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356 INTRODUCCIN AL DERECHO

tidad se aplica exclusivamente a los juicios analticos, no a los juicios sintticos. 2) El


principio lgico de no contradiccin afirma que una proposicin no puede ser verdadera y
falsa al mismo tiempo. Este principio se refiere a juicios que se contradicen entre s, a
juicios opuestos contradictoriamente. Para oponerse as los juicios deben ser idnticos en
todo, salvo que uno afirme lo que el otro niega. 3) El principio lgico del tercero
excluido establece que una proposicin o es verdadera o es falsa. Es decir, siempre se
verifica uno de estos dos casos, el de verdad o falsedad, nunca un tercero. Segn este
principio, cuando los juicios se contradicen no pueden ser los dos falsos: basta que reco-
nozcamos la falsedad de uno para que podamos afirmar sin ms la verdad del otro. No
existe otra posibilidad, no existe una tercera posibilidad. 4) El principio lgico de ra-
zn suficiente indica que todo juicio pretende ser verdadero. Todo juicio, para ser real-
mente verdadero, necesita forzosamente una razn suficiente. La razn es suficiente CAPTULO X
cuando basta por s sola para servir de apoyo completo a lo enunciado en el juicio.
Cuando no hace falta nada ms para que el juicio sea plenamente verdadero. LAS RAMAS DEL DERECHO
3. a) Deduccin. Es todo argumento en que se exige que la conclusin se siga o se
infiera necesariamente de las premisas. Supuesta la verdad de las premisas, la conclusin
debe ser forzosamente verdadera. La conclusin debe ser necesariamente verdadera en
virtud de la sola forma del razonamiento. Por lo tanto, los argumentos deductivos son A) ORDENAMIENTO JURDICO NACIONAL Y ORDENAMIENTO
aquellos en los cuales la verdad de sus premisas garantizan la verdad de su conclusin. JURDICO INTERNACIONAL
b) Induccin. A diferencia del razonamiento deductivo, en el razonamiento inductivo, la
conclusin no le-sigue necesariamente de las premisas. En rigor de verdad, este razona-
miento no pretend ofrecer garantas formales para la validez de la inferencia, de tal ma-
nera que supuesta la verdad de las premisas, no queda asegurada la verdad de la conclu- 347. CONCEPTO. El ordenamiento jurdico es el sistema orgni-

sin. El argumento inductivo no proporciona bases concluyentes para la verdad de sus camente articulado de las normas de derecho positivo de un orden de-
conclusiones. Sus premisas slo proporcionan cierto apoyo a la conclusin. Es la con- terminado. Es el conjunto total de normas jurdicas vigentes en una
clusin de lo particular a lo general, del caso a la regla. Es, por lo tanto, una conclusin comunidad poltica. Debe distinguirse el sistema jurdico, que es la
sinttica, que ampla nuestro saber. El conocimiento obtenido mediante argumentos in-
ductivos, es por lo tanto problemtico. c) Abduccin. La inferencia por abduccin es la
construccin instrumental del ordenamiento, del ordenamiento jurdico,
forma ms comn y simple del razonamiento plausible o argumentativo. Constituyen ra-
que es la realidad social desde el punto de vista del derecho, con su tra-
zonamientos inductivos o deductivos, en los cuales, por lo menos una de las premisas, es mado de relaciones jurdicas, derechos y deberes. Existen, as, distintos
solamente un juicio probable, verosmil o plausible. Es la conclusin de lo particular a rdenes jurdicos. Puede hablarse de un orden jurdico mundial o uni-
lo particular. Del caso a la regla. Es una conclusin insegura, produce slo una hipte- versal; de un ordenamiento jurdico internacional y de un ordenamiento
sis. sta resulta, empero, imprescindible. Porque a cada subsuncin le precede una ab-
duccin. jurdico nacional.
4. Se denomina falacia al argumento incorrecto. La falacia constituye un error en a) KANT Y EL ORDEN JURDICO MUNDIAL. La idea de que es posible un
la argumentacin. Un argumento, cualquiera sea su clase trata de establecer la verdad de orden jurdico mundial o universal fue desarrollada por Kant en su bre-
su conclusin. Pero los argumentos pueden fallar de dos maneras: 1) La primera es par-
tir de una premisa falsa. 2) La segunda es que las premisas no impliquen la conclusin,
ve trabajo La paz perpetua, un esbozo filosfico, publicado en 1795, po-
cos aos antes de su muerte, en 1804. Kant escribi que los hombres
es decir que de las premisas no se derive lgicamente la conclusin. La falacia constitu-
ye este ltimo supuesto: el argumento es incorrecto, existe un error en la derivacin lgica que conviven en un rgimen de paz no estn dentro del llamado "estado
de las premisas a la conclusin. La importancia del estudio de estos argumentos inco- de naturaleza". El estado de naturaleza es ms bien la guerra, tanto
rrectos reside en que, aun cuando son incorrectos, en numerosas ocasiones son eficaces, ms temible cuanto ms violencia y anarqua origina y mantiene. Por
El inters por el estudio de algunas falacias radica en que estos argumentos incorrectos tal razn, el camino para lograr la paz duradera es el derecho, creador del
desde el punto de vista lgico tienen una cierta fuerza de conviccin. Pese a ser inco-
rrectos son persuasivos. Precisamente muchos argumentos falaces son efectivos, ya que estado civil, un estado donde prevalece la concordia y la armona de to-
aun incorrectos desde el punto de vista lgico mueven a la accin. Su estudio nos permi- dos los hombres. El camino a la paz perpetua es asegurado por tres
tir detectar las falacias y evitar as caer en las trampas tendidas por nuestro interlocutor. rdenes de instituciones jurdicas: 1) las instituciones de derecho polti-
las instituciones
5. 1-c, 2-e, 3-a, 4-d, 5-6, 6-j, 7-f, 8-h, 9-i, 10-g. co de cada pueblo, que Kant denomina ius civitatis; 2)
del derecho internacional o derecho de gentes, generado por los Estados
6. Busque la solucin en los textos.
en sus relaciones mutuas, que denomina ius gentium, y 3) las institucio-
7. 1-c, 2-g, 3-a, 4-j, 5-e, 6-i, 7-d, 8-f, 9-h, 10-b. nes generadas por los derechos de todos los hombres en cuanto ciudada-
nos de un Estado universal, que denomina ius cosmopoliticum.
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A partir de all, Kant enumera los presupuestos que permitirn pro- de los textos constitucionales y normativos. Por la visin emprica-so-
mover la paz perpetua: 1) en lo que se refiere a la poltica interna, cada ciolgica es analizado desde la realidad de los hechos y como fenmeno
Estado debe asumir la forma republicana de gobierno, fundada en los social.
principios de la libertad; 2) los Estados nacionales deben procurar crear Estos distintos puntos de vista metodolgicos llevan a diversas for-
una federacin de Estados libres, organizada segn una constitucin in- mulaciones conceptuales. Si partimos desde el punto de vista jurdi-
ternacional, y 3) el reconocimiento a los ciudadanos de Ios derechos hu-
co-normativo, la teora del Estado conceptualmente subsume su objeto
manos de la ciudadana mundial, que evite toda forma de colonialismo y de estudio en el derecho constitucional. Si en cambio utiliza la visin
explotacin de los pueblos. emprica-sociolgica, la teora del Estado relaciona su objeto de estudio
A poco que analicemos los vaivenes de las relaciones internaciona- en la ciencia poltica. Ambas posturas son erradas. La primera se re-
les durante los doscientos aos transcurridos desde la obra de Kant, duce a una visin totalmente formal del derecho constitucional, ignoran-
debe concluirse que la paz perpetua y la constitucin de un orden jurdi- do la incidencia de factores econmicos y polticos que condicionan la
co mundial no constituyen una idea ilusoria sino una tarea humana que efectiva vigencia de los textos normativos. La segunda se limita a una
precisa construirse a s misma mediante el fortalecimiento de un dere- visin descriptiva, minimizando la importancia que tienen los factores
cho pblico universal. Kaufmann afirma que Kant no desarrolla ningu- normativos del derecho constitucional. Al asumir las crticas formula-
na utopa, ninguna ensoacin pacifista (Filosofa, p. 457). La paz, das, las modernas concepciones de la teora del Estado integran esos ca-
para Kant, debe ser instituida, y lo nico que puede establecerla es la minos metodolgicos, considerando e integrando ambos factores, el jur-
razn.
