Jorge

Lpez
Santa Mara

LOS CONTRATOS
PARTE GENERAL
Tomo 11
Tercera edicin

____________________
., Editorial Jurdica de Chile _
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almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico,
JORGELOPEZSANTAMARIA
mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor.
ProfesCff tk Derecho Civil, Universidad Adolfo Ibez
ProfesCff Titular tk Derecho Civil Universidad tk Chile
Ex ProfesCff Titular, Universidad Catlica tk Va/paraso
DoctCff en Derecho pCff la Universidad tk Pars. Abogado'

LOS CONTRATOS
PARTE GENERAL
TOMOII

Tercera edicin

JORGE LOPEZ SANTA MARIA

ED!TORIAL]URID!CA DE CHILE
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 CAPITULO QUINTO

EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS

CONTRATOS. EFECTO RELATIVO Y EFECTO
ABSOLl]TO U OPONIBILIDAD DE LOS
CONTRATOS

53. GENERALIDADES

El principio del efecto relativo del contrato o de la relatividad

de su fuerza obligatoria significa que los contratos slo generan
derechos y obligaciones para las partes contratantes que concu-
rren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terce-,
~ Para estos ltimos los contratos ajenos son indiferentes: no
les empecen, no los hacen ni deudores ni acreedores. Para los
terceros los contratos son res nter allios acta, brocrdico tradi-
cional expresivo del principio del efecto relativo.
A diferencia de Cdigos Civiles extranjeros, por ejemplo,
los de Francia, Espaa, Italia, Argentina, Per, Qubec, 492 el
nuestro no consagra de una manera expresa y general el princi-
pio del efecto relativo de los contratos. 493 Ello no ha impedido
que la doctrina y la jurisprudencia nacionales lo admitan sin
titubeos.

492 Artculo 1156 del Cdigo Napolen; arts. 1257 del Cdigo espaol; 1372-2

del italiano; 1195 y 1199 del argentino; artculos 1329 del Cdigo peruano de
1936 y 1363 del nuevo Cdigo Civil del Per; de 1984; artculo 1440 del Cdigo
Civil del Canad francs, que entr en vigor en 1994.
493
En mbitos especficos, el Cdigo Civil chileno establece el principio en
comentao. Es lo que ocurre, respecto al contrato de transaccin, en el art.
2461. Tambin, en favor de los acreedores hereditarios o testamentarios, para
quienes los acuerdos entre los herederos son res inter allios acta; no obligan a los
primeros segn los arts. 1340-2 y 1526 N' 4 del Cdigo.
 338 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
En numerosas sentencias, 494 los tribunales chilenos han de-
clarado que la ley del contrato slo es ley para las partes, pero
no para los terceros, a quienes no les alcanzan sus efectos.
En fecha reciente se ha fallado que aunque en el contrato de
fletamento el naviero y el fletador hayan estipulado una clusula
segn la cual las dificultades a que diere origen el cumplimiento
del mismo contrato se ventilarian ante determinado tribunal ex-
tranjero, el consignatario de la carga puede recurrir al tribunal
chileno competente para reclamar por las malas condiciones en
que recibi las mercaderas, ya que "la regla general es que los
contratos son ley slo paralas partes que han concurrido a otor-
. garlos con su asentimiento", pero no para los terceros. 495
El principio del efecto relativo es otra consecuencia lgica y
necesaria del dogma de la autonoma de la voluntad. Si se
predica de la voluntad la capacidad o poder de ser la fuente y
la medida de los derechos y obligaciones contractuales, eso
slo_ puede .~oncretizarse a condicin que haya voluntad; a con-
. dicin que la persona manifieste su querer interno. Pero quie-
nes nada dicen, los terceros, no pueden verse afectados por
contratos ajenos.
La ley del contrato es una ley para las partes y entre las
partes; se supone que los contratantes, a diferencia del legisla-
dor, carecen de facultades para hablar a nombre ajeno, pare-
cindose el contrato, en verdad, ms a una sentencia que a una
ley. Al lado del efecto relativo de las.sentencias judiciales figura
el efecto relativo de los contratos. 496
La lex privata del contrato no legitima ninguna invasin en
la esfera patrimonial de otros, ya que la autonoma no puede
convertirse en heteronoma.
494
El Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas, Cdigo Civil, tomo N,
segunda ed., 1969, pgs. 167 y 168, N 2 9, cita diez sentencias de Ja Corte Supre-
ma en este sentido.
495
C. Suprema, 28junio 1976, en Fallos del Mes, N2 211, pg. 120 (conside-
randos 2 a 4).
496
En este sentido, Louis Josserand, Derecho Civil, traduccin del francs, Ed.
Jurdica Europa-Amrica, Buenos Aires, tomo 2, vol. 1, 1950, N 2 250. El efecto
relativo de las sentencias lo establece, claramente, el art. 3, inciso 2, del Cdigo
Civil chileno.
PR1NCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 339
Hasta aqu la tesis clsica tradicional sobre el efecto relativo,
tambin llamado efecto directo de los contratos.
La declinacin de estos postulados, en el derecho contem-
porneo, surge desde dos vas diversas. Se comprueba, por una
parte, la proliferacin de excepciones al efecto relativo, el sur-
gimiento de casos en que un contrato crea derechos u obliga-
ciones para un penitus extranei o tercero absoluto. Y, por otra
parte, comienza a decantarse, en la actualidad, el llamado efec-
to expansivo o efecto absoluto de los eontratos, c?nforme. al
cual, indirectamente, los contratos pueden beneficiar o peIJU-
dicar a muchas personas que no revisten el carcter de partes;
en cuanto hecho, el contrato se expande o puede expandirse
erga omnes. 497
Examinaremos, a continuacin, las personas concernidas por
el principio del efecto relativo (N 54), y luego las excepciones
al principio, en particular una que es~' a saber: la estipula-
cin en favor de un tercero (N 55), y otra que es aparente: la
promesa de hecho ajeno (N 56). Despus se analizar el efecto .
absoluto u oponibilidad erga omnes del contrato (N 57). Termi-
naremos este captulo refirindonos a la teora de la inoponibi-
lidad (N 58) y a la simulacin de los contratos (N 59). Dejamos
constancia de que estos dos ltimos temas sern vistos a gran-
des rasgos, slo pensando en los estudiantes universitarios, a
quienes querramos facilitar la preparacin de sus cursos sobre
la parte general de los contratos. Las Facultades de Derecho
estn incluyendo dichos dos temas aqu, ms que nada por una
razn prctica: el que su estudio en primer ao de Derecho
Civil, a propsito de los actos jurdicos, es prematuro.
~ 97 Cabe advertir que el llamado efecto absoluto del contrato, que permite su
oponibilidad a terceros, no es propiamente una excepcin al principio del efecto
relativo. Todas las excepciones al efecto relativo implican casos en que un contra-
to crea derechos u obligaciones para un tercero. Tratndose del efecto absoluto
eso no ocurre. Simplemente un coritrato es invocado por un tercero o le es
opuesto a un tercero en cuanto hecho. Cfr., sobre esto, infraN 2 57.

