntad, el objeto y la causa.
Otros autores, sealan que stas no constituirn un requisito independiente de la voluntad, porque
dicen que en los actos jurdicos solemnes la nica forma en que el autor o las partes expresen su voluntad
es la solemnidad, por lo tanto, estn incorporadas dentro de la voluntad.

La regla general, es que los actos o contratos sean consensuales, es decir, que se perfeccionan por el
simple consentimiento de las partes. La excepcin, son los actos jurdicos solemnes. Por ejemplo, es
solemne el contrato de compraventa de bienes races, consistiendo la solemnidad en el otorgamiento de
escritura pblica66. Si se omite la escritura pblica la sancin ser la inexistencia.
Las solemnidades no se presumen, sino que deben estar expresamente sealadas por la ley. Sin
embargo, las partes pueden, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, darle el carcter de
solemne a un acto jurdico que no lo es, que es simplemente consensual (artculo 1802)67.

2. Aquellas requeridas para la validez del acto jurdico.

Son requisitos externos que la ley exige para la validez del acto jurdico, sin que la solemnidad sea la
nica forma a travs de la cual, el autor o las partes, puedan manifestar su voluntad.
Por ejemplo, el testamento, abierto o cerrado, debe otorgarse ante cierto nmero de testigos, cuya
presencia constituye una solemnidad requerida para la validez del acto. Si se omite esta solemnidad, la
sancin ser la nulidad absoluta. Otro ejemplo, es el trmite de insinuacin de las donaciones, el cual, es
tambin, una solemnidad requerida para la validez del acto. Si se omite la solemnidad, la sancin tambin

66
Artculo 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones
siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la Ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica. A. Gormaz R.
67
Artculo 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no
se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
- 131 -

ser la nulidad absoluta, por tratarse de la omisin de un requisito que la ley exige para el valor del acto o
contrato en consideracin a su naturaleza (artculo 1682)68.

Formalidades Habilitantes

Son requisitos exigidos por la ley, para completar la voluntad de un incapaz o para protegerlo. Por lo
general, esta formalidad consiste en la autorizacin que debe dar una determinada persona.
Es as que el artculo 260 dispone que se requiere de la autorizacin del padre, la madre o del curador
adjunto para ciertos actos del hijo sujeto a patria potestad69.
Por otra parte, existen numerosas disposiciones que establecen una formalidad habilitante de
proteccin para los incapaces, como por ejemplo, los artculos 25470, 39371, 1749, entre otros.

De esta manera, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 254, la nica forma de proceder a la

enajenacin o gravamen de bienes races pertenecientes al hijo sujeto a patria potestad es por medio de la
autorizacin judicial.

En el caso del artculo 393, para que se puedan enajenar o gravar los bienes races del pupilo
tambin se requiere autorizacin judicial, la que constituye una formalidad habilitante. Por su parte, el
artculo 394 exige que la venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo se haga en pblica subasta, la
que tambin es una formalidad habilitante.

Por su parte, los artculos 1749 y 1754 exigen al marido autorizacin de la mujer para una serie de
actos que se realicen respecto de los bienes sociales (artculo 1749) y propios de la mujer (artculo 1754);
como por ejemplo, enajenar bienes races.
En este caso la ley exige una formalidad habilitante al marido no por su estado civil de casado, sino
por la calidad de las partes en el, en nuestro concepto, contrato de sociedad conyugal, ya que actualmente la
mujer casada en este rgimen matrimonial es plenamente capaz y slo tiene una incapacidad especial para
administrarla. La calidad de administrador ordinario de la saciedad conyugal se la atribuye la ley al marido
por el slo hecho del matrimonio.

La sancin que reciben los actos o contratos en que se ha omitido una formalidad habilitante
exigida por la ley es, por regla general, la nulidad relativa, por tratarse de la omisin de una formalidad
exigida por la ley para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin al estado o calidad de las
personas que lo ejecutan o acuerdan. As se desprende de lo dispuesto en el inciso final del artculo 1682,
confrontado con los incisos 1 y 2: cualquiera otra especie de vicio produce la nulidad relativa, y da
derecho a la rescisin del acto o contrato (los incisos 1 y 2 sealan las causales de nulidad absoluta).

Formalidades por va de prueba

68
Artculo 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que
las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
69
Artculo 260. Los actos y contratos del hijo de familia no autorizados por el padre, o por la madre, o por el curador adjunto, en el caso del
artculo precedente, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial.
Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las
personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de
ellos.
70
Artculo 254. No se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional,
sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
71
Artculo 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca,
A. Gormaz R.
censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos,
sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
- 132 -

Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne, requiere de un
documento, de modo tal que sin este documento, an cuando el acto sea plenamente vlido, no podr
probarse por testigos. A esto se refieren los artculos 1708 a 1711.

Artculo 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por
escrito.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 170972, debern constar por escrito los actos o
contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
El artculo 1710 es claro al sealar que Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de valor
no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades tributarias, cuando se declara
que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado por escrito y no lo fue."
Finalmente, el artculo 1711 establece que se exceptan de lo dispuesto en los artculos 1708 a 1710,
los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosmil el hecho litigioso.
El inciso 2 del artculo 1711 consagra: As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se
ha comprado una cosa que ha de entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no
certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se supla esta
circunstancia. Por ejemplo, Pedro compra un auto y para garantizar el pago del precio acepta un pagar a
favor del vendedor con vencimiento a 90 das. Ese pagar no acredita que el vendedor entreg
efectivamente el auto al comprador, lo nico que acredita es que hay una obligacin, pero autoriza para
recurrir a la prueba de testigos.
El artculo 1711 establece en su inciso final que se exceptan tambin los casos en que haya sido
imposible obtener una prueba escrita, y los dems expresamente exceptuados en este Cdigo y en los
Cdigos especiales.

La sancin por la omisin de las formalidades por va de prueba es que no se podr probar por
medio de testigos el acto o contrato de que se trate.

Formalidades por va de publicidad

Son aquellas que tienen por objeto proteger a los terceros que puedan verse afectados por los efectos
de un acto jurdico. Con este propsito, por ejemplo, la ley exige la inscripcin en un registro pblico o la
publicacin de avisos en un peridico.
La doctrina clasifica estas formalidades por va de publicidad en: a) Medidas de publicidad de simple
noticia; y, b) Medidas de publicidad sustanciales.
1. Medidas de publicidad de simple noticia.
Son aquellas que tienen por objeto poner en conocimiento de terceros, las relaciones jurdicas de
otras personas en que puedan tener inters. Por ejemplo, la notificacin al pblico por medio de tres avisos
en un peridico, de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente o disipador. Tambin
las publicaciones que deben efectuarse en el Diario Oficial en el caso de la muerte presunta.

72
Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo
que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones A.o modificaciones
Gormaz R.
se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.
- 133 -

La sancin por la omisin de estas formalidades da derecho a la persona perjudicada a ser

indemnizada por los perjuicios que hubiere sufrido. La omisin de este tipo de formalidades constituye un
delito civil.

2. Medidas de publicidad Sustancial.

Son aquellas que tienen por objeto proteger a los terceros interesados, que son aquellos que estn o
estarn en relaciones jurdicas con las partes, de los actos que stas celebren. Por ejemplo, la notificacin
que debe hacerse al deudor de la cesin de un crdito. La cesin de crditos est tratada en los artculos
1901 y siguientes. Estas normas de crditos se aplican slo a los crditos nominativos.
De esta manera, la cesin de un cheque nominativo se perfecciona entre cedente y cesionario por la
entrega del ttulo73. Pero para que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido es menester que se le
notifique de la cesin, o que sta, sea aceptada por ste. Mientras no ocurra alguna de estas dos
circunstancias, la cesin ser inoponible al deudor.
La sancin por la omisin de estas formalidades es la inoponibilidad.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

Los efectos de los actos jurdicos estn constituidos por el fin prctico que persiguen el
autor o las partes al ejecutar o celebrar esos actos y que la ley positiva reconoce. En definitiva, son los
derechos y obligaciones que de ellos emanan, se transfieren, modifican o extinguen.

Clasificacin.
Los efectos de los actos jurdicos admiten una doble clasificacin. En primer trmino se distingue
entre:

a) Efectos esenciales: son aquellos que determina la ley no pudiendo el autor o las partes sustraerse a
ellos. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de hacer la tradicin o entrega de la cosa y la del comprador
de pagar el precio en el contrato de compraventa.
b) Efectos naturales: son aquellos que estn establecidos por la ley, pero el autor o las partes, en virtud
del principio de la autonoma de la voluntad, pueden sustraerse a ellos sin afectar la existencia o validez del
acto. Por ejemplo, la obligacin de saneamiento, tambin en el contrato de compraventa.
c) Efectos accidentales: son aquellos que el autor o las partes pueden incorporar en virtud de su
autonoma privada. Cualesquiera otros, siempre que no sean contrarios a la ley, la moral, el orden pblico y
las buenas costumbres.

La segunda clasificacin distingue entre:

a) Efectos directos: son aquellos que surgen como consecuencia inmediata y directa de los actos
jurdicos. Por ejemplo, la obligacin de pagar el precio y de hacer la tradicin o entrega de la cosa en la
compraventa.
b) Efectos indirectos: son aquellos que resultan como una consecuencia mediata o indirecta de los
actos jurdicos celebrados. Por ejemplo, el derecho de pedirse alimentos entre los cnyuges en el contrato
de matrimonio.

Personas respecto de las cuales los actos jurdicos producen sus efectos

A. Gormaz R.
73
Normalmente, esto va acompaado de una escritura pblica o privada que da cuenta de la cesin. La notificacin conviene hacerla
judicialmente, pero puede ser por carta certificada.
- 134 -

La regla general es que los actos jurdicos produzcan sus efectos respecto del autor o de las partes,
que son quienes los hicieron nacer a la vida del derecho (principio de la relatividad de los efectos de los
contratos). Ellos son quienes pueden fijar sus alcances.
Por lo mismo, si son el autor o las partes los que han fijado el contenido y efecto de los actos
jurdicos, son stos tambin libres para dejarlos sin efecto. Por ejemplo, el testador puede revocar las
disposiciones contenidas en su testamento mientras viva (Art. 99974), los contratantes pueden dejar sin
efecto el contrato celebrado (artculo 1567 inciso 1)75, etc.
Para que la revocacin de un acto jurdico tenga efecto es necesario:
I) Que proceda del autor que lo ejecut o de las partes que lo celebraron.
II) Que se observen los mismos requisitos o formalidades del acto que se deja sin efecto.

Los terceros en relacin a los efectos de los actos jurdicos

Ya sealamos que por regla general los actos jurdicos producen sus efectos respecto del autor o de
las partes. Slo excepcionalmente producen efectos respecto de terceros.
En los actos jurdicos unilaterales, los efectos, por lo general, no se radican exclusivamente en el
autor, sino que, necesariamente, van a alcanzar a terceros. As ocurre, por ejemplo, entre los herederos y los
legatarios, que son acreedores testamentarios, o, entre el oferente y el aceptante. Sabemos que la oferta es
un acto jurdico unilateral en virtud del cual una persona propone a otra la celebracin de un determinado
acto o contrato. Resulta ridculo pensar que los efectos de la oferta se radicarn nicamente en el oferente;
sus efectos necesariamente van a alcanzar al destinatario de la oferta, quien, una vez aceptada la oferta,
habr creado una relacin jurdica con el oferente.

Tratndose de los actos jurdicos bilaterales, la regla general es que stos slo produzcan efectos
entre las partes. Sin perjuicio de ello, puede ocurrir que un acto jurdico bilateral produzca efectos respecto
de terceras personas. En doctrina se dan como ejemplo de convenciones que producen efectos, en forma
directa, respecto de terceros que no son parte en el contrato, la estipulacin en favor de otro (artculo
1449), y la promesa de hecho ajeno (artculo 1450). Algunos autores mencionan tambin la novacin.

a) La estipulacin a favor de otro: de acuerdo al artculo 1449 cualquiera puede estipular a favor de
una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato
por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo
hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
Esta figura sumamente usada consiste en que una persona contrata con otra, pero estipula por o a
favor de un tercero para que los efectos del contrato se radiquen en ste sin que el primero sea su
representante legal. Este tercero luego deber aceptar expresa o tcitamente y mientras no acepte, las partes
pueden revocar el contrato por su propia voluntad.
Es la aceptacin del tercero la que hace que ste pueda demandar lo estipulado en el contrato,
aceptacin que en realidad lo transforma en parte de l hacindole adquirir derecho y obligaciones (el
tercero reemplaza a la parte que estipul en su favor).

b) La promesa de hecho ajeno: dice el artculo 1450, siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o

74
Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para
que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
75
Artculo 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. A. Gormaz R.
- 135 -

no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la
promesa.
En la promesa del hecho ajeno ocurre algo similar a la estipulacin a favor de un tercero. Mientras
el tercero no ratifica, no se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa, pero cuando lo hace pasa a ser parte de
la convencin y por eso se obliga.
Agreguemos que en todo caso, quien prometi por el tercero que ste iba a dar, hacer o no hacer
alguna cosa y este tercero no ratifica, queda obligado a indemniza los perjuicios correspondientes a la
persona a quien le prometi el hecho del tercero.

c) La novacin: en cuanto liberta a los deudores solidarios o subsidiarios que no han accedido a ella
(artculo 1645)
Si varias personas son deudoras solidarias y uno de los codeudores nova la obligacin sin que los
otros accedan a la nueva, se extingue la obligacin originaria de ellos aunque no sean parte del contrato de
novacin. Lo mismo ocurre con el fiador.

Terceros a quienes pueden afectar los actos jurdicos

Dentro de los terceros distinguimos los terceros absolutos de los terceros relativos.
A los primeros no los afectan de ninguna forma los actos celebrados por otras personas, salvo
casos excepcionales como los que acabamos de ver, pero, a los segundos, pueden llegar a afectarles.