dico-normativo y el emprico-sociolgico.
b) EL ORDEN JURDICO INTERNACIONAL. Es el ordenamiento jurdico Para algunos autores, el Estado es el pro-
b) ORIGEN DEL ESTADO.
que regula el comportamiento de los Estados y otros sujetos internacio- ducto histrico de la violencia y del derecho de conquista (Oppenheim)
nales en sus competencias propias y relaciones recprocas sobre la base Para otros es el punto ms alto de la evolucin del espritu, la expresin
de ciertos valores comunes para realizar la paz y la cooperacin interna- de la dimensin moral del hombre (Hegel). Para una tercera posicin,
cionales, por medio de normas nacidas de fuentes normativas internacio- el Estado es un fenmeno histrico concreto que pretende dar cuenta de
nales. la formacin de los Estados nacionales desde la Edad Media hasta nues-
e) EL ORDEN JURDICO NACIONAL. El ordenamiento jurdico nacional tros das.
es el que rige dentro del territorio de un Estado. Constituye el derecho Los autores identifican cuatro modelos histricos de Estado: 1) el
interno del Estado, en oposicin al derecho internacional. Estado absolutista; 2) el Estado liberal, y 3) El Estado social y demo-
crtico de derecho (Cotarello, Teora, en "Enciclopedia Iberoamericana
348. CONCEPTO DE ESTADO. La gran tarea de derecho poltico
-
de Filosofa", vol. 10, p. 18).
es la de concretar frmulas prcticas que concilien la antinomia entre el
Estado y la persona, entre la autoridad y la libertad. La disciplina que c) EL ESTADO ABSOLUTISTA. Es la forma poltica dominante en la
se ocupa del estudio de las cuestiones relacionadas con el Estado como Edad Moderna. Consiste en un espacio territorial sometido a la autori-
institucin humana es la denominada "teora del Estado" o "teora gene- dad nica de un monarca soberano. La autoridad del monarca se soste-
ral del Estado", de la que nos ocuparemos seguidamente. na en un ejrcito profesionalizado, en el sometimiento de los individuos
a un nico derecho y en una frrea burocracia tendiente a generar los
a) TEORA DEL ESTADO. Se define el Estado como una poblacin recursos econmicos del Estado que interviene en las relaciones econ-
que reside en determinado territorio y est sujeta a un poder soberano micas y genera mercado interiores a los fines de la produccin y expor-
(Aftalin - Vilanova Raffo, Introduccin, p. 834). Se identifican, por tacin, permitiendo la aparicin de una slida clase media o burguesa,
lo tanto, tres elementos del Estado: poblacin, territorio y poder. El generadora de recursos econmicos y fiscales. La doctrina econmica
Estado es una comunidad organizada. imperante en el Estado absolutista es el mercantilismo, que parte del
En cuanto objeto del conocimiento, el Estado plantea numerosas di- principio de que la riqueza de las naciones es equivalente a la cantidad
ficultades desde los puntos de vista metodolgico y conceptual. de metales preciosos que sta puede acaparar, y que tiene como resulta-
Desde el metodolgico, el Estado puede ser analizado desde una do el fomento estatal al comercio, que es considerado fuente de la ri-
concepcin jurdico-normativo, o desde una visin emprica-sociolgica. queza de las naciones (Cotarello, Teora, en "Enciclopedia Iberoamerica-
Desde el punto de vista jurdico-normativo, el Estado es analizado des- na de Filosofa", vol. 10, p. 19). El enfrentamiento entre el Estado
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absolutista y la burguesa como respuesta al Estado autoritario y desp- ca. La distincin tuvo origen en Ulpiano, para quien "el derecho pbli-
tico dio paso a los modelos de Estado de derecho. co es el que atae al inters del Estado romano, y privado, el que co-
d) EL ESTADO LIBERAL.
rresponde a la utilidad de los individuos". Esta teora, denominada "de
Constituye una de las formas del Estado de los intereses en juego", se mantuvo durante siglos, pero las profundas
derecho. Este modelo descansa en dos principios bsicos: la constitu- modificaciones sufridas por el derecho a causa de las transformaciones
cin y las declaraciones de derechos de los individuos. En ambos casos, econmicas y sociales, someti a esta teora a severas revisiones, lle-
el modelo descansa en la fijacin de lmites al poder de la autoridad, al gando a sostener algunos autores la actual inutilidad de esta distincin.
poder soberano. Esos lmites estn impuestos por: 1) una norma supe- Aftalin afirma que no es posible separar el inters privado del inters
rior, o constitucin, a la que deben ajustarse todos, incluso el soberano, pblico en forma absoluta, pues los intereses individuales coinciden a
y 2) el reconocimiento expreso de los derechos del individuo como pree- menudo con los sociales y viceversa (Aftalin - Vilanova - Raffo, Intro-
xistentes al Estado y, por lo tanto, inviolables.
duccin, p. 806). El individuo es afectado por el inters privado y el
En lo econmico, el Estado liberal adopta la teora econmica cl- inters pblico porque ambos se vinculan directa o indirectamente a la
sica de Adam Smith, que considera que la riqueza de las naciones reside proteccin de la vida, de la libertad y la propiedad de todos. Pinsese
en la capacidad de competir en el comercio mundial, y que la funcin en la regulacin de la familia, el matrimonio, la patria potestad, institu-
del Estado es la de permitir el libre juego de los factores econmicos, ciones que si bien se consideran de derecho privado su regulacin atae
reduciendo su funcin a la de un Estado mnimo, denominado tambin al inters del Estado.
"Estado gendarme", ocupado exclusivamente en funciones de manteni- Para Len Duguit, el derecho
a) TEORAS QUE NIEGAN LA DISTINCIN.
miento del orden pblico, asumiendo una poltica de abstencin (laissez es un sistema unitario que no admite distinciones en reas de distinta
faire, laisSez passer), dejando pasar y dejando hacer (Cotarello, Teora,
naturaleza. En la sociedad hay diferencia entre gobernantes y goberna-
en "Enciclopedia Iberoamericana de Filosofa", vol. 10, p. 20). dos, pero todos estn sometidos a la regla de derecho fundada en la soli-
e) EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO. Si bien el Estado li- daridad social. Duguit admite que la distincin se mantenga slo para
beral enunciaba una igualdad en sus textos normativos, mantena y ocul- fines didcticos. Kelsen, si bien admite que esta divisin tiene gran
taba desigualdades reales. Esto llev a una posicin crtica que sostiene importancia en la moderna ciencia del derecho, sostiene que no ha sido
que en tanto existan desigualdades econmicas y sociales los mecanis- posible precisar de una manera satisfactoria un criterio de diferencia-
mos del Estado liberal son insuficientes para lograr rdenes polti- cin. Sostiene que la oposicin entre el derecho pblico y el derecho
co-sociales racionales y justos (Cotarello, Teora, en "Enciclopedia Ibe- privado se torna puramente relativa y contradictoria.
roamericana de Filosofa", vol. 10, p. 22). Los derechos que nacen de b) TEORAS QUE SOSTIENEN LA DIVISIN.
Entre estas teoras podemos
esta reformulacin del principio de igualdad son los denominados "dere- citar las siguientes:
chos econmico-sociales" o derechos de tercera generacin. El prin- Para Savigny, Sthal y Ahrens, entre otros, en
cipio de igualdad se reformula abandonando el criterio liberal de la 1) DE LA FINALIDAD.
el derecho pblico el fin u objeto inmediato es el Estado; en el derecho
igualdld de oportunidades en la libertad de los mercados para asumir el
criterio de la igualdad de oportunidades en la distribucin de riquezas. privado, el fin es el individuo.
