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- EL CONTRATO DE INGENIERIA

1.- Los contratos de ingeniera desde el punto de vista


jurdico

El contrato de ingeniera, como expresin de las relaciones de la Empresa


de Ingeniera con la Propiedad, presenta distintos aspectos y puede
involucrar distintos tipos de compromisos desde el punto de vista jurdico.

La Empresa de Ingeniera se ha visto tambin que puede prestar distintos


servicios, no todos los cuales dan lugar, jurdicamente, a los mismos
esquemas contractuales.

Por otro lado, la actuacin de la Empresa de Ingeniera como "contratista


general" envuelve una serie de formas contractuales distintas que en su
actuacin como "contratista de servicios".

La mayora de las actuaciones de la Empresa de Ingeniera, en el campo de


los servicios, estn enmarcadas jurdicamente, desde el punto de vista
contractual, en la figura del "arrendamiento de servicios".

En ella se incluyen sus actuaciones como realizadora de una funcin de


asesoramiento (estudios, asistencia tcnica, etc.) y de algunas funciones
ms operativas (ingeniera bsica, de detalle, etc.).

Dentro de los servicios realizados frecuentemente por las Empresas de


Ingeniera, se incluye la gestin de compras de equipos y materiales, la
gestin de contratacin para la construccin de obras civiles y montajes,
ambos realizados en nombre y por cuenta y encargo del cliente.

En estos casos el contrato no es de "arrendamiento de servicios", sino que


entra de lleno en lo que en Derecho de llama "contrato de mandato".

Entre la Propiedad (mandante) y la Empresa de Ingeniera (mandatario) no


se producen otros efectos que los servicios del mandato recibido.

Esto significa que entre el suministrador, contratista o montador y la


Empresa de Ingeniera no existe ningn vnculo contractual, y en
consecuencia, el nico que, en caso de incumplimiento, puede actuar
legalmente es la Propiedad y en ningn caso la Empresa de Ingeniera, que
solo podr informar a sta de aquellas situaciones anormales que pueda
detectar.
Las actuaciones de la Empresa de Ingeniera como "contratista general"
supone una mayor problemtica jurdica.
Organizacin del proyecto 2
As, en el caso ms complejo del contrato con responsabilidad global, "llave
en mano", pueden apreciarse distintas formas jurdicas de contratacin.

En cuanto a las prestaciones de ingeniera bsica y de detalle, continuamos


con el "arrendamiento de servicios", el suministro de equipos y materiales
constituye un caso tpico de "contrato de compra-venta", mientras que la
construccin de obras civiles es un "contrato de obra".

En consecuencia, la complejidad jurdica de estas formulaciones es grande,


ya que los contratos de ingeniera no solo no estn contemplados
directamente en el ordenamiento jurdico, sino que los distintos tipos de
contratos que de hecho pueden aparecer involucrados presentan
caractersticas muy distintas en cuanto a responsabilidades y garantas.

Finalmente, es necesario comentar una clase de contratos muy peculiares


que frecuentemente aparecen la actividad de las Empresas de Ingeniera.

Son los contratos de transferencia de tecnologa, que pueden ser


establecidos entre cliente y Empresa de Ingeniera, o bien actuando esta de
intermediario, negociando esa transferencia entre el propietario de la
tecnologa y el cliente de la Empresa de Ingeniera y estableciendose
directamente entre ellos el contrato.

En estos casos el precio se suele fijar de dos formas:

1. A tanto alzado, caso frecuente cuando la transferencia se realiza en


un acto nico ("know--how fee" por la compra de un proceso qumico,
por ejemplo).

2. Un canon (royalty) proporcional al volumen de ventas del producto


obtenido en base a la tecnologa transferida.

Por ltimo y con independencia de la naturaleza de los servicios prestados y


de su alcance, los contratos de ingeniera pueden clasificarse por la
modalidad del precio convenido, como se ver en los apartados siguientes,
y su resumen en el Cuadro 1.
Organizacin del proyecto 3
2.- Contratos de servicios

Cuando la Empresa de Ingeniera acta nicamente como "contratista de


servicios", parciales o completos (puede llegar hasta los servicios "llave en
mano"), los contratos pueden ser, bsicamente, de precio fijo o de precio
variable, y en este ltimo caso por porcentaje fijo o por administracin.

Los tipos ms frecuentes son:

2.1.- Precio fijo o tanto alzado

En este tipo de contrato se establece un precio fijo y determinado, que


podr ser o no revisable, para todos los servicios incluidos en el contrato y
que sern tan completos como la Propiedad solicite.

2.2.- Porcentaje fijo sobre la inversin

En este contrato se valoran las prestaciones de los servicios solicitados en


funcin del volumen de la inversin a la cual se van a aplicar dichos
servicios. La valoracin se efecta mediante un porcentaje de dicha
inversin, que incluye tanto el coste como beneficio de la Empresa de
Ingeniera.

En ocasiones el porcentaje se somete a una escala decreciente en funcin


del propio volumen de la inversin, siguiendo as el criterio de las "tarifas
oficiales de ingenieros", tal y como se fijan por el Instituto de Ingenieros
Civiles, a los profesionales que ejercen libremente la profesin.

2.3.- Administracin, con precios unitarios por unidad de trabajo o unidad


de tiempo

Los contratos por administracin son esencialmente de precio variable, de


tal forma que hasta la finalizacin del contrato no se conoce el importe total
del mismo.

El concepto administracin implica la necesidad de un control estricto por


parte de la Propiedad, de tal forma que pueda ir conociendo en todo
momento el coste incurrido y el trabajo realizado como contraprestacin.

- En servicios de ingeniera los precios unitarios por unidad de trabajo


son frecuentes, por ejemplo, en la ejecucin de planos de detalle,
estableciendo precios por plano o en la gestin de compras, fijando
precios por pedido colocado y perseguido.

- Sin embargo es mucho ms frecuente el uso de precios unitarios de


tiempo, como son los precios de tcnico o delineante por hora, o los
precios por mes, muy frecuentes en la contratacin de servicios de
supervisin y montaje.

El uso de precios fijos es posible e interesante cuando est bien definido el


alcance de los servicios a realizar; la Propiedad puede tener un presupuesto
claro desde el principio y la Empresa de Ingeniera puede mejorar sus
mtodos de trabajo a fin de maximizar su beneficio.

Sin embargo, en muchas ocasiones, los trabajos al comienzo estarn poco


definidos y no es posible ir a un precio fijo, siendo imprescindible el uso de
algn sistema por administracin.

En estos casos es tambin frecuente que una vez avanzados los trabajos de
ingeniera bsica, y conocido el alcance del proyecto, exista el compromiso
de cerrar un precio para el resto de los trabajos, reservndose la Propiedad
el derecho de aceptarlo o no, y en este ltimo caso pagar la parte realizada
y poder contratar el resto con otra empresa distinta.