Son terceros relativos:

a) Los herederos o sucesores o causa habientes a ttulo universal: los herederos suceden al
causante de sus bienes, pero tambin en sus derechos y obligaciones transmisibles.
Son terceros relativos porque al transmitrseles todo o una parte del patrimonio del causante, los
actos celebrados por l los afectan.
Sin embargo, en rigor los herederos son parte porque reemplazan o representan al causante, son los
continuadores de su personalidad jurdica.

b) Los sucesores o causa habitantes a ttulo singular: dentro de este grupo encontramos en primer
lugar al legatario, que es un tercero relativo porque aunque no responde de las deudas del causante, tiene
responsabilidad subsidiaria con respecto a los herederos por las deudas que el causante contrajo en vida
(deudas hereditarias) y slo hasta el monto de su legado. Tambin el donatario en un tercero relativo, como
asimismo el que compra una cosa que estaba hipotecada, pues puede verse afectado aunque no haya
participado en el contrato de hipoteca porque sucede en las obligaciones al vendedor.
En otras palabras, los sucesores o causa habientes a ttulo singular pueden serlo entre vivos o por
causa de muerte.

c) Los acreedores de las partes: los acreedores, antes que nada, tiene un derecho general de prenda
sobre todos los bienes del deudor (artculo 2465). Cada acto del deudor que aumente o disminuya su
patrimonio afecta al acreedor en la posibilidad de pagarse de su crdito. Adems, el deudor puede otorgar
garantas reales con sus bienes, por ejemplo una hipoteca, y, en tal caso, est dando, adems, un derecho
preferente al acreedor hipotecario por sobre sus otros acreedores.

A. Gormaz R.
- 136 -

TEORA DE LA INEFICIENCIA JURDICA

La ineficacia jurdica, puede definirse como la sancin impuesta por ordenamiento jurdico a aquellos
actos en que se ha omitido un requisito de existencia o de validez, o se ha omitido un requisito necesario
para que el acto jurdico produzca efectos respecto de terceros, o bien, por haberse incurrido o haberse
producido un hecho posterior al nacimiento del acto que le resta eficacia.

Causales de ineficiencia jurdica

Las causales de ineficacia jurdica son:

Inexistencia
Nulidad
Resolucin
Resciliacin
Revocacin
Caducidad
Inoponibilidad

LA INEXISTENCIA

Es la sancin para aquellos actos o contratos en que se ha omitido un requisito de existencia.

Faltando un requisito de existencia no hay acto; dicho de otra manera, el pretendido acto no ha nacido a la
vida del derecho por lo que no existe.
Existe una diferencia fundamental entre la inexistencia y la nulidad y es que el acto jurdico
inexistente no existe, no ha nacido a la vida de derecho, nunca produjo efectos; en cambio, el acto jurdico
nulo produce sus efectos como si fuera vlido mientras la nulidad no sea declarada por sentencia judicial
ejecutoriada.
La teora de la inexistencia nace a propsito del contrato de matrimonio. Los juristas se dan cuenta
de que en este contrato existen requisitos fundamentales, en el que existe un requisito fundamental, que es
la diferencia de sexo. Y resulta que si se omita este requisito, el contrato no poda ser anulado, porque la
nulidad es una sancin de derecho estricto que slo procede en los casos establecidos por el legislador. De
modo tal, que si se omita este requisito, se llegaba al absurdo de que el matrimonio celebrado entre dos
hombres era vlido. Incluso si se sostena que la sancin es la nulidad absoluta, resultaba que el matrimonio
era vlido y produca todos sus efectos mientras no fuera declarada por sentencia judicial ejecutoriada.
Frente a lo anterior, estos juristas sostienen que dicho matrimonio es inexistente y as surge la teora
de la inexistencia, al distinguir estos juristas a propsito del contrato de matrimonio, requisitos de
existencia y requisitos de validez. Esta distincin se aplica, en general, a todos los actos jurdicos.

Hasta hoy en da existe una problemtica que consiste en determinar si la teora de la inexistencia
tiene o no cabida en nuestro Cdigo Civil, o slo en la doctrina. Hay dos posturas:

Algunos autores, encabezados por Luis Claro Solar dicen que nuestro Cdigo Civil acoge la teora de
la inexistencia, es decir, no slo tiene cabida en la doctrina sino que tiene asidero legal. Claro Solar da como
fundamentos los siguientes:

A. Gormaz R.
- 137 -

a) El artculo 144476 dice que son elementos de la esencia aquellos sin los cuales el contrato "no
produce efecto alguno", es decir, es inexistente, no naci a la vida del derecho77, por lo que nuestro
Cdigo Civil estara reconociendo la teora de la inexistencia.

b) El artculo 170178 dispone que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en
los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o
celebrados Si se miran como no ejecutados o celebrados significa que son inexistentes, no producen
efectos, por lo que se estara reconociendo dicha teora.

c) El artculo 180979 se refiere a la determinacin del precio en la compraventa. En la compraventa el

precio debe ser determinado o, a lo menos, determinable. Puede ocurrir que las partes entreguen la
determinacin del precio a un tercero. Si el tercero no lo fija, y las partes no convinieren en otra persona
para hacerlo "no habr venta". Si no hay venta significa que el contrato no existe, con lo que se estara
reconociendo la teora de la inexistencia.

d) El artculo 1814 inciso primero establece que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Cuando dice "no produce efecto
alguno", es decir, no existe.

e) El artculo 205580 establece que No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn,
ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Al decir "no hay sociedad"
estara reconociendo la teora de la inexistencia.

Por otro lado, hay autores que sostienen que el Cdigo Civil no acoge la teora de la inexistencia y
que sta slo tiene cabida en la doctrina. Estos autores estn encabezados por Arturo Alessandri
Rodrguez, que da como fundamentos los siguientes:

a) No cabe duda que nuestro Cdigo Civil regula la nulidad como causal de ineficacia jurdica y no la
inexistencia. Prueba de ello, es que el Ttulo XX del Libro IV habla De la nulidad y rescisin y no dice
nada respecto de la inexistencia.

b) Seala que artculo 1682 sanciona con la nulidad absoluta la omisin de un requisito de existencia. En
efecto, esta disposicin sanciona con nulidad absoluta el objeto y la causa ilcita, y luego (es aqu donde dice
que el Cdigo se refiere a la omisin de un requisito de existencia), sanciona con la nulidad absoluta "la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan". Alessandri dice que cuando el
76
Artculo 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esenciales ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales.
77
En circunstancias de que un acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad existe mientras no sea declarada por sentencia judicial.
78
Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de
cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma,
valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
79
Artculo 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquier
otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.
80
Artculo 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. A. Gormaz R.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
- 138 -

Cdigo sanciona con la nulidad absoluta la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben
para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza, se est refiriendo a la omisin de
un requisito de existencia y lo sanciona expresamente con la nulidad absoluta lo que significa
necesariamente que el Cdigo Civil no acoge la teora de la inexistencia.

c) Como ltimo fundamento, seala Alessandri que el artculo 1682, sanciona con la nulidad absoluta
los actos de los absolutamente incapaces, resulta que los absolutamente incapaces carecen de voluntad. Si
carecen de voluntad significa que se ha omitido un requisito de existencia, que es la voluntad, por lo tanto,
la sancin debera ser la inexistencia, pero el Cdigo lo sanciona con la nulidad absoluta lo que demuestra
que no acoge la teora de la inexistencia.

Acto seguido, Luis Claro Solar viene a destruir los argumentos de Alessandri con los siguientes
contra argumentos:

a) Si bien es cierto que nuestro Cdigo Civil no tiene Ttulo que reglamente la inexistencia, ello se debe
a que la inexistencia es la nada y la nada no admite regulacin alguna.
b) Dice que no es efectivo que el artculo 1682 sancione con la nulidad absoluta la omisin de un
requisito de existencia al referirse a "la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan". Seala que cuando la ley habla de la omisin de estos requisitos o formalidades se est refiriendo
a la omisin de las solemnidades requeridas para la validez del acto jurdico.

c) Finalmente, dice que los absolutamente incapaces tiene una voluntad aparente, por lo tanto, no se
est sancionando con la nulidad absoluta la omisin de un requisito de existencia.

En ambas posturas, encontramos argumentos vlidos, algunos ms fueres que otros, pero no cabe
duda que nuestro Cdigo Civil en numerosos artculos utiliza las expresiones no produce efecto alguno,
se entendern como no ejecutados o celebrados, no hay contrato, etc., expresiones que evidentemente
se estn refiriendo a la inexistencia. En cambio cuando el Cdigo se refiere a la nulidad, utiliza la expresin
valor. As por ejemplo, el artculo 10 dispone que los actos prohibidos por la ley son nulos y de ningn
valor; el artculo 1682, por su parte, dice la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos
En conclusin, cada vez que falte la voluntad, el objeto, la causa o alguna formalidad requerida para
la existencia del acto jurdico, la sancin ser la inexistencia. Y cada vez que la voluntad se encuentre
viciada, exista un objeto o causa ilcita o se omita algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza o a la calidad o estado de las personas
que los ejecutan o acuerdan, la sancin ser la nulidad81.

Toda esta discusin tambin tiene importancia prctica, ya que existe bastante diferencia entre lo
que es inexistencia entre inexistencia y nulidad no slo tiene importancia doctrinaria, sino tambin
importancia prctica, dado que existen diferencias fundamentales entre una y otra:
a) El acto jurdico inexistente no existe, ni ha nacido a la vida del derecho, y por ende, no produce
efectos; en cambio, el acto jurdico nulo nace a la vida del derecho, pero nace viciado y produce todos sus
efectos mientras la nulidad no sea declarada por sentencia judicial.

81
Haciendo abstraccin de lo que dicen estos dos autores, si nos remitimos a la Ley de Sociedades Annimas, Ley A. N18.046,
Gormaznos R.
encontramos con una disposicin que establece claramente la inexistencia y no la nulidad. En efecto, el artculo 6, seala que es
inexistente la sociedad que no se ha constituido por escritura pblica o en que falta la inscripcin o publicacin, dentro de los plazos
sealados.
- 139 -

b) La inexistencia no requiere de declaracin judicial; en cambio, la nulidad requiere necesariamente de

una sentencia judicial que la declare.

c) El acto inexistente no puede sanearse; en cambio, el acto que es nulo, s puede sanearse,
distinguindose entre nulidad absoluta y relativa.

d) La inexistencia puede alegarla cualquier persona; la nulidad slo pueden alegarla ciertas personas,
distinguindose entre nulidad absoluta y relativa.

e) La nulidad slo aprovecha a las partes del pleito82; de la inexistencia puede aprovecharse cualquier
persona.

f) La inexistencia slo puede hacerse valer como excepcin, porque la inexistencia es la nada y de la
nada no puede nacer una accin; la nulidad, en cambio, puede hacerse valer como accin o como
excepcin.

LA NULIDAD

Es la sancin de ineficacia jurdica para aquellos actos o contratos en que se ha omitido un requisito
que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie o estado o calidad de las
partes (artculo 1681).
"Artculo 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa."

El artculo 1681 distingue entre nulidad absoluta y nulidad relativa, Cuando se refiere a la especie
del acto o contrato se trata de nulidad absoluta y cuando se refiere al estado o calidad de las partes, a la
nulidad relativa. stas se diferencian en cuanto a su fundamento, en cuanto a las causales, en cuanto a
quienes pueden alegar uno u otro tipo de nulidad y en cuanto a la forma de sanearse.
Sin embrago, hay ciertas caractersticas comunes a ambos tipos de nulidad:
a) Ambas son tratadas como un modo de extinguir las obligaciones (artculo 1567 N 883)
Cabe sealar que con la declaracin de nulidad lo que se extingue es el acto jurdico en el cual incide
el vicio de nulidad o rescisin, y como consecuencia de la extincin del acto jurdico se extingue la
obligacin, siempre y cuando la obligacin no haya sido cumplid. Si la obligacin ya fue cumplida, significa
que se extingui por otro modo, que, generalmente, ser el pago, de modo tal que el efecto de la
declaracin de nulidad no ser la extincin de la obligacin, porque sta desde que fue cumplida ya se
extingui, sino que el efecto ser el de retrotraer a las partes al estado anterior a la celebracin del acto o
contrato dando lugar a las prestaciones mutuas entre las partes.

b) Ambas presentan principios comunes:

I) Ambas pueden alegarse como accin o como excepcin. Como accin, cuando
Pedro directamente demanda la nulidad del acto o contrato; como excepcin, cuando Pedro, demandado
por Juan, se opone diciendo momento, este contrato es nulo.

82
Artculo 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a
las otras.
83 A. Gormaz R.
Artculo 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.
- 140 -

II) Tanto la accin como la excepcin de nulidad son irrenunciables84. Esta irrenunciabilidad
constituye una excepcin a lo dispuesto en el artculo 12, que establece: Podrn renunciarse los derechos
conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia."
III) Ambas clases de nulidad son sanciones civiles y, por ende, no pueden aplicarse por analoga;
no cabe respecto de ellas un procedimiento extensivo de interpretacin, son sanciones de derecho estricto
que slo proceden en los casos expresamente sealados por la ley.
IV) La nulidad judicialmente declarada, slo aprovecha a las partes del pleito85.

Reglamentacin de la nulidad.
En nuestra legislacin, no existe una teora unitaria acerca de la nulidad, que sea aplicable para
todos los actos jurdicos. Las normas del Ttulo XX del Libro IV se aplican nicamente a los actos jurdicos
patrimoniales y, en especial, a los contratos, pero no a la generalidad de los actos jurdicos.
As por ejemplo, estas normas no se aplican a los actos jurdicos extrapatrimoniales, como son los
actos de familia, que, por sus particulares caractersticas, se rigen por normas especiales. Tampoco se
aplican en el mbito del derecho pblico ni tiene cabida en los actos jurdicos procesales.

Clasificacin de la nulidad.