La teora del Estado social propone abandonar la concepcin liberal del 2) DE LOS SUJETOS. Para Roguin, la diferencia se encuentra en la
Estado mnimo, y comprometer al Estado en una misin moral de asu- naturaleza del sujeto actuante en la relacin jurdica. En el derecho
mir una directa intervencin en el proceso productivo y sobre todo dis- pblico uno o ambos de los sujetos actuantes es el Estado o alguno de
tributivo, a fin de garantizar una redistribucin equitativa de la renta sus organismos. En el derecho privado, los dos sujetos actuantes son
(Cotarello, Teora, en "Enciclopedia Iberoamericana de Filosofa", vol. personas naturales o personas jurdicas de carcter particular.
10, p. 22). Desde el punto de vista econmico esta forma de Estado 3) DE LA RELACIN. Para Jellinek, Radbruch y Garca Mynez, en-
asume la forma del Estado de bienestar, decididamente intervencionista, tre otros, los preceptos del derecho pueden crear entre las personas rela-
regulador de la economa y responsable del pleno empleo y el creci- ciones de coordinacin y de subordinacin. Una relacin es de coor-
miento sostenido. dinacin cuando los sujetos que en ella figuran estn en un plano de
igualdad (p.ej., dos particulares que celebran un contrato de alquiler).
349. DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO. - La distincin entre Una relacin de subordinacin se da cuando las personas no estn con-
ambos es una de las cuestiones ms controvertidas de la doctrina jurdi- sideradas como jurdicamente iguales, es decir, cuando en la relacin in-
362 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 363

terviene el Estado, como entidad soberana, y un particular. Por lo tan- b) Derecho pblico externo
to, la relacin es de derecho privado si los sujetos que intervienen se Internacional pblico
encuentran en un plano de igualdad y ninguno de ellos interviene como Derecho comunitario
entidad soberana, la relacin es de derecho pblico si se establece entre
un particular y el Estado, o entre dos rganos del Estado. c) Derecho privado interno
4) DERECHO PBLICO Y PRIVADO CON RELACIN AL PODER Y A LA LIBERTAD. Derecho civil
Para Hubner Galio, la divisin del derecho en pblico y privado se fun- Derecho comercial
da en la existencia en toda sociedad humana de dos factores contrapues- Derecho laboral
tos y en perpetua tensin: el Estado y el individuo, la autoridad y la li-
bertad (Introduccin, p. 295). El derecho pblico es el sistema legal de d) Derecho privado externo
la autoridad; el derecho privado, en cambio, es el ordenamiento del indi- Derecho internacional privado
viduo en sociedad, la regulacin del mbito de libertad. En funcin de e) Derecho pblico y privado
lo expresado, Huber Gallo define ambos campos del derecho: El dere-
cho pblico es aquella p -arte del sistema jurdico que rige la organiza- Derecho econmico
cin del Estado y su actividad destinada a regular las bases fundamenta- Derecho martimo
les de la conservacin y funcionamiento del cuerpo social. El derecho Derecho aeronutico
privado eS el que regula y delimita las relaciones de los particulares en- Derecho espacial
tre s, y con los rganos del Estado.
Derecho societario
Por su parte, Aftalin sostiene que la divisin entre el derecho p-
blico y privado no constituye ms que una idea regulativa en virtud de Derecho concursa].
la cual pueden contemplarse todas las relaciones jurdicas, las que ofre- Derecho de la seguridad social
cen sin excepcin simultneamente un aspecto privado y uno pblico
(Aftalin - Vilanova - Raffo, Introduccin, p. 809). Esto lleva al autor
a expresar que son de derecho pblico: a) las normas que regulan direc- B) RAMAS DEL DERECHO PBLICO INTERNO
tamente el uso de la coaccin, estableciendo su licitud e ilicitud, y b)
las normas que establecen los rganos y el procedimiento para la crea-
cin de normas obligatorias, independientemente de todo consentimiento 351. DERECHO CONSTITUCIONAL. - Es el conjunto de normas jur-
por parte del obligado. Por exclusin, son de derecho privado las nor- dicas que regulan la organizacin del Estado. La constitucin es un
mas que no entran en las categoras precedentes, y donde los particulares complejo de normas jurdicas fundamentales escritas o consuetudinarias
se encuentran, en principio, puestos en un pie de igualdad unos frente a que regulan las funciones y los rganos fundamentales del Estado, la or-
otros y donde, adems, est prohibido el uso de la coaccin entre ellos. ganizacin y atribuciones de los poderes pblicos y el resguardo de los
derechos fundamentales de la persona humana. Para Aftalin, la cons-
350. RAMAS DEL DERECHO POSITIVO. La divisin del derecho en
- titucin de un Estado es la determinacin originaria (no derivada) de los
ramas permite efectuar una exposicin ms didctica de cada institu- rganos de gobierno y la competencia que se atribuye a stos para dictar
cin. Las principales ramas son las siguientes: normas obligatorias (Aftalin - Vilanova - Raffo, Introduccin, p. 849).
a) Derecho pblico interno El derecho constitucio-
a) LA DOCTRINA DE LA SEPARACIN DE PODERES.
Derecho constitucional nal moderno se basa en dos notas esenciales: la libertad y la democra-
Derecho administrativo cia. Con el fin de preservar la libertad, la constitucin establece un r-
Derecho financiero gimen de garantas para los gobernados frente al poder pblico. La
Derecho tributario segunda nota del Estado moderno es ser popular o democrtico. Estas
notas derivan en una tercera: la separacin de poderes. La doctrina de
Derecho penal la separacin de poderes tiende a dividir el poder del Estado en diversos
Derecho procesal rganos recprocamente independientes y balanceados. El constitucio-
Derecho de los recursos naturales nalismo moderno ha adoptado, en general, la divisin de poderes ex-
364 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 365
puesta por Montesquieu en su obra El espritu de las leyes: el poder le- derecho administrativo corresponde atender las necesidades colectivas y
gislativo, el ejecutivo y el judicial. todo aquello concerniente a la conservacin y progreso de la sociedad.
b) TIPOS DE CONSTITUCIN. Las constituciones pueden ser clasifica- a) EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Un aspecto importante del de-
das de la manera siguiente: recho administrativo es aquel que regula la forma en que el Estado debe
1) ESCRITAS Y NO ESCRITAS. Son constituciones escritas aquellas con- actuar para asegurar la realizacin del bien pblico, con arreglo a nor-
signadas en un texto, como la Constitucin nacional de 1853 y sus re- mas de economa, celeridad y eficacia, y dentro del debido respeto a los
formas. Son constituciones no escritas las que provienen de normas derechos de los particulares.
consuetudinarias o textos constitucionales dispersos; el ejemplo clsico b) FINALIDAD. El procedimiento administrativo tiene una doble fi-
es la Constitucin inglesa, cuyas normas se mezclan con la legislacin nalidad: constituir una garanta de los derechos de los particulares, y
comn. Son ejemplos de constituciones escritas, la americana y la ar- asegurar una pronta y eficaz satisfaccin del inters general, mediante la
gentina. adopcin de medidas y decisiones necesarias por los rganos de la ad-
2) RGIDAS Y FLEXIBLES.Las constituciones escritas pueden ser rgi- ministracin.
das o flexibles. Son rgidas aquellas que para su reforma necesitan un c) PRINCIPIOS. El fundamento de este sistema de garantas es la
procedimiento especial y distinto de la creacin de las leyes. Son cons- realizacin de la justicia distributiva. La doctrina y la jurisprudencia
tituciones flexibles las que pueden modificarse por el mismo procedi- han sealado los principios que garantizan relacin equilibrada entre los
miento de creacin de las leyes. Las constituciones no escritas son al particulares y la Administracin pblica.
mismo tiempo- flexibles, como es el caso del la Constitucin inglesa.