3.- La Empresa de Ingeniera como contratista general

Como ya hemos indicado anteriormente, es cada vez ms frecuente la


actuacin de las Empresas de Ingeniera como "contratista s generales",
responsabilizandose globalmente del proyecto mediante un contrato "llave
en mano".

Hay que hacer nuevamente hincapi en que el trmino ""llave en mano" no


presupone ningn tipo de decisin contractual en cuanto al precio sino
nicamente establece el principio de responsabilidad global para la Empresa
de Ingeniera, que tiene que ejecutar el proyecto por completo y entregar
unas instalaciones en funcionamiento a la Propiedad.

En estos casos la naturaleza del contrato entre la Empresa de Ingeniera y


la Propiedad es ms compleja, y con independencia de la problemtica
jurdica, se nos ofrecen distintas alternativas en cuanto a las modalidades
de precios.

3.1.- Precio fijo o tanto alzado, revisable o no (lump-sum)


El precio es fijo y determinado para todos los trabajos ofrecidos que
suelen incluir los servicios de ingeniera, el suministro de equipos y
materiales, y la construccin, montaje y puesta en servicio de la
instalacin.

Solo es posible cuando se conoce perfectamente toda la


documentacin bsica para poder estudiar este precio con un error
mnimo y hay tiempo suficiente para la preparacin de la oferta en
estas condiciones. Organizacin del proyecto 5

Una variante frecuente de este contrato es el de precio fijo para


servicios y materiales y equipos, en el que no se incluye la
construccin y el montaje, que suelen hacerse por administracin.

3.2.- Coste ms beneficio porcentual (cost plus a percentage fee)

Todos los precios que se van a ver a continuacin entran ya en el


concepto de administracin, y son precios esencialmente variables.

En este caso la Empresa de Ingeniera es reembolsada por la


Propiedad con todos los costes directos incurridos, aumentados en un
cierto porcentaje de los mismos que cubre los gastos generales del
contrato y el beneficio.

3.3.- Coste ms beneficio fijo (cost plus a fixed fee)

El cliente reembolsa todos los costes directos del proyecto:


materiales, construccin y montaje, aumentados en una cantidad fija y
determinada que incluye todos los servicios a prestar por la Empresa
de Ingeniera ms su beneficio.

Este precio incentiva a la Empresa de Ingeniera para terminar en el


plazo ms corto posible, ya que su beneficio, lgicamente, aumentara
y estar disponible para poder acometer nuevos proyecto.

Sin embargo crea problemas si hay variaciones en el alcance de los


trabajos durante la ejecucin, como no sea que estas variaciones
tengan su repercusin en esa cantidad fija.

3.4.- Coste ms beneficio variable (cost plus award fee)

La Propiedad sigue reembolsando todos los costes directos,


aumentados en una cantidad fija y determinada que incluye todos los
servicios a prestar por la Empresa de Ingeniera ms un beneficio fijo
mnimo.

Se establece otro posible beneficio adicional, variable, con un carcter


de recompensa (award), que se determina en funcin de la actuacin
de la Empresa de Ingeniera.

La forma de evaluar esta cantidad se establece al comienzo del


contrato, e incluye factores como reduccin de plazos, calidad del
trabajo, etc.

Es una forma ms bien anecdtica, pero vale la pena citarla y


conocerla. Organizacin del proyecto 6

3.5.- Precio mximo garantizado

Es una formula intermedia entre el precio fijo y el coste ms beneficio


en cualquiera de sus frmulas.

La Propiedad reembolsa todos los costes directos ms los servicios


con su beneficio correspondiente, pero el total no puede exceder de
una cantidad previamente fijada y que constituye el PMG.

En caso de sobrepasarlo el riesgo econmico es asumido,


exclusivamente, por la Empresa de Ingeniera.

3.6.- Precio objetivo (target price)

Esta modalidad surge como una variante de la anterior, que penaliza


excesivamente a la Empresa de Ingeniera cuando sta no ha podido
estimar, por las razones que sean, adecuadamente las necesidades
del proyecto.

En esta caso el precio del contrato en una cifra estimada que la


Empresa de Ingeniera trata de alcanzar.

Cualquier diferencia con el coste real, en exceso o defecto, es


compartida de alguna manera predeterminada entre la Empresa de
Ingeniera y la Propiedad.

3.7.- Contratos combinados

Son aquellos, en la prctica los mas frecuentes, en los que coexisten


distintas frmulas de precio para partes distintas de los trabajos
incluidos en el contrato.

Es importante aadir que todas las modalidades de precios por


administracin incluidos en la actuacin de la Empresa de Ingeniera como
"contratista general", pueden ser utilizadas, y a veces lo son, para contratos
exclusivamente de servicios.

En estos casos, los costes directos no sern los de materiales y


subcontratistas, sino los costes horarios de las propias Empresas de
Ingeniera, en su parte de costes directos.

Tambin es importante aadir que la mayor dificultad de estos contratos es


establecer claramente cuales son los elementos incluidos en el coste directo
y cuales en los servicios propios de la Empresa de Ingeniera.
Aclarar estos aspectos al principio del proyecto ahorra muchas discusiones
sobre cada factura presentada posteriormente a la Propiedad.

El Cuadro 2 aclara la relacin entre los distintos tipos de contratos


anteriormente mencionados.

4.- Criterios de seleccin del tipo de contrato ms adecuado


en cada caso
Antes de nada hay que recordar que lo primero que una Empresa de
Ingeniera debe proporcionar a la Propiedad es Seguridad y Confianza, y es
en este clima y desde ese prisma como debe decidirse la mejor forma de
contratar.

El contrato debe ser justo y equilibrado para ambas partes.

Cualquier desequilibrio contractual ocasiona problemas mayores y ms


costosos que los que pueden motivar ese desequilibrio.

El tipo de contrato no debe ser impuesto, sino negociado entre las dos
partes y decidido de comn acuerdo.
El tipo de contrato ms adecuado en cada caso dependera
fundamentalmente de:
1. Disponibilidad inmediata de toda la informacin necesaria sobre el
proceso tecnolgico utilizado

2. Prioridades de los objetivos del proyecto para la Propiedad


3. Capacidad tcnica y medios disponibles en el momento por parte de
LaPropiedad
4. Condiciones econmicas y financieras del proyecto

5. Situacin del mercado en el momento y su previsible evolucin en el


inmediato futuro.
6. Propio objetivo del contrato.
Criterios que aparecen en el Cuadro 3.