340 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
54. SUJETOS _CONCERNIDOS POR EL PRINCIPIO
DEL EFECT.0-RELATIVO DE LOS CONTRATOS
A pesar de la aparente simplicidad del enunciado del principio
del efecto relativo, fraguado en la distincin entre partes y terce-
ros absolutos, existen dificultades para precisar el alcance de
estos trminos. Dificultades que aumentan cuando se comprue-
ba que, adems de aqullas y de stos, hay todava otras catego-
ras intermedias de sujetos respecto a las que es menester
determinar cmo se comporta el principio del efecto relativo.
54.1. Son partes en un contrato aquellos que concurren a su
celebracin, personalmente o representados (legal o conven-
cionalmente). Pero tambin son partes, por regla general, y
desde el instante del fallecimiento de los contratantes, los here-
deros o causahabientes a ttulo universal, ya que repre~ a
los contratantes, segn la expresion del artculo 1097 del C.
Civil, para sucederles en todos sus derechos y obligaciones trans-
misibles. Los herederos se asimilan a las partes ocupando, a la
muerte de stas, la misma situacin jurdica que el causant; de
ah que sea un lugar comn sealar que quien contrata para s,
lo hace tambin para sus herederos. 498
Por excepcin, las obligaciones contractuales no se transmi-
ten a los herederos: caso de los contratos intuito pl!Y'sonae que,
como ocurre generalmente con el mandato, se extinguen por
la muerte de las partes; caso de los contratos en que se hubiera
estipulado expresamente su terminacin por el fallecimiento
de los contratantes; caso de los herederos que aceptan la he-
rencia con beneficio de inventario, en cuanto a las obligaciones
contractuales del causante que no alcanzaren a ser satisfechas
498
El artculo 1122 del Cdigo Civil francs dispone que la persona que
celebra una convencin, se reputa que estipula para s y para sus herederos y
causahabientes, salvo que lo contrario haya sido expresado o resulte de la natura-
leza de la convencin. Por su parte, el Cdigo Civil uruguayo dispone en el
artculo 1292: "Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a
los herederos y dems sucesores de las partes, a menos que lo contrario resulte
de una disposicin especial de la ley, de una clusula de convencin o de la
naturaleza misma del contrato".
1
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 341
con el valor de los bienes heredados; caso, en fin, de las obliga-
-- dones contractuales que, por disposicin de la ley, en vista de
la fisonoma del contrato, no pasan a los herederos (la renta
vitalicia se extingue al fallecer la persona de cuya existencia
pende la duracin del contrato).
54.2. Son Jrcl!Y'OS absolutos o penitus extranei (etimolgicamente,
profundamente extranjeros),499 aquellos que fuera de no partici-
par en el contrato, ni personalmente, ni representados, no estn
ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno. Frente a
ellos, el contrato es res intl!Y' allios acta, no les empece.
54.3. Situacin de los causahabientes a ttulo singular. Reciben
este nombre, como se sabe, quienes suceden a una persona,
por acto entre vivos o bien mortis causa, en un bien especfica-
mente determinado y no en la totalidad de su patrimonio, ni
en una porcin alcuota del mismo.
Son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos los
que !reciben una cosa en virtud de un ttulo translaticio de
dominio, como el comprador, el donatario o el mutuario. Lo
son mortis causaJos legatarios. 500
Cmo se comporta el principio del efecto relativo respecto a
estas personas? Afectan a los causahabientes a ttulo singular los
contratos celebrados por el causante o autor con otros sujetos?
El problema, por cierto, se circunscribe exclusivamente a
los contratos celebrados por el causante, sobre la cosa o dere-
cho que especficamente se transfiere o transmite al causaha-
biente singular, antes que ste pase a ocupar el lugar jurdico de
su autor. 51
499 Dato etimolgico tomado de Phillipe Malaurie, Droit Civil. Les Obligations,
Ed. Cujas, Pars, 1985, pg. 257, nota 42.
500 Sobre los legatarios, vase, por ahora, arts. 951, 954 y 1104 del Cdigo Civil.
501 Segn Messineo, la figura del sucesor a ttulo singular no es neta, ni
puede siempre distinguirse de las partes y de los terceros absolutos (Encic!cpedia
del Diritto, tomo IX, Ed. Giuffr, 1961, voz Contralto. Diritto pri.vato. Teoria generale,
N' 117, pg. 972).
 342 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Segn la mayora de la doctrina, especialmente extranjera,
la respuesta es afirmativa, debiendo tenerse a los causababien-
tes singulares como partes en tales wctos:Pero los ejemplos de
la doctrina casi siempre dicen relacin con la constitucin de
derechos reafe_ limitativos o desmembrados del dominio, por lo
que la afirmativa resulta lisa y llanamente del <;lerecho de perse-
cucin o efecto erga omnes propio de Ios derechos reales. As
ocurre cuando el causante, antes de transferir un inmueble, lo
haba hipotecado o lo haba gravado con una servidumbre.
Evidentemente que, entonces, los respetivs contratos de hi-
poteca o de constitucin convencional de una servidumbre em-
pecen al comprador, o al causahabiente singular en general.
La cuestin en anlisis slo reviste inters, tomndose pro-
blemtica, cuando el causante haba limitado sus poderes sobre
la cosa en el mbito estrictamente de las obligaciones persona-
~ no en el de los derechos reales desmembrados del domi-
nio. Por ejemplo, si el causante se haba obligado a no instalarse
con un giro comercial determinado en su establecimiento o se
haba obligado a no enajenar un bien, al transferirse o transmi-
tirse la propiedad del local comercial o del bien, es oponible
!1!. causahabiente singular la clusula Oe no competencia o la
clusula de no enajenar derivada de un contrato en que l no
fue parte?52
Al travs de la interesante doctrina de las obligaciones am-
bulatorias o propterremse responde afirmativamente. 503 Son obli-
gaciones ambulatorias aquellas cuyo sujeto pasivo es variable,
de tal modo que el rol de deudor lo asume quien se encuentre
en la posicin jurdica de dueo de la cosa. Estas obligaciones
se traspasan al causahabiente singular junto con la transmisi
de la titularidad del derecho de dominio al cual van anejas.
X le es inoponible, o sea res nter allios acta. Al cocontratante del
502
Hemos analizado el problema del valor de las clusulas de no enajenar o
prohibiciones voluntarias de enajenar, en nuestro informe en derecho publicado
en la Revista de Derecho, Universidad Catlica de Valparaso, tomo III, 1979,
pgs. 115 a 134, especialmente N' 3.2.
503
Sobre este tema cfr., por ejemplo: Hassen Aberkane, Essai d'une thorie
gnra/e de l'obligation propter mn en Droit positif frant;ais, Ed. L.G.DJ., Paris, 1957.
En lengua castellana, el interesante trabajo de Antonio Hernndez-Gil, publica~
do en la Revista de Derecho Privado de 1962, Madrid, pgs. 850 y s.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION
En la legislacin chilena existen situaciones en que, precisa-
mente, se ordena que una obligacin personal contrada por el
antecesor se traspase al sucesor singular inti:r 'Qivos, junto con la
transferencia del dominio. As ocurre con la obligacin de pagar
las expensas comunes, en el mbito de la propiedad horizontal, es
decir, tratndose de edificios divididos por pisos o departamentos.
Esta obligacin, que entre otros comprende los gastos de conser-
vacin y mantenimiento del inmueble y los gastos de la adminis-
tracin del edificio, tiene carcter ambulatorio, pues va aparejada
a la calidad de actual dueo de cada departamento, extendindo-
se incluso a las expensas devengadas por los precedentes propie-
tarios.504 En materia de obligaciones tributarias del causante, ellas . ,
pueden exigirse al comprador, cesionario o adquirente de la in-
dustria, negocio o bien del cual se trate.55 En otras ocasiones, es
el completo contrato que haba celebrado el antecesor, el que por
mandato de la ley queda ipso iure traspasado al causababiente a
ttulo singular, por el solo hecho de transferirse la propiedad.
Esto ocurre en los tres casos del artculo 1962 del Cdigo Civil,
respecto al contrato de arrendamiento, y en el caso del artcu-
lo 530 del Cdigo de Comercio, respecto al contrato de seguro.
Con todo, los casos anteriores implican textos legales que
directamente disponen el traspaso de una o de todas las obliga-
ciones contradas por el causante a su sucesor en un bien deter-
minado. Quedando todava sin solucin, en cambio, las hiptesis
no previstas por el legislador. Aungue el asunto es discutible, ~
falta de norma expresa parece que el rinci io es que las obh-
craciones contradas por el causante rio em ecen 1 causaha-
giente sin~! Este ltimo, en virtua el efecto relativo del
Zontrato, podra sostener que la obligacin convenida en rela-
cin con el bien en que l sucede, por su causante y el tercero,
504
Artculo 48 de la Ley N 2 6.071 (artculo 5, en el primitivo texto de esta
~ .
505 Artculo 71 del Cdigo Tributario. Algo parecido ocurna con las obhga-
.
ciones emanadas de la calificacin de un predio como terreno forestal, las que se
traspasaban por el ministerio de la ley a los adquirentes del inmueble, segn los
arts. 12 del Decreto Ley N 2 701 y 12 N 2 2 del Decreto Ley N!'! 945. Pero esto
ltimo qued sin vigor en virtud del art. 4 2 del Decreto Ley N 2 2.565.
344 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
causante slo le. q.e_dara. la posibilidad de demand.~r a este
ultimo por el incumplimiento de la obligacin de que se trate,
mas no podra exigirle el pago al causahabiente singular.
Si Pedro se oblig con Juan a no instalar un supermercado
en determinado inmueble (clusula de no competencia) y des-
pus Pedro enajena el local comercial a Diego, ste no estara
vinculado por aquella obligacin de no hacer. A la luz del ar-
tculo 1555 del Cdigo Civil, prima Jacie Juan podra solicitar
una indemnizacin de perjuicios a su contraparte, o sea, a Pe-
dro. Empero, en el mbito del Derecho Penal Econmico y de
la legislacin chilena protectora de la libre competencia, dicha
clusula de no hacer constituira un delito506 y la convencin o
la clusula tendra que declararse civilmente nula, por infringir
los artculos 1461 y 1462 del Cdigo Civil, vale decir, por no
reunirse los requisitos del objeto de la obligacin y por objeto
ilcito. Lo que, adems, por carambola, implica ausencia de
causa en la obligacin correlativa a la que carece de objeto.
La cuestin que dejamos planteada, en torno a las obliga-
ciones ambulatorias, reviste mucho mayor inters del que a
primera vista pudiere parecer. Ha servido para idear un sistema
de proteccin del medio ambiente, por motivos ecolgicos, en
varios pases. As, en el norte de los EE.UU. se donan bienes a
los propietarios de extensiones forestales con el compromiso
de que no talen los bosques; pero, qu ocurre si el donatario
despus enajena su predio rstico?, es oponible la obligacin
de no hacer al causahabiente singular? En el estado actual del
Derecho chileno preguntas de esta especie carecen de una res-
puesta precisa.
506
Cfr. Decreto Ley N 211, de 1973, modificado por el Decreto Ley N2 2.760,
de 1979. El artculo 12 de esta actual legislacin antimonopolios es muy amplio:
"El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o
convencin que tienda a impedir la libre co1npetencia dentro del pas en las actividades
econmicas, tanto en las de carcter interno como en las relativas al comercio
exterior, ser penado con presidio menor en cualquiera de sus grados. Cuando
el delito incida en artculos o servicios esenciales, tales como los correspondien-
tes a alimentacin, vestuario, vivienda, medicina o salud, la pena se aumentar
en un grado". Adems, la Comisin Resolutiva tiene como deber y atribucin:
poner trmino a los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos contrarios a
las disposiciones del Decreto Ley N2 211 (art. 17, letra a, N2 1).
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 345
Dentro del tema de' los contratos celebrados por el causante y el posible
traspaso al causahabiente singular de las obligaciones personales contradas