La Constitucin argentina es rgida, tal como surge del art. 30, que esta- 1) El principio de igualdad, si bien supone una igualdad bsica en-
blece: "La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de tre los hombres, no la considera absoluta, sino relativa. Como afirma
sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Con-
Hutchinson, a quien seguimos en este tema, tampoco es una igualdad de
greso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros; carcter aritmtico, sino que es proporcional a la condicin en que cada
pero no se efectuar sino por una convencin convocada al efecto". sujeto se halle frente al bien comn susceptible de reparto (Rgimen de
procedimientos administrativos, p. 39).
c) CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN. Las constituciones de los pases 2) El principio de legalidad exige que la actuacin de la Adminis-
de tradicin liberal y democrtica, como el nuestro, estructuran su texto tracin se realice de conformidad con el ordenamiento jurdico positivo.
en dos partes: una orgnica y otra dogmtica. La sujecin del Estado a la ley constituye uno de los pilares del Estado
La parte orgnica regula el establecimiento y funciones de los dis- de derecho.
tintos rganos del Estado, en cualquiera de sus formas (monarqua, re-
pblica, rgimen parlamentario, rgimen presidencial, etctera). Por 353. DERECHO FINANCIERO. -Es el conjunto de normas que regu-
ejemplo, nuestro pas adopta la forma republicana de gobierno estructu- lan la obtencin, administracin y erogacin de los recursos del Estado.
rada sobre la divisin tripartita de poderes (legislativo, ejecutivo y judi- Su funcin es reglamentar las finanzas del Estado. Proveer y organizar
cial). Otros pases adoptan el rgimen parlamentario (Italia) y otros, el sus gastos. El derecho financiero se refiere a la percepcin, gestin y
rgimen de la monarqua constitucional (Espaa). erogacin de los recursos del Estado. En la Argentina corresponde al
La parte dogmtica contiene la declaracin de derechos, libertades Congreso fijar anualmente el presupuesto general de gastos y clculo de
y, en su caso, deberes, marcando una esfera individual exenta de la in- recursos de la Administracin nacional, como lo establece el art. 75,
tervencin del Estado. inc. 8, de la Constitucin.
352. DERECHO ADMINISTRATIVO. - El derecho administrativo es la 354. DERECHO TRIBUTARIO. - Es la rama del derecho que expone
rama del derecho pblico que regula la organizacin y funcionamiento las normas y principios relativos a la imposicin y recaudacin de tribu-
de los servicios pblicos y reglamenta los derechos y obligaciones de tos y que analiza las relaciones entre los organismos pblicos y sus ciu-
sus funcionarios (Hubner Gallo, Introduccin, p. 302). Por servicio p- dadanos.
blico debe entenderse la organizacin de carcter permanente destinada Los tributos son recursos del Estado generados por a) impuestos,
a satisfacer una necesidad pblica de manera regular y continua. Al que son recursos exigidos a la poblacin para solventar sus actividades;
366 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 367

b) tasas, que son sumas de dinero percibidas por el Estado por la pres- para que otros no delincan. El principal exponente de esta escuela tra-
tacin de un servicio determinado, y c) contribuciones, que son sumas dicional o clsica fue Francesco Carrara, autor de la obra Programa de
de dinero percibidas por el Estado en razn del beneficio o mejora que derecho criminal.
una obra pblica genera al contribuyente. Para las teoras positivistas, cuyo principal exponente fue Csar
Lombroso, el delito no es consecuencia del libre albedro, de la libre
355. DERECHO PENAL - Es la rama del derecho que estudia el eleccin del sujeto, sino producto de condicionamientos sociales. El
fenmeno criminal (el delito, el delincuente y la pena). Es el conjunto delito es un fenmeno natural determinado por causas sociales. La ne-
de reglas establecidas por el Estado que fijan la pena correspondiente gacin del libre albedro reemplaza la responsabilidad moral del hom-
a cada delito. Puede definrselo como el conjunto de normas jurdicas bre, fundada en la libertad, por la responsabilidad social, derivada del
que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, asociando el deli- conjunto de condicionamientos sociales que llevan al delincuente a de-
to como presupuesto y la pena como consecuencia jurdica (no hay pena linquir y a la sociedad a defenderse del delito. As, el fin de la pena
si no hay delito). Es una de las ramas ms antiguas del derecho, y no puede ser otro que el de la defensa social
constituy una de las armas fundamentales para la convivencia social.
El poder penal corresponde al Estado, que debe ejercerlo de acuerdo a c) FUNCIN DE LA PENA. La doctrina penal ha delineado distintas
teoras justificativas de las sanciones penales. La doctrina tradicional
normas sustantivas y procedimientos preexistentes. El ius puniendi, o justificaba las sanciones penales por su carcter intimidatorio, ejemplifi-
derecho a castigar, es ejercido exclusivamente por el Estado y, en algn
caso, por la comunidad internacional. cador o retributivo; las doctrinas ms modernas lo hacen con fundamen-
to en la reeducacin, reinsercin o resocializacin del delincuente. El
a) PRINCIPIOS. Hay principios bsicos del derecho penal que han art. 18 de la Const. nacional establece: "Las crceles de la Nacin se-
sido receptados por los distintos sistemas jurdicos. rn sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos dete-
1) Nullum crimen nulla pcena sine lege (ningn crimen, ninguna nidos en ellas".
pena sin la existencia de una ley).
2) Toda ley penal y todo tribunal llamado a aplicarla deben ser 356. DERECHO PENAL INTERNACIONAL - Constituye una de las es-
preexistentes al hecho. trategias empleadas para alcanzar los objetivos mundiales de prevencin
del delito, proteccin de la comunidad y rehabilitacin de los delincuen-
3) Nadie puede ser condenado sin ser previamente odo. tes. El objeto de las normas penales internacionales consiste en deter-
b) ESCUELAS PENALES. La pena es la privacin de un bien prevista minar las conductas atentatorias contra un inters social de trascenden-
por la ley e impuesta al responsable de una infraccin penal. El princi- cia universal, cuya proteccin exige su tipificacin como delito y la
pio de justicia exige proporcionalidad entre el delito cometido y la pena aplicacin de penas impuestas por los Estados miembros de la comuni-
prevista. El tema de la proporcionalidad de la pena es filosfico ms dad internacional.
que jurdico, de all la existencia de distintas respuestas dadas por las Se identifican como tipos delictivos de derecho internacional penal
escuelas penales. los siguientes: a) crmenes contra la paz: preparacin y realizacin de
Para la escuela tradicional o del libre albedro, que cree en la li- una guerra de agresin; b) crmenes de guerra: infracciones contra el de-
bertad del hombre, la pena se impone porque quien libremente realiza recho de guerra cometidas durante un conflicto armado; c) crmenes
un acto debe pagar y responder de sus consecuencias. Es responsable contra la humanidad: infracciones contra la vida, la integridad corporal,
penalmente aquel que ha cometido un hecho delictivo con conciencia y la libertad y dignidad humanas, cometidas con el apoyo del poder del
libertad. Es responsable porque saba lo que haca y quiso hacerlo. Estado, contra una persona o grupo de personas por su pertenencia a
Los alienados y los menores, aunque hayan cometido delitos gravsimos, una cultura, raza o religin, nacionalidad, conviccin poltica, etnia, sexo,
son irresponsables e inimputables (Aftalin - Vilanova - Raffo, Introduc- o cualquier otra forma de discriminacin; d) genocidio; e) terrorismo; f)
cin, p. 906). El castigo debe ser proporcional al bien jurdico vulne- piratera y apoderamiento ilcito de aeronaves; g) falsificacin de mone-
rado. Para esta escuela, el fin primordial de la pena es retributivo, el da extranjera; h) trata de blancas y prostitucin; i) trfico y comercio
fin secundario ser la prevencin. Se castiga para que el reo no vuelva ilegal de drogas y estupefacientes, y j) lavado de dinero.