5.- Ventajas e Inconvenientes de los distintos tipos de contrato

En cuanto a las ventajas e inconvenientes de cada tipo de contrato


podemos sealar:
5.1.- Contratos con precio fijo

Precio fijo (lump-sum)

Las principales ventajas de este tipo de contrato son las siguientes:


1. Se conoce desde el primer momento el precio total del
proyecto, bajo las condiciones de la oferta.

2. Requiere un mnimo de personal por parte de la Propiedad


para el desarrollo y control del proyecto, una vez formalizado el
contrato.

3. Se puede controlar en forma muy estricta, tanto los retrasos


como los costes extras producidos a causa de modificaciones.

4. Puede obtenerse precio ms bajo para el proyecto, en


determinadas coyunturas.

5. Las ofertas recibidas son fcilmente comparables en el


aspecto econmico.

5. Existen las mximas posibilidades de conseguir una


financiacin exterior a travs de la Empresa de Ingeniera.
Estas ventajas presentan como contrapartida ciertos inconvenientes y
ms especialmente, la necesidad de que se cumplan unas
condiciones bsicas en la peticin de ofertas. Los principales son:

1. Exige un tiempo bastante grande para la definicin de las


bases de la oferta por parte del cliente, as como para la
preparacin de la misma por parte de la Empresa de
Ingeniera, que puede elevarse a unos 4-6 meses, segn la
importancia del proyecto y con costes muy elevados.

2. Necesita mayor tiempo para la comparacin de ofertas y un


conocimiento grande por parte del personal que realiza dicha
comparacin acerca del proyecto en cuestin.

3. Debe reducirse al mnimo los cambios a efectuar sobre el


proyecto acordado, ya que al incrementarse los extras se
desvirtuara el conocimiento inicial de precios de la planta.

4. Precisa una cuidadosa preparacin del contrato definitivo,


procurando dejar bien definidas las garantas, penalidades,
responsabilidades, etc.
5. Es cosa imprescindible en este tipo de contrato, una
confianza total en la Empresa de Ingeniera.

En resumen, el contrato a precio fijo es recomendable bajo las


siguientes circunstancias:

- No disponibilidad de un departamento tcnico suficiente para el


control del proyecto.

- Muy buen conocimiento del proceso por parte de la Empresa de


Ingeniera.

- Realizacin de otros proyectos anlogos por la Empresa de


Ingeniera con anterioridad.

- Inters en conseguir financiacin exterior.

El Cuadro 4 resume estas ventajas e inconvenientes.

Precio fijo para materiales y servicios

Este contrato entra dentro del tipo precio fijo, por lo cual presenta las
mismas ventajas e inconvenientes que las indicadas en el caso
anterior.

La ventaja sobre aquel es que, al ser reembolsable los costes de


montaje y obra civil, puede eliminar la excesiva contingencia que se
presenta en aquel caso a la Empresa de Ingeniera por las
variaciones imprevistas de los costes locales y que pueden ser
mayores que el precio real de los mismos. Al mismo tiempo, permite
elegir subcontratistas locales, bien conocidos y experimentados por el
cliente cuando se trabaja en reas donde ya est implantado.

Como desventaja con respecto al precio fijo tiene precisamente la


incertidumbre de esta parte variable y la mayor dificultad para
conseguir una financiacin exterior de esta parte del contrato.

Suele utilizarse cuando la Empresa de Ingeniera no tiene experiencia


en las condiciones locales del proyecto.

5.2.- Contratos con precio variable

Coste ms beneficio (cost-plus)

Como hemos indicado antes, existen dos variantes fundamentales: el


beneficio es un porcentaje del costo, o el beneficio ms una cantidad
fija
Sus principales ventajas son las siguientes:

1. Minimiza el tiempo necesario para la preparacin de la oferta


y las especificaciones preliminares.

2. Permite la mayor flexibilidad durante el desarrollo del


proyecto en relacin con los cambios y modificaciones.

3. Tiempo mnimo para comenzar los trabajos.

4. Permite elegir los materiales de mayor calidad.

Los inconvenientes de este tipo de contrato son:

1. No se conoce el costo total del proyecto hasta su


terminacin.

2. Permite aumentar el coste durante el desarrollo del proyecto


por la intervencin del propio equipo directivo de la nueva
instalacin.

3. Permite excesivos cambios de diseo por el mismo motivo.

4. Necesita un adecuado equipo tcnico y un Director de


Proyecto durante todo el desarrollo del proyecto, por parte de
la Propiedad.

5. La Empresa de Ingeniera tiene poco incentivo para mejorar


el coste de la inversin, ya que en un caso recibe un
porcentaje sobre dicho costo, y en otro caso una cantidad fija,
independiente del mismo.

6. Pueden existir muchas ms interferencias entre Propiedad y


Empresa de Ingeniera.

7. La financiacin exterior en este tipo de contratos es ms


difcil, ya que el contratista no compra los materiales.

Ventajas e inconvenientes aparecen resumidos en el Cuadro 5.

En resumen, los contratos cost-plus, pueden utilizarse en los


siguientes casos:
- Disponibilidad de un equipo tcnico propio adecuado y abundante.

- Proyectos que exijan gran rapidez en su iniciacin


- Proyectos cuyas tecnologas no son bien conocidas.

- Mejoras en plantas ya existentes.

- Plantas piloto, con problemas de confidencialidad.

Precio mximo garantizado y precio objetivo

Este tipo de contrato no parece tener muchas ventajas para el cliente


y tampoco para la Empresa de Ingeniera.

Necesitan casi el mismo tiempo de preparacin de oferta que en el


contrato lump-sum. Por otra parte, el techo mximo suele ser casi
siempre mayor que en una oferta de precio fijo.

Si la diferencia de precio entre el coste final y el mximo queda para


el cliente (precio mximo garantizado)., la Empresa de Ingeniera no
tiene incentivo en disminuir dicho coste final. En general, puede ser
ms ventajoso repartir este ahorro entre ambos de alguna forma
predeterminada (precio objetivo).

Como ventajas ms importantes se tiene que el cliente conoce todos


los datos de coste e interviene en el desarrollo del proyecto con la
garanta que el precio final no pasar del lmite establecido.

Precios por administracin: por unidad de trabajo o unidad de tiempo

Los precios por administracin y unidad de tiempo, habitualmente los


precios/hora, son adecuados para la contratacin de servicios de
ingeniera, muy especialmente en las fases de definicin del proyecto.
Los precios por unidad de trabajo solo tienen inters en casos muy
concretos (precio por plano, o por pedido de compras).

Para completar este apartado, el Cuadro 6 recoge, en forma comparada, las


principales circunstancias que pueden aconsejar utilizar contratos con precio
fijo o variable.