---por el antc.:...:'5or; inexplorado se halla el punto relacionado con la disolucin
y liquidacin de las sociedades. Para limitar este breve comentario a las
sociedades colectivas civiles y a las sociedades civiles de responsabilidad limi-
tada,507 de acuerdo al artculo 2215 del C. Civil, el haber de la sociedad y sus
obligaciones se dividen entre los socios mediante aplicacin de las normas
del Derecho sucesorio (artculos 1317 y siguientes del C9igo). La disolu-
cin de la sociedad es legalmente asimilada a la muerte del de cujus. Las
obligaciones que tena la sociedad se traspasan a los socios, que son sus
causahabientes. En principio cada deuda de la sociedad disuelta se divide
entre los socios a prorrata de sus cuotas o participaciones sociales (art 1354).
Al igual que los herederos, durante la liquidacin los socios pueden conve-
nir una disLribucin diferente de las deudas, pactando, por ejemplo, que
todas las deudas que sobre tal inmueble haba contrado la sociedad, las
asuma el socio a quien se le acljudique dicho inmueble. Pero el acuerdo
entre los indivisarios, fueren herederos del difunto o socios de la sociedad
disuelta, no es ley para el tercero cocontratante del antecesor. Varias normas
del Cdigo respaldan esta situacin, cuyo fundamento es el principio del
efecto relativo de los contratos: 1340, 1358, 1359, 1526 N' 4, inciso l '.En el
plano de la obligacin a la deuda, el cocontratante de la sociedad disuelta
puede demandar a todos los ex socios el pago de la obligacin. Pero en el
plano de la contribucin a la deuda, despus de satisfecho el acreedor, los ex
socios distribuyen el desembolso respetando literalmente el acuerdo que
celebraron durante la liquidacin de la sociedad. En resumen, las obligacio-
nes personales contradas por una sociedad, luego de su disolucin se traspa-
san, inter vivos, a los ex socios. Normalmente stos convienen que el traspaso
sea en detrimento del ex socio a quien se adjudique el dominio del bien con
el cual se relacionan las obligaciones traspasadas. Tal convencin slo es
completamente eficaz entre los ex socios o indivisarios, vale decir, en el
mbito de la llamada contribucin a la deuda.
54.4. Por ltimo, respecto a los acreedares de las partes que no
disponen de preferencias, vale decir, los acreedores ~s o
quirografarios, en el siglo pasado se sostena que se equipara-
507 la Ley N 3.918, del ao 1923, derivada de una mocin de Luis Claro
Solar, a la sazn Presidente del Senado de la Repblica, en apenas cinco parcos
arculos, reglamenta, de modo insuficiente, las sociedades de responsabilidad
limitada. En conformidad al art. 42 inciso 22 , en. lo no previsto en esta ley, ni en el
pacto social, las sociedades de responsabilidad limitada se rigen por las reglas de
las sociedades colectivas. Tratndose de una sociedad civil de responsabilidad
limitada, es pertinente el Ttulo XXVIII, del Libro N del Cdigo Civil.
 346 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
ban a las partes; que tomaban el lugar de su deudor en los
contratos celebrados por ste, ya que los contratos. del.deudor
repercuten en la llamada prenda gen:etl-de los acreedores,
contemplada en el artculo 2465 del Cdigo Civil, para benefi-
ciarlos o para perjudicarlos, segn produzcan incremento o
detrimento .en el patrimonio del deudor.
Hoy est claro que los acreedores son terceros absolutos en los
contratos que su deudor celebre con otras personas, pues estos
contratos directamente no generan ni derechos ni obligaciones
para los valistas. Otra cosa es que, indirectamente, los acreedo-
res sean alcanzados por el efecto expansivo o efecto absoluto
que tienen los contratos y que se ver ms abajo. Distinto es
que los acreedores puedan impugnar los contratos que el deu-
dor celebre en perjuicio de ellos, v. gr., por medio de la accin
de simulacin, por medio de la accin pauliana o revocatoria,
o por medio de la accin general de desconocimiento del contrato
fraudulento. 508
55. EXCEPCIONES AL EFECTO RELATIVO
DE LOS CONTRATOS. EN ESPECIAL
LA ESTIPULACION POR OTRO
Estamos en presencia de excepciones al principio del efecto
relativo cuando un contrato crea un derecho o impone una
obligacin a un tercero absoluto.
Tal es el caso de Jos contratos colectivos, al menos tratndose
de los convenios judiciales celebrados en relacin con las quie-
bras y de los acuerdos de mayora, adoptados en las asambleas
de copropietarios de edificios o, en general, en cualesquiera
comunidades. En esas hiptesis surgen derechos y obligaciones
para quienes no concurren a celebrar la convencin colectiva e
incluso para quienes votan en contra. No ocurre lo mismo, en
508
Sobre esta ltima accin, en relacin con la proliferacin de los actos
jurdicos de los deudores destinados a burlar a sus acreedores, vase el trabajo
del profesor Ramn Domnguez Aguila, El contrato en perjuicio de terceros, en Revis~
ta de Derecho, Universidad de Concepcin, N 2 175, 1984, pgs. 101 a 115.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 347
la actualidad, con los contratos colectivos de trabajo. Todo lo
cual se examin previamente.509
Hasta hace poco haba en .Chile varios otros casos de excep-
ciones al efecto relativo, l~; c;;ili,~ han s'ido~CerogadOs por el
legislador, corriendo igual suerte, desde el punto de vista del
tema en anlisis, que el contrato colectivo de trabajo.5 10
La estipulacin por otro o contrato en favor de un tercero, 511 ~
medida que se admita Ja doctrina de la creacin directa del
derecho, entre las varias que se formulan sobre su naturaleza
jurdica, es otro importante caso excepcional, en el cual un
contrato origina efectos en beneficio de un tercero absoluto.
55.1. El contrato en favor de un tercero fue repudiado por
el Derecho Romano clsico: alteri stipulari nemo potest. No se
poda estipular por otro. El vnculo jurdico era personalsimo;
ni siquiera poda actuar un representante por un representado.
Las palabras rgidas y formales de la stipulatio exclusivamente
vinculaban a quienes las pronunciaban.512 "Celebrada una esti-
pulacin entre Ticio y Cayo, por la que el primero obtena del
segundo la promesa de una ventaja para Sempronio. Ticio no
tena accin contra Cayo, porque no tena inters, y sin inters
no hay accin, y Sempronio tampoco, porque no haba interve-
nido en el contrato y nadie poda estipular por otro (alteri stipu-
509Vase supra N2 27.
510 As, por ejemplo, el texto primitivo del Decreto Ley N2 600, sobre inver~
sin extranjera, permita en su artculo 7 que el rgimen contractual se aplicara
por extensin a inversionistas chilenos, terceros absolutos en el contrato que les
beneficiaba. La norma no se mantuvo en el Decreto Ley N 1.748. Por otra parte,
en materia de emisin de bonos y debentures por sociedades annimas, los
acuerdos adoptados, con el qurum legal, en las.juntas de tenedores de bonos,
eran obligatorios para todos los tenedores. El artculo 53 del Decreto Ley N 2 1.064
no se mantuvo en el Ttulo IV de la Ley N 18.045, Ley de Valores, de 1981.
s1 1 Cfr. el trabajo del profesor y ex decano de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Concepcin, Ren Ramos Pazos, De la estipulaci6n en favor de otro,
en Revista de Derecho de esa Universidad, N 193, ao 1993, pgs. 7 a 35.
s12 Cfr. el trabajo del profesor de Ja Universidad de Bruselas Georges Cornil,
Explication historique de la Ugle alteri stipulari nemo potest, en Studi Riccobono,
reimpresin porScientia Verlag Aalen, Alemania, 1974, tomo 4.
348 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
lari nemo_ potest)".513 Pe~o con el correr del tiempo, el Derecho
R~mano.utig su pn,111ra inicial admitiendo algunas hptesis
de estipulaciones en favor de un tercero, que recibieron tutela
jurdica; la primera fue la de las donaciones modales, en que
donante y donatario convienen que este ltimo realizar una
prestacin o cumplir una carga.u obligacin en beneficio del
tercero o asignatario modal. Segn Puig Brutau, el otro gran
sistema jurdico occidental, o sea, el Derecho ingls, inicial-
mente tampoco admiti el contrato en beneficio directo de un
tercero. 514
En el extremo opuesto, la legislacin germana figura como
la ms liberal, aprobando sin escrpulos la amplia validez de la
estipulacin por otro. Despus de violentas discusiones, duran-
te la preparacin del Cdigo Civil de 1900, se impuso el si-
guiente raciocinio: si la voluntad humana es soberana para crear
efectos jurdicos, no slo debe protegrsela cuando .acta en
inters propio, sino que igualmente cuando lo hace en i.nters
de un tercero. 515 En definitiva, el punto de vista alemn se
expresa, sin trabas, en el artculo 328 del BGB: "Por contrato
puede estipularse una prestacin en favor de tercero; de mane-
ra que este ltimo adquiera inmediatamente el derecho de
exigir la prestacin".
El Derecho francs se sita en una posicin intermedia.
Restrictiva en los textos del Cdigo Napolen, pues el ar-
tculo 1119 seala que no se puede, en general, estipular en
propio nombre ms que para s mismo. A lo cual el a,rtculo
subsiguiente slo aporta un par de excepciones, declarando
vlida la estipulacin en beneficio de un tercero, si fuere condi-
cin de lo que se conviene para uno mismo; o el modo o
gravamen en favor de un tercero, que cumplir el donatario.
Pero la jurisprudencia gala, en una clarsima manifestacin de
lo que debe ser la elaboracin dinmica y pretoriana de~ I!ere-
513 Jos Castn Tobeas, Derecho Civil Espafol Comn y Foral, tomo 3,
decimatercera edicin, Reus, Madrid, 1983, pg. 637.
'" Ob. cit. en nota 323, pg. 278.
515 Cfr. Julio Dassen, Contratos a favor de terceros, Ed. Abeledo-Perrot, ,~uenos
Aires, 1960, pgs. 29 y 30. Amplia bibliografia especializada en el tema, al final de
esta monografia.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 349
cho, desde hace tiempo viene consagrando la amplia validez de
-- _Ja figura. !'.!L<:Pmfltario, dando por su.peradas las barreras de
los arts. 1119 y 1121.
Cabe incluir al Cdigo Civil espaol "en el grupo de la
tendencia permisiva general de estas estipulaciones, represen-
tada por las legislaciones de Austria, Alemania, Suiza, Japn y
tambin por Jos nuevos Cdigos filipino, italiano y portugus.
Pero no llega, sin embargo, a acoger una solucin tan radical
como la del Cdigo Civil alemn, pues, a diferencia de ste,
impone el requisito de Ja aceptacin para que el tercero pueda
exigir el cumplimiento de Ja estipulacin hecha a su favor".
. Esta aceptacin carece de trascendencia en Alemania.516
Separando el actuar por otro en virtud de la representacin
(art. 1448), del actuar por otro a nombre propio, sin que me-
die representacin, Jo cual es lo habitual en los contratos en
favor de terceros, el artculo 1449 del Cdigo chileno establece:
_Cuauiera puede qtipular a favor de una tercera persona, aunque no
'tmga derecho para repres.f'tarla; pero slo esta tercera persona jJgJ:!
demandar lo estipulado; y_rll:.iE?:!!tE-"':f!.J!!_~e'f!:.ga S'!:..!!EefJJacin expre-
sa o tcita, es revocable el contrato.}?.<!I..la sola voluntad de las pg_r(es
que concurrieron a L Constituyen aceptacin tcita los actos q~IL slo
hubieran bodido t;jecutars~ en virtud del contrato_.
Entr~ las numerosas definiciones analticas de esta institu-
cin, mantiene actualidad la formulada por Giovanni Pacchio-
ni hace ms d setenta aos: "Es contrato en favor de tercero,
en sentido tcnico, solamente aquel que, realizado vlidamente
entre dos personas, pretende atribuir un derecho a una tercera
que no ha tenido parte alguna, ni directa ni indirectamente, en
su tramitacin y perfeccin, y que, no obstante, logra efectiva-
mente el atribuir a esa tercera persona un derecho propiamen-
te suyo; derecho que no puede estimarse como propio del que
estipul tal contrato y cedido luego al tercero o simplemente
ejercido por ste en lugar de aqul" .517
516
Jos Castn Tobeas, ob. cit. en nota 513, pg. 639 y apostilla N 3.
517
I contrati a favore dei terz~ Ed. Francesco Vallardi, Miln, 1912. Traducido al
espaol, Madrid, 1948, pg. XVIII. Otras definiciones pueden encontrarse en la
Memoria de Prueba de Hctor Salas Neumann, La estipulacin por otro, Concep-