a delinquir y adems para que sirva de ejemplo a todos. Por lo tanto,
eI fin primario de la pena es retributivo y por razones de estricta justi- 357. DERECHO PROCESAL. - Es el conjunto de normas que rigen
cia, y el fin secundario es ejemplificativo y por razones utilitaristas, la organizacin de los tribunales de justicia, fijan su competencia y
368 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 369

atribuciones y establecen el procedimiento que debe seguirse en las ac- petencia, en cambio, todo rgano jurisdiccional autorizado por el siste-
tuaciones judiciales. Esta rama del derecho se corresponde con la ne- ma para entender en un asunto determinado. Por ejemplo, dos tribuna-
cesidad de que el Estado estructure organismos independientes e impar- les tienen jurisdiccin por tener ambos la facultad de decir el derecho,
ciales para resolver los conflictos de derecho, garantizando a todos el pero en un caso concreto, slo uno de ellos puede ser competente, ya
imperio de la justicia y el derecho. sea en razn de grado o de territorio.n
a) PROCESO. Un juicio o proceso es una contienda que se somete a 358. DERECHO DE LOS RECURSOS NATURALES. La naturaleza, con-
la decisin de un tercero. En todo juicio existen regularmente dos par- siderada desde el punto de vista de su utilidad para el hombre, es la
tes: un actor (llamado as porque invoca una accin), o demandante y base de la vida y su desarrollo. El derecho de los recursos naturales
un demandado o accionado. Hay adems una materia, que es la cues- estudia las cuestiones tendientes a la utilizacin y preservacin del sue-
tin sobre la que versa el pleito (cobro de pesos, daos y perjuicios, de- lo, el agua, las sustancias minerales, la flora, la fauna, la atmsfera, la
salojo, etc.), y un rgano o tribunal con autoridad para resolver impera- energa y todos los dems bienes tiles al hombre.
tivamente la causa sometida a su decisin mediante el acto procesal
denominado "sentencia".
b) Accin!. Se denomina accin a la facultad que tienen los parti- C) RAMAS DEL DERECHO PRIVADO INTERNO
culares de reclamar ante los tribunales un derecho que tienen o que pre-
tenden tener. La accin es el poder jurdico del individuo de requerir 359. DERECHO CIVIL. EL CDIGO CIVIL. Es el conjunto de nor-
de la justicia la prestacin de cuanto es menester para reintegrarle o ase- mas jurdicas que rigen la conducta del hombre como tal, sin conside-
gurarle efectivamente el goce de un derecho violado, resistido o en esta- rar sus actividades particulares o profesionales. Regula las relaciones
do de incertidumbre. La accin es el derecho subjetivo pblico que los con sus semejantes y con el Estado cuando ste acta como simple
sujetos tienen para dirigirse a los tribunales y obtener de ellos la con- persona jurdica, en tanto estas relaciones tengan por objeto satisfacer
creta tutela jurisdiccional. necesidades de carcter puramente humano. El derecho civil es el de-
c) COSA JUZGADA. Es la autoridad que tiene la sentencia para que recho privado por excelencia, del cual, con el transcurso del tiempo,
no se vuelva a discutir entre las mismas partes lo que se ha fallado. Se fueron desprendindose diversas ramas, como el derecho de familia, el
distingue la cosa juzgada formal de la cosa juzgada material. La cosa derecho econmico, el derecho sucesorio, el derecho laboral, etctera.
juzgada formal es el efecto de firmeza e inimpugnabilidad que adquie- Esto hace que el derecho civil tenga un carcter supletorio respecto de
varias ramas del derecho. En aquellos aspectos no reglados en estas
ren las resoluciones judiciales dictadas en un proceso determinado. Una ramas especiales se aplica el derecho civil con carcter de derecho su-
sentencia tiene autoridad de cosa juzgada formal cuando en el proceso pletorio. Por ejemplo, el derecho penal agrava ciertos delitos cometidos
en que se la dict no existe posibilidad de recurso o revisin, pero s entre padres e hijos. A los fines de determinar si entre el delincuente y
puede set. revisada en otro proceso posterior. En cambio, una sentencia
la vctima existe ese tipo de parentesco debe recurrirse supletoriamente
tiene autoridad de cosa juzgada material cuando, adems de haberse
agotado toda posibilidad de recurso o revisin, tampoco puede ser revi- al derecho civil.
sada en un juicio o proceso posterior. El derecho civil, por lo tanto, tiene por objeto la regulacin de la
persona en su estructura orgnica, en los derechos que le corresponden
La cosa juzgada material presupone la formal, pero no a la inversa. como tal, y en las relaciones derivadas de su integracin en la familia.
Por ejemplo, la sentencia dictada en un proceso ejecutivo, donde no Rige el nacimiento, la existencia y la muerte de las personas, el matri-
puede invocarse la causa de la obligacin, hace cosa juzgada formal monio y las relaciones de familia, el rgimen de bienes, las obligaciones
pero no material, ya que el deudor puede acreditar en un juicio ordinario en general y los contratos comunes, las donaciones y la sucesin por
posterior que el pagar fue de favor, o que no exista la deuda, etctera. causa de muerte. Es el derecho por antonomasia, donde se originaron
d) JURISDICCIN Y COMPETENCIA. Estos conceptos suelen confundirse; las dems ramas del derecho privado, que adquirieron autonoma, como
de all la necesidad de precisarlos. Por jurisdiccin debe entenderse el el derecho del trabajo, el derecho rural, el derecho de minera.
poder o la facultad del juez o tribunal para decir el derecho, para juz- Es clsica la definicin de derecho civil que da Raymundo S alvat:
gar. La competencia, en cambio, es la medida, espacio o cualidad de "Establece las reglas generales que rigen las relaciones jurdicas de los
la jurisdiccin. As, jurisdiccin tiene todo rgano jurisdiccional, com- particulares, ya sea entre s, ya con el Estado, en tanto que estas relacio-

24. Catcnacci,
370 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 371
nes tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter humano. Con- mercantil tendiente al intercambio de bienes y servicios, la produccin y
sidera al hombre en su calidad de tal, reglamenta la familia, las obliga- el consumo. Por comerciante debe entenderse el sujeto de derecho que
ciones y contratos, la propiedad y dems derechos reales y el derecho en nombre propio y en forma profesional ejerce el comercio, y por em-
de sucesin. El derecho civil suele ser llamado tambin derecho co- presa debe entenderse la organizacin de los medios productivos desti-
mn porque es el derecho comn a todos los seres humanos sin distin- nados a la actuacin en el mercado.
cin de nacionalidad, sexo, profesin u otras circunstancias anlogas; se
opone, en este sentido a otras ramas del derecho privado". 361. DERECHO LABORAL. - El derecho del trabajo es el conjunto
La Constitucin de 1853 (art. 67, inc. 11; actual 75, inc. 12) facult de normas que tutelan o protegen las condiciones de empleo de los tra-
al Congreso para dictar, entre otros cdigos, el Civil. La codificacin bajadores bajo relacin de dependencia y las relaciones jurdicas entre
implicaba mucho ms que la coordinacin de leyes sobre una rama de- empresarios y trabajadores.
terminada del derecho. En 1857, Marcelino Ugarte present un pro- a) TRABAJO, EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO. Por trabajo debe entenderse
yecto que no lleg a ser tratado. El proyecto de Cdigo redactado por toda actividad lcita que se presta a favor de quien tiene la facultad de
Dalmacio Vlez Srsfield, fue aprobado por el Congreso a libro cerrado dirigirla mediante una remuneracin. Empresa, ya dijimos que es la
y comenz a regir a partir del 1 de enero de 1871. La nica reforma organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateria-
importante se produjo con la denominada "ley Borda" (ley 17.711), en les, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o
1968, que incorpor numerosas soluciones jurisprudenciales generadas benficos. El empresario es quien dirige la empresa por s, o por me-
en casi cien aos de vigencia del Cdigo. Tambin se sancionaron nu- dio de otras personas y con el cual se relacionan jerrquicamente los
merosas leyes .complementarias (de adopcin, de locaciones urbanas, de trabajadores, cualquiera que sea la participacin que las leyes asignen a
propiedad horizontal, de trasplantes de rganos, entre otras), cuya fun- stos en la gestin y direccin de la empresa. Finalmente, por estable-
cin ha sido regular instituciones no contempladas en el texto de Vlez cimiento se entiende la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro
Srsfield, o que requeran una regulacin acorde con las expectativas y de los fines de la empresa, y puede constar de una o ms explotaciones.
necesidades sociales. Actualmente, el Congreso, de acuerdo a las ten- Los conceptos antes expresados han sido definidos por el legislador
dencias imperantes en la legislacin internacional y como necesidad de para caracterizar los sujetos y las estructuras productivas del trabajo en
armonizar la legislacin a los requerimientos del derecho comunitario, relacin de dependencia y su regulacin normativa.
tiene en estudio un proyecto de ley de unificacin de la legislacin civil
y comercial. b) PRINCIPIOS. La legislacin laboral tutela el trabajo, mediante el
reconocimiento de tres principios protectores bsicos:
360. DERECHO COMERCIAL. El derecho comercial o derecho mer-
- 1) "In dubio pro operario": este principio constituye el remedio
cantil es el propio de los comerciantes, la empresa y los denominados para una duda insuperable en la aplicacin de las normas laborales.