CONTRATO DE INGENEERING

Conste por el presente documento el CONTRATO DE ENGINEERING,


que celebran de una parte AAA, identificada con R.U.C. N
............................., inscrita en la partida electrnica N....... del Registro de
Personas Jurdicas de ........, con domicilio en
.................................................., debidamente representada por su gerente
general don ..................................................., identificado con D.N.I. N
............................, con poderes inscritos en el asiento .......... de la referida
partida electrnica, a quien en adelante se denominar LA SOCIEDAD
DE INGENIERA; y, de otra parte, BBB, identificada con R.U.C. N
....................., inscrita en la partida electrnica N ..... del Registro de
Personas Jurdicas de ......, con domicilio en ......................, debidamente
representada por su gerente general don ............, identificado con D.N.I. N
.........................., con poderes inscritos en el asiento ....... de la referida
partida electrnica, a quien en lo sucesivo se denominar EL CLIENTE;
en los trminos y condiciones siguientes:

ANTECEDENTES

PRIMERA.- LA SOCIEDAD DE INGENIERA es una persona jurdica de


derecho privado constituida bajo el rgimen de la sociedad annima,
dedicada a prestar servicios de consultora y asesoramiento en la
elaboracin de anteproyectos y proyectos de tipo tcnico, servicios de
montaje, construccin y operacin de plantas, mantenimiento y
reparaciones de las mismas.

SEGUNDA.- EL CLIENTE es una persona jurdica de derecho privado


constituida bajo el rgimen de la sociedad annima cuya actividad
principal es la fabricacin de productos textiles, interesada en contar con
los servicios de LA SOCIEDAD DE INGENIERA para ampliar las reas
de produccin de su fbrica.

OBJETO DEL CONTRATO

TERCERA.- Por el presente contrato, LA SOCIEDAD DE INGENIERA


se obliga a ampliar las reas de produccin de EL CLIENTE en virtud al
proyecto desarrollado por aqulla, responsabilizndose por su ejecucin y
adecuado funcionamiento de la maquinaria a instalar.

CUARTA.- La fbrica textil de EL CLIENTE cuenta con tres reas de


produccin especializadas en la elaboracin de lanillas, lycra y seda. En
cumplimiento de lo sealado en la clusula tercera LA SOCIEDAD DE INGENIERA
implementar una nueva rea de produccin destinada a la
fabricacin de polister.

ONEROSIDAD DEL CONTRATO


QUINTA.- En contraprestacin, EL CLIENTE pagar a LA SOCIEDAD
DE INGENIERA la suma de US $ 50 000,00 (CINCUENTA MIL 00/100
dlares) , la que se cancelar de la forma siguiente:

a) El 10% a la firma del contrato.

b) El 90% restante se abonar de acuerdo al programa de desembolso


presentado a EL CLIENTE por LA SOCIEDAD DE INGENIERA y que
forma parte de este contrato.

PLAZO DE EJECUCIN DEL CONTRATO

SEXTA.- Las partes convienen en que la ejecucin del presente contrato


tendr una duracin de 3 meses, contados a partir del da 10 de agosto del
2006.

OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD DE INGENIERA

SETIMA.- LA SOCIEDAD DE INGENIERA se obliga a realizar estudios


y proyectos tcnicos complementarios, los mismos que debern ser
entregados a EL CLIENTE para su aprobacin. El cumplimiento de esta
obligacin importa la realizacin de los planos de la ejecucin de la obra,
dibujos y presupuestos detallados del proyecto.

OCTAVA.- LA SOCIEDAD DE INGENIERA se har cargo de la


contratacin y/o subcontratacin de los obreros que se requiera en la
implementacin y puesta en funcionamiento del proyecto. Queda
convenido que es obligacin de LA SOCIEDAD DE INGENIERA el
movimiento de maquinaria y equipo precisos para la realizacin del
proyecto.

NOVENA.- LA SOCIEDAD DE INGENIERA se obliga a brindar


asistencia tcnica posterior a la realizacin del proyecto as como a dar
mantenimiento a la maquinaria instalada.

DECIMA.- LA SOCIEDAD DE INGENIERA podr contratar libremente


con terceros para la adquisicin de suministros y en general aquello que
considere oportuno para la obra, convirtindose en nico responsable frente a terceros
por los actos realizados por l para la ejecucin de la obra
proyectada.

OBLIGACIONES DEL CLIENTE

DCIMO PRIMERA.- EL CLIENTE se obliga a facilitar la labor a LA


SOCIEDAD DE INGENIERA, permitiendo el acceso a datos necesarios
para el proyecto.

DCIMO SEGUNDA.- EL CLIENTE se obliga a obtener los permisos o


licencias admnistrativas necesarios para proceder a la ejecucin de los
proyectos sealados en la clusula stima, facilitndole el acceso a terrenos
en condiciones jurdicas ptimas para la ejecucin del proyecto.

RESOLUCIN DEL CONTRATO

DCIMO TERCERA.- El incumplimiento de la obligacin asumida por EL


CLIENTE en la clusula tercera, constituir causal de resolucin del
presente contrato, al amparo del artculo 1430 del Cdigo Civil. En
consecuencia, la resolucin se producir de pleno derecho cuando LA
SOCIEDAD DE INGENIERA comunique, por carta notarial, a EL
CLIENTE que quiere valerse de esta clusula.

COMPETENCIA ARBITRAL

DCIMO CUARTA.- Las controversias que pudieran suscitarse en torno al


presente contrato, sern sometidas a arbitraje, mediante un Tribunal
Arbitral integrado por tres expertos en la materia, uno de ellos designado de
comn acuerdo por las partes, quien lo presidir y los otros designados por
cada uno de ellos.

Si en el plazo de 90 das de producida la controversia, no se acuerda el


nombramiento del presidente del Tribunal Arbitral, ste deber ser
designado por el Centro de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cmara
de Comercio de Arequipa, cuyas reglas sern aplicables al arbitraje.

El laudo del Tribunal Arbitral ser definitivo e inapelable, as como de


obligatorio cumplimiento y ejecucin para las partes y, en su caso, para la
sociedad.
DOMICILIO
DCIMO QUINTA.- Para la validez de todas las comunicaciones y
notificaciones a las partes, con motivo de la ejecucin de este contrato,
ambas sealan como sus respectivos domicilios los indicados en la
introduccin de este documento. El cambio de cualquiera de las partes
surtir efectos desde la fecha de comunicacin de dicho cambio a la otra
parte, por va notarial.

APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY

DCIMO SEXTA.- En todo lo no previsto por las partes en el presente


contrato, ambas se someten a lo establecido por el Cdigo Civil y dems
del sistema jurdico que resulten aplicables.

En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad


de Arequipa, a los 20 das del mes de Agosto del 2006.