La nulidad se clasifica en nulidad absoluta y nulidad relativa. Pero, adems, admite otras
clasificaciones. As, por ejemplo podemos distinguir entre:

a) Nulidad total: Existe cuando el vicio afecta a todas las partes y clusulas del acto jurdico; por
ejemplo, un contrato otorgado por un demente.
b) Nulidad parcial: Existe cuando el vicio slo afecta a una parte o una clusula del acto jurdico, o
bien, a una parte o a un elemento de una clusula del acto jurdico; por ejemplo, cuando se compran varios
objetos y respecto de uno de ellos se incurre en error sustancial.
Esta nulidad parcial puede traer como consecuencia una nulidad total o una nulidad parcial.
Va a ser total cuando el resto el acto jurdico no puede subsistir sin la parte nula. Se dice que la parte
afectada por el vicio sufre la nulidad consecuencial o por resultado, segn la doctrina. Ser parcial, cuando
el resto del acto jurdico pueda perfectamente seguir existiendo sin la parte nula. Esta nulidad parcial es
frecuente en actos jurdicos como el testamento, donde su contenido es variado y puede constar en
diversas clusulas, cuyo objeto, causa y titulares favorecidos son distintos. As, hay normas relativas al
testamento que dejan en evidencia que el testamento sigue siendo vlido, no obstante algunas clusulas
nulas; ejemplo, artculos1059 y 106086.
La jurisprudencia hace aplicacin frecuente de la nulidad parcial.

Tambin es posible distinguir ente nulidad expresa y tcita:

a) Nulidad expresa: es aquella que est expresamente establecida en la ley. Ejemplo, artculo 1796.

Artculo 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad.
84
Artculo 1469. Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en
que se renuncie la accin de nulidad.
85
Artculo 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a
las otras.
86
Artculo 1059. Las disposiciones captatorias no valdrn.
Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento
alguna parte de los suyos.
Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por A. Gormaz
s o no, R.
o por una
seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta.
- 141 -

b) Nulidad tcita o virtual: es aquella que no est expresamente establecida en la ley, sino que se
deduce de la aplicacin de las reglas generales en materia de nulidad.
Por ejemplo, el artculo 1795 nos remite a las reglas generales en materia de capacidad: artculos 1446
y 1447.

Artculo 1795. Son hbiles par el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo
o para celebrar todo contrato.
Artculo 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley no declara incapaces.
Artculo 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a
entender por escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero
la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias
y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos.

LA NULIDAD ABSOLUTA

Fundamento.
La nulidad absoluta est establecida en inters general de la sociedad, de modo que sobrepasa el
inters particular de los contratantes, y tanto es as, que incluso puede ser alegar por el Ministerio Pblico
en el slo inters de la moral y de la ley (artculo 1683).

Causales de la Nulidad Absoluta.

Objeto ilcito.
Causa ilcita.
Omisin de los requisitos o formalidades que la ley establece para el valor de un acto o contrato en
consideracin a su naturaleza y no al estado o calidad de las partes (referido a las solemnidades
exigidas para la validez del acto o contrato).
Actos de los absolutamente incapaces.
Incapacidades particulares contenidas en normas prohibitivas, a menos que la ley establezca
una sancin especial.

Quienes no aceptan la inexistencia como sancin de nuestro Cdigo Civil, agregan:

Falta de voluntad.
Falta de objeto.
Falta de causa.
Omisin de las solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico.
Error esencial u obstculo.

Las primeras 5 causales son llamadas indubitadas, en el sentido que no existe duda que respecto de
ellas la sancin es la nulidad absoluta. En cambio, aquellos que no aceptan la inexistencia como sancin de
ineficacia jurdica agregan a las causales ya sealadas, otras causales que la doctrina llama debitadas, en el
A. Gormaz R.
- 142 -

sentido de que slo para algunos son causales de nulidad.

Quines pueden alegar la nulidad absoluta?

1. Cualquier persona que tenga inters en ello.

Este inters debe cumplir con dos requisitos: a) Debe ser econmico; y, b) Debe ser actual.
Que sea econmico significa que sea susceptible de apreciacin en dinero. Se ha concluido que el
legislador exige este inters econmico porque el propio artculo 1683 permite que el ministerio pblico
pida la declaracin de nulidad en el slo inters de la ley y la moral, no exigiendo en este caso la
concurrencia del inters econmico.
Que sea actual significa que debe existir al momento de la demanda de la nulidad. Por ejemplo: Una
persona fue inducida dolosamente a la celebracin de un acto o contrato El presunto heredero puede
alegar la nulidad absoluta? No, porque el dolo se sanciona con nulidad relativa. Si la causal fuese de
nulidad absoluta? No, porque no tiene un "inters actual".

Normalmente este inters econmico y actual lo tendrn el autor o las partes del acto jurdico. Pero,
tambin pueden tener este inters otras personas, como los acreedores de las partes. Supongamos el caso
de un deudor que enajena un bien embargado. Dicha enajenacin adolece de objeto ilcito por lo que el
acreedor podr pedir la declaracin de nulidad. El acreedor tiene un inters econmico, porque declarada la
nulidad, el bien vuelve al patrimonio del deudor y sobre l podr hacer efectivo su crdito.
El artculo 1683 establece una limitacin respecto a las personas que pueden pedir la nulidad
absoluta, al disponer que no podr alegar la nulidad absoluta aqul que ha ejecutado o celebrado el acto o
contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba.
Esta limitacin afecta a las personas que han celebrado o ejecutado el acto, es decir, al autor o las
partes.
Sin embargo, surgen algunas interrogantes: Qu pasa con el heredero que supo o debi saber del
vicio que invalidaba el acto o contrato? Queda afectado por esta limitacin, es decir, podra o no pedir la
nulidad del acto o contrato?
La doctrina da respuestas diversas. Algunos postulan que este heredero no puede pedir la nulidad, por
cuanto los herederos son continuadores de la personalidad jurdica del causante y le suceden en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles o en una cuota de ellos, con todas sus calidades, vicios, e
inhabilidades.
Otros autores, sealan que este heredero que supo o debi saber del vicio que invalidaba el acto o
contrato puede pedir la nulidad y no se ve afectado por la limitacin del artculo 1683. Ellos sealan que, si
bien, los herederos suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota
de ellos, no lo suceden jams en las inhabilidades, ya que las inhabilidades constituyen una sancin de
derecho estricto y, por lo tanto, no se transmiten a los herederos. Adems, sostienen, que por mucho
inters que tenga el heredero es un inters distinto al del causante, lo cual implicara que no se tratara de un
continuador de la personalidad jurdica.

La doctrina se hace otra pregunta. Qu pasa cuando el representante ejecut el acto sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba? Puede el representado pedir la nulidad?
La regla bsica en materia de representacin la establece el artculo 1448: Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo." La doctrina es uniforme al sealar que el
representado si puede pedir la nulidad, y como fundamento han sealado que de conformidad a las reglas
que rigen la representacin, el representante slo pude actuar en la esfera de la licitud. Adems, sealan que
A. Gormaz R.
- 143 -

la persona que es parte en un acto jurdico debe sufrir los perjuicios que emanen de su propia ciencia y no
de la de otra. La parte en este caso es el representado.
A la inversa, qu pasa si el representado saba o deba saber del vicio que invalidaba el acto? Podr
ste alegar la nulidad? No, no puede pedir la nulidad, porque sera una forma de burlar la ley .a travs de la
representacin.

En el artculo 1683, la expresin "sabiendo" significa el conocimiento real y efectivo del vicio de
que se trata. La expresin "debiendo saber" no se refiere al conocimiento presunto que todos tenemos
de la ley de conformidad al artculo 8, sino que se refiere al conocimiento que se debe tener del vicio
tomando en consideracin circunstancias que rodearon la celebracin de ese acto jurdico y a las personas
que lo ejecutaron. Corresponde al juez determinar, en definitiva, si el que alega la nulidad deba o no
conocer el vicio.
Finalmente, cabe sealar que el artculo 1683 no tiene aplicacin cuando la nulidad absoluta es
declarada a peticin del Ministerio Pblico o de oficio por el juez.

2. El Ministerio Pblico en el slo inters de la ley y la moral.

De conformidad al artculo 35 del COT el ministerio pblico seran los fiscales de las Cortes de
Apelaciones y Corte Suprema. No se requiere inters econmico, ni que el vicio aparezca de manifiesto en
el acto o contrato.

3. El juez de oficio.
De conformidad al artculo 1683 el juez puede y debe declarar la nulidad absoluta, an sin peticin de
parte, cuando sta aparece de manifiesto en el acto o contrato. Esta norma es una norma imperativa y
excepcional, porque obliga al juez a declarar la nulidad absoluta y porque, lo normal, es que los jueces
civiles slo acten a peticin de parte.
Que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato significa que el vicio aparece de la simple
lectura del instrumento.

Saneamiento de la nulidad absoluta.

La nulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo y el plazo es de 10 aos
contados desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.

LA NULIDAD RELATIVA

Fundamento.
La nulidad relativa, a diferencia de la nulidad absoluta que est establecida en inters general de la
sociedad, est establecida en beneficio de ciertas personas: de las personas en cuyo beneficio el legislador
ha establecido, sus herederos, o cesionarios.

Causales de la nulidad relativa.

Error sustancial.
Error accidental.
Error en persona.
Fuerza moral.
Dolo.
A. Gormaz R.
- 144 -

Actos de los relativamente incapaces.

Omisin de requisitos y formalidades que la ley prescribe para el valor de un acto o contrato
en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o acuerdan (formalidades
habilitantes).
Lesin enorme en los casos previstos por la ley (aceptacin de una herencia; compraventa y
permuta de bienes races; en la particin de bienes).
Incapacidades particulares contenidas en normas imperativas de requisito, a menos que la ley
establezca una sancin especial.
Algunos sancionan con nulidad relativa el error esencial u obstculo.

Quines pueden alegar nulidad relativa?

Slo las personas en cuyo beneficio las leyes la han establecido, sus herederos o cesionarios.

1. Persona en cuyo beneficio las leyes la han establecido.

Estas personas son:
a) La vctima del error, fuerza o dolo en aquellos casos en que el error, la fuerza o el dolo vicie el
consentimiento. En los casos en que exista representacin, el representado podr pedir la nulidad, aunque
los vicios los haya padecido el representante.
b) El menor adulto. ste, para alegar la nulidad debe esperar a cumplir la mayora de edad. Si la quiere
alegar antes tendr que actuar a travs de su representante legal o autorizado por ste.
c) El disipador interdicto, una vez que ha sido rehabilitado en la administracin de sus bienes. So no ha
sido rehabilitado deber hacerlo a travs de su representante legal.
d) La vctima de la lesin en aquellos casos en que la lesin se sancione con la nulidad relativa.

2. Los herederos de la persona o personas en cuyo beneficio la ha establecido el legislador,

cuando sta, teniendo derecho a pedirla, falleciera sin haberlo hecho. Lo anterior, en virtud del principio de
la inmortalidad jurdica.

3. Los cesionarios de las personas en cuyo beneficio la ha establecido la ley. Estos cesionarios
son las personas a quienes los beneficiados con la nulidad relativa transfieren, por acto entre vivos, los
derechos emanados del acto o contrato nulo, incluyndose en dicha cesin el derecho a demandar la
rescisin.

Situacin particular del artculo 1685

Artculo 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o
cesionarios podrn alegar nulidad.
Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitara al
incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.

Este artculo en su inciso primero establece una inhabilidad para el incapaz que ha actuado con dolo.
sta consiste en que el incapaz, sus herederos o cesionarios no podrn alegar la nulidad. Sin embargo, en el
inciso segundo, permite lesin incapaz alegar la nulidad. Podra pensarse que el Cdigo se contradice, pero
no es as. El inciso primero se refiere a aquellos casos en que el incapaz ha actuado con dolo y este dolo es
relevante y determinante. Por ejemplo, si el incapaz concurre a la celebracin del acto o contrato,
falsificando una cdula de identidad con el objeto de hacerse pasar por una persona plenamente capaz.
A. Gormaz R.
- 145 -

En cambio, el inciso segundo, solamente est referido a una actuacin menor por parte del incapaz, a
un dolo menor. Por ejemplo, el incapaz concurre a la celebracin del acto o contrato y simplemente dice
soy mayor de edad. En este caso la ley no sanciona al incapaz sino a la otra parte por su negligencia.

Saneamiento de la Nulidad Relativa.

La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes o por el transcurso del tiempo. Lo
cierto es que ms que hablar de ratificacin, la doctrina habla de confirmacin, reservando el trmino
ratificacin para aquellos casos en que el dueo ratifica la venta que de cosa ajena, y para aquellos casos en
que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario sin poder suficiente o extralimitndose en sus
poderes.

La Confirmacin

La confirmacin es un acto jurdico unilateral dependiente, en virtud del cual el que tiene derecho a
alegar la nulidad, renuncia a esta facultad, saneando los vicios de que adolece el acto o contrato nulo, y
allanndose a considerar el acto o contrato como plenamente vlido y eficaz, operando la confirmacin con
efecto retroactivo a la fecha de celebracin del acto o contrato.

Caractersticas de la Confirmacin.

a) Es un acto jurdico unilateral ya que interviene la voluntad de una sola parte.

b) Es un acto jurdico accesorio y dependiente, esto es, requiere de un acto jurdico principal para poder
subsistir. Este acto jurdico principal es el acto jurdico nulo de nulidad relativa.
c) Opera con efecto retroactivo, ya que en virtud de una ficcin del legislador, se supone que el acto
que adolece de un vicio de nulidad nunca tuvo tal vicio.
d) La confirmacin es irrevocable, pues, una vez confirmado, no se podr pedir la nulidad del acto o
contrato de que se trate.