"actos de comercio". Es una rama del derecho privado. Comerciantes 2) Regla de la norma ms favorable: la ley establece que en caso
son aquellas personas que tienen capacidad para contratar y ejercer por de duda sobre la aplicacin de normas que rija una institucin del traba-
cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual, jo, el juez debe optar por la aplicacin de la norma ms favorable al tra-
como establece el art. 1 del Cd. de Comercio. bajador.
El art. 8, inc. 1, del mismo Cdigo declara acto de comercio: 3) Regla de la condicin ms beneficiosa: significa que la norma
"Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho posterior debe respetar siempre la condicin ms beneficiosa que se
sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado haya incorporado al patrimonio del trabajador, salvo que sea irrazonable
que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor". o que configure un privilegio irritante que afecte al bien comn.
Tambin son actos de comercio las operaciones de banco, corretaje,
remate, negociaciones sobre letras de cambio, cheque y pagar y dems
papeles endosables o al portador, los seguros y las sociedades; todo lo D) OTRAS RAMAS DEL DERECHO PBLICO Y DEL PRIVADO
relacionado con el comercio martimo y areo, y lo relacionado con el
concurso de acreedores y el procedimiento de quiebra. 362. DERECHO ECONMICO. El concepto de derecho econmico
-

Los conceptos de comercio y comerciante estn ntimamente liga- naci en Alemania despus de la Segunda Guerra Mundial. Hasta ese
dos al concepto de empresa. Por comercio debe entenderse la actividad momento la economa se conceba como economa individualista, regida
372 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 373
por la ley de la libre competencia. Las formas jurdicas para el desa- do Pilatre de Rozier y el marqus D'Arlandes, el 21 de noviembre de
rrollo econmico se hallaban en el derecho privado, particularmente en 1783, ascienden por primera vez a bordo de un globo de aire caliente
el derecho comercial. Pero esta situacin cambi en la posguerra y la plantearon a los juristas de la poca un sinnmero de interrogantes. El
economa se caracteriz por la presencia del Estado en materia de re- hombre haba empleado un ambiente no regulado hasta ese momento y
gulacin e intervencin en los procesos econmicos. El derecho eco- que adquiri un vertiginoso desarrollo con la utilizacin blica que se
nmico nace as al influjo de una presencia activa del Estado en las dio a las aeronaves en las dos guerras mundiales (Fernndez Brital, De-
relaciones privadas mediante regulaciones de orden pblico en mate- recho aeronutico, p. 9).
ria comercial, laboral y administrativa. Se concibe el derecho econ- A partir de all se firmaron los convenios internacionales que regu-
mico como el derecho de la economa planificada y organizada en orden laron la utilizacin del denominado espacio areo. Estos convenios son,
a lograr un desarrollo equitativo y solidariamente compartido (Aftalin - entre otros: 1) los de Pars, de 1919, y de Chicago, de 1944, que regla-
Vilanova - Raffo, Introduccin, p. 814). mentaron la navegacin area; 2) el Convenio de Varsovia de 1929 (mo-
El derecho econmico no se confunde con el derecho comercial, ya dificado en La Haya, en 1955) que unific las reglas relativas al trans-
que estudia las relaciones econmicas en su conjunto, mientras que el porte areo internacional; 3) el Convenio de Roma, de 1933 (modificado
derecho comercial se ocupa del estudio de las relaciones econmicas en 1952), sobre daos a terceros en la superficie terrestre, y 4) el Con-
privadas concertadas entre comerciantes entre s y respecto de terceros. venio de Bruselas, de 1983, sobre asistencia y salvamento de aeronaves.
En nuestro pas rige el Cdigo Aeronutico (ley 17.285).
363. DERECHO MARTIMO. Es el derecho a la vez pblico y pri-
vado, nacional e internacional, que regula el conjunto de relaciones jur- 365. DERECHO ESPACIAL. El derecho espacial se ocupa de las
dicas relacionadas con el mar y las utilizaciones del medio martimo y actividades en el espacio ultraterrestre y los problemas jurdicos que
la navegacin. Se distinguen dos ramas: pueda originar el dominio de esas regiones. Entre las ms importantes
a) El derecho pblico martimo, integrado por: 1) el derecho admi- cuestiones a resolver figura el status jurdico del espacio extraterrestre
nistrativo martimo, que regula todo lo relacionado con el dominio p- con relacin a los derechos y obligaciones de los Estados, el rgimen
blico martimo, construccin y abanderamiento de buques, proteccin legal de los satlites artificiales emplazados como laboratorios, centros
vigilancia y seguridad de la navegacin, rgimen sanitario de buques y de comunicaciones, estaciones espaciales, plataformas de lanzamiento de
rgimen del personal martimo; 2) el derecho internacional martimo, material blico, etctera.
constituido por el conjunto de leyes, reglamentos y usos observados en La doctrina actual y los convenios internacionales han establecido
la navegacin, en el comercio del mar y en las relaciones de tiempo de los siguientes principios respecto del espacio exterior:
paz y tiempo de guerra entre los Estados, y 3) el derecho penal marti-
mo, que comprende la regulacin de los delitos especficos de la activi- a) Debe considerarse communis humanitatis, por cuanto es patri-
dad del mar (como la represin de la pesca con explosivos o sustancias monio de la humanidad, a la cual incumbe su exploracin, as como
venenosas", y de los delitos comunes perpetrados en alta mar, y la repre- tambin su uso y explotacin.
sin del contrabando. b) Debe considerarse inapropiable, sin que pueda ser objeto de atri-
b) El derecho privado martimo, que a su vez comprende el dere- bucin soberana de uno o ms Estados.
cho internacional privado martimo, destinado a solucionar conflictos en- c) Debe considerarse libre para el trnsito, investigacin, uso y ex-
tre las leyes de los distintos pases, vinculadas con la navegacin, y el plotacin por cualquier nave o vehculo, tripulado o no, y sea cual fuere
derecho mercantil martimo, que regula el comercio del mar. su nacionalidad, quedando prohibidas todas las que no se realicen con
fines pacficos.
364. DERECHO AERONUTICO. Ordena las condiciones de circu-
lacin en el espacio areo. Esto implica un complejo sistema normati- 366. DERECHO SOCIETARIO. Hay contrato de sociedad cuando dos
vo que abarca disposiciones de derecho pblico (administrativo, fiscal y o ms personas se unen poniendo en comn bienes o industria para
penal), de derecho privado (derecho civil y comercial) y de derecho in- practicar actos de comercio y con propsito de lucro. El contrato de
ternacional. sociedad debe adoptar alguno de los tipos previstos en la ley, e inscri-
A diferencia del derecho martimo, que tuvo su origen en la cos- birse en un registro pblico a fin de dar al contrato social debida pu-
tumbre, el derecho aeronutico se desarroll en forma doctrinal. Cuan- blicidad.