EL CLIENTE LA SOCIEDAD DE INGENIERA


3.- JOINT VENTURE
A.- Generalidades.-
El origen de la expresin Joint Venture se refiere a lo que se entiende por una
empresa comn, esto es, cuando dos o mas partes se juntan con el objeto de afrontar
un negocio conjunto, asumir un riesgo tambin conjunto y disfrutar de sus beneficios.
La vinculacin o asociacin de dos o ms empresas destinadas a efectuar
inversiones con fines amplios, de mediano o largo plazo, comporta una serie de
operaciones en lo que se refiere a la integracin del capital que se invierte, pues ste
puede estar representado por sumas de dinero, proporcionar tecnologa o colocacin
de mercados, etc.
Si bien la figura data de muchos aos atrs, es slo en los ltimos tiempos y
principalmente a raz de la ltima conflagracin mundial que se recurre a esta forma de
movilizacin de capitales, con el objeto de incrementar la rentabilidad de un
determinado negocio y de compartir los riesgos que plantea.
En el Per, producida la liberalizacin econmica emprendida desde agosto de 1,990,
se considera al contrato de riesgo compartido como el instrumento idneo para llevar a
cabo negocios de gran volumen, que comprenden no slo el aporte de capitales sino
tambin el empleo de la ms avanzada tecnologa y el uso de importantes mercados
de exportacin, todo lo cual supone la intervencin de inversionistas extranjeros
unidos a los nacionales. El contrato en cuestin refleja, por consiguiente, el fenmeno
de globalizacin e integracin que caracteriza esta poca y que viene dando grandes
resultados en diferentes regiones del mundo.
B.- Definicin.-
Segn Bravo Melgar [12] "el Joint Venture, es un contrato Sui Generis, idem Sui Iuris
con caractersticas y elementos peculiares. A travs del contrato trado a colacin dos
a ms empresas, personas naturales o jurdicas, nacionales y/o extranjeras acuerdan
asociarse, para combinar conjuntamente sus recursos y actividades para la ejecucin
y concrecin de un negocio especfico, para lo cual compartirn idem riesgos y
responsabilidades".
Para nosotros, dice ANIBAL SIERRALTA RIOS [13], el joint venture es la relacin
contractual de dos o ms personas naturales o morales que sin perder su propia
identidad y autonoma, se vinculan con el objeto de realizar una actividad econmica
determinada, pudiendo aportar a tales propsitos activos tangibles o intangibles que
debern ser explotados nicamente en miras al objeto especfico del contrato y en un
lapso determinado previamente o limitado al cumplimiento de tal objeto. La esencia de
este contrato es el objetivo comn de las partes. que limita su accin, por lo que la
gestin del negocio involucrar una accin solidaria sin que lo decidido por uno de
ellos pueda ser contradicho por el otro. si se hizo en cumplimiento de los claros
objetivos determinados en el contrato. Es. por tanto. un negocio donde la accin es
caracterizada por dos o ms sujetos que se deben mutua lealtad y fidelidad en todo lo
vinculado directa o indirectamente al objeto contractual y que frente a terceros
asumen, en principio, una obligacin ilimitada y solidaria. Esta forma de vinculacin no
genera. necesariamente, una nueva persona jurdica aun cuando a veces por las
caractersticas de la operacin. los recursos que se destinan y sobre todo por la forma
de gestin en la que las acciones de uno comprometen al otro. se requiere de un
aparato contable y administrativo complejo que puede dar origen a la formacin de una
compaa ad hoc gestora del objeto contractual".
Las empresas conjuntas o Joint Venture son aquellas que se forman como
resultado de un compromiso entre dos o ms sociedades, y cuya finalidad es realizar
una operacin de negocio distinta y generalmente complementaria, de la que
desempean las empresas constituyentes.
La caracterstica mas saltante es que la Empresa Conjunta, como nueva
sociedad, se configura con personalidad jurdica propia, y realiza negocios por s
misma, con la finalidad de beneficiar de alguna forma a las empresas matrices.
Se puede decir que las caractersticas tpicas de un Joint Venture son las
siguientes:
1.- Es un contrato de colaboracin. Existe entre las partes una contribucin
destinada al logro de un resultado, o sea, un esfuerzo comn. Se trata de
contribuciones destinadas a crear una comunidad de intereses.
2.- Tiene carcter ad hoc. Es propio del contrato estar destinado a un proyecto
especfico. Lo que no debe ser es un negocio general en su operatividad o duracin.
3.- Es consensual, pues siendo atpico la ley no prev formalidad alguna. En la
prctica, empero, se da literalmente, por obvias razones de seguridad jurdica.
4.- Se concurre en las prdidas en general. Caben excepciones, de modo que
ste no es un elemento esencial.
5.- Hay participacin en las utilidades.
6.- Reciprocidad en las facultades de representar y obligar a la otra u otras partes
respecto de terceros. Hay ciertos casos en que prevalece el concepto contrario.
7.- Es un contrato oneroso, por la coexistencia de beneficios y prdidas. Es
tambin de prestaciones recprocas.
8.- Hay un control conjunto de la empresa, an cuando quepa la delegacin en el
ejercicio de este control.
9.- No se disuelve con la muerte de uno de sus integrantes.
10.- Entre las partes se deben la ms estricta lealtad. Esto es lo que en doctrina se
conoce como "la relacin fiduciaria". Desde luego pueden compartir en otros proyectos
distintos de aquel en el cual se han unido.
11.- Se forma una nueva sociedad independiente con personalidad jurdica propia,
y con cometido y objeto diferente del propio de las sociedades que la forman.
Entre las causas que motivan o podan motivar la creacin de una Empresa
Conjunta se destaca el de aunar esfuerzos y compartir responsabilidades para atender
a un proyecto que normalmente supera el mbito que pueda abarcar cada uno de los
socios por separado, para atender una nueva demanda a travs de una oferta ms
potente. Otro de los objetivos que puede justificar la creacin de la Empresa Conjunta
se podra cifrar en el objetivo que dos o ms empresas se fijan de exportar a un nuevo
mercado mercaderas.
En numerosas ocasiones, una determinada sociedad o nacin quiere
desarrollarse en una esfera nueva y carece del conocimiento tcnico o necesario o
Know - how; o a la inversa si que tiene la tecnologa pero la empresa est falta de
fondos. En estos casos es cuando se da el tpico contrato Joint Venture con relacin a
la transferencia de tecnologa.
C.- Ventajas
* Para el socio local:
1.- Acceso al capital extranjero,
2.- Acceso al financiamiento extranjero.
3.- Incorporacin de tecnologa y marcas extranjeras.
4.- Ingreso a mercados de exportacin.
5.- Beneficio de la experiencia gerencial.
* Para el socio extranjero.
1.- Acceso al capital local. Esto no es usual, por la falta de capitales del pas
receptor.
2.- Aporte en el manejo gerencial local.
3.- Acceso al financiamiento local. Es limitado.
4.- Empleo de la mano de obra del pas receptor.
D.- Desventajas.-