cin, 1941, en especial N 6. Este trabajo fue calificado con'nota sobresaliente.
 350 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Hay numerosos casos prcticos de contratos en favor de
terceros absolutos, cuya frecuencia tambin .. demuestra la im-
portancia del tema en anlisis. Entre dlos:Iseguro de vida, en
cuya virtud se pacta entre asegurador y asegurado que al falleci-
miento de ste, el asegurador pagar la indemnizacin estipu-
lada al tercero que se designa. El contrato de transporte de
me;cader_as. celebrado entre el expedidor y el porteador, que
obliga al ull:Imo a entregar la cosa, en el lugar del destino, al
teri;~ro de~~natario o .consign_atario. 518 Los seguros de respon-
sabilidad cm!, para la mdemmzacin de los daos que puedan
ocasionar mdicos u otros profesionales, conductores de vehcu-
los motorizados, funcionarios a cargo de registros pblicos, etc.,
los que envuelven una estipulacin en beneficio de la vctima.
El contrato de donacin con carga en provecho de un tercero
y, en general, cnalesquiera contratos cum modo, siempre que el
beneficiario con la asignacin modal no sea una de las partes.
Las ventas o enajenaciones de empresas, industrias o comer-
cios, en que los contratantes convienen que el adquirente man-
tendr a los mismos trabajadores que empleaba su antecesor,
etc.s19
518
Es cierto, sin -embargo, y as lo pone de relieve la definicin del contrato
de transporte del artcul~ 166 del Cdigo de Comercio, que el expedidor o
car&4dor puede ser la misma persona que el consignatario, pero ello no es
habitual.
5 9
~ Contrariament~ a lo que se ha sostenido, en especial por los civilistas
espanoles contemporaneos, y en nuestro pas por Ramn Domnguez Aguila
(Los terc:ros y el contrato, Revista de Derecho, Universidad de Concepcin, NQ 174,
1983, pag. 165), me parece que el contrato en favor de persona que se designar
o contrato por persona a nombrar no es una variante o caso de estipulacin en favor
de un tercero. Normalmente el contrato por persona a nombrar descansa en un
mandato, lo que ya parece distanciar a esta categora, que se examin en el
N. 38, de la e~tipulacin por otro. Pero, al margen de que haya o no mandato,
existen otras circunstancias que militan contra dicho parecer. En el contrato por
persona a nombrar la operacin se desenvuelve entre dos partes o dos centros de
intereses: el contratante inmutable y el contratante fungible (este ltimo puede
~er r_eemplazado). La estipulacin por otro es una operacin multilateral, que
1mphca.fo:zosamente tres centros de intereses: el estipulante, el prometiente y el
benefic1ano. El contrato por persona a nombrar es incompatible con el intuito
personae; la estipulacin por otro, al menos en su caso ms caracterstico, el del
seguro de vida, reviste justamente este carcter.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LACONTRATACJON 351
55.2. Las principales doctrinas formuladas sobre la naturale-
za jurdica de la estipulacin en favor de un tercero son~- Las
tres primeras intentan absor:ber]ain:Stifci(ID~e_r ojras,_ ,.: fin de
desconocer la independencia de la estipulacin en beneficio
ajeno y evitar que aparezca como excepcin al principio del
efecto relativo de los contratos. La cuarta, que es hoy la que
disfruta de mayores adeptos, si bien acepta la autonoma de la
figura y que ella es una excepcin a dicho principio, se limita a
simples afirmaciones, sin suministrar una justificacin coheren-
te, rigurosa y convincente. Resummoslas brevemente, no sin
antes precisar que en la estipulacin por otro intervienen tres
partes: el estipulante y el prometiente, que son quienes cele-
bran el contrato, ms el tercero que recibe el beneficio.
a) Teora de la ofert0:.:_ Se descompone la estipulacin en favor
de un tercero en dos convenciones. Por un primer contrato el
prometiente se obliga frente al estipulante, quien se transforma
en acreedor de la estipulacin. Posteriormente, el estipulante
ofrece su crdito contra el prometiente al tercero beneficiario.
La aceptacin de este ltimo forma una segunda convencin,
que sirve de antecedente o ttulo translaticio a la cesin del crdi-
to. El crdito pasa as del patrimonio del estipulante al patrimo-
nio del tercero, pero nicamente despus que ste acepta.
Los principales inconvenientes de esta teora radican en el
hecho que el crdito contra el prometiente inicialmente ingre-
sa al patrimonio del estipulante, pasando a formar parte de la
prenda general de sus acreedores, quienes podran embargar
tal crdito, frustrando as el propsito de favorecer al tercero.
La cesin a ttulo gratuito, que hara el estipulante al tercero,
podra ser invalidada, a posteriori, a iniciativa de los herederos
del estipulante, mediante la accin de inoficiosa donacin (ar-
tculos 1425 y 1187 del Cdigo Civil). Por ltimo, de acuerdo
con las reglas generales, la oferta caduca por la muerte o inca-
pacidad del oferente; por ende, si el oferente (estipulante)
fallece antes de la aceptacin del tercero (lo que ocurre de
ordinario en el caso del contrato de seguro de vida en favor de
un tercero, pues ste slo conoce la estipulacin despus de la
muerte del estipulan te) no sera posible consolidar la opera-
cin, pues la oferta ya estara extinguida.
 352 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
b) '!,'eoria de la gestin de negocios ajeno~. El estipulante obra
ccillo,,g-es.tc.r~.de los
ntgo_c1os_del. tercero, como agente ficioso
suyo (artculo 2286 C.C.), al obtener el compromiso del pro-
metiente. Por la aceptacin del tercero interesado, se transfor-
ma retroactivamente la operacin cuasicontractual en un
contrato de mandato: el estipulante ha obrado a nombre y en
representacin del tercero. De este modo se logra evitar que la
institucin tenga carcter excepcional, aplicndose las reglas
generales de la agencia oficiosa y de la representacin. El bene-
ficiario es parte y no tercero.
Es cierto que con este planteamiento desaparecen los incon-
venientes de la doctrina precedente, pero la teora de la gestin
de negocios ajenos es .ficticia, pues, en el hecho, el estipulante
acta a nombre propio y no como agente oficioso. Adems, dos
caracteres esenciales de Ja agencia oficiosa no se encuentran en
la estipulacin a favor de otro: el interesado eri la gestin de
negocios debe cumplir las obligaciones contradas por el agente
si ste ha administrado bien. el negocio (art. 2290 e.e.), o sea,
que el interesado queda vinculado por la gestin del agente; esto
no ocurre en la estipulacin por otro, pues el tercero, aunque el
negocio haya sido bien administrado, puede rechazar la estipula-
cin. Por otra parte, el agente oficioso despus de iniciada la
gestin est obligado a proseguirla (art. 2289 e.e.), en cambio, el
estipulante puede revocar la estipulacin de comn acuerdo con
el prometiente, mientras no acepte el tercero.
c) Teora de la declaracin unilateral de voluntad. Habra en la
estipulacin por otro una expresin de la voluntad unilateral
del deudor como fuente autnoma de obligaciones. El prome-
tiente adquirira el rol de deudor del beneficiario por su exclu-
siva voluntad. 520
sw Josserand, ob. cit. en nota 496, N 304, inspirndose en sus con1patriotas
Colin, Capitant y De La Morandiere, expresa: "La estipulacin por otro es una de
las raras aplicaciones de la declaracin unilateral de voluntad en nuestro dere-
cho francs; el tercero beneficiario es acreedor en virtud de un acto jurdico
unilateral, situado en un cuadro contractual que le da vida y le asegura eficacia".
Obviamente, este cuadro contractual es la convencin entre estipulante y prome-
tiente, en la que se injertara la obligacin en favor del beneficiario, creada por
la voluntad unilateral del pron1etiente.
PRINCIPIOS FUNDA11ENTALES DE LA CONTRATACION 353 1i
Fuera de que es dudoso que el Derecho chileno acoja, con
..... _fillJ.plitud, .\<f:t>:r_qm<;sa unilateral como fuente a:e obligaciones,521 J
esta teora desconoce el contrato (sealado en el artculo 1449
del e.e.) que media entre estipulante y prometiente. Adems,
l
no permite comprender por qu sera menester junto con la del 1
prometiente, la concurrencia de la voluntad del estipulante, para
revocar la estipulacin antes de la aceptacin del tercero.
d) Teora de la adquisicin directa del derecho. Siendo manifies-
to el caracter excepc10na! de la estlpmac1on en favor de un
tercero, no slo en cuanto permite crear un derecho a favor de
un penitus extranei, sin su voluntad, sino que tambin en cuanto
permite al estipulante y al prometiente retirar del patrimonio
del tercero el derecho que ya haba ingresado a ste (cuando
se celebr la estipulacin), mientras el tercero no acepta, lo
ms lgico es concluir que la figura en estudio es de carcter
origina~ sin que quepa asimilarla a otras instituciones. De este
modo, si bien es cierto que no se explica satisfactoriamente la
naturaleza jurdica del contrato en favor de un tercero, com-
probndose simplemente su existencia autnoma e indepen-
diente, se logra, al menos, no entrabar su desarrollo mediante
la aplicacin a ella de regmenes jurdicos ~ropios a institucio-
nes diversas. Lisa y llanamente hay gue pai'tlr de la base que
hay aqu una derogacin del princip,io del Efecto Rlatiw
Refirindose a la creacin directa del derechb en favor del
tercero, desde el instante mismo en que se celebra el contrato
entre estipulante y prometiente, aunque el tercero lo ignore,
Ramn Domnguez afirma, con razn, que la declaracin o
521
En el trptico legal concerniente a las fuentes de las obligaciones, com-
puesto por los arts. 1437, 578 y 2284 del Cdigo Civil, no figura la voluntad
unilateral del deudor. Sobre esta posible fuente de las obligaciones, en la biblio-
grafia nacional destaca el captulo segundo del libro de Victorio Pescio, Comenta-
rio acerca de las fuentes de las obligaciones, de la voluntad unilateral y la teoria del
contrato en el Derecho Civil chileno y co1nparado, Valparaso, Prensas de la Escuela de
Derecho, 1961. La jurisprudencia, a propsito de las obligaciones que contrae
quien acepta una letra de cambio o suscribe un pagar, en va1ias ocasiones ha
declarado que ellas nacen de un acto unilateral del deudor. Cfr. Corte Supre1na,
22 octubre 1980, en Boletn del Colegio de Abogados, Valparaso, N' 82, pg. 11.
Corte de Santiago, 7 enero 1981, en Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 78,
sec. 2~, pg. 16.
 354 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
aceptacin del beneficiario es umcamente un reqms1to para
que l pueda exigir la prestacin. "As, <1unque se .hay<1 podido
debatir sobre el rol de la aceptaciu;-seha:toncluidohoy en les o corrientes de los cont~atQfi. Sin m\?;ixgo, _n\t_estro ar-
da, sin dudas, que ella no crea el derecho, sino que ste ema-
na directamente del contrato. La aceptacin no es sino un
presupuesto de la exigibilidad del derecho. Pero, aunque sobre
el punto no haya debate, es lo cierto que restan por resolver
doctrinaria y prcticamente algunas cuestiones importantes. Des-
de luego, la razn misma del porqu se crea el derecho (para
el tercero) directamente con el contrato, pues decirlo es una
- mera afirmacin y no una explicacin. Mientras ello no se solu-
cione lgicamente, queda en dudas el saber si vale la estipula-
cin en favor de quien no ha nacido o no es an persona
jurdica" .522
El nuevo Cdigo Civil del Per, promulgado en 1984, regla-
menta prolijamente el contrato en favor de tercero, en los ar-
tculos 1457 al 1469. Adhiere, sin ambages, a la doctrina de la
creacin directa del derecho. ''El derecho del tercero surge directa e
inmediatamente de la celebracin del contrato. Empero, ser necesa-
rio que el tercero haga conocer al estipulante y al promitente
su voluntad de hacer uso de ese derecho, para que sea exigible,
operando esta declaracin retroactivamente. La declaracin del
beneficiario puede ser previa al contrato. La declaracin de
hacer nso del derecho puede ser efectuada por los herederos
del tercero beneficiario, salvo pacto distinto" (arts. 1458 y 1459).
55.3. En cuanto a los efectos de la estipulacin por otro, estos se
producen entre estipulante y prometiente; entre prometiente y