Requisitos de la Confirmacin.

a) Se requiere de la existencia de un acto jurdico anulable de nulidad relativa.

b) De conformidad al artculo 169687, la confirmacin debe emanar de la parte o partes que tiene
derecho a alegar la nulidad relativa. No hay obstculo para que la confirmacin la realicen los herederos o
cesionarios de la persona en cuyo beneficio se haba establecido la nulidad relativa.
c) La confirmacin debe provenir necesariamente de quien tenga capacidad para contratar. As el
artculo 1697, establece que no vale la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar. Por
ejemplo, si el contrato es nulo relativamente porque fue celebrado por un menor adulto, ste debe esperar
llegar a la mayora de edad para confirmar o hacerlo a travs de su representante legal. Si el menor adulto
confirma por si slo, la confirmacin adolecer del mismo vicio que se pretende confirmar.
d) La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno, que es aqul que media entre la celebracin del
acto o contrato nulo que se pretende confirmar y la declaracin de nulidad del mismo. Una vez declarada la
nulidad no se puede confirmar. Finalmente, la confirmacin debe efectuarse antes de que el vicio se sanee
por el transcurso del tiempo.
e) Para que proceda la confirmacin, es necesario que el vicio haya cesado. Por ejemplo, en el caso de la
violencia, que haya cesado la violencia. Lo mismo en el caso del error, del dolo y de la incapacidad relativa
(salvo que se acte a travs del representante legal).
A. Gormaz R.
87
Artculo 1696. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la
nulidad.
- 146 -

La doctrina ha sealado que no cabra la confirmacin en la lesin enorme, porque el vicio contina,
permanece en el tiempo, siempre va a existir la desproporcin entre las prestaciones recprocas de las
partes, por lo tanto, no se puede confirmar. Aunque se confirme, el vicio no va a cesar.

Clasificacin de la Confirmacin.

De conformidad al artculo 169388, la confirmacin puede ser expresa o tcita.

Confirmacin expresa es aquella que se realiza en trminos explcitos y directos, mediante una
declaracin en la que la persona que tiene derecho a alegar la nulidad, manifiesta su voluntad de sanear el
vicio de que adolece el acto.
De conformidad al Artculo 169489, para que la confirmacin expresa sea vlida, adems de cumplir
con los requisitos generales de todo acto jurdico, debe hacerse con las solemnidades a que por la ley est
sujeto el acto o contrato que se confirma. Por ejemplo, en un contrato de compraventa de bienes races,
cuya solemnidad consiste en que debe otorgarse por escritura pblica, una de las partes (vendedor) ha sido
inducida mediante dolo a su celebracin. La vctima del dolo pretende confirmar. Como estamos en
presencia de un contrato solemne la confirmacin deber cumplir con la misma solemnidad y efectuarse
por escritura pblica.

La doctrina se pregunta si para confirmar deben tambin cumplirse las formalidades habilitantes,
adems de las requeridas para la existencia del acto o contrato. Supongamos que en el mismo ejemplo
anterior la vctima del dolo fue un menor adulto. Para confirmar, el menor adulto debe actuar a travs de
su representante legal que es su tutor. El tutor para confirmar debe cumplir con la misma solemnidad
requerida para la existencia del contrato, esto es, la escritura pblica. Pero como se trata de un menor y el
tutor acta en representacin de ste, sabemos que la formalidad habilitante que hay que cumplir es la
autorizacin judicial (artculo 254).
De esta manera, para que sea vlida la confirmacin, deber otorgarse por escritura pblica y
autorizacin judicial. As lo ha sostenido la doctrina.

La confirmacin tcita, consiste en la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada. La

confirmacin tcita debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Aquel que procede a la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada debe tener pleno
conocimiento del vicio de nulidad.
b) Aquel que procede a la ejecucin voluntaria de la obligacin contrada debe tener el nimo de
confirmar.

Transcurso del Tiempo

El saneamiento de nulidad relativa por el transcurso del tiempo, es de 4 aos. En otras palabras, la
accin de nulidad relativa prescribe en 4 aos. Este cuadrienio se cuenta de la siguiente manera:
En el caso de la violencia, desde que ha cesado la violencia.
En el caso del error, dolo y lesin enorme, desde la fecha del acto o contrato.
En el caso de incapacidades, desde que ha cesado la incapacidad.

88
Artculo 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser
expresa o tcita. A. Gormaz R.
89
Artculo 1694. Para que a la ratificacin expresa sea vlida, deber hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o
contrato que se ratifica.
- 147 -

Ahora bien, estos plazos, de conformidad al artculo 169290, se cuentan de manera distinta cuando
son los herederos los que alegan la nulidad relativa, distinguindose entre herederos mayores y menores de
edad:

1. Si los herederos son mayores de edad, hay que distinguir si a la fecha del fallecimiento del causante el
plazo haba o no empezado a correr:
a. Si el plazo no haba empezado a correr, los herederos tendr los 4 aos completos para
alegar la nulidad. El plazo se contar desde la fecha del fallecimiento del causante.
b. Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos tendrn el residuo para alegar la nulidad
y se contar desde la fecha del fallecimiento del causante.

2. Si los herederos son menores de edad, la prescripcin se suspende a favor de estos herederos,
constituyendo una excepcin a las reglas generales en materia de prescripcin extintiva91. De esta manera el
plazo de 4 aos se suspende hasta que lleguen a la mayora de edad. Una vez que han alcanzado la mayora
de edad se aplican las mismas reglas vistas a propsito de los herederos mayores de edad, por lo que hay
que distinguir si el plazo haba o no empezado a correr:
a. Si el plazo no haba empezado a correr, los herederos tendr los 4 aos completos para
alegar la nulidad. El plazo se contar desde la fecha en que los herederos llegaron a la mayora de edad.
b. Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos tendrn el residuo para alegar la nulidad
y se contar desde la misma fecha.

En todo caso, existe una limitacin: no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos
desde la celebracin del acto o contrato.

EFECTOS DE LA NULIDAD

Los efectos que produce la nulidad judicialmente declarada son los mismos, sea que se trate de
nulidad absoluta o nulidad relativa.

Para determinar los efectos que produce la nulidad, hay que distinguir: a) efectos entre las partes; y,
b) efectos respecto de terceros.

Efectos de la nulidad entre las partes

La norma bsica en esta materia la establece el artculo 1687: La nulidad pronunciada en sentencia
que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa
ilcita.

De modo tal, que esta norma nos seala los efectos que produce la nulidad judicialmente declarada.
Este efecto es que las partes tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o
contrato nulo, y se considera que este nunca existi. As, esta norma deja en evidencia que la nulidad

90
Artculo 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en
caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.
91
Artculo 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones. A. Gormaz R.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
- 148 -

judicialmente declarada opera con efecto retroactivo, es decir, en virtud de una ficcin del legislador, se
supone que el acto o contrato nulo nunca existi. Con el objeto de que las partes puedan ser retrotradas al
estado anterior a la celebracin del acto o contrato es que tienen lugar la prestaciones mutuas
reglamentadas en el Ttulo XII del Libro II del Cdigo Civil, artculos 904 y siguientes.
La doctrina, al estudiar los efectos de la nulidad en los actos jurdicos que engendran obligaciones
distingue: a) si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo se encuentran o no cumplidas:
a) Si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo no se encuentran cumplidas92 el efecto de
produce la nulidad es precisamente extinguir tales obligaciones posibilitando, de esta manera que las partes
queden retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato. Es decir, la nulidad opera como
un modo de extinguir las obligaciones, de conformidad al artculo 1567 N 8.
b) Si las obligaciones emanadas del acto o contrato nulo no se encuentran cumplidas93 el efecto que
produce la nulidad es el descrito en el artculo 168794, es decir, las partes son retrotradas al estado
inmediatamente anterior a la celebracin del acto o contrato nulo, como si ese acto o contrato jams
hubiese existido, operando entonces la nulidad con efecto retroactivo a la fecha de celebracin del acto o
contrato nulo. Para posibilitar esto, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.

Si bien, la mayora de los autores estn de acuerdo en esta distincin doctrinaria, hay otros, como
Vctor Vial del Ro, que la critican por cuanto no es aplicable a todos los actos jurdicos. No es aplicable,
por ejemplo, a los contratos reales como el comodato, el mutuo y el depsito. As por ejemplo, el
comodato, como contrato unilateral, engendra una sola obligacin, que es la obligacin restitutoria. El
comodatario debe restituir la cosa una vez terminado el uso. Si aplicamos la distincin que hace la doctrina
no encontramos que, si antes de la restitucin, el contrato es declarado nulo, resultara que las obligaciones
no se encontraban cumplidas, y, al no estar cumplidas, la nulidad operara como un modo de extinguir la
obligacin del comodatario quien quedara en poder permanentemente en posesin de la cosa, lo que es
absurdo.

Excepciones.
Si bien la nulidad produce el efecto de dar lugar a las prestaciones mutuas, existen casos excepcionales en
que stas no tienen lugar o slo tiene lugar parcialmente, quedando uno de los contratantes liberado, en
todo o parte, de la obligacin de restituir.

1. La parte final del inciso primero del artculo 1687, nos remite al artculo 1468: No podr repetirse lo que
se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas." De este modo, si las partes celebraron un contrato
de compraventa y una de ellas saba que haba objeto ilcito o una causa ilcita y la otra parte, pide con
posterioridad la nulidad de ese contrato, el que lo celebr sabiendo del objeto o causa ilcita no podr pedir
que se le restituya lo que dio o pag en razn del contrato. No habr lugar a la restitucin.

2. Otra excepcin la constituye el artculo 1688: Si se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica
con ello la persona incapaz.
92
Por ejemplo, las partes celebran un contrato de compraventa y una de ellas padece en error el la sustancia. El contrato de compraventa
engendra dos obligaciones esenciales: el vendedor debe hacer la entrega o tradicin de la cosa mientras que el comprador debe pagar el
precio. Al momento de declararse la nulidad ninguna de las partes haba cumplido con su respectiva obligacin puesto que estaban sujetas
a plazo.
93
Por ejemplo, el comprador pag el precio y el vendedor entreg la cosa
94
Artculo 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al
mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la
prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose
A. Gormaz R.
en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo
dispuesto en el siguiente artculo.
- 149 -

Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de
ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no
le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas."

De modo tal que si yo contrato con un incapaz sin cumplir con los requisitos que la ley exige, y se declara
la nulidad de ese contrato a instancias del representante legal del incapaz, yo no le puedo pedir que restituya
lo que yo gast o pagu en virtud de ese contrato, a menos que pruebe que el incapaz se hizo mas rico. Si
logro no probar esto el incapaz quedar liberado de restituir.
Por ejemplo, si con el dinero del contrato, el incapaz pag una deuda, y evit as que le remataran su
propiedad que estaba embargada. Se hizo ms rico? S, se hizo ms rico; le era necesario por lo que puedo
pedir la restitucin de lo que gast en virtud del contrato.
Si el incapaz, con el dinero del contrato compr una casa para irse a vivir en ella, se hizo ms rico? Si,
tambin le era necesaria. Si el incapaz se compr un auto y lo choc, quedando destrozado el auto? No,
porque no le ha sido necesario y porque el auto se destruy. No puedo pedir la restitucin.
Si con el dinero hizo una donacin al Hogar de Cristo? No se ha hecho ms rico, por lo que no puedo
pedir la restitucin. Si deposit la plata en cuenta de ahorro? Se hizo ms rico, no le era necesario y
subsiste en su poder.

3. Finalmente, tenemos el caso del artculo 907: El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos
naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana
inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se considerarn como no
existentes los que se hayan deteriorado en su poder.
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda: en
cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores.
En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que han invertido en producirlos."
Lo normal es que cuando se efectan las prestaciones mutuas las partes deben restituir no solamente
aquellas cosas que recibieron en virtud del contrato, sino tambin los frutos que dicha cosa ha generado
mientras estuvo en su poder. El artculo 907 reglamenta la forma en que debe hacerse la restitucin,
distinguiendo entre el poseedor de buena y mala fe.
La excepcin consiste, precisamente en que el poseedor de buena fe no estar obligado a restituir los frutos
percibidos con anterioridad a la contestacin de la demanda, sino slo los percibidos con posterioridad.

Efectos de la nulidad respecto de terceros

La regla bsica en esta materia la establece el artculo 1689, que dispone: La nulidad judicialmente
pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales."

El Cdigo se pone en la siguiente situacin: Pedro le vende un bien mueble a Juan. Juan, dndose
por dueo le vende la cosa a Miguel. Con posterioridad, Pedro solicita la nulidad de la compraventa por
haber sido vctima de dolo. El tribunal declara la nulidad del contrato por sentencia judicial ejecutoriada.
Las partes tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la celebracin del contrato y tiene lugar las
prestaciones mutuas. Pero Juan no va a poder restituir porque le enajen la cosa a Miguel. Y es aqu donde
Pedro puede ejercer la accin reivindicatoria contra el tercer poseedor, que es Miguel.

No obstante, el artculo 1689 seala en su parte final sin perjuicio de las excepciones legales.", es decir, hay
casos en que no habr accin reivindicatoria en contra de terceros. Algunas de estas excepciones son:
A. Gormaz R.
- 150 -

1. No hay accin reivindicatoria cuando el tercer poseedor ha adquirido el dominio de la cosa por
prescripcin adquisitiva. En la prctica, hay accin reivindicatoria, pero el tercero podr oponer la
excepcin de prescripcin.

2. Artculos 974 en relacin con el artculo 976. Declarada judicialmente la indignidad del heredero
legendario, ste es obligado a la restitucin de la herencia con todas sus acciones y frutos. Sin embargo, si el
indigno ha enajenado los bienes que adquiri, los herederos a quienes beneficia la declaracin de
indignidad, tendrn accin slo contra los terceros de mala fe95.

3. Artculos 1893 en relacin con el artculo 1895. De conformidad a estos artculos no se puede pedir
la rescisin por lesin enorme en el contrato de compraventa de bienes races cuando el comprador ya ha
enajenado la cosa. Por lo tanto, si no se puede pedir la rescisin no hay accin contra terceros poseedores.
En el caso declaracin de voluntad que el comprador tenga la cosa en su poder, pero la haya gravado con
hipoteca u otro derecho real pesa sobre el comprador la obligacin de devolverla purificada, libre de todo
gravamen. En este caso, tampoco hay accin reivindicatoria contra terceros para solicitar el alzamiento de
las hipotecas y dems gravmenes constituidos por el comprador96.

4. Artculo 94 N 4, referido a la revocacin del decreto de posesin definitiva. Revocado el

mencionado decreto, el desaparecido tiene derecho a que se le restituyan sus bienes, pero en el estado en
que se encuentren, subsistiendo las enajenaciones y gravmenes constituidos por los herederos97. En razn
de lo anterior, no hay accin reivindicatoria contra terceros poseedores.