25. Catenacci.
374 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 375
Los tipos societarios son los siguientes: Si el deudor no logra un acuerdo con sus acreedores, el concurso se
a) La sociedad colectiva, donde los socios responden ilimitada y transforma en quiebra y el tribunal procede a la liquidacin forzosa de
solidariamente por las obligaciones de la sociedad. sus bienes y la posterior distribucin de las sumas obtenidas en la liqui-
b) La sociedad en comandita simple, donde hay un socio comandi- dacin a los acreedores, a prorrata de sus crditos y hasta la concurren-
tado, que acta y es solidariamente responsable con los negocios socia- cia de la suma obtenida segn sus montos y privilegios.
les, y otros socios, los comanditarios, que no actan en la sociedad y se
limitan a aportar dinero y no son solidariamente responsables con los 368. DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Est constituido por el

negocios sociales. conjunto integrado de medidas de ordenacin estatal para la prevencin


c) La sociedad de responsabilidad limitada, donde los socios no y remedio de riesgos personales mediante prestaciones individualizadas
son solidariamente responsables con la sociedad y responden exclusiva- y econmicamente valuables, medidas encaminadas a la proteccin ge-
mente (limitadamente) hasta el monto del capital social. neral contra situaciones de necesidad. Los regmenes de seguridad so-
cial comprenden: a) asistencia sanitaria o de salud pblica en caso de
d) La sociedad annima, donde el capital se divide en acciones maternidad, accidentes de trabajo o enfermedad; b) prestaciones econ-
emitidas al portador, que son adquiridas y transmitidas por simple endo- micas en situaciones de incapacidad laboral transitoria, como el fondo
so, sin que exista solidaridad del accionista respecto de los actos cele- de desempleo establecido por las leyes laborales, y el plan Trabajar im-
brados por la sociedad. Por razones tributarias actualmente las accio- plementado por distintas provincias, y c) prestaciones econmicas de
nes de las sociedades annimas no son al portador sino nominativas, es asistencia familiar, como el salario familiar, la ayuda escolar y los sub-
decir, a nombre de un accionista determinado, identificado en los libros sidios por maternidad y nacimiento.
sociales. Las sociedades annimas son dirigidas por un directorio y to-
man sus decisiones en asambleas de accionistas.
E) EL ORDENAMIENTO JURDICO INTERNACIONAL
367. DERECHO CONCURSAL. El derecho garantiza a cada acreedor
la posibilidad de percibir su crdito en forma compulsiva. El acree-
dor tiene una accin judicial denominada "ejecucin individual" para 369. DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Es el ordenamiento jur-
provocar la liquidacin del patrimonio del deudor a fin de percibir su dico que regula el comportamiento de los Estados y otros sujetos inter-
crdito. Pero puede ocurrir que el deudor tenga ms de un acreedor y nacionales en sus relaciones mutuas sobre la base de ciertos valores
que su patrimonio no alcance para satisfacer todas sus deudas. Esta si- comunes para realizar la paz y cooperacin internacionales. En otras
tuacin podra generar una situacin de notoria injusticia, si el acreedor palabras, es el ordenamiento jurdico de la comunidad internacional. La
que obtiene primero la liquidacin de los bienes del deudor, satisface su idea de una comunidad internacional basada en la igualdad de los Esta-
crdito, en perjuicio de aquel que llegase despus por cualquier causa. dos ya fue formulada en los siglos xvi y XVII por Surez y el Padre Vito-
Pinsese, 'por ejemplo, en dos obligaciones asumidas al mismo tiempo ria. Tambin se refiri a ella Hugo Grocio, en el siglo xvn, y ms tar-
por el deudor, pero una instrumentada en un cheque y otra instrumenta- de fue retomada por Savigny y Kant.
da en facturas. A la falta de pago, quien tiene en su poder el cheque Pese a los grandes avances logrados despus de la Segunda Guerra
rechazado tendr la posibilidad de llegar primero a la liquidacin de Mundial, el derecho internacional est an en proceso de formacin, por
bienes del deudor, pues el juicio de ejecucin del cheque (juicio ejecuti- falta de un poder legislativo y de una jurisdiccin internacional obliga-
vo) es mucho ms rpido que el juicio de cobro de facturas (juicio su- toria para todos los Estados. Corresponde destacar como progresos sig-
mario) que regularmente demora cerca de dos aos. nificativos la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), en 1945, la
Por esta razn, la ley crea un sistema de ejecucin colectiva, que Organizacin de los Estados Americanos (OEA), en 1948 y la constitu-
ampara a todos los acreedores y comprende todos los bienes del deudor, cin de algunos tribunales internacionales como la Corte Internacional
en igualdad de trato (Alegria, Concursos, p. 9). de Justicia de la Haya, la Corte Europea para la proteccin de los Dere-
La ejecucin colectiva (o concurso de acreedores) tiene, segn Ale- chos Humanos y la Corte Interamericana de Justicia (Hubner Gallo, Intro-
gria, las siguientes caractersticas: universalidad, pues abarca todos los duccin, p. 283).
bienes del deudor; colectividad, pues comprende la totalidad de los acree- El origen del derecho internacional pblico se confunde con las
dores, e igualdad en el tratamiento de estos ltimos. formas primarias del derecho primitivo o tribal, pero la inexistencia en
376 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 377
la Antigedad de una comunidad jurdica internacional impidi su desa- herederos? El derecho internacional privado es el sistema normativo
rrollo y fortalecimiento frente a la formacin de los derechos nacionales destinado a solucionar estos conflictos indicando cul es la ley aplicable
o derecho estatal. a la situacin controvertida (Hubner Gallo, Introduccin, p. 284). La
Para Aftalin son tres las concepciones actuales del derecho inter- solucin no provendr de aplicar normas de derecho internacional, sino
nacional: de aplicar el derecho positivo interno de una de las legislaciones en
a) La concepcin iusnaturalista, que afirma que existen ciertos prin- conflicto. Los procesos de globalizacin y la multiplicacin de las re-
cipios superiores al derecho positivo y que constituyen el sentido ms laciones sociales, econmicas y jurdicas hacen que con mayor frecuen-
autntico del derecho internacional. Tales principios son por ejemplo, cia surjan conflictos entre los propios particulares y conflictos entre las
la regla de que los pactos deben ser cumplidos (pacta sunt servanda), normas a aplicar para resolver la cuestin planteada. El juez intervi-
el principio de no intervencin en los intereses internos de otro Estado, el niente no puede limitarse a aplicar su propia ley, hacindose necesario
principio de condena general de la agresin y de la guerra, etctera. en algunos casos la aplicacin de la ley extranjera. Esto supone el re-
conocimiento de una serie de normas o criterios que determinan cul de
b) La concepcin positivista del derecho estatal, que sostiene el
dogma de la soberana ilimitada de los Estados, limitando ese espacio las leyes que entran en conflicto debe aplicarse.
del derecho internacional a los tratados, convenciones, declaraciones La aplicacin de los principios de derecho internacional privado de-
y dems acuerdos voluntarios entre los Estados. pende bsicamente de convenios o tratados celebrados previamente por
c) La Concepcin positivista del derecho internacional, que admite: los Estados, y por los cuales se conviene la aplicacin de una legisla-
1) un derecho internacional general consuetudinario; 2) un derecho in-
cin determinada al caso en conflicto, como, por ejemplo, la ley de la
ternacional pailicular de origen convencional, cuya validez se apoya en nacionalidad del sujeto interviniente, o la ley de su domicilio, o la ley
el referido derecho internacional general consuetudinario por medio de la de ubicacin de los bienes.
norma pacta sunt servanda, que pertenece a este ltimo, y 3) los princi-
pios de orden superior afirmados por los iusnaturalistas, que no son otra 371. DERECHO COMUNITARIO. Constituye un nuevo orden jurdi-
cosa que normas positivas, de carcter consuetudinario. co, integrado por los Estados miembros, que se impone a sus rganos
No obstante hay autores que niegan la existencia del derecho inter- jurisdiccionales, y que nace de la limitacin de sus competencias o de
nacional, con los siguientes argumentos: no existe un poder legislativo una transferencia de atribuciones de los Estados miembros a la comuni-
comn que dicte normas a seguir por los Estados; no hay un tribunal in- dad. El objeto de este nuevo orden no son slo los Estados miembros
ternacional que las aplique, y no hay un poder que las haga respetar. sino tambin sus nacionales.