beneficiario; y entre estipulante y beneficiario.523 Los examina-
remos sucintamente, a la luz de la doctrina de la adquisicin
directa del derecho.
522
Oh. cit. en nota 519, pg. 164. El autor se remite al trabajo de R. Ramos P.,
Algunos aspectos de la estipulacin en favor de otro, Coleccin Estudios, Universidad
de Concepcin, N' 4, 1981, pgs. 72 y s.
523
A estos efectos triangulares, respectivamente Ramn Domnguez los de-
nomina relacin de cobertura, relacin obligatoria y relacin de valuta. Oh. cit.
en nota 519, pg. 164.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 355
- Efectos entre estipulante y prometiente. Son las partes en el
ccmtrato. n genera en e e os se pro en los efectos norma-
tculo 1449 establece que slo el tercero beneficiario podr
demandar lo estipulado. De manera que el estipulante, para s
mismo, no puede demandar a su contraparte el cumplimiento
forzado de la prestacin principal. Podra, en cambio, exigirle
al prometiente que le cumpla al tercero. El inters pecuniario,
y a veces moral, que llev al estipulante a contratar con el
prometiente, basta para que aqul tenga legitimacin activa,
pudiendo demandar judicialmente la ejecucin en favor del
tercero. 524
Si se pacta una clusula penal entre estipulante y prome-
tiente, para el evento que ste no le cumpla ntegra y oportuna-
mente al tercero, la obligacin accesoria sera susceptible de
ser exigida por el estipulante para s.
En los casos en que el contrato celebrado por el estipulante
y el prometiente fuese bilateral, y el prometiente estuviera en
mora frente al beneficiario, en virtud de la condicin resoluto-
ria tcita del artculo 1489, el estipulante puede recabar la reso-
lucin del contrato, con ms la indemnizacin de los daos
que se acrediten. Tambin son aplicables las reglas generales
de la resolucin del contrato derivada de una condicin resolu-
toria ordinaria o de un pacto comisorio.
No obstante el ingreso del crdito al patrimonio del tercero
desde el mismo da de la estipulacin celebrada en su provecho,
el estipulante y el prometiente pueden revocar el contrato, mien-
tras el beneficiario no haya aceptado expresa o tcitamente.525
Con frecuencia esta revocacin es el paso previo a la sustitucin
de la persona del tercero beneficiario.
524 A este respecto, dispone el art. 146i del Cdigo peruano de 1984: "El
estipulante tiene derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin por el
promitente". El mismo derecho le corresponde al tercero beneficiario una vez
que haya aceptado, o a sus herederos.
525 El art. 1464 del Cdigo peniano concede al estipulante el derecho de
revocar unilateralmente el contrato en favor del tercero. En Chile esta revoca-
cin es, en cambio, convencional. Supone acuerdo de voluntades entre estipulante
y prometiente.
 356 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Como__ ;;e h~ d~cho, la estipulacin por otro es una clara
excepelbn al pric_,,ipio- del efecto relativo de !os contratos, en
cuanto crea un derecho para un tercero absoluto sin que inter-
E venga su voluntad. Adems la institucin rompe con el Dere-
"::J:.. cho comn, en cuanto luego de ingresado el derecho al
, l.. patrimonio del tercero, el estipulant&, y el prometiente, me-
1
....I / diante la revocacin, pueden extraer o eliminar tal derecho ya
,.,.,,.... existente del patrimonio del beneficiario, sin su anuencia.
Tanto la aceptacin por el tercero cuanto la revocacin por
las partes que celebraron el contrato, pueden ser actos jurdicos
tcitos. Precisar cundo un acto constituye revocacin tcita de
la estipulacin por otro es algo que no puede establecerse a
priari de manera general, sino que depende de las circunstan-
cias concretas de cada caso particular.
Muy interesante es el caso resuelto por la E. Corte Suprema,
en sentencia de casacin del 30 enero 1989 (Fallos del Mes,
N 362, pg. 932). Se haba celebrado un contrato de seguro
por daos a buses, en beneficio de un tercero (un banco).
Producido el siniestro, la sociedad aseguradora indemniz al
estipulante, dueo del autobs. El banco demand a la prome-
tiente y sostuvo que se haba infringido el artculo 1449, al des-
conocerse la estipulacin en su beneficio. La Corte rechaz el
argumento, pues no constaba que el banco hubiese aceptado,
ex resa o tcitamente, el contrato de seguro en su favor.
- E ectos entre ometiente y beneficiario :Porque la estipulacin
por otro es excepcin al e ecto re aovo de los contratos, el
prometiente se encuentra directamente obligado frente al be-
neficiario. Aunque no fue parte en el contrato, el beneficiario
l es acreedor del prometiente desde el momento de la celebra-
t- ( cin de la estipulacin, incluso si ignora la existencia de sta o
si conoclridola, todava no acepta.
El tercero beneficiario tiene accin contra el prometiente,
una vez gue acepta expresa o tcitamente, para exigirle el cum-
plimiento forzoso de la prestacin y/ o la indemnizacin de
perjuicios moratoria o compensatoria. Pero no est legitimado
para ejercer la accin resolutoria contra el promet1ente, ya que
esta accin incumbe exclusivamente a las partes contratantes.
- Si el tercero beneficiario fallece antes de aceptar la est1pula-
cin, como el crdito ya est en su patrimonio, uasmite a sus
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 357
herederos la facultad de aceptar. Con mayor razn, si fallece
_ ::__:ciesps.!Js ,aber ac~ptado, trasmite a sus causahabientes mortis
causa, el derecho a exigir el cumplimiento forzado de lo que le
deba el prometiente.
\- Efectos entre estipulante y beneficiario. urdicamente son suje-
tos ex anos, aunque en a vi a re es n estrechamente rela-
cionados (por algo en el seguro de vida, el estipulante designa
a tal persona, generalmente su cnyuge, como beneficiario del
capital o pensin que pagar al asegurado-prometiente).
El derecho del beneficiario nunca se radica en el patrimo-
nio del estipulante. Los acreedores de ste carecen, por lo tan-
to, de derecho sobre el crdito derivado del contrato. Tampoco
los herederos del estipulante podran poner en tela de juicio la
estipulacin en favor del beneficiario, exigiendo la formacin
de los acervos imaginarios o entablando la accin de inoficiosa
donacin. Materias stas que se estudiarn en Derecho Suceso-
rio.526
56. LA PROMESA DE HECHO AJENO
El artculo 1450 del Cdigo Civil se refiere a la promesa de
hecho ajeno o contrato a cargo de tercero, en los siguientes
trminos: "Siempre que uno de los contratantes se comprome~
te a que por una tercera persona, de quien no es legitimo represen-
taJJk, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta_tercera
persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de s11.
q1tificaciQg;__y si ella no ratifica, el otrQ_sontratante _t_en_d_r_ ~c
cii de _J?_\'.!juicios contra el que hizo la promesa".
Hay quienes erradamente sostienen que esta institucin es
otra excepcin al principio del efecto relativo de los contratos.
Es el caso de doa Erika Daz Muoz. 527 Pero la llamada prome-
526
Al lector interesado en un estudio ms detallado de los efectos de la
estipulacin por otro se le recomienda la obra de Hctor Salas Neumann, precitada
en la nota 517, captulo sptimo.
527
El Efedo Relativo de los Contratos, Edit. Jurdica de Chile, 1985, en especial,
respecto a su error, pgs. 62 y 83.
 r
358 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
sa de hecho ajeno no es excepcin al principio del efecto rela-
tivo, a ue-el contrato no crea ningn.. de,rech 0 ,_ y !lle.nos una
obligcin a cargo el tercero absoiuto.--,, umco que Tesulta-
obligado, en virtud del contrato a cargo de tercero, es el pro-
metiente, quien se compromete a obtener que otra persona
acepte efectuar una prestacin en favor del acreedor. Esta obli-
gacin de hacer del prometiente deriva del contrato celebrado
y nada tiene de excepcional.
El contrato a cargo de tercero o promesa de hecho ajeno
confunde por la terminologa que se emplea para identificar la
figura. En verdad, lo que el deudor promete es su hecho propio: con-
seguir que otro consienta en dar, hacer o no hacer algo al
acreedor. Mientras el tercero no exprese su voluntad, aceptan-
do, ste no contrae obligacin alguna.
De la llamada promesa de hecho ajeno nicamente surge la
obligacin de ha,cer del prometiente, la que consiste en que el
tercero ratifique. Si el prometiente fracasa en su intento de lograr
la voluntad del tercero, deber indemnizarle al acreedor los per-
juicios que se deriven de su incumplimiento. As lo indica la parte
final del precitado artculo 1450. En igual direccin, mencionare-
mos, entre las normas extranjeras, el artculo 1381 del Cdigo
Civil italiano: "El que hubiere prometido la obligacin o el hecho
de un tercero queda obligado a indemnizar al otro contratante si
el tercero se negare a obligarse o no cumpliere el hecho prometido".
Claro que este ltimo efecto no tiene lugar en Chile, pues la
obligacin del prometiente slo consiste en que el tercero acepte.
Si esto ocurre, y despus el tercero no cumple la prestacin pro-
metida al acreedor, se aplican las reglas de los efectos de las obliga-
ciones entre estas dos personas, sin que el acreedor pueda
demandar al primitivo prometiente. A menos que este ltimo se
hubiera obligado solidariamente o subsidiariamente o a travs de
otra caucin, como una clusula penal, punto que es ajeno a la
institucin reglamentada por nuestro artculo 1450.
Obviamente que si el tercero no ratifica, al acreedor slo le
queda el camino de la ejecucin forzada por equivalente en con-
tra del prometiente, es decir, exigirle la indemnizacin contrac-
tual de los daos sufridos. La alternativa de la ejecucin forzada
en naturaleza es improcedente, pues el sistema jurdico es impo-
tente para obtener el asentimiento del tercero, si ste lo rehsa.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA. CONTRATACION 359
Si el tercero ratifica, recin nace a su cargo la obligacin de
dar, hacer o no hacer; obligacin que el prometiente haba
specificado, al contratar ~.Q!r"\'!:~reedor._:~::.: :.
La doctrina no se ha preguntado por la fuente a lrioUigacin
que asume el tercero. Sin pretender agotar la cuestin y apenas
esbozndola, a primera vista parecera que la fuente fuese un
cuasicontrato de agencia oficiosa. El prometiente, quien no puede
representar al tercero por prescripcin del propio artculo 1450,
actuara como su gestor de negocios ajenos. Seran aplicables los
artculos 2286 al 2290 del Cdigo Civil: el prometiente, que ad-
ministra sin mandato los negocios ajenos, siempre resulta obliga
do; el tercero o interesado juzgar si el prometiente ha procedido
adecuadamente al prometer que l se obligue y en caso afirmati-
vo, o. sea, si el negocio ha sido bien administrado, ratificar y
quedar obligado a cumplir la prestacin, predeterminada por
su agente oficioso con el acreedor. Pero esta explicacin tiene al
menos un inconveniente: de acuerdo al artculo 2290, la agencia
oficiosa crea obligacin para el interesado (en la promesa de
hecho ajeno, el interesado sera el tercero) "si el negocio ha sido
bien administrado". Un criterio objetivo, la buena administracin
o utilidad para el interesado, determina que l deba cumplir las
obligaciones contradas por el gerente o gestor de negocios aje-
nos. En cambio, en la promesa de hecho ajeno, todo depende
de la voluntad del tercero, o sea, que el criterio es puramente
subjetivo y no objetivo.
Los partidarios de la voluntad unilateral del deudor; como fuen-
te autnoma de ciertas obligaciones, deberan ver en ella la
causa eficiente de la obligacin que asume el tercero al ratifi-
car. Empero hay un argumento exegtico contra esta hiptesis.
En materia de promesa de hecho ajeno con clusula penal, el
artculo 1536-2 establece: "Con todo, cuando uno promete por
otra persona, imponindose una pena para el caso de no cum-
plirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obliga-
cin principal no tenga efecto por falta del CONSENTIMIENTO
de dicha persona". O sea, que la promesa de hecho ajeno im-
plicara, para su eficacia, un acuerdo de voluntades y no la
mera voluntad aislada del deudor' que acepta "Consentimien-