5. Artculo 1425, en relacin con el artculo 1432. El artculo 1425 se refiere a la posibilidad de rescindir
una donacin irrevocable hecha por el causante en perjuicio de las asignaciones forzosas, que son aquellas
que el causante es obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho an en contra de las
disposiciones testamentarias expresas. El artculo 1432 dispone que no hay accin reivindicatoria contra
terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre
las cosas donadas, sino en ciertos casos excepcionales. Es decir, las donaciones irrevocables que se han
hecho en perjuicio de las asignaciones forzosas pueden rescindirse y si se rescinden no hay accin contra
terceros poseedores no para que se extingan las hipotecas y dems derechos reales constituidos en las cosas
donadas, salvo la excepcin mencionada en el artculo 1432.

Conversin de Acto Nulo

La conversin es el medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad,

convirtindose en otro distinto, que sustituye al primero. Esta conversin es un verdadero reconocimiento
que hace el legislador a los efectos que ciertos actos jurdicos que, de conformidad a las reglas generales,
son nulos.

95
Artculo 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la
exclusin del heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos.
Artculo 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.

96
Artculo 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por otra parte para la rescisin del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal
caso podr el primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima
parte.
Artculo 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos
reales que haya constituido en ella.
97
Artculo 94. En la rescisin del decreto de posesin definitiva se observarn las reglas que siguen: A. Gormaz R.
N4. En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y
dems derechos reales constituidos legalmente en ellos.
- 151 -

Requisitos para que proceda la conversin.

a) Que el acto nulo cumpla con todos los requisitos que la ley exige para que el acto jurdico en que se
ha transformado.
b) Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del primer acto.

Nuestro Cdigo no tiene una norma general que consagre la conversin de los actos nulos. Sin
embargo, la doctrina ha sealado como ejemplos de conversin de un acto nulo, el artculo 1701 inciso
segundo y el artculo 1138 inciso segundo.

"Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la
ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a
instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento (pblico) defectuoso por
incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes."
"Artculo 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas
asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables." Este
artculo establece que las donaciones irrevocables entre cnyuges son nulas pero valen como donaciones
revocables.

LA RESOLUCIN

La resolucin como causal de ineficacia jurdica tiene lugar cuando un acto jurdico que ha nacido
vlidamente a la vida del derecho, es decir, que ha cumplido con todos los requisitos de existencia y de
validez, deja de ser eficaz como consecuencia de haberse cumplido el evento de una condicin resolutoria.
La condicin es una modalidad de los actos jurdicos, que se define como un hecho futuro e incierto
del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho. De esta definicin se desprende que la
condicin puede ser suspensiva o resolutoria.
La condicin resolutoria puede ser de tres clases: ordinaria, tcita y pacto comisorio.
a) Condicin resolutoria Ordinaria
Hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho, siempre que este hecho no
consista en el incumplimiento de una obligacin. Por ejemplo, le digo a Pedro: "Te regalo este
departamento, pero si te va mal en el examen de grado, me lo devuelves". Cuando le entrego el
departamento con la respectiva inscripcin conservatoria, Pedro se hace dueo del departamento. Si le va
mal en el examen de grado, tiene que devolverme el departamento. La condicin resolutoria ordinaria
opera de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial y es un elemento accidental del acto jurdico.

b) Condicin resolutoria Tcita.

Es aquella va envuelta en todo contrato bilateral de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. En tal caso, el contratante diligente podr pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del
contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. A ella, se refiere el artculo 1489.
Artculo 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
A. Gormaz R.
- 152 -

indemnizacin de perjuicios.
La condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza. Y no opera de pleno derecho sino
que requiere de una sentencia judicial.

c) Pacto comisorio.
Es la estipulacin que hacen las partes en un contrato, en virtud de la cual convienen en que el
incumplimiento de alguna de las obligaciones del contrato, producir la resolucin del mismo.
Nuestro Cdigo Civil reglamenta el pacto comisorio a propsito del contrato de compraventa y, ms
especficamente, por el incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio. Sin embargo,
existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia que el pacto comisorio no solamente tiene aplicacin en
la compraventa respecto del incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio, sino
tambin respecto de la obligacin del vendedor de hacer la entrega o tradicin; y, en general, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad, respecto de cualquier contrato.
El pacto comisorio se clasifica en simple y calificado.
I) El pacto comisorio simple, es aquel en que se estipula lisa y llanamente que se resolver el contrato si
alguna de las partes deja de cumplir con lo pactado. Este pacto no es otra cosa que la condicin resolutoria
tcita expresamente estipulada. En este caso, el contrato no se resuelve de pleno derecho, y ello porque
verificado el incumplimiento, el acreedor puede elegir a su arbitrio, entre demandar el cumplimiento
forzado de la obligacin con la indemnizacin de perjuicios, o pedir la resolucin del contrato a travs de la
accin comisoria con indemnizacin de perjuicios. Si el acreedor opta por la resolucin, el deudor podr
enervar la accin comisoria, pagando: en primera instancia, hasta antes que se cite a las partes a or
sentencia; y, en segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa.
II) El pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso facto, es aquel en que se estipula que
de no cumplirse lo pactado el contrato se resolver ipso facto, sin ms trmite, de inmediato. En este caso, la
resolucin tampoco opera de pleno derecho, porque en caso de incumplimiento de la respectiva obligacin,
el acreedor puede demandar el cumplimiento forzado de la obligacin o la resolucin del contrato, y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
Si el contratante diligente opta por la resolucin del contrato el deudor puede enervar la accin
comisoria pagando dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda (artculo
187998). Este plazo de 24 horas est referido al pacto comisorio calificado estipulado en la compraventa por
el incumplimiento del comprador de su obligacin de pagar el precio. Los plazos no se pueden aplicar por
analoga, por lo que pactndose el pacto comisorio calificado respecto de cualquier otra obligacin en el
contrato de compraventa o en otro contrato diverso, se vuelve a la regla general: el deudor podr enervar la
accin comisoria, pagando: en primera instancia, hasta antes que se cite a las partes a or sentencia; y, en
segunda instancia, hasta antes de la vista de la causa.

Plazo de Prescripcin de la Accin Comisoria.

La accin comisoria prescribe en el plazo prefijado por las partes, si es que no fuere superior a 4
aos. Si las partes no hubieren fijado plazo o hubieren fijado un plazo superior a 4 aos, la accin
comisoria prescribe en el plazo de 4 aos, plazo que se cuenta desde la fecha de la celebracin del acto o
contrato.

EFECTOS DE LA RESOLUCIN

Hay que distinguir: a) efectos entre las partes; y, b) efectos respecto de terceros.

98 A. Gormaz R.
Artculo 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.
- 153 -

1. Efectos entre las partes.

La resolucin no slo produce efectos hacia el futuro, en el sentido de que el acto jurdico resuelto
pasa a ser ineficaz, sino que tambin opera con efecto retroactivo, debiendo borrarse todos los efectos
jurdicos que ya se han producido, lo que significa que, cumplida la condicin resolutoria, debe restituirse lo
que se ha recibido en virtud del contrato resuelto (artculo 148799).
Ahora bien, hay casos en que no es necesaria la restitucin: ello ocurre cuando la condicin
resolutoria est establecida slo en beneficio del acreedor.
Por ejemplo, Juan le dice a Pedro: testamento arriendo mi departamento hasta que vuelva del extranjero.
En el ejemplo, la condicin resolutoria est establecida solamente a favor de Juan. De modo tal que, si se
cumple la condicin, Juan vuelve del extranjero, ste podr renunciarla y decirle a Pedro: qudate con la
casa o no me la devuelvas todava.
En definitiva, la resolucin produce similares efectos que la nulidad entre las partes, es decir, stas
tienen derecho a ser retrotradas al estado anterior a la celebracin del acto o contrato, y para ello, tienen
lugar las prestaciones mutuas.
Sin embargo, en materia de frutos no se debern restituir los frutos percibidos en el tiempo
intermedio a menos que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario. As lo establece el artculo 1488100. Por ejemplo, supongamos que Juan le don un
departamento a Pedro, sujeto a la condicin de que le fuese bien en el examen de grado. El donatario se
hace dueo del departamento y lo arrienda, constituyendo las rentas de arrendamiento, frutos civiles. Si a
Pedro le va mal en el examen, debe restituirme el departamento, pero no los frutos (rentas de
arrendamiento) percibidos mientras tuvo el departamento en su poder.

2. Efectos de la resolucin respecto de terceros.

Nos ponemos en el mismo escenario que en el caso anterior: Juan le dona un departamento a Pedro,
sujeto a la condicin de que le vaya bien en el examen de grado. El donatario se hace dueo del
departamento y lo enajena a Miguel. A Pedro le va mal en el examen de grado, por lo que debe restituir el
inmueble donado, pero no podr hacerlo porque lo enajen a un tercero. Qu efectos produce la
resolucin respecto del tercero adquirente?

Del anlisis de los artculos 1490 y 1491 puede concluirse que hay accin contra terceros poseedores
siempre y cuando stos estn de mala fe.
Artculo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Si la cosa objeto del contrato resuelto era de naturaleza mueble, slo se podr reivindicar cuando el
tercero est de mala fe. La mala fe consiste en el conocimiento que tena el tercero de la existencia de la
condicin resolutoria.
Artculo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no
podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.
Esta norma seala que hay accin contra terceros poseedores cuando la condicin constaba en el
ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica, porque si la condicin constaba en el ttulo, la ley presume
que el tercero conoca su existencia y estaba de mala fe. En caso contrario, no habr accin contra terceros
poseedores.

99
Artculo 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya
sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere. A. Gormaz R.
100
Artculo 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el
testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
- 154 -

La resolucin en los contratos de trato sucesivo, como el contrato de arrendamiento, toma el

nombre de terminacin. La terminacin slo produce efectos hacia futuro, pues sera absurdo pretender
que el arrendatario tuviera que restituir el uso y goce que ha tenido del inmueble.

LA RESCILIACIN

Es un acuerdo de voluntades de las partes, tendiente a dejar sin efecto un acto jurdico. La base legal
de la resciliacin la encontramos en el artculo 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales."
Por otro lado, el artculo 1567 se refiere a ella en su inciso primero como un modo de extinguir las
obligaciones: Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula."

LA REVOCACIN

El trmino revocacin sirve para designar dos situaciones jurdicas distintas:

a) En un primer sentido, la revocacin es un modo de dejar sin efecto ciertos actos o contratos por un
acto unilateral de voluntad, constituyendo una excepcin al artculo 1545. Lo anterior, por cuanto implica
que a travs de un acto jurdico unilateral se deja sin efecto un acto jurdico, que puede ser unilateral o
bilateral.
Existen algunos actos jurdicos esencialmente revocables, como por ejemplo, el testamento (artculo
999); el mandato (artculo 2163 N 3); las donaciones entre vivos (artculo 1428)101.
La revocacin en el contrato de arrendamiento toma el nombre de desahucio, que es el aviso
anticipado que da una de las partes a la otra de su intencin de poner trmino al contrato.

La revocacin, por regla general, solo produce efectos para el futuro. As, por ejemplo, el mandante
revoca el mandato, dicha revocacin slo opera para lo futuro y no afecta la eficacia de los actos
concluidos por el mandatario antes de la revocacin. Lo mismo en el caso del arrendamiento. Sin embargo,
no ocurre lo mismo cuando se revoca una donacin por causa de ingratitud, ya que, en este ltimo caso,
habr que retrotraer a las partes al estado anterior a la celebracin del contrato y restituir lo donado.

b) En un segundo sentido, el trmino revocacin se utiliza para designar la invalidacin de aquellos

actos o contratos ejecutados por el deudor en perjuicio de sus acreedores. Es decir, el trmino revocacin
se utiliza para designar el resultado de la accin paulatina o revocatoria.

LA CADUCIDAD

Es aquella causal de ineficacia jurdica que afecta a actos jurdicos que han nacido a la vida del
derecho con plena validez, pero que no pueden seguir produciendo sus efectos, porque se han generado
hechos independientes de la voluntad del autor o las partes, que hacen, en definitiva, imposible su eficacia
hacia el futuro.
As, por ejemplo, la oferta caduca por la muerte o incapacidad sobreviviente del oferente; as
tambin, las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir el destinatario antes que el
donante (artculo 1143).
101
Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para
que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
Artculo 2163. El mandato termina: 3 Por la revocacin del mandante; A. Gormaz R.
Artculo 1428. La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud.
Se tiene por acto de ingratitud cualquier hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante.
- 155 -

LA INOPONIBILIDAD

Es la ineficacia jurdica respecto de terceros, de un derecho nacido como consecuencia de la

celebracin de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad del mismo. La inoponibilidad es una
verdadera proteccin a los terceros, quienes, por regla general, no se ven afectados por los efectos de un
acto jurdico.
La inoponibilidad como causal de ineficacia jurdica puede consistir en: a) La falta de eficacia de un
acto jurdico vlido respecto de terceros; o, b) en la falta de eficacia de la nulidad de un acto jurdico
respecto de terceros

a) La falta de eficacia de un acto jurdico vlido respecto de terceros.

Cuando la inoponibilidad consiste en la falta de eficacia de un acto jurdico vlido respecto de
terceros, sta puede provenir de circunstancias de formales o de fondo. Entre las formales podemos sealar
la inoponibilidad de forma por falta de publicidad y la inoponibilidad por falta de fecha cierta. Entre las de
fondo, podemos sealar la inoponibilidad por falta de concurrencia, la inoponibilidad por fraude y la
inoponibilidad por lesin en las asignaciones forzosas.

Inoponibilidad de forma por falta de publicidad.