Se afirma que a pesar de sus muchos usos y beneficios potenciales, los Joint
Ventures frecuentemente fracasan y crean problemas. Los riesgos posibles incluyen
problemas antitrust, conflictos de soberana, prdida de autonoma y control, y
prdidas de ventajas competitivas por inflexibilidad estratgica.
E.- Contenido Y Elementos.-
1.- Naturaleza Contractual.- alcanza la categora de sine qua non.
2.- identificacin De las partes.- Las partes contratantes deben estar
debidamente identificadas.
3.- Denominacin del Joint Venture.- La denominacin es necesaria para las
relaciones con terceros.
4.- Fijacin del objeto contractual.- tanto de la principal y de sus accesorios es
imprescindible. As mismo es necesario delimitar las actividades que han de realizar su
ejecucin y concrecin. Se debe presentar una meta nica, predeterminada, a la que
se aboca todo el esfuerzo de las partes.
5.- Gestin mutua.- Es la recproca facultad que tienen las partes para dirigir el
negocio y obligarse por las gestiones que realicen en cumplimiento o en bsqueda del
objeto especfico del contrato. De esta manera los sujetos actan dndose apoyo
mutuo. Hay una recproca asistencia para enfrentar la tarea comn. No obstante, en el
contrato puede establecerse la proporcin con la cual participan cada una de las
empresas en el contrato, salvo estipulacin diversa.
6.- Control Conjunto.- Puede enmarcar rganos de control tanto de la gestin del
Venture como de las gestiones singulares de cada uno de sus miembros integrantes
que estn en la obligacin de cumplir con los pactos contractuales. La facultad de
todos los sujetos de dirigir el negocio, no siendo exclusividad de ninguno de ellos
representa la gestin conjunta, que es consustancial a las partes y que lleva aparejada
el control de la operacin.
7.- Designacin de la empresa lder.- Astolfi Andre, en su obra "El contrato
Internacional del Joint Venture", seala que la designacin de la empresa lder, en este
contrato Inter. empresas generalmente se traslada a una de ellas la ejecucin como
operadora o leader, sponsor o prime contractor que, asume la funcin de coordinar la
actividad de las empresas participantes en el acuerdo, hallar las necesarias garantas
financieras, mantener las relaciones con terceros, desarrollar o asegurar el
desenvolvimiento de los servicios, etc., esta funcin es casi generalmente encargada a
la empresa que tiene la nacionalidad del Estado en el cual se realiza la inversin.
8.- Distribucin de resultados.- Comnmente en la distribucin de utilidades,
pero en materia de este contrato se puede llegar a la abstraccin de entender
ganancias, no como el reflejo en dinero o bienes, sino como un "resultado con valor
econmico".
9.- Naturaleza fiduciaria.- Es un elemento basado en la confianza estrecha entre
los socios, en la reunin de factores personales que escapa a trminos legales y que
se traduce en la buena fe, la confianza, la fidelidad y la integridad que son los
emblemas o el escudo nobiliario de esta figura.
10.- Responsabilidad ilimitada.- En los orgenes mismos de esta figura
(partnership) est el elemento de la responsabilidad ilimitada que tienen las partes
frente a terceros y respecto del objeto del contrato.
11.- Duracin del Joint Venture.- indicndose la fecha de inicio y el fin de las
actividades. Est ligado estrechamente al objeto de la operacin
12.- Solucin de conflictos.- Es necesario que las partes fijen el tribunal judicial
al que han de someterse y/o fije el arbitraje. Una de las razones del uso del arbitraje
en los contratos del Joint Venture, es que los asociados en una empresa conjunta
internacional son de diferente nacionalidad. Las clusulas arbitrales en su mayora se
usa en los idiomas ESPAOL, INGLES, dem PORTUGAL.
13.- El representante.- Puede constar en el mismo documento o en acto
separado. El contrato del Joint Venture, deber especificar las responsabilidades de
las empresas integrantes del mismo. La responsabilidad de cada uno de los miembros
integrantes, por los actos que deban desarrollar y por las obligaciones contradas por
la entidad frente a terceros, es mancomunada, excepto se pactase expresamente la
solidaridad tal cual se halla estipulado en nuestro ordenamiento jurdico civil Art. 1183.
14.- Inscripcin del contrato.- El contrato del Joint Venture deber inscribirse en
el Registro Mercantil donde estn inscritos cada una de las empresas nacionales
integrantes
F.- Etapas.-
Como cuestin previa, deben existir razones que conduzcan a propiciar la bsqueda
de una utilidad comn o un resultado, a mrito de un proyecto especfico y en el que
se ponga un esfuerzo tambin comn. Estas razones son de la ms diferente ndole:
un determinado marco legislativo, de corte promocional; precedentes de
expropiaciones, estatizaciones, controles de cambio y tratos de carcter
discriminatorio; conocimiento del lugar en que se llevar acabo el proyecto (lo que
supone mano de obra de bajo costo, materias primas, vinculaciones con instituciones y
similares); tributacin benigna y posibilidad de contratar con el Estado a base de
contratos-leyes; capital suficiente para llevar a cabo la operacin y alternativas de
financiamiento; existencia o probabilidad de colocar lo que resulte del proyecto en
determinados mercados, creados o por crearse; aportes tecnolgicos avanzados y en
aptitudes de ser actualizados, incluyendo patentes de invencin, marcas de fbrica,
etc.)..
En el cuadro siguiente elaborado por ANIBAL SIERRALTA RIOS [14], se
puede apreciar con claridad las etapas o el proceso de elaboracin de un Joint
Venture.
F.1.- MOTIVACIONES PARA LA VINCULACIN.-
El joint venture no se forma sino existe la necesidad de un partner. Muchas empresas
latinoamericanas han llegado a tener xito en negocios internacionales sin haber
precisado de formar joint ventures. Sin embargo. se dan muchas situaciones en que
muchas empresas latinoamericanas pierden oportunidades de exportacin por no
tener capacidad fisica. por carecer de un know-how especfico o por falta de canales
de comercializacin.
La empresa latinoamericana que busca constituir un joint venture, hace una evaluacin
interna previa, en base a sus objetivos estratgicos y las expectativas de negocios que
tenga en su plan de la misma forma de como una empresa extranjera busca actuar en
nuestros pases. De tal manera que es posible apreciar un conjunto de motivaciones
que son en definitiva el impulso que hace iniciar el camino hacia una joint venture.
El periodo de identificacin de las motivaciones es muy critico ya que en esta fase es
que adopta la decisin de establecer un contrato de joint venture. Tal decisin es una
definicin de estrategia empresarial que tiene consecuencias en el largo plazo. por lo
que requiere de una cuidadosa determinacin de la situacin de la empresa. sus
fuerzas y debilidades sus objetivos y estrategias competitivas, as como la
disponibilidad de recursos. Estas motivaciones pueden ser:
- Imagen