to", en armona con lo sealado por el Diccionario de la Len-
gua Espaola, es acuerdo o encuentro de al menos dos
 360 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
_ voluntades. El consentimiento, aunque fuere a posteriari, entre
- -- prometi"nte y tercero, es incompatible 'on la doctrina de la
voluntad unilateral del deudor.
\ Es ms simple admitir que la fuente de la obligacin del
tercero es la ley (el art. 1450 del C. Civil). No es esta sencilla
posicin la ms realista, al repudiar la prctica secular de expli-
car las instituciones jurdicas mediante su absorcin en otras?
57. EL EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO
DE LOS CONTRATOS
57.1. CONCEPTO. EL EFECTO EXPANSIVO NO ES EXCEPCI~
AL EFECTO RELATIVO
Al margen de la voluntad de las partes contratantes, a veces un
contrato puede ser invocado por un tercero en su favor u opues-
to a un tercero en su detrimento. En.alguna medida, en cuanto
el contrato es un hecho, que como tal existe para todos, en sus
efectos reflejos puede alcanzar a terceros absolutos: no para
crear directamente un derecho o una obligacin en el patrimo-
nio de ellos;pmo\ en cuanto es factible traerlo a colacin, o
formular una pretensin basada en el contrato ajeno. Esto es lo
que se llama el efecto absoluto de los contratos, o efecto expansivo o
efecto indirecto o efecto reflejo de los contratos.
No hay propiamente en esta situacin otra excepcin al
principio del efecto relativo. Al referirnos a las excepciones al
principio del efecto relativo, comprobbamos, en todos los ca-
sos, cmo un contrato creaba un derecho o impona una obli-
gacin a un penitus extranei sin su consentimiento. En el caso
del efecto expansivo no acontece lo mismo; no surge un dere-
cho u obligacin directamente para el tercero, sino que ste
~ede invocar ~ contr~no o vrselo QE_Oner en cuanto
ese contrato indirectamente lo afecta en su situacin "urdica y
patrimonial. ic o e otro mo o, el efecto absoluto o expansi-
vo del contrato se sita en una perspectiva ms amplia que la
del principio tradicional del efecto relativo. El efecto expansivo
implica una superacin de la rigidez y estrechez del efecto
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 361
relativo, una suerte de abandono o sustitucin de los marcos
::::.que encua_dran la institucin del efecto relativo, para situa; el
anlisis jurdico a otra altura, menos dogmtica y ms reasi:a .. -
La premisa de la que hay que partir para referirse al eecto
expansivo de los contratos consiste en que stos, sin perjuicio de
los derechos personales y obligaciones correlativas que generan
para las partes, por s mismos constituyen una situacin de hecho.
Un acontecimiento jurdico del mundo exterior, que nadie pue-
de desconocer y que, por lo tanto, tiene vigencia erga omnes. As
percibida la realidad de las cosas, es posible, en no pocas hipte-
sis, traer al primer plano de una controversia, como antecedente
fundamental, un contrato ajeno. Sin que la correspondiente ale-
gacin pueda desestimarse sobre la base del principio del efecto
relativo.
Como dice acertadamente Ramn Domnguez Aguila: 528 "no
es efectivo que el contrato sea inoponible a terceros. Muy por
el contrario, el contrato es, por esencia, oponible a todos, por-
que nadie puede desconocer el contrato convenido entre otros,
ni puede, por lo mismo, impedir, ni privar, ni discutir a las 1
partes los derechos y obligaciones que provienen del contrat9.
Lo que ocurre es que el contrato no es nicamente una cues-
tin de creacin de norma legal y de imperio de la voluntad. Se
inscribe en un contexto social y, por lo mismo, es tambin un
hecho social...529 Afirmar, pues, que los contratos son inoponibles
a terceros sera una afirmacin inexacta que no ayuda a la
claridad de las ideas, por mucho que se repita en alguna juris-
prudencia.... 530 Hay todo un radio de repercusin del contrato
que va desde las partes hasta terceros ms prximos y otros
cada vez ms lejanos. Como se ha podido describir, ese efecto
es semejante al de la cada de una piedra en el agua, que va
formando, desde el centro, anillos cada vez ms grandes que
terminan, en los mayores y ms lejanos, por mover apenas las
"' Ob. cit. en nota 519, pgs. 153, 154y155.
529
Esta expresin, ser el contrato un hecho social, como lo acota Ramn
Domnguez, fue acuada por los civilistas franceses Marty y Raynaud.
550
El autor cita y critica la sentencia de la Corte de Concepcin, del 16-9~1983,
pronunciada en la causa rol 86-83.
 362 LOS CONTRATOS. PARTE GENEML
aguas. Frente a terceros, el contrato tiene una eficacia menor o
disminuida; pero la tiene. y variad_<i., ay_nque no pa-a todos esa
eficacia sea igual". ..,, ~
57.2. CAsUSTICA DEL EFECTO EXPANSNO O EFECTO ABSOLUTO
DE LOS CONTRATOS
Examinaremos, ahora, algunas manifestaciones concretas del
efecto absoluto de los contratos. 531
a) En las quiebras, <2:!_ando un acreedor verifica su crdito
contra el fallido, los otros acreedores no podran desconocerlo
ni impugnrrlo so pretexto de gue deriva de un contrato gue no
les empece.
b) Al regular los efectos civiles de las ventas sucesivas de una
misma cosa a dos o ms personas, 532 mediante contratos diver-
sos, la ley protege a un comprador sobre otro en base a los tres
criterios que indica el artculo 1817 del Cdigo Civil. El com
prador desaventajado por la ley resulta perjudicado por el efec-
t 2_"eflejo o expansivo de la compraventa en que no fue parte.
c) A veces el legislador confiere al acreedor una accin directa,
que le habilita para actuar en nombre propio, en sede contractual,
contra el cocontratante de su deudor. Es decir, para oponer al
demandado un contrato en que el actor no fue parte.
El caso ms importante de accin directa en el Derecho com-
parado se presenta en materia de daos en accidentes del trn-
sito, permitindose a la vctima accionar directamente contra el
asegurador. Aunque la vctima es un tercero absoluto en el
contrato de seguro, puede actuar en sede de responsabilidad
civil contractual, esgrimiendo, a ttulo personal, el contrato aje-
531
Tuve ocasin de referirme al tema en mi trabajo citado en nota 136,
pgs. 72 a 82, en el contexto general del principio del efecto relativo. Estos
desarrollos los utiliz doa Erika Daz"en su oh. cit. en nota 527, algunas veces
citando la fuente.
532
Situacin que, existiendo dolo, bien puede configurar el delito tipificado
en el art. 473 del Cdigo Penal. Cfr., por ejemplo, la sentencia de la Corte
Suprema de 16 marzo 1971, en Fallos de/Mes, N' 148, pg. 23.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 363
no. Esto ha sido consagrado en Chile, en materia de seguro
obligatorio contra riesgos personales derivados de la circulacin
de vehculos m,Q\prj_:@Q:os, por e]:~gculo lQ_de la Ley N 18.490,
publicada en el Diario Oficial del 4 de enero de 1986.
En nuestro pas hay adems varias hiptesis de subcontratos"'
en que algo parecido acontece. As, en el submandato, el ar-
tculo 2138 del C. Civil permite al mandante ejercer accin
directa contra el submandatario, tambin llamado delegado.
As, en el caso del artculo 2003, regla 5', parte final, del mismo
Cdigo, se permite a los subcontratistas perseguir el pago de
sus remuneraciones u honorariosno sobre el constructor o
empresario con quien contrataron, sino que directamente con-
tra el propietario de la obra. As, en la hiptesis del artculo 1973,
el arrendador tiene derecho para expeler al subarrendatario
que hubiera tenido notoria mala conducta, de la casa o edifi-
cio.534
d) En los casos de convenciones en perjuicio de terceros, 535 el
contrato fraudulento celebrado por el deudor con otra perso-
na, puede ser atacado por el acreedor, tercero absoluto en
dicho contrato, por ejemplo, mediante la accin pauliana.,., 6
No corresponde incluir aqu la accin oblicua, a men,11.do ex-
ss' Sobre el subcontrato, vase supra N2 36. Sobre la creacin de relaciones
contractuales por la va de "acciones directas", en el mbito de cadenas de contratos
vinculados unos con otros, vase Bemard Teyssie, ob. cit. en nota 108, N,,.476 y s.
5M De acuerdo al art. 43 del Decreto Ley N 964, sobre arrendamiento de
bienes races urbanos, el subarrendatario tena excepcin directa para enervar la
accin de terminacin del contrato por no pago de la renta, entablada por el
arrendador en contra del subarrendador.
535 Sobre contratos en perjuicio de terceros, cfr., por ejemplo, Ramn
Domnguez, oh. cit. en nota 508; Francesco Messineo, Doctrina General del contrato,
traduccin del italiano, Ed. Jurdicas Europa~Amrica, tomo 2, Buenos Aires,
1952, pgs. 186 y 187.
536 Hay que separar los contratos en perjuicio de terceros de los contratos sobre
el patrimonio de terceros, como la venta de cosa ajena y dems contratos sobre cosa
ajena, ejemplos de los cuales encontramos en los artculos 1815, 191&-2 y 2390
del Cdigo Civil. En las situaciones de contratos sobre cosa ajena, en principio
no tiene lugar el efecto expansivo del contrato, pues ellos son inoponibles al
dueo de la cosa mientras no se extinga su derecho real de dominio en virtud de
la usucapin del poseedor.
 364 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
puesta junto con la accin pauliana, pues aqulla se ejerce a
no~Sre.y en lugr del deudor, subrogndose o sustituyendo ~t.:~.:__:._
demandante a su deudor.
e) Pueden aadirse los casos de los contratos del Derecho de
Familia, como la adopcin (art. 13, Ley N9 7.613) que produ-
cen efectos erga omnes. 537
En todas las circunstancias de las letras anteriores, alguna
norma legal sirve de asidero al efecto absoluto o expansivo del
contrato. Por lo mismo, es mucho ms interesante todava la
situacin que hemos dajado para el final, pues el efecto reflejo
del contrato existe aunque el legislador no se haya ocupado del
mismo.
f) Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes o viceversa,
en materia de responsabilidad civil extracontractual
f.l. O onibilidad de un contra
<lamente, tlibunales extranjeros an a m1tl o que a inejecu-
cin o el incumplimiento de un contrato por una de las partes,
sea invocado contra ella por un tercero como base fundamen-
tal de una demanda indemnizatoria en sede extracontractuaj,
No se trata de hiptesis, parecida, es cierto, de la accin direc-
ta, puesto que no existe ahora un precepto legal expreso que
tutele la mencionada actividad ante el rgano jurisdiccional.
Adems, la accin directa es de orden contractual.
As, por ej,ernplo, si un "garajista" deja mal reparados los
frenos o la f;ftila de un vehculo, la vctima del accidente del
trnsito, provocado por el mal funcionamiento de los frenos o
por el desprendimiento de la rueda, ha sido admitida a exigir
indemnizacin contra el propietario del taller, oponindole el
conuato de reparacin en que la demandante no tuvo inter-
vencin alguna. La vctima de un shock producido en virtud de
una transfusin sangunea puede accionar contra el Banco de
Sangre que contractualmente proporcion la sangre (en mal
estado) al mdico tratante. En iguales trminos, tambin se
537
Dice Manuel Somarriva: "Los actos de familia son de efectos absolutos en
el sentido de que el estado civil a que ellos dan origen puede oponerse a cual-
quiera persona" (Derecho de Familia, Edit. Nascimento, Santiago, 1963, N2 1, pg. 9).
PRINCIPIOS FUNDA11ENTALES DE LA CONTRATACION 365
han acogido demandas de vctimas de daos derivados del des-
~~1]."mj~nt~' Q.e
u11 ascensor mal reparado; como, asimismo,:
demandas de vctimas del derrumbe de una construccin ei:e= --.
tuada de manera deficiente. En todos los casos la legitimacin
pasiva ha incumbido al cocontratante del hechor directo.
f. 2. O onibilidad de un contrato or las artes a terceros. os
ingleses disponen, en a materia, de a institucion enominada
"tort of interference'; que Jos Puig Brutau ha comparado con la
actio doli de los romanos. 538 Se trata de la responsabilidad civil
extracontractual del tercero cmplice de la violacin de un contrato.
ASi, los t.-ibunales franceses han acogido la demanda del pro-
metiente comprador contra el comprador que incit al prome-
tiente vendedor a dejar incumplido el contrato de promesa,