En este caso, el acto jurdico no va a afectar a terceros, porque se ha omitido un requisito de
publicidad que la ley prescribe para que produzca eficacia respecto de terceros.
Por ejemplo, el artculo 2513 establece: La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de
escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin
la competente inscripcin."
Este artculo no dice que la sentencia judicial que declara la prescripcin adquisitiva de bienes races
o derechos reales constituidos en ella deben inscribirse en el registro conservatorio de bienes races. Sin
dicha inscripcin, la sentencia serpa inoponibilidad frente a terceros.
Otro ejemplo, lo constituyen los artculos 1901 y siguientes, referidos a la cesin de crditos. La
cesin de crditos se perfecciona entre cedente y cesionario mediante la entrega del ttulo. Pero para que
esta cesin produzca efectos respecto del deudor es menester que ste sea notificado por el cesionario o
haya aceptado la cesin. Sin esta notificacin, la cesin es inoponible al deudor.
Otro ejemplo, lo encontramos en el artculo 1707 inciso segundo: Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura
matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero."
Esto significa que respecto de terceros prevalece la voluntad declarada y entre las partes la voluntad
real. La voluntad real de las partes es inoponible respecto de terceros.
Tambin podemos citar como ejemplo, el artculo 2114 N 2, que establece que: La disolucin de la
sociedad no podr alegarse contra terceros sino en los casos siguientes:
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la
capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;. De esta manera, si no se hacen las publicaciones que exige la
ley, esa disolucin ser inoponible respecto de terceros.

Inoponibilidad de forma de falta de fecha cierta.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1703, el instrumento privado reconocido o mandado
tener por reconocido, hace fe de su fecha respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito y de
aquellos a quienes se han transferido derechos y obligaciones. Pero para que ste instrumento adquiera
A. Gormaz R.
- 156 -

fecha cierta respecto de terceros, es decir, les sea oponible, se requiere o es menester que ocurra alguno de
los hechos que seala la citada disposicin. Por ejemplo, cuando el instrumento privado se copia en un
registro pblico.
Artculo 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de
alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse
presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.

Inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia.

En este caso, la inoponibilidad ya no es de forma, por cuanto no se refiere a un requisito externo del
acto jurdico. Aqu, lo que se ha omitido es un requisito interno del acto jurdico: la voluntad del tercero,
consecuencia de lo cual, el acto o contrato de que se trate le es inoponible y no le afecta. Como ejemplos
podemos citar los artculos 1815 y 2160.
Artculo 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo.
De este modo, la enajenacin de una cosa por parte de quien no es dueo, le es inoponible al dueo,
quien podr intentar la accin reivindicatoria, que viene siendo una verdadera accin de inoponibilidad.

Artculo 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los
lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su
nombre.
Esta norma implica que todos los acto o contrato que celebra el mandatario extralimitndose en sus
poderes son inoponibles al mandante, salvo que ste ratifique, expresa o tcitamente, lo obrado por el
mandatario.

Inoponibilidad de fondo por fraude.

Aquella que se produce como consecuencia de la accin pauliana o revocatoria, que es aquella que
tiene por objeto dejar sin efectos aquellos actos o contratos que el deudor ejecut o celebr en perjuicio de
sus acreedores. La accin pauliana es una verdadera accin de inoponibilidad.
De conformidad al artculo 2468, para determinar cuales son los requisitos de esta accin hay que
distinguir: si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo oneroso o gratuito102.
1. Si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo oneroso, se requiere que ambos
contratantes est de mala fe y que se acredite el perjuicio de los acreedores.
2. Si el acto jurdico celebrado por el deudor fue realizado a ttulo gratuito, basta con que el deudor est
de mala fe y que se acredite el perjuicio de los acreedores.

Inoponibilidad de fondo por lesin en las asignaciones forzosas.

Las asignaciones forzosas son aquellas que el testador es obligado a hacer y que se suplen cuando no
las ha hecho, an en perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Las asignaciones forzosas
deben ser respetadas por el causante; si no lo son y el testamento vulnera dichas asignaciones, dicho
testamento no es nulo, sino que es inoponible a los asignatarios forzosos, especialmente a los legitimarios,
quienes podrn intentar la accin de reforma de testamento a objeto de modificar el testamento, en la

102
Artculo 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la sesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las
disposiciones siguientes:
1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del
primero.
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. A. Gormaz R.
3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
- 157 -

medida necesaria para que la legtima y la cuarta de mejoras no resulten vulneradas (artculo 1216). Esta
accin de reforma de testamento es una verdadera accin de inoponibilidad.
Artculo 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, tendrn derecho a
que se reforme a su favor el testamento, y podrn intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren
transmitido sus derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su
calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no prescribir en l la accin de
reforma antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin."

b) Falta de eficacia de la declaracin de nulidad de un acto jurdico respecto de terceros.

Aqu valen todos los ejemplos vistos al estudiar los efectos de la nulidad respecto de terceros.
Tambin vimos otros casos de inoponibilidad cuando estudiamos el objeto (artculo 1464 N 3 y N 4).

Cmo se hace valer la inoponibilidad?

Como accin y como excepcin. Generalmente los terceros la harn valer como excepcin. En otros
casos, se puede hacer valer como accin. Por ejemplo, cuando se intenta la accin pauliana, la accin de
reforma de testamento o la accin reivindicatoria.

Cmo se sanea la inoponibilidad?

Por la ratificacin o por el transcurso del tiempo.

a) Por la ratificacin. Por ejemplo: cuando el dueo ratifica la venta de cosa ajena o el mandante
aprueba lo obrado por el mandatario extralimitndose en sus poderes.
b) Por el transcurso del tiempo. Por ejemplo, la accin reivindicatoria prescribe en 2 5 aos, segn
se trate de muebles o inmuebles, siempre que se trate de prescripcin adquisitiva ordinaria.
La accin de reforma de testamento prescribe en 4 aos.
La accin pauliana prescribe en un ao, contado desde la fecha del acto o contrato.

La inoponibilidad no ataca al acto mismo, sino que a sus efectos, es decir, el acto es vlido, produce
efectos entre las partes, pero tales efectos no alcanzan a terceros, y en esto se diferencia de la nulidad.

LA REPRESENTACION

Es una institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto jurdico que celebra una persona
que acta a nombre y en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en sta ltima, como si ella,
personalmente, lo hubiera celebrado.
En la representacin intervienen 2 personas: el representante y el representado.
El representante es la persona que celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de otra; es aquel que
declara su propia voluntad o recibe una declaracin de voluntad en nombre e inters ajenos.
El representado es la persona en que se radican los efectos del acto jurdico ejecutado por el
representante.
Segn Stolfi, la representacin implica la sustitucin de la voluntad de una persona, por la de otra en la
constitucin o formacin del negocio jurdico.
Nuestro Cdigo Civil se refiere a la representacin en el artculo 1448:
"Artculo 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo."

A. Gormaz R.
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Lo normal es que la representacin proceda en todo tipo de actos jurdicos.

Sin embargo, existen ciertos actos jurdicos en los que no cabe la representacin. Por ejemplo, en el
testamento. El artculo 1004 dispone que la facultad de testar es indelegable, y es por eso que la facultad
para testar es mucho ms amplia que la que se necesita para celebrar cualquier otro acto o contrato. Por
ejemplo, un menor varn de 14 aos puede testar vlidamente.
Lo mismo ocurre con el albaceazgo. El albacea es la persona encargada de ejecutar las disposiciones
testamentarias del difunto y de administrar los bienes del mismo. El artculo 1280 establece que no cabe la
representacin en el albaceazgo103.

Poder de representacin.
El representante debe tener poder de representacin. Se define el poder de representacin como la
autorizacin que tiene una persona para concertar negocios por cuenta de otra, obligando exclusiva y
directamente al representado.

Clases de Representacin.
Puede ser legal o voluntaria.

a) Representacin Legal.
Es aquella que est establecida en la ley. sta supone que una persona se encuentra en la
imposibilidad jurdica de ejercer por si sola la autonoma privada, careciendo, por lo mismo, de la aptitud
para disponer de los intereses que se encuentran dentro de su rbita jurdica.
La ley, a travs de normas inderogables, sustrae al incapaz la facultad de proveer por si mismo sus
propios intereses, y al juicio del interesado sustituye el juicio y la decisin de otro sujeto, al cual confa
conjuntamente, la competencia para cuidar de los intereses del incapaz, las resoluciones en la gestin de sus
asuntos y la representacin en los negocios que celebre por cuenta de aqul.
El representante debe ser legalmente capaz.
De conformidad al artculo 43, son representantes legales de una persona el padre o la madre
legtimos, el adoptante y su tutor o curador.
Tambin son representantes legales el juez, en el caso de las ventas forzadas, y el sndico de quiebras
respecto del fallido.

b) Representacin Voluntaria.
Como consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a otra persona para que
acte en su nombre. Supone, en consecuencia, la ms amplia libertad del interesado para decidir, en primer
trmino, si actuar o no personalmente; y, en caso de optar por actuar representado, para escoger la persona
del representante que puede, inclusive ser una persona incapaz.
La representacin voluntaria supone necesariamente una persona capaz, como lo es el Dominus, el
cual puede decidir si hacerse representar por otro o contratar personalmente; por consiguiente, es obvio
que puede hacerse sustituir por quien estime conveniente, an cuando se trate de un menor adulto.

Mandato y representacin voluntaria.

La doctrina tradicional considera estrechamente vinculados al contrato de mandato y a la
representacin voluntaria, en trminos tales que no concibe la existencia de la representacin voluntaria sin
mandato.
Sin embargo, en nuestra opinin, el mandato y la representacin voluntaria son dos cosas muy
distintas; no siendo efectivo que, para que surja la representacin voluntaria, sea indispensable la existencia
de un mandato.
103 A. Gormaz R.
Artculo 1280. El albaceazgo es indelegable, a menos que el testado haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.
El albacea, sin embargo, podr constituir mandatarios que obren a sus rdenes; pero ser responsable de las operaciones de stos.
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El mandato es un contrato y como tal est definido en el artculo 2116

Artculo 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que
se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general,
mandatario."

Al igual que todos los contratos no se concibe la existencia jurdica del mandato sin un acuerdo de las
voluntades de ambas partes.
Ahora bien, la representacin voluntaria surge de un apoderamiento, que es un acto jurdico
unilateral por el cual una persona confiere a otra el poder de representarla frente a terceros , de modo tal
que el representado llega a ser, en forma directa, y exclusiva el titular de los derechos y obligaciones que
emanan del acto jurdico.
La diferencia ms importante entre e mandato y el apoderamiento indispensable para que exista
representacin voluntaria es que el primero, para nacer a la vida del derecho, requiere del acuerdo de las
voluntades de ambas partes; mientras que, el segundo, como acto jurdico unilateral que es, adquiere
existencia jurdica por la sola manifestacin de voluntad del poderdante.
Por otra parte, ambos cumplen roles jurdicos distintos. El mandato expresa una obligacin del
mandatario y constituye para ste una necesidad de obrar; en tanto que, el apoderamiento como tal no es
otra cosa que el consentimiento en la representacin, y sus efectos un poder jurdico: el poder de
representacin.
Si por ejemplo, una persona dice encargo a Pedro la compra de un automvil, facultndolo para
actuar en mi nombre est dando poder de representacin, surgiendo el apoderamiento por la sola
voluntad del interesado.
Ahora, supongamos que, en el mismo ejemplo, existe, adems del apoderamiento, una oferta de
mandato que se dirige a Pedro.
Es posible, pues, advertir la existencia de dos actos jurdicos unilaterales, distintos e independientes:
por una parte, el apoderamiento; y, por otra, la oferta de mandato. Pedro adquiere la calidad de
representante desde el momento del apoderamiento. En cambio, para que adquiera la calidad de
mandatario, ser necesario que acepte, expresa o tcitamente, el mandato.
Cabe tener presente que la representacin no es de la esencia del mandato, toda vez que el
mandatario puede o no representar al mandante.
En cambio, si una persona se limita a decirle a Pedro cmpreme un automvil est formulando
una oferta de mandato, sin que medie un expreso apoderamiento.
El apoderado tiene siempre la calidad de representante. Se dice, entonces, que el mandatario puede
estar autorizado para representar, mientras que el apoderado lo est indefectiblemente.

En suma, de lo expuesto, se puede concluir lo siguiente:

a) La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato, toda vez que el poder de
representar es distinto e independiente de aqul y puede existir con anterioridad al perfeccionamiento del
contrato.
Sin embargo, estimamos que cada vez que se otorgue a una persona poder de representar, se le
estara ofreciendo al mismo tiempo, al menos en forma tcita, la celebracin de un contrato de mandato.
b) Si bien el apoderamiento puede existir antes que el mandato, y constituir, en relacin con ste, un
acto separado e independiente, no se puede concebir el ejercicio del poder de representacin desligado del
cumplimiento del mandato. Es decir, para ejercer la representacin voluntaria se debe necesariamente
aceptar y ejecutar el mandato.
A. Gormaz R.
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c) La potestad de representar no es de la esencia del mandato, ya que es perfectamente posible que el

mandatario no represente al mandante. Ello ocurre cuando el mandatario contrata a su propio nombre,
aunque sea en inters del mandante. Se dice, en este caso, que existe un mandato sin representacin: los
efectos de los actos jurdicos realizados por el mandatario se radican en l y no directamente en el
mandante, como hubiese ocurrido si hubiera actuado en nombre de ste (artculo 2151104)

Teoras acerca de la naturaleza jurdica de la representacin

1) Teora de la ficcin legal.

Esta teora fue desarrollada por el jurista francs Pothier. Segn ste ltimo, los efectos del acto
jurdico ejecutado por una persona que acta en nombre de otra, se radican directamente en el
representado y no en el representante, porque a travs de una ficcin de la ley se supone que es aqul, y no
ste, quien manifiesta su voluntad en el acto jurdico.
Esta teora ha sido rechazada por la mayora doctrina, porque significara que los absolutamente
incapaces, que no tienen voluntad, no podran actuar ni siquiera a travs de sus representantes legales.

2) Teora del mensajero o emisario.

Segn esta teora, desarrollada por Savigny, el representante es un simple mensajero del representado,
un portador de una declaracin ajena de voluntad.
Esta teora, al igual que la anterior, ha sido objeto de crticas pues no explica la representacin legal y
tampoco la representacin sin poder.