- Trasferencia tecnolgica
- Penetracin en nuevos mercados
- Presin del pas anfitrin
- Facilidades tributarias y fiscales.
- Control de los recursos y de las materias primas.
- Legislacin antimonoplica
- Facilidad o uso de mano de obra.
F.2.- DETERMINACIN DEL PROYECTO.-
Despus de la motivacin o causa para ir hacia un esquema de joint venture, deben
ser hechos los estudios y trabajos preliminares para precisar los extremos y
posibilidades del proyecto de joint venture. Es un trabajo, si bien, general, pero ms
documentado que el de una mera propuesta de operacin, destinado a ponderar los
factores de inters en razn de las motivaciones que les presenta el medio ambiente
interno, si se resuelve actuar en el propio mercado nacional, o el medio ambiente
externo, si es que se decide exportar.
Este estudio no tiene porque ser un proyecto completo y detallado de actuacin en los
mercados internacionales, basta con una clara y ordenada presentacin de las
caractersticas de la empresa, la precisin de los objetivos y una informacin bsica
para que nuestros potenciales co-adventurers puedan tener un detalle o referencia de
nuestras caractersticas.
El perfil del proyecto podra incluir los siguientes puntos:
- Descripcin general y concisa de los objetivos del joint venture.
- Caractersticas de la empresa o de la persona natural, indicando la
conformacin del capital, relacin de socios y situacin financiera en los ltimos tres
aos.
- Mercado que se piensa conquistar, as como posicin en el mercado nacional.
- Requerimientos de tecnologa, asistencia tcnica y equipos.
- Volumen de la inversin y retorno de la misma.
- Rgimen legal sobre el tratamiento al capital extranjero, tecnologa y uso de
marcas.
- Tiempo calculado de realizacin o ejecucin del proyecto. .
Durante esta fase debe ser tambin preparado un plan de accin indicando cmo una
empresa latinoamericana intenta explorar las posibilidades de operacin internacional
as como identificar y aproximar potenciales colaboradores. Sin embargo.. la mayora
de las empresas latinoamericanas, tienen dificultades de obtener informacin respecto
a colaboradores potenciales, debido a que gran parte de nuestros pases han
desarmado sus estructuras administrativas de promocin de exportaciones, control de
tecnologas y asistencia a los empresarios exportadores, as como desarrollo de
instituciones financieras, a lo que se une un limitado servicio de fuentes de informacin
extranjera proporcionados por las Cmaras de Comercio o de Inversiones
Si bien es cierto, que los agregados comerciales de nuestros pases cada vez ms
escasos por una poltica generalizada de disminucin del aparato estatal- pueden ser
conectados para proveer informacin de los mercados en los que estn actuando, no
hay seguridad de conseguir una respuesta adecuada.
Adems, las empresas latinoamericanas, particularmente las pequeas y medianas,
no tienen los recursos suficientes para enviar a sus directivos al exterior a fin de que a
travs de una investigacin de mercados puedan conseguir colaboradores apropiados
para joint ventures. y all se da un crculo vicioso, pues si los empresarios latino-
americanos no son capaces de dirigirse hacia los mercados intemacionales, ellos no
sern atendidos a travs de meras cartas por los potenciales colaboradores que
esperan una introduccin ms creble y confiable.
Y, por las limitaciones expuestas, es probable que un buen nmero de pequeas y
medianas empresas latinoamericanas con buenas ideas y proyectos no logren avanzar
ms all, debido a la falta de recursos mnimos. En consecuencia, el Estado
latinoamericano debe comprender que esta onda de privatizacin y de disminucin de
las acciones y funciones del aparato administrativo tiene un lmite: el crecimiento
econmico. y para ello, si bien deben desarticularse algunas estructuras pblicas,
otras no slo deben mantenerse sino que deben fortalecer- se, como es el caso del
desarrollo del comercio exterior y la captacin de inversin extranjera. Las empresas
latinoamericanas han agotado sus recursos -en muchos y loables casos- en equipar
sus plantas. desarrollar algunas tecnologas intermedias y abrir nuevos merca- dos;
pero cuando deben dar el gran salto frente a la competencia extema, entonces, las
limitaciones de sus deseconomas externas pesan como un lastre que les impide
orientar recursos para enfrentar los desafos de un mercado exigente, competitivo, y
en algunos casos, protegido. El Estado debe, entonces, de apoyar este esfuerzo
porque ello significar recursos para el pas. fortalecimiento del empresariado nacional
y cierta independencia y proteccin de soberana.
F.3.- LA NEGOCIACIN.-
La negociacin comercial del joint venture es una etapa en el proceso de formacin de
esta unidad operativa y una de las tres ms importantes junto con la contratacin y la
administracin. Consideradas como una tcnica y un arte. las negociaciones en
general estudian y tratan de las comunicaciones y el comportamiento de las personas
que intentan obtener una decisin que favorezca o interese a cada una de ellas o que
impida un conflicto futuro. Es tcnica. porque estudia las formas y elementos para
obtener informacin y persuadir a las personas; en tanto que arte. porque descubre y
desarrolla las posibilidades y condiciones que tienen las personas para entablar lazos
de unin y relaciones armoniosas en base a la actitud verbal. los gestos y las
acciones.
Son tcnicas. pues participan de manera comn de aqullas correspondientes a la
teora de las comunicaciones. ya que tienen un origen o inicio en la fuente de
informacin que est en la mente de la contraparte. Los negociadores se comunican
eligiendo las palabras. construyendo determinadas frases y dndoles el tono o el
acento con el que buscan impresionar. convencer o persuadir. A ello se une el anlisis
del comportamiento de los individuos y sus estudiosos consideran que no es muy
importante lo que se dice o escribe cuanto la forma en que percibe o interpreta el
mensaje el que lo cifra o descrifa. Esta percepcin y recepcin del mensaje puede
incluso variar, segn el grado de cultura y formacin que tengan las partes, as como
por el espacio social en el que se desenvuelven.
Las personas se mueven dentro de una situacin social y cultural que prefija
determinados moldes. Estas matrices o reglas varan de una comunidad a otra y nos
dan las pautas para saber con quin podemos negociar de manera afectiva, por
cunto tiempo, con qu tcticas y con qu posibilidades de llegar a objetivos comunes.
De tal manera que se puede afirmar que la cultura prefija el medio ambiente, el
escenario dentro del cul puede entablarse una negociacin y que salirse de l
significara apartarse del espacio vivo en que es posible que los acuerdos fructifiquen.
En su mayora, los mercados presentan caractersticas socio-culturales y tnicas
significativas que afectan la negociacin, los canales de comunicacin, la comprensin
y la confianza. La cultura es uno de los factores ambientales como son tambin, la
economa, la poltica, el derecho y la sociedad, que hacen difcil la planificacin
estratgica de una compaa que se lanza a los mercados externos.
La cultura influye sobre el comportamiento de los sujetos en las empresas, los
gremios, el gobierno y tambin en la forma cmo las personas estructuran o forman
tales entidades o personas jurdicas. Por ello, es necesario en razn del propio sentido
y duracin de una operacin de joint venture que esta fase sea no solamente
prolongada sino frecuente, a fin de que las partes se conozcan y adquieran confianza.
Empresarios y tecncratas creen estar aptos para concluir y llevar a buen trmino
negociaciones de todo tipo sin sus abogados. Difieren as fundamentalmente de los
pases anglo-sajones y de las naciones recientemente industrializadas con experiencia
exportadora. Ya se dice de los abogados norteamericanos que "... ellos son los
ministros de una gran prctica y arte esotrico ...". Ese es el arte de negociar y sacar
ventajas de la negociacin en el marco legal del contrato previendo los eventos futuros
y sus consecuencias. Los abogados en esas realidades huyen de las frmulas
genricas o generalizadas y son llevados a la redaccin precisa, minuciosa y extensa
que se ve, por ejemplo en los contratos de prstamos internacionales.
F.4.- LA CONTRATACIN.-
Concluido el proceso de negociacin comercial, se llega a la etapa de
formalizacin del contrato. All nuevos problemas surgirn en esa carrera de
obstculos que antecede a la celebracin de un contrato internacional. La diversidad
de los sistemas jurdicos y el idioma de las partes estn entre los mayores problemas.
La experiencia demuestra que ante la falta de certeza, que siempre existe en cuanto a
jurisdiccin y ley aplicable, es preciso que el contrato se pueda mantener en pie no
importa el juez competente o la ley aplicable. Hay que evitar las incertidumbres para el
intrprete. Situaciones que pueden ser conocidas o reglamentadas en un sistema
jurdico son ignoradas en otro. As, el redactor del contrato deber comparar y
comprender diferentes hiptesis para que su texto produzca los efectos deseados en
cualquier lugar. Es mejor prever las soluciones en el con- trato que dejarlas al arbitrio
de un juez o sufrir los riesgos de la nulidad.
No bastan la precisin del lenguaje y los cuidados en la redaccin del contrato. Es
preciso tener en cuenta que atravesada la frontera mudan las leyes -y no slo las
sustantivas o la jurisprudencia-, como tambin las costumbres y los procedimientos.
De all la necesidad de contar con el apoyo y la opinin de un abogado del pas del
otro contratante, para aclarar aquella zona gris que existe en el Derecho de cada pas
donde reina la imprecisin. Non ex regulajus sumatur, sea exjure quod est regulafiat ,
deca Paulo.
Una cuestin fundamental es el idioma. La prueba del derecho extranjero frente al juez
nacional es la mejor muestra de tal dificultad. La decisin se basar en pruebas,
argumentos y razones en lengua nacional. Pero los conceptos originales son otros. La
primera leccin que se obtiene de este problema es que la lengua de radicacin de la
jurisdiccin prevalecer sobre la ley escogida para regir el contrato o el documento
elaborado en otro idioma.
En los negocios internacionales se tiende a buscar el ideal de identificar jurisdiccin,
ley e idioma. Pero lo mejor es enemigo de lo bueno o de la realidad. Parecera, a
veces, que las partes desearan siempre una cierta falta de certeza, pensamiento que
da pavor a los tericos del Derecho Internacional Privado.
No se puede dejar de registrar que la clusula que indica el idioma de interpretacin
del contrato (choice of language clause) conduce inevitablemente a la incorporacin de
conceptos, usos, costumbres y significados que slo en la legislacin de un pas de
esa lengua tiene su sentido y valores reales completos, que, traducidos, se trastocan.
Por esa razn es que en los pases en los que impera el principio de la autonoma de
la voluntad, en materia de eleccin de la ley, el idioma es una de las indicaciones
implcitas de la ley aplicable.
El uso de dos idiomas en el contrato aumenta el problema. La traduccin de textos
jurdicos, y aun los de poesa, en la literatura, no se hace nicamente con la consulta
aun diccionario. Hay, subyacente en cada expresin del derecho, un concepto, una
idea segn el sistema jurdico y la realidad en un momento concreto, que puede no
tener su correlato en el sistema y en la idiosincrasia de otro pas.
El abogado debe unir a su conocimiento de derecho comparado el del idioma utilizado
para llegar a una adecuada comprensin, pues la mejor traduccin no suele ser la ms
literal y aun ella ofrece riesgos.
Desde el punto de vista de la forma, observamos que la mayor parte de las
operaciones de joint venture se caracteriza por una secuencia de tres tipos bsicos de
documentos: un memorando de intenciones, protocolo o carta de intencin, no siempre
necesario, un "contrato- base", y varios "contratos satlites".
En la prctica, la prisa presente en todos los negocios hace que las partes comiencen
a preparar todos los documentos, "contrato- base" y "contratos satlites",
principalmente, de una sola vez a partir de las negociaciones e incluso sin carta previa
de intencin. La regla, sin embargo, es la elaboracin del "contrato-base" antes del
inicio de las operaciones. Es aconsejable respetar cada una de las etapas de la
contratacin a fin de que el instrumental de este negocio sea claro y til para el buen
cumplimiento de los objetivos.
F-5.- ADMINISTRACIN Y ORGANIZACIN.-
Entre personas naturales no es comn el uso de non corporate joint ventures. stas y
las non equity, son poco atractivas, debido a la dificultad de distinguirlas de
las partnerships, de las sociedades de personas, o de las asociaciones en
participacin, as como por los riesgos derivados de la responsabilidad ilimitada de las
partes.
La importancia del "rgano de administracin y gestin" es gran- de, y la persona
jurdica se convierte en recurso imprescindible. La organizacin del joint
venture presentar ciertos aspectos interesantes, como el problema de la
sobrevivencia del "contrato-base" frente a la creacin de personas jurdicas, el
problema de las semejanzas y diferencias entre los joint ventures y las filiales
comunes, el trata- miento de los acuerdos satlites y el "contrato-base" como grupo de
contratos, y, el problema de la dinmica del poder entre los co- venturers.
La organizacin de los joint ventures entre particulares presenta, desde el punto de
vista formal o estructural, muchos puntos en comn con los contratos celebrados entre
Estados, o entre stos y los particulares. Dentro de estas situaciones las ms
importantes son la supervivencia del "contrato-base" frente a la creacin de una
sociedad operadora como "rgano de administracin y control", tambin llamada
estructura comn, y el tratamiento del "contrato-base" y los acuerdos satlites.