vendindole al demandado en lugar de hacerlo al demandan-
te. Tambin la accin de reparacin extracontractual en contra
del nuevo empleador que incit al trabajador a violar un ante-
rior contrato laboral, con clusula de exclusividad, que el traba-
jador haba concluido con el demandante. Si la Universidad de
Chile trae al pas, por un semestre, a un prominente cientfico f\
extranjero, celebrando con l un contrato de prestacin de u
servicios acadmicos, con clusulas de exclusividad, el efecto "
absoluto o expansivo de este contlato impide a otra institucin r
educacional, supongamos un instituto privado, en conocimien-
to de los antecedentes indicados, contratar a su turno al cien t- !.
fico de marras. Hoy, muchos diran en Chile que la Universidad P
slo podra demandar al cientfico por incumplimiento del con- T
trato. Y si se regres al extranjero o si tuviere inmunidad di- e
plomtica o si fuere insolvente? Ante stas u otras dificultades, 11.,
conforme al efecto absoluto de los contratos, en Francia se ha i:
acogido la demanda contra quien hubiese sido cmphce en la S
violacin del contrato; contra el instituto privado en el ejem- /\
plo. Es razonable y justo. Basta para admitirlo con desprender- J
se de los excesos de la autonoma de la voluntad; o sea, en esta T
materia, con dejar de lado el principio del efecto relativo eleva- f;
do a la altura inmerecida de un dogma intangible.
5!18 Ob. cit. en segundo lugar en nota 47, pg. 267.
 366 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Relacionada con Ja oponibilidad del contrato por las partes
a un tercero absoluto,__cab_e mencipn;i_r en _Chile)a jurispruden:
cia en materia dd premriu, institucin contemplada en el ar-
tculo 2195-2 del Cdigo Civil: ''.Constitnye tambin precario Ja
tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignoran-
cia o mera tolerancia del dueo". Dados estos supuestos, el
propietario de la cosa puede exigir judicialmente su restitu-
cin, en juicio sumario, de acuerdo al artculo 680 N 6 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Pero en numerosas sentencias,
nuestros Tribunales han resuelto que debe rechazarse la accin
de precario si el demandado acredita que tiene Ja cosa en vir-
tud de un contrato que haba celebrado con otra persona dis-
tinta al demandante.
A veces el adquirente de un inmueble, al querer tomar posesin mate-
rial de lo comprado, se encuentra con otra persona instalada en el bien raz,
con quien no le liga relacin contractual alguna. El demandado, sin embar-
go, sostiene estar en el predio con ttulo, porque es arrendatario de un
dueo anterior o porque celebr un contrato de promesa de compraventa
con otro propietario precedente, en el cual se le entregaba desde ya la cosa.
El artculo 1545 seala que el contrato es eficaz entre las partes, pero es res
inter allios acta para el adquirente {tercero). No podra entonces ste de-
mandar de precario al tenedor del bien raz, porque frente a l dicho tene-
dor no tiene ningn ttulo que justifique su tenencia y que pueda serle, por
tanto, oponible al demandante? "Ms de algn litigante as lo pens y ms que destacan los artculos 72, 74, 76 y 80 de la ley de quiebras
de algn tribunal lleg a resolverlo de este modo. Pero, finalmente, ya es
jurisprudencia establecida que, en situaciones como la descrita, no es posi-
ble que el nuevo dueo se encuadre en .Ja situacin del precario, descono-
ciendo sin ms el contrato que haya podido justificar el ingreso del tenedor
en el inmueble. Para recuperar su inmueble, el demandante deber usar
otras acciones: las propias de la terminacin del arrendamiento -lo que
supone naturalmente reconocer y aceptar su existencia- o las que deriven
del dominio, que tienen, en definitiva, igual sentido frente al contrato de
promesa u otro que aduzca el detentador".539
Por otro lado, y para terminar el tema, har referencia a un juicio
indemnizatorio que hace algunos aos se tramit ante la Justicia Ordinaria
5 9
s Con leves variantes, hemos tomado el ltimo prrafo de nuestro texto de
Ramn Domnguez A., ob. cit. en nota 519, pg. 155, quien menciona diversas
sentencias nacionales y tambin el trabajo de su padre, el ex catedrtico Ramn
Domnguez Benavente, sobre el precario. Este trabajo fue publicado en Revista de
Derecho Espaol y Americano, ao VI, N2 25, Madrid 1971.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 367
en Valparaso. Se demand una elevada cantidad por incumplimiento de un
contrato de fletamento. El conocimiento de embarque haca mencin a un
determinado tonelaje de lpulo, producto que se emplea en la fabricacin
de la cerveza. El COil.signatario o impOFtdr chileb" recibi una parte nfi-
ma del producto. Haba, eventualmente, incumplimiento del contrato de
venta internacional CIF, o bien del contrato de fletamento y, all, un proble-
ma de responsabilidad contractual. Pero, adems, haba un tercero cmplice de
la violacin de ese contrato, contra quien se poda esgrimir el efecto absoluto del
fletamento, y al que se demand en sede extracontractual. Este tercero era la
agencia de naves, que, en conocimiento de que la mercadera que estaba
faltando haba llegado en otro buque al puerto de Valparaso, omiti, segn
el demandante, las diligencias y avisos para que el consignatario chileno las
retirare oportunamente e impidiera el deterioro que se produjo por la exce-
siva permanencia de la mercadera en los recintos portuarios. El pleito con-
cluy por transaccin, lo que nos priv de una jurisprudencia que a lo mejor
habra sido fundamental en materia de efecto absoluto de los contratos.
58. LA INOPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS
La inoponibilidad no ha sido tratada sistemticamente por el
Cdigo Civil. Si bien ella se produce, como sancin jurdica, en
los casos que veremos, nunca el Cdigo habla de inoponibilidad.
La expresin Ja encontramos en otros textos legales, entre los
(Ley N 18.175 del ao.1982). Los fallos de nuestros Tribunales
Superiores en materia de inoponibilidad son tambin escasos. 540
Algunos sobresalientes estudios doctrinarios han, sin embargo,
conferido bastante nitidez a esta institncin, destacndose las
aportaciones de Daniel Bastian en Francia,541 y de Alberto Bal-
tra Corts en nuestro pas. 542
540 Vase, por ejemplo, cuatro sentencias sobre inoponibilidad publicadas en
la Revista de D<recho y Jurisprudencia, tomo 39, sec. l ', pg. 12 y pg. 439; tomo 40,
sec. 1i!, pg. 304; tomo 62, sec. 2'\ pg. l.
5 ~ 1 Essai d'une Thorie Gnrale de l'Inopposahilit, tesis doctoral, Pars, 1929.
542 Ensayo de una Teora General de los Actos Inoponibles, Memoria de Prueba,
Universidad de Chile, 1935, Imprenta Direccin General de Prisiones, 330 pgiM
nas. Segn Abeliuk, ob. cit. en nota 164, N 2 149, nota 126 bis; y segn la obra de
Alessandri y Somarriva por Vodanovic, citada en nuestra nota 544, N2 377 in fine,
la Memoria del Sr. Baltra es una simple adaptacin de la tesis de Bastian.
 368 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
L1!ego de explicar que la inoponibilidad es una categora
j:.iridio'2a distinta-a la nulidad relativa, que tambin cor.duce ::. 11_,.
prdida de eficacia de la convencin, Bastian la define dicien-
do que "es la ineficacia, respecto de terceros, de un derecho
nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de
un acto jurdico".54'
La inoponibilidad es la sancin civil que impide que se haga valer
ante terceros un derecho (nacido ya sea de la celebracin de un
acto jurdico, ya sea de la nulidad o de otra causal de termina-
cin anormal de un acto jurdico, como la resolucin o la revo-
cacin). Si bien la inoponibilidad no slo es susceptible de
afectar a los contratos, lo cierto es que las ms de las veces tiene
lugar respecto de ellos y no a propsito de otros actos jurdicos
diversos a los contratos.
La inoponibilidad tiene varias diferencias con la nulidad. Esta
deriva de infracciones legales o vicios que se producen en el mo-
mento del nacimiento del acto jurdico. La inoponibilidad, en
cambio, es independiente de la generacin del acto por las partes;
el contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su
ineficacia frente a terceros. En concreto, las causas o motivos de
nulidad y de inoponibilidad son completamente diversos.
La nulidad prodnce efectos tanto entre las partes que cele-
braron el acto anulado, cuanto respecto de terceros. La inopo-
nibilidad exclusivamente dice relacin con los terceros.
La nulidad es una sancin de orden pblico, y, por lo mis-
mo, no puede renunciarse de antemano. La inoponibilidad,
establecida nicamente en beneficio de los terceros que pue-
den prevalerse de ella, es de orden privado. Estos, po,i; lo mis-
mo, pueden abdicar del derech.o a invocarla. Si ap~& de
manifiesto en el acto o contrato, la nulidad absoluta puede y
debe ser declarada de oficio por el sen~enciador; nunca la ino-
ponibilidad puede pronunciarse de oficio.
Autores como Antonio Vodanovic,544 manifiestan que el gru-
543
Ob. cit. en nota 541, pg. 3.
544
Cfr., su libro basado en las explicaciones de Arturo Alessandri R. y Manuel
Somarriva U., Curso de Derecho Civil, tomo 4, vol. 1, Editorial Nascimento, Santia~
go, 1942, N 358 y 359.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE lA CONTRATACJON 369
po de los terceros que pueden beneficiarse con la inoponibili-
:._.d_ad es. sl9 __el de los terceros relativos, vale decir, los causaha-
bientes a ttulo singular y los ~creedores de las partes. Lo--uar--..
no siempre es efectivo, pues veremos que en algunos casos la
sancin beneficia a terceros absolutos o penitus extranei.
Principales motivos de inoponibilidad 545
a) Inoponibilidades por incumplimiento de las formalidades
de publicidad
Las formalidades de publicidad estn destinadas a divulgar ante
terceros la celebracin de un acto o contrato o el acaecimiento
de un determinado suceso de relevancia jurdica. Persiguen
enterar a terceros que eso ha ocurrido. El incumplimiento de
ellas acarrea la inoponibilidad del acto frente a terceros.
Cuando estudiamos las atenuantes al principio del consen-
sualismo contractual. 546 citamos como ejemplos de formalida-
des de publicidad que se sancionan con la inoponibilidad, entre
otros, los casos contemplados en los artculos 1707, 1902 y 2114
del Cdigo Civil. Aadiremos aqu otras hiptesis. La prevista
en el artculo 2513 del mismo Cdigo: "la sentencia judicial
que declara una prescripcin har las veces de escritura pbli-
ca para la propiedad de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente
inscripcin". Esta inscripcin en el Registro del Conservador de
Bienes Races obviamente no es tradicin;547 slo constituye
una formalidad de publicidad, destinada a mantener la historia
del inmueble del cual se trate. Mientras no se practique la
inscripcin, la prescripcin es inoponible a terceros.
545
No pretendemos, en la agrupacin que sigue de los motivos de
inoponibilidad, agotar las hiptesis en que esta sancin tiene lugar. Por ejemplo,
hemos deliberadamente omitido comentar aqu Jos casos de inoponibilidad con.-
templados en los artculos 407, 256, 17494, 1756y1757 del Cdigo Civil.
sti; Sobre las atenuantes al consensualismo, vase supra N 42.
2
7
M Pues los derechos reales se radican en el patrimonio del titular en virtud
de un solo modo de adquirir. En el caso del art. 2513, el modo de adquirir es la
prescripcin o usucapin.
 370 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Para que la medida precautoria de prohibicin de celebrar
actos y contratos sobre .un inmueb~~. o. para que el embargo
trabado en bienes rafces"afcrten a terceros, es sine qua non que
la correspondiente resolucin judicial se inscriba en el Registro
de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes
Races respectivo. Si no se cumple con esta exigencia, formula-
da en los artculos 297-1 y 453 del Cdigo de Procedimiento
Civil, la prohibicin o el embargo son inoponibles a terceros.
Acorde a la Ley del Trnsito (art. 35-2 de la Ley N 18.290,
modificado por el art. l N 6 de la Ley N 18.597), son inopo-
nibles a terceros los gravmenes, prohibiciones, embargos y
medidas precautorias que afecten a los vehculos, mientras no
se anoten en el Registro de los Vehculos Motorizados.
b) lnoponibilidades prnfalta de fecha cierta
Los instrumentos privados son susceptibles de antedatarse o post-
datarse por los otorgantes, por lo cual carecen de certeza en
cuanto a su fecha; es decir, que son inoponibles a terceros res-
pecto al da en el cual aparecen suscritos. Pero esto no podra
ser absoluto, ya que existen circunstancias que a partir de su
acaecimiento acarrean plena claridad de la fecha de los docu-
mentos privados. Hay, entonces, seguridad que la fecha real no
es posterior, desapareciendo este motivo de inoponibilidad.
Por ello, el artculo 1703 del Cdigo Civil dispone: "La fe-
cha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terce-
ros, sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han
firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro
pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en
que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcio-
nario competente, en el carcter de tal''. 54'
Cabe tener presente que el artculo 346 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil establece cuatro casos en los cuales un instru-
mento privado emanado del litigante contra el cual se presenta
se tiene por reconocido. Y, como lo ha dicho la jurisprudencia,
548
Sobre la ltima de estas circunstancias, cfr., los artculos 419 y 430 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, modificados por el art. 12 de la Ley N 2 18.181,
de 1982.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 371
el instrumento privado reconocido judicialmente tiene valor de
escritura pblica, incluso aunque no est firmado. 519
Por otro lador'para.las materi.Anercant.ils, el artculo 127
del Cdigo de Comercio prescribe: "Las escrituras privadas que
guarden uniformidad con los libros de los comerciantes hacen
fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos que
enumera el artculo 1703 del Cdigo Civil".
c) Inoponibilidades por falta de consentimiento
Si bien en Chile es vlida la venta de cosa ajena, el contrato es
inoponible al dueo de la cosa, ya que ste no consinti en la
venta. Mientras el comprador a non drnnino, que se convierte en
poseedor del bien, no se transforme en propietario en virtud
de la prescripcin adquisitiva, el dueo de la cosa puede reivin-
dicarla. Tambin, concurriendo las exigencias legales, podra
recuperarla el dueo al travs de las acciones posesorias, o
acaso mediante las acciones civiles restitutorias emanadas de
delitos penales como el hurto, el robo o la usurpacin. El ar-
tculo 1815 del Cdigo Civil establece: "La venta de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendi-
da, mientras no se extingan por el lapso de tiempo". 55
Tambin el arrendamiento de cosa ajena es inoponible al
dueo de la cosa arrendada. "Puede arrendarse aun la cosa aje-
na, y el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento
contra el arrendador, en caso de eviccin" (art. 1916-2). Lo mis-
mo que la prenda de cosa ajena es inoponible al dueo o tercero
absoluto que no consinti en la pignoracin (art. 2390).
'"Corte Suprema, 27 de abril de 1976, en Fallos del Mes, N' 209, pg. 37.
55
Muchas otras normas legales se relacionan con la hiptesis de venta y
tradicin de cosa ajena. V. gr., los artculos 683 y 1837 y siguientes del Cdigo
Civil. El primero dice que la tradicin da al adquirente el derecho de ganar por
la prescripcin el dominio de que el vendedor-tradente careca, aunque el tradente
no haya tenido ese derecho. Los otros artculos regulan el saneamiento de la
eviccin: si el comprador es demandado por el verdadero dueo, debe citar de
eviccin a su vendedor, para que judicialmente comparezca a defenderlo. Si
gana el pleito el actor, entonces el vendedor de la cosa ajena debe indemnizarle
al comprador los daos derivados de la eviccin o prdida del todo o parte de la
cosa por sentencia judicial.
 r
'
372 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Estas inoponibilidades de contratos al dueo de la cosa, por
i.usi:~;~Ca de su cnsentimiento, ceden n be11efii:io d~ un tercP~_~,~~
ro absoluto o penitus extranei. Este es el carcter, en efecto, del
verdadero dueo de la cosa, en los casos de contratos de com-
praventa, arrendamiento o prenda sobre bienes ajenos.
Otras interesantes situaciones de inoponibilidad por no con-
currencia se encuentran contempladas, en materia de manda-
to, en los artculos 2160 y 2136 del Cdigo Civil. Son inoponibles
al mandante los actos celebrados por el mandatario que exce-
dan los lmites del poder de este ltimo; salvo que el mandante
despus ratifique o valide a posteriori dichos actos. Son inoponi-
bles al mandante los actos celebrados por el delegado o sub-
mandatario, si el mandante no haba autorizado al mandatario
para delegar, ni ratifica lo obrado. 551
d) Inoponibilidades derivadas de nulidades u otras causales
de ineficacia de los actos jurdicos
d. l.) La nulidad absoluta o relativa de un acto jurdico, judi-
cialmente declarada, confiere accin reivindicatoria contra ter-
ceros poseedores, aunque stos se hallen de buena fe. As resulta
del artculo 1689 del Cdigo Civil.
Hay, empero, varias excepciones a esta regla, todas las cua-
les constituyen, por lo mismo, casos en que la nulidad civil es
inoponible a terceros. Entre estos casos puede mencionarse el
contemplado en el artculo 1895 del Cdigo Civil: si se rescinde
por lesin enorme la compraventa de un inmueble, el vende-
dor que obtiene en el juicio de nulidad no puede oponer la
rescisin a los terceros en cuyo beneficio el comprador-deman-
dado haba constituido una hipoteca u otro derecho real. El
caso tal vez ms importante es el del tercero que adquiere por
usucapin: contra l no existe accin reivindicatoria en virtud
de la declaracin de nulidad del acto jurdico que haba cele-
brado el causante del tercero. Por ejemplo, si A vende y trans-
551
Esto ltimo no ocurre en el mbito del mandato judicial. Pues el art 7ri.,
inciso 1 in fine, el Cdigo de Procedimiento Civil, contempla entre las facultades
ordinarias de los procuradores judiciales, salvo prohibicin expresa, la de dele-
gar el mandato.
PRINCIPIOS FUNDAM:ENTALES DE LA CONTRATACION 373
fiere un inmueble a B, y luego B lo enajena a C, pudiendo este
.1!t!ino acreditar que ya es dueo por prescripcin adquisitiva,--:.....,,-
la nulidad del contrato entre A y B es inoponible a C; la accin
reivindicatoria contra C, de quien logra que se acoja la deman-
da del juicio entre A y B, se extingui por prescripcin. 552
Por otra parte, en conformidad al artculo 2058 del Cdigo
Civil, la nulidad del contrato de sociedad es inoponible por los
socios de la sociedad de hecho, como excepcin, en los pleitos
que les entablen terceros de buena fe.
d.2) En el Derecho de Familia, el matrimonio nulo putati-
vo, o simplemente nulo por incompetencia del Oficial Civil,
por inhabilidad o falta del nmero de los testigos requeridos
por la ley, es inoponible a los hijos legtimos relativamente a su
filiacin. O sea, que la nulidad del matrimonio, en los casos de
los dos primeros incisos del artculo 122 del Cdigo Civil, no
priva a los hijos de su estado civil de hijos legtimos. Estos,
beneficiarios de la inoponibilidad que deriva de una nulidad,
no son ni acreedores de sus padres ni causahabientes a ttulo
singular, sino que terceros absolutos en lo que concierne a su
filiacin. El estado civil brota de la ley.
d.3) Al igual que en materia de nulidad, tambin la resolu-
cin de los actos jurdicos por regla general opera con efecto
retroactivo. Pero la resolucin judicialmente declarada es ino-
ponible contra terceros de buena fe. La materia se halla regula-
da por los interesantsimos artculos 1490 y 1491 del Cdigo
Civil.
d.4) En materia de contratos de donacin, el artculo 1432
del Cdigo establece que normalmente, salvo que concurran
552 Sulese aadir entre las excepciones al efecto retroactivo de la nulidad
frente a terceros, la hiptesis del art. 94, regla 4 del Cdigo Civil. Pero aqu no
hay, propiamente, nulidad civil de un acto jurdico, sino que caducidad o inefica-
cia de la resolucin judicial que haba concedido la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido. Ello, enrazn tle la reaparicin del muerto presunto.
En todo caso, ste recupera los bienes en el estado en que se encuentren, sin que
l pueda oponer la "rescisin" del decreto de posesin definitiva a los terceros en
cuyo favor se haba enajenado bienes o constituido derechos reales desmembra-
dos del dominio, como una hipoteca o un usufructo.
 11"
~
'
LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
los supuestos que indica, la resolucin, la rescisin y la revoca-
cin son inoponibles .en contra de terceros poseedores de los
bienes donados. ~ ..
e) Inoponibilidades derivadas de la,s quiebras
En el caso de quiebra de cualquier deudor, al margen de
cual fuese su actividad, la Ley NQ 18.175 declara inoponibles a
los acreedores una serie de contratos celebrados por el fallido,
sin que sea preciso probar mala fe o fraude como en la accin
pauliana del artculo 2468 del Cdigo Civil. As, son inoponi- .
bles a Jos acreedores todos Jos actos y contratos celebrados o
ejecutados despus de dictada la sentencia que declara la quie-
bra (art. 72). Tambin les son inoponibles todos los actos y
contratos a itulo gratuito celebrados o ejecutados por el deudor
fallido desde diez das antes de la cesacin de pagos553 hasta el
da de Ja quiebra (art. 74). En cuanto a los contratos a ttulo
oneroso, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdi-
go Civil (art. 75), o sea, que se aplican los criterios restrictivos
de la accin pauliana, que presuponen para el acreedor-de-
mandante la difcil prueba de la mala fe, tanto del deudor
cuanto del cocontratante del deudor.
Tratndose de Ja quiebra del deudor comerciante, indus-
trial, o del deudor que ejerca una actividad minera o agrcola,
el artculo 76 de la Ley NQ 18.175 declara inoponibles a los
acreedores, y por Jo tanto ineficaces, los siguientes actos y con-
tratos celebrados por el fallido desde los diez das anteriores a
la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la quiebra:
"l. Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y
sea cual fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el
fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos de
553
O desde ciento veinte das antes de la cesacin de pagos, si el contrato lo
celebr el fallido en beneficio de un descendiente, ascendiente o colateral den-
tro del cuarto grado, aunque se hubiese procedido mediante interposicin de la
persona de un tercero. En cuanto a la fecha de la cesacin de pagos1 es ftjada por el
juzgado de la quiebra segn los antecedentes del caso, pudiendo preceder a la
fecha de la quiebra hasta en un mximo de un ao (arts. 61 al 63 de la Ley
N' 18.175).
PRINCIPIOS FUNDM1ENTALES DE LA CONTRATACION 375
comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renuncian-
do al plazo estipulado a ~u favor;
2. Todo pag-de deuda venctt'.' que-no sea ejecutado en Ja
forma estipulada en la convencin. La dacin en pago de efec-
tos de comercio equivale a pago en dinero; y
3. Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bie-
nes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente con-
tradas".
f) Inoponibilidades por simulacin
En Jos casos de contratos simulados, las partes no pueden
oponer el acto secreto u oculto a terceros.
Los terceros pueden optar, vale decir que pueden prevaler-
se del acto ostensible, externo o aparente; o bien del acto se-
creto. En este ltimo caso tienen que probar Ja existencia del
acto oculto ejerciendo Ja accin de simulacin.
Las circunstancias de que la simulacin origine una causal o
motivo de inoponibilidad y de que altere la normal fisonoma
de los contratos, llevan a que le dediquemos a esta institucin
el nmero 59 que sigue, aunque es claro que Ja simulacin no
es exclusiva de Jos contratos, pudiendo tambin encontrarse en
actos jurdicos unilaterales y en convenciones no contractua-
Jes.554
g) Inoponibilidades por fraude
Vase Ramn Domnguez Aguila, Fraus Omnia Corrumpit. 555
554
Sobre la inoponibilidad y sus causales