3) Teora de la cooperacin de voluntades.

Postula que, en la representacin, concurren al acto, con su voluntad, tanto el representado como el
representante, pero los efectos del acto jurdico slo se radican en la persona del representante.
Esta teora merece la misma crtica que las anteriores.

4) Teora de la representacin modalidad.

Es la que acoge el Cdigo Civil y nuestra jurisprudencia. Sostiene que quien manifiesta su voluntad
en el acto jurdico es directamente el representante; no obstante lo cual, por ser la representacin una
modalidad de los actos jurdicos, los efectos del acto celebrado por el representante no se radican en l,
sino en la persona del representado.
Esta teora considera que la representacin es una modalidad de los actos jurdicos, al igual que la
condicin, el plazo y el modo.

Requisitos de la Representacin.

Que el representante declare su propia voluntad;

Que dicha declaracin la haga a nombre de otro; y,
Que cuente con el poder de representacin.

A) Que el representante declare su propia voluntad: Lo anterior se advierte con total claridad en la
representacin legal: no cabe duda que si el representado es un impber o un demente, por ejemplo, de que
quien debe manifestar su voluntad para que el acto nazca a la vida del derecho es el represente. Sin
embargo, en la representacin voluntaria tambin es el representante el que da vida al acto jurdico con su
voluntad. La voluntad del representante debe estar exenta de vicios.

104 A. Gormaz
Artculo 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante; si contrata R.
a su propio
nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.
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Como ya sealamos, no es estrictamente necesario que el representante sea plenamente capaz, toda
vez que los efectos del acto jurdico se radican en la persona del representado. Nos referimos en esta parte
slo al menor adulto (artculo 2128105), quedando excluidos los dems.

B) El representante debe actuar a nombre del representado: es decir, el representante debe dar a
conocer la llamada contemplatio domini, lo que significa que debe manifestar de alguna manera que su
declaracin se refiere a otra persona, a nombre de la cual est obrando. Si falta esta contemplatio domini, el
acto va a surtir efectos para el representante y no para el representado.
La manifestacin de la contemplatio domini, o sea, de la intencin de actuar a nombre y en lugar de otro
no est sujeta a formalidades especiales, debiendo aplicarse a su respecto, las reglas generales en lo relativo
a la manifestacin de la voluntad.
La contemplatio domini constituye un requisito esencial de la representacin, lo que no existe en el
mandato sin representacin. El mandatario sin representacin o el comisionista, si bien acta en inters de
otra persona, lo hace a nombre propio. Por ejemplo, si Pedro le otorga a Juan un mandato sin
representacin para que ste le compre una cosa, el contrato de compraventa que en cumplimiento del
mandato celebre Juan con Diego, producir efectos slo entre las partes, sin que engendre derecho u
obligacin alguna para el mandante. Para que el mandante obtenga la cosa que encarg comprar a Juan ser
necesario que ste se la entregue, en cumplimiento del mandato; o, en caso de que se niegue, que una
sentencia judicial que reconozca el mandato lo obligue a entregar la cosa comprada al mandante.
En cambio, si Juan hubiera contratado a nombre y en representacin de Pedro, los efectos de la
compraventa se hubieran radicado en forma directa en Pedro y Diego. En consecuencia, Pedro tendra
derecho para exigir que Diego le entregue la cosa y Diego, tendra el derecho correlativo para exigir que
Pedro le pagara el precio.

C) El representante debe tener poder de representacin: recordemos que el poder de representacin es

la autorizacin que se da a una persona para que acte a nombre o en representacin de otra. Este poder
puede emanar de la ley (representacin legal) o de la voluntad del interesado (representacin voluntaria).
En todo caso, esta autorizacin debe ser anterior al acto en que se ejerce dicho poder. Sin embargo, y
aunque no exista el poder de representacin, es posible que los efectos del acto que se est celebrando se
radiquen en una persona distinta de aquella que intervino con su voluntad en su celebracin, como si el
poder hubiese existido. Ello ocurre en dos casos: la agencia oficiosa y la ratificacin.

1. La agencia oficiosa106: cuando el acto jurdico ha sido celebrado por un agente oficioso o gestor de
negocios ajenos, se entiende que si la gestin realizada ha sido til para el interesado, ste la ha autorizado
en el momento en que se realiz107. En consecuencia, los efectos de la gestin se radican en el interesado
porque, por el hecho de ser til, la ley la entiende autorizada.

105
Artculo 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros
en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto
sino segn las reglas relativas a los menores.

106
Artculo 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el
cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
107
Artculo 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin
y le reembolsar las expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios.
Artculo 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto
esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. A. Gormaz R.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del
demandado parezca equitativo.
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2. La ratificacin: La ratificacin se define como el acto mediante el cual el interesado, por s, hace
eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, o como suele decirse, se apropia de los efectos del acto.
As por ejemplo, ocurre en la venta de cosa ajena, cuando con posterioridad a la celebracin del acto, el
dueo la ratifica.

Extincin del Poder de Representacin.

En lo que se refiere a la extincin del poder de representacin, la doctrina ha sealado como
causales, las siguientes:
a) Revocacin del poder: cuando se revoca un poder, hay que preocuparse de que al margen de la
escritura matriz del mandato conste que ese mandato fue revocado.
b) Muerte del representado.
c) Muerte del representante.
d) Incapacidad sobreviniente del representante.

Exceso o defecto del poder de representacin.

El exceso o defecto de poder tiene lugar cuando la actividad a nombre de otro no sea conforme al
poder de representacin, porque, respectivamente, el poder sea ms reducido o falte completamente.
En tales casos, el acto no puede producir efectos para aqul en cuyo nombre se ha realizado, porque
no est basado en un poder de representacin; pero ni siquiera puede, en principio, producir efectos para el
agente, porque no lo ha realizado en su nombre. Por ello se ha hecho necesaria la intervencin de la ley
para proteger al tercero que ha tratado con el representante, que ha ido ms all del poder o, sobre todo,
con un falsus procurador.

Reglas que da el Cdigo Civil para el caso que el mandatario acte excediendo los lmites del
poder o faltando el mismo.

a) El artculo 2160 establece que el mandante deber cumplir con las obligaciones que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato.
Por tanto, si el mandatario excede los lmites del mandato, no estar obligado a cumplir con las
obligaciones que a su nombre haya contrado el mandatario, salvo que las hubiere ratificado expresa o
tcitamente. En otras palabras, dichas obligaciones son inoponibles al mandante.
b) El artculo dispone que todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del mandatario,
lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el
mandante. Agrega el artculo que quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato,
a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de
buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
La situacin prevista por la norma es la siguiente: Juan, quien tuvo poder para representar a Pedro,
pero ya no lo tiene porque el poder expir, contrata con Diego manifestando contemplatio domini, es
decir, actuando por Pedro. El contrato entre Juan y Diego afectar a Pedro, no obstante haber expirado el
poder de representacin, si Diego estaba de buena fe, o sea, si desconoca que el poder que Pedro otorg a
Juan se haba extinguido. Si Juan saba que el poder haba expirado, deber indemnizar a Pedro.
c) El artculo 2154 dice que el mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo
responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino, 1 Cuando no les ha dado suficiente
conocimiento de sus poderes; 2. Cuando se ha obligado personalmente.
Esta norma establece la regla general en lo relativo a la representacin con exceso o defecto de
poder. De esta manera es posible distinguir dos situaciones: En la primera Juan dice ser representante de
Pedro y no lo es; o, que siendo realmente representante de Pedro carece de poder suficiente. Si Juan
A. Gormaz R.
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celebra a nombre de Pedro un acto jurdico con Diego, quien ignora, sin negligencia de su parte, que B est
actuando sin poder o excediendo a ste.
El acto celebrado por Juan no afecta a Pedro; le es inoponible.
Sin embargo, quien va a tener que responsabilidad frente a Diego ser Juan, por la mala fe que ha
evidenciado por no dar a ste conocimiento un conocimiento suficiente de su poder.
En la segunda situacin se supone que Diego no poda ignorar, sin negligencia de su parte, que Juan
no era representante de Pedro, o que, sindolo, careca de poder suficiente. A diferencia de la hiptesis
anterior, Juan no tendr responsabilidad alguna frente a Diego, salvo que se hubiera obligado
personalmente.

Autocontratacin, autoconsentimiento o acto jurdico consigo mismo.

Esta figura se produce cuando una persona acta a la vez como parte directa y como representante
de la otra parte, o bien, representando a ambas partes, pudiendo la representacin de que hablamos, ser
legal o voluntaria.
Ejemplo:
Artculo 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si ni fuere con aprobacin expresa del
mandante."

LAS MODALIDADES

Son clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos normales que ste
produce.
De la definicin podra desprenderse que las modalidades deberan provenir, necesariamente, de una
manifestacin de voluntad del autor o de la estipulacin de las partes de un acto jurdico. Sin embargo, ello
no es siempre as. Si bien lo normal es que la modalidad surja como consecuencia de la manifestacin de
voluntad del autor o las partes, en ejercicio de la autonoma privada, por excepcin la ley subentiende
ciertas modalidades en los actos jurdicos. Por ejemplo, en los contratos bilaterales la ley subentiende una
condicin resolutoria tcita y que consiste en el incumplimiento de una obligacin de una de las partes.
Asimismo, la ley subentiende un plazo tcito, que se define como el indispensable para cumplir la
obligacin.

Principales modalidades.
La doctrina tradicionalmente contempla tres modalidades: la condicin, el plazo y el modo.
A estas tres modalidades clsicas debemos agregar la representacin y la solidaridad. Ya nos
referimos a la representacin. La solidaridad ser vista ms adelante.

LA CONDICIN

Es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. Son dos los
elementos constitutivos de la condicin: la futureidad y la incertidumbre.
a) Futureidad: Para que exista la condicin necesariamente el hecho en que sta consiste debe realizarse
en el porvenir. Por ello, es que el hecho presente o pasado no constituye condicin.
b) Incertidumbre: No se debe saber a ciencia cierta si el hecho en que consiste la condicin va a ocurrir
o no.

A. Gormaz R.
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Clasificacin de la Condicin.
La condicin admite variadas clasificaciones, dependiendo del punto de vista que se adopte. Las ms
importantes son:

a) Atendiendo a si la condicin consiste en la ocurrencia o no ocurrencia de un hecho futuro e

incierto: positivas o negativas.

I) Condicin positiva: es aquella que consiste en la ocurrencia de un hecho futuro e incierto. Por
ejemplo: Te dono mi auto cuando te recibas de abogado.
II) Condicin negativa: es aquella que consiste en la no ocurrencia de un hecho futuro e incierto. Por
ejemplo: Si no llueve maana te regalo mi paraguas.

b) Atendiendo a la posibilidad o imposibilidad de que ocurra el hecho en que consiste la

condicin: posibles e imposibles.

I) Condicin posible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin puede o no ocurrir en el
futuro.
II) Condicin imposible: sta a su vez se clasifica en:
a) Fsicamente imposible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin no va a
ocurrir en el futuro, porque es contrario a las leyes de la naturaleza fsica. Por ejemplo: Te pago un milln
de pesos si vas corriendo a Via y vuelves en una hora.
b) Moralmente imposible: es aquella en que el hecho en que consiste la condicin no va a
ocurrir en el futuro, sea porque atenta contra la moral, las buenas costumbres o el orden pblico. Por
ejemplo, Juan le regala Pedro un milln de pesos, si mata a Diego.

c) Ininteligibles: es aquella que est concebida en trminos tales que no es posible saber cul es
el hecho en que consiste.

c) Atendiendo a si depende de un hecho voluntario de las partes o de la voluntad de terceros o

del acaso: potestativas, causales y mixtas.

I) Condicin potestativa:
a) Simplemente potestativa: es aquella que depende de un hecho voluntario del acreedor o del
deudor. Por ejemplo: Te dono $100.000 si vas a Via.
b) Pura o meramente potestativa: es aquella que depende de la pura o mera voluntad del
acreedor o deudor. Por ejemplo: Te regalo $100.000 si yo quiero o si t quieres.
En conformidad al artculo 1478, son nulas las condiciones pura o meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del deudor. Por ejemplo: Te doy $100.000 si yo quiero.
II) Condicin causal: es aquella que depende de la voluntad de un tercero o del acaso. Por ejemplo: Te
doy $100.000 si quiere tu madre o te regalo mi paraguas, si llueve en junio.
III) Condicin mixta: es aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor o deudor y en parte
de la voluntad de un tercero o del acaso. Por ejemplo: Te regalo $100.000 si te casas con Juanita.

d) Atendiendo a si mientras la condicin no se cumple, est en suspenso el nacimiento o la

extincin de un derecho: Condicin suspensiva y condicin resolutiva.
I) Condicin suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho.
II) Condicin resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho.
A. Gormaz R.
- 165 -

Estados en que puede encontrarse la condicin suspensiva.

La condicin suspensiva puede encontrarse en tres estados: pendiente, cumplida o fallida.

1) Condicin suspensiva pendiente: pendiente la condicin, el derecho del acreedor condicional no

ha nacido, mantenindose la incertidumbre en torno a si va a llegar a existir o no. Consecuencia de lo
anterior, el acreedor condicional no puede exigir el cumplimiento de la obligacin, mientras est pendiente
la condicin, y, si el deudor condicional paga, podr repetir lo pagado.
Sin embargo, el acreedor condicional tiene un germen de derecho o derecho embrionario, que lo
autoriza para impetrar medidas conservativas.
Si el acreedor condicional fallece pendiente la condicin, transmite el germen de derecho a sus
herederos, a menos que la condicin est establecida en una asignacin testamentaria o en una donacin
entre vivos, caso en el cual, si el acreedor fallece pendiente la condicin, nada transmite a sus herederos.

2) Condicin suspensiva fallida: falla la condicin positiva si el hecho constitutivo de la condicin no

se realiza en el tiempo preestablecido por el testador o por las partes, o si transcurren 10 aos sin que dicho
hecho ocurra. Asimismo, falla la condicin en cualquier momento si llega a ser cierto que el hecho previsto
en ella no se va a realizar.
La condicin negativa falla en el momento en que el hecho se realiza dentro de los 10 aos siguientes a
la fecha de la estipulacin de la condicin.

3) Condicin suspensiva cumplida: Se dice cumplida la condicin positiva cuando ocurre el hecho
constitutivo de la condicin; y, cumplida la condicin negativa cuando no ocurre dicho hecho.
Cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor condicional, que se encontraba en
germen, se consolida definitivamente; pudiendo el acreedor exigir al deudor el cumplimiento de la
obligacin. Interesa destacar el efecto retroactivo que atribuye la doctrina a la condicin suspensiva
cumplida; en virtud de dicho efecto se reputa que el derecho del acreedor ha existido como tal, desde la
constitucin de la obligacin condicional, y no desde el cumplimiento de la condicin.

Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria.

En la condicin resolutoria, desde el momento de su estipulacin, podemos advertir la existencia de
dos partes que tienen intereses contrapuestos; una, es aquella que adquiere una cosa o un derecho, pero
expuesta a perderlo si se cumple una condicin; y, otra, es aquella que, de cumplirse la condicin, pasara a
adquirir la cosa o el derecho que tiene la primera.
Al igual que la condicin suspensiva, la condicin resolutoria puede encontrarse en tres estados:
pendiente, fallida y cumplida.

1) Condicin resolutoria pendiente: La incertidumbre que caracteriza a toda condicin, se manifiesta

en la resolutoria en el hecho de que la persona que tiene la cosa o derecho no sabe si lo va a perder o no; y
aquella persona que podra tener la cosa no sabe si la va a tener o no.
En todo caso, como ha nacido el derecho de la persona que tiene la cosa, aquella podr ejercer
respecto de sta todos los atributos o facultades a que lo autoriza el respectivo derecho.

2) Condicin resolutoria fallida: Al fallar la condicin resolutoria, es decir, cuando siendo positiva no
ocurre el hecho constitutivo de la condicin, o, cuando siendo negativa, dicho hecho ocurre, desaparece la
incertidumbre que exista cuando la condicin se encontraba pendiente: el derecho de la persona que tena
A. Gormaz R.
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la cosa en su poder se consolida definitivamente, desapareciendo el riesgo de extincin del mismo; y

desaparece y se frustra definitivamente la posibilidad que otra tena de llegar a adquirir la cosa.

3) Condicin resolutoria cumplida: Si se cumple la condicin resolutoria se extingue o resuelve el

derecho de la persona que tena la cosa en su poder y surge, consecuencialmente, la obligacin de restituirla
a aquella que ha adquirido el derecho sobre la misma.
La condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo; se reputa que la persona que tuvo la
cosa en su poder expuesta al riesgo de perderla, no tuvo jams derecho alguno sobre la cosa; y que, por el
contrario, el nico titular de derechos sobre sta fue, desde que se constituy la obligacin y no desde que
se cumple la condicin, la parte que adquiri el derecho sobre la cosa.
Respecto de terceros la condicin resolutoria cumplida produce los efectos sealados en los artculos
1490 y 1491 ya vistos.

EL PLAZO

Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.

El Cdigo Civil lo define como la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin.

Los elementos constitutivos del plazo son la futureidad y la certidumbre. La futureidad significa que
el hecho debe realizarse necesariamente en el porvenir. Pero a diferencia de lo que ocurra en la condicin,
el hecho que constituye el plazo necesariamente debe ocurrir, es decir, se debe tener absoluta certeza acerca
de su realizacin.
As, por ejemplo, la muerte de una persona es un plazo y no una condicin, por ser un hecho que
necesariamente debe ocurrir.

Clasificaciones del Plazo.

El plazo admite diversas clasificaciones:

a) Segn la fuente de que emana: plazo convencional, legal y judicial.
I) Plazo convencional: es el que establece el autor de un acto jurdico unilateral o las
partes de una convencin. Por ejemplo, en un contrato de promesa de compraventa, las partes estipulan un
plazo de 30 das contados desde la fecha de dicho contrato para la suscripcin del contrato definitivo.
II) Plazo legal: es el que establece la ley. Por ejemplo, los fijados en materia procesal.
III) Plazo judicial: es el que fija el juez. Por regla general, el juez no est facultado para fijar
plazos. Slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicacin discuerden las partes (artculo 1494). Por excepcin, el juez puede fijar plazos para el
cumplimiento de una obligacin, pero slo en los casos especiales en que la ley expresamente lo autorice.
Por ejemplo, puede fijar un plazo para que el poseedor vencido restituya la cosa al reivindicante. En
materia de arrendamiento, el juez puede fijar un plazo para la restitucin de la cosa por parte del
arrendatario. Lo mismo ocurre en los juicios de precario, en que se pretende obtener la restitucin de un
inmueble ocupado por otro sin ttulo alguno.

b) Segn si el plazo est concebido en trminos explcitos y directos, o bien, si se desprende de

la naturaleza de la obligacin: plazo expreso y tcito.
I) Plazo expreso: Se declara en trminos directos y explcitos.
II) Plazo tcito: Aquel que si bien no est concebido en trminos explcitos y directos, se
desprenden de la naturaleza de la obligacin. Nuestro Cdigo Civil dice que el plazo tcito es el tiempo
A. Gormaz R.
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indispensable para cumplirlo.

c) Atendiendo a si depende del ejercicio o extincin de un derecho: Plazo extintivo y

suspensivo.
I) Plazo extintivo: Hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho.
II) Plazo suspensivo: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho.

Estados en que puede encontrarse el plazo.

El plazo puede encontrase en dos estados: pendiente y cumplido.

1) Plazo suspensivo pendiente: Pendiente el plazo suspensivo, el derecho del acreedor ha nacido,
pero no se puede ejercer an. Por ejemplo, si Juan dona a Pedro $1.000.000, que entregar 6 meses despus
de la celebracin del contrato. Pedro no puede exigir el cumplimiento de la obligacin hasta que se cumpla
el plazo. Sin embargo, si el deudor pendiente el plazo cumple la obligacin, no podr repetir lo pagado, lo
que es lgico, pues si el derecho del acreedor ha nacido, el pago que haga el deudor no es indebido, pues
encuentra su causa en una obligacin.

2) Plazo suspensivo cumplido: Cumplido o vencido el plazo, el acreedor puede ejercer sus derechos y
exigir el cumplimiento de la obligacin.
A diferencia de lo que sucede con la condicin, el plazo cumplido no opera con efecto retroactivo.

3) Plazo extintivo pendiente: Pendiente el plazo extintivo, la persona que tiene una cosa o derecho
bajo tal modalidad puede ejercer todas las atribuciones o facultades que le confiere su respectivo derecho.
Por ejemplo, te presto mi casa hasta el 15 de diciembre.

4) Plazo extintivo cumplido: Por el solo ministerio de la ley, opera la extincin del derecho una vez
cumplido o vencido el plazo. Quien tena la cosa a plazo, deber restituirla al acreedor con derecho a
exigirla. Cabe sealar que, al igual que el plazo suspensivo, tampoco opera con efecto retroactivo.

Extincin del Plazo.

El plazo puede extinguirse por tres causales: vencimiento, renuncia y caducidad.

a) Por vencimiento: El plazo se extingue por la llegada del da preestablecido.

b) Por renuncia: Para determinar si es procedente la renuncia del plazo, es menester distinguir en
beneficio de quien se ha establecido.
I) Si el plazo est establecido en beneficio exclusivo del deudor, ste podr renunciarlo
libremente. Por ejemplo, el plazo para la restitucin de un mutuo sin intereses.
II) Si el plazo est establecido en beneficio de ambas partes o en beneficio exclusivo del
acreedor, el deudor no podr renunciarlo sin el consentimiento del acreedor. Por ejemplo, el plazo fijado
en un mutuo con intereses (beneficia a ambas partes). Otro ejemplo, plazo fijado en el depsito (el que
beneficia nicamente al acreedor).

c) Caducidad del plazo: es una institucin en virtud de la cual, el acreedor puede ejercer su derecho
aun encontrndose pendiente el plazo, en los casos en que la ley establece o en que se hubiere convenido
expresamente. De esta manera, la caducidad puede ser legal y convencional.
I) Caducidad legal: Opera en los casos determinados por la ley. Dichos casos estn
A. Gormaz R.
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contemplados en el artculo 1496: El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor.
Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.

II) Caducidad convencional: opera en los casos expresamente previstos por las partes. Por
ejemplo, en los contratos de mutuo otorgados por instituciones bancarias, es frecuente que se estipule que
la mora o simple retardo del deudor en el pago de una o ms de las cuotas traer como consecuencia la
caducidad del plazo, pudiendo el acreedor exigir la totalidad del saldo adeudado como si la obligacin fuere
de plazo vencido.

EL MODO

El Cdigo Civil reglamenta el modo en las asignaciones testamentarias modales (artculos 1089 a
1096).
El modo es el gravamen impuesto al beneficiario de una libertad. Este gravamen consiste en la
obligacin que asume el asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas cuyo
incumplimiento puede traer la extincin del derecho. Por ejemplo: lego a Pedro una parcela en Colina, con
la obligacin de que ste construya en el predio un hogar de ancianos. El modo no deja en suspenso el
nacimiento ni el ejercicio de un derecho. Del incumplimiento de la obligacin modal puede derivarse la
extincin del derecho108.

Efectos del Modo.

En doctrina se distingue entre efectos del modo en las asignaciones testamentarias y en las
obligaciones contractuales.

a) Efectos del modo en las asignaciones testamentarias.

Si el asignatario modal no cumple con la obligacin inherente al modo, su derecho no se ver
afectado, a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria.
En las asignaciones testamentarias, se llama clusula resolutoria a aquella que impone la obligacin de
restituir la cosa y los frutos si no se cumple con el modo. En consecuencia, para que se extinga el derecho
del asignatario modal es necesario que exista una clusula resolutoria, previendo el incumplimiento de la
obligacin anexa al modo (artculo 1090).
Artculo 1090. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que impone la obligacin de
restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la expresa."

b) Efectos del modo en las obligaciones contractuales.

Es poco frecuente la estipulacin de una obligacin modal en un contrato. Sin embargo, puede
convenirse una obligacin de esa naturaleza, aplicndose lo dispuesto en el Ttulo IV del Libro III del
Cdigo Civil.
En caso de incumplimiento de la obligacin modal, cabe distinguir dos situaciones: a) si las partes
previeron el incumplimiento de la obligacin modal y determinaron que, en tal evento, se extingue el
derecho; y, b) si las partes nada dicen.

108
Artculo 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de
A.consiguiente,
hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por Gormaz R. no
suspende la adquisicin de la cosa asignada.
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En el primer caso, estamos frente a un pacto comisorio, que producir los efectos generales de tales
pactos en los contratos distintos de la compraventa, o en esta misma, pero referido al incumplimiento de
una obligacin distinta que la de pagar el precio.
Ahora, si las partes nada dicen, el incumplimiento de la obligacin modal no traer como
consecuencia la extincin del derecho a menos que el contrato del cual emane dicha obligacin sea un
contrato bilateral, caso en el cual el contratante diligente podr ejercer la accin resolutoria contra la parte
que no cumpli la obligacin modal.

LAS COSAS Y LOS BIENES

Concepto de cosa
La expresin cosa puede tomarse como objeto de una ciencia. Desde este punto de vista, cosa es,
jurdicamente, todo lo que es o puede ser objeto de la disciplina jurdica. Tal coma las semillas son cosas
para los botnicos, las realidades que estn o pueden estar jurdicamente reglamentadas son cosas para la
ciencia del Derecho. As, y aunque no usemos, generalmente, el trmino en ese sentido, el homicidio, el
arrendamiento, el matrimonio, la nacin, son cosas; y la verdad es que, as consideradas, las expresiones
cosas e instituciones jurdicas se confunden. En tal sentido el Cdigo Cannico calificaba de res a los
sacramentos, que se reglamentaban en el Libro III, titulado de rebus.
Considerada la cosa como institucin jurdica, su contenido es muy variable ya que lo que interesa
al Derecho es muy amplio segn el momento histrico o pueblo de que se trate. Por ejemplo, en otro
tiempo lo laboral no era objeto de la ciencia del derecho, y s lo era lo relativo a la fe religiosa.
Anticipadamente no puede establecerse lo que ser o no ser objeto de regulacin jurdica.
Sin embargo, las cosas, no son en el sentido anterior que nos interesan sino en el de objeto de
relaciones jurdicas. Desde el punto de vista jurdico positivo, cosa es todo lo que es relevante tomado en
cuenta por la ley y que pueda ser objeto de relaciones jurdicas.

Caractersticas de la Nocin Jurdica de Cosa

a) Extraeza al sujeto. Cosa se contrapone a persona, como objeto se contrapone a sujeto. Como el
derecho est constituido por relaciones jurdicas que tienen por titular a las personas y por objeto a las
cosas, la cosa tiene que ser extraa al sujeto.
b) Relevancia jurdica. Esto significa posibilidad de ser objeto de relaciones jurdicas. Es decir, debe
entenderse como inters considerado por el ordenamiento jurdico.
c) La nocin de cosa es independiente de la nocin de apropiabilidad por un sujeto. As, las cosas que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (artculo 585), los metales de una mina inexplorada,
las res nullius, el tesoro no descubierto, son cosas, aunque no tengan jurdicamente dueo, porque
pueden ser objeto de relaciones jurdicas.
d) La cosa puede se presente o futura y tanto la una como la otra son cosas.
e) Debe proporcionar o poder proporcionar una utilidad al hombre. Esta utilidad puede ser, como se ha
dicho, presente o futura; material o moral. Pero no es necesario que tenga valor econmico. El
concepto de cosa no se limita a lo patrimonial. As, el derecho al honor, a la libertad, a la vida, a la
privacidad, pertenecen al campo jurdico y pueden no ser de contenido econmico. Hay disposiciones
legales, como el artculo 19 N 7 letra i de la Constitucin Poltica del Estado, que se refieren al dao
moral .

Cosas y Bienes

A. Gormaz R.