Aftalin replica as estos argumentos: la inexistencia de un legisla- a) Se trata de un orden jurdico autnomo, que se distingue del de-
dor no invalida el derecho internacional, que es de origen consuetudina- recho internacional clsico en que este ltimo es un derecho de coope-
racin, mientras que el comunitario es un derecho de integracin. Se
rio; s hay formas de jurisdiccin internacional, como la Corte Interna-
cional de' Justicia de la ONU, entre otros tribunales internacionales, y distingue tambin de los ordenamientos nacionales en que, si bien se in-
finalmente, con respecto al poder o autoridad que haga respetar sus nor- tegra a ellos, no necesita un acto de recepcin para tener eficacia.
mas, observa que en la comunidad jurdica internacional se aplican efec- b) Se integra en los ordenamientos nacionales por el mero hecho
tivamente sanciones, y que el pas que viola las normas internacionales de la incorporacin a la comunidad, y en consecuencia, tanto el dere-
se expone a represalias y a la guerra (Aftalin - Vilanova - Raffo, Intro- cho vigente en el momento de la incorporacin como el que posterior-
duccin, p. 824). mente se dicte formarn parte de los ordenamientos nacionales, sin ne-
cesidad de su publicacin en los boletines oficiales de cada Estado.
370. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Est constituido por el c) Se impone a los rganos jurisdiccionales nacionales, que tienen
conjunto de normas destinadas a resolver los conflictos de derecho pri- la obligacin de aplicarlo como si se tratase de cualquier disposicin del
vado, que surgen de la disparidad de las legislaciones de los distintos ordenamiento interno, convirtindose en jueces de derecho comunita-
Estados (Diccionario jurdico Espasa, p. 314). Supongamos que un ar- rio y compartiendo esta labor con el tribunal de justicia de las comu-
gentino domiciliado en Brasil tiene bienes en Chile y fallece en Uru- nidades.
guay. Qu ley ser aplicable al proceso sucesorio? Qu ley ser d) Se basa en la cesin de soberana que hacen los Estados miem-
aplicable a los bienes? Qu ley fijar los derechos sucesorios de sus bros en favor de la comunidad. Las instituciones comunitarias tienen
378 INTRODUCCIN AL DERECHO LAS RAMAS DEL DERECHO 379

competencia en la medida en que los Estados miembros se las han atri- comn frente a terceros pases y coordina polticas sectoriales entre los
buido, pero una vez atribuidas, su competencia es exclusiva. pases signatarios a fin de asegurar condiciones adecuadas de competen-
e) Sus destinatarios son tanto las instituciones comunitarias y los cia.
Estados miembros como sus nacionales, respecto de los que engendra 4) UNIN EUROPEA. Naci con el Tratado de Roma de 1957, y pro-
derechos que entran a formar parte de su patrimonio jurdico. yecta la creacin de un mercado comn, la unificacin de una sola mo-
a) PRESUPUESTOS DEL SISTEMA DE DERECHO COMUNITARIO. Los autores neda europea y la unin poltica de Europa. Con el Tratado de la Unin
enumeran tres presupuestos esenciales para todo sistema de derecho co- Europea, firmado en Maastrich en 1992, se inici el proceso para la
munitario. conformacin de una unin econmica y monetaria. El 17 de junio de
1997, con la firma del Tratado de Amsterdam, se procur una mayor
1) El presupuesto poltico: la democracia. Para que exista comu- participacin de los ciudadanos, suprimiendo los obstculos a la libre
nidad se requieren Estados nacionales soberanos con voluntad de inte- circulacin de las personas y poniendo nfasis a la poltica de empleo y
grarse en una comunidad supranacional, y esto slo es posible cuando cuestiones sociales.
los Estados nacionales son democrticos. No hay derecho comunitario
autocrtico, ya que la organizacin comunitaria exige participacin y re-
presentacin con estructuras supranacionales nacidas como reflejo de las
democracias,internas de cada Estado miembro. SNTESIS BIBLIOGRFICA
2) El presupuesto econmico: la integracin. La integracin pre-
supone cierto grado de interdependencia entre los Estados miembros. 1. NOCIN DE ESTADO. "Su concepto ms generalizado se refleja en distintas defi-
niciones doctrinarias entre las que se encuentra la de Snchez Agesta: una comunidad or-
3) El presupuesto institucional: la organizacin. La comunidad ganizada en un territorio definido, mediante un orden jurdico servido por un cuerpo de
presupone la existencia de organizaciones supranacionales que han reci- funcionarios y definido y garantizado por un poder jurdico, autnomo y centralizado que
bido un poder delegado de los Estados miembros. tiende a realizar el bien comn, en el mbito de esa comunidad. De esta manera, la idea
de Estado integra la de comunidad: el Estado es la comunidad organizada. Pero en esta
b) CASOS DE INTEGRACIN. Varios son los tratados de integracin concepcin subyace la distincin entre Estado-organizacin, de una parte, y Estado-nacin
econmica-comercial en vigencia. o Estado-comunidad poltica, de otra, distincin que viene a salvar la que media entre
Estado y sociedad. Otros autores, como Maritain, circunscriben el concepto de Estado a
1) NAFTA. Integrado por Estados Unidos de Amrica, Canad y su organizacin estricta, es decir, al conjunto de rganos estatales considerados como me-
Mxico. Este tratado no representa un caso de integracin econmica, ros instrumentos de la comunidad poltica, contraponiendo as de manera ms abierta las
sino que constituye una zona de libre comercio. Una zona de libre co- ideas de Estado y sociedad. Desde el punto de vista jurdico, el Estado se relaciona par-
mercio es aquella donde los Estados miembros suprimen obstculos im- ticularmente con dos ideas fundamentales. La primera valedera solamente para el Esta-
do constitucional es la del Estado de derecho, principio en cuya virtud el Estado queda
positivos y tcnicos que impidan la libre circulacin de bienes y servi- sometido al ordenamiento jurdico. La segunda es la consideracin del Estado como fuente
cios entre ellos. de derecho, es decir, como creador principal del derecho positivo. Este ltimo aspecto se
encuentra hoy en revisin como consecuencia de un derecho internacional que puede co-
2) GITT. El Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comer- brar caracteres ms imperativos y de la aparicin de organizaciones internacionales de in-
cio se constituy en 1948 y tiene por propsito liberalizar el comercio tegracin regional, como es el caso de las comunidades europeas" (Diccionario jurdico
mundial. En el seno del GATT se cre la OMC (Organizacin Mundial Espasa, p. 387).
del Comercio), como organismo gubernamental que tiene por funciones 2. EL DERECHO INTERNACIONAL Y LAS RELACIONES INTERNACIONALES. - "La denominacin
el examen de polticas comerciales y promover y desarrollar la coopera- derecho internacional es estrictamente tcnica: designa el sistema jurdico cuya funcin
cin entre sus Estados miembros y lograr la conformacin de un nico primordial es regular las relaciones entre los Estados. A medida que los Estados han for-
espacio econmico, el mercado mundial. mado organizaciones entre s, esa disciplina ha debido ocuparse tambin de las organiza-
ciones internacionales, y es de esperar que su preocupacin por ellas ha de aumentar an
3) MERCOSUR. El Mercado Comn del Sur es uno de los ms im- ms por la evidente corriente hacia la integracin de la comunidad de los Estados. No
portantes modelos de integracin econmica. El Mercosur fue creado obstante el derecho internacional ha sido y sigue siendo esencialmente para los Estados, y
por el Tratado de Asuncin, el 26 de marzo de 1991, suscripto por de esa suerte contrasta con lo que los juristas internacionales suelen denominar derecho
nacional, o sea, derecho interno del Estado. Por otra parte, la expresin relaciones inter-
Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, y comenz a operar el 1 de ene- nacionales tiene un significado menos tcnico. Se la emplea frecuentemente con referen-
ro de 1995. Tiene como objetivos finales la libre circulacin de bienes cia a algo ms amplio que el intercambio oficial mantenido por los Estados a travs de sus
y servicios merced a la eliminacin de los derechos aduaneros y la im- oficinas extranjeras, o ministerios, o departamentos de asuntos o relaciones exteriores. A
posicin de un arancel externo comn. Adopta una poltica comercial fin de poner en claro la distincin entre el derecho internacional y las relaciones interna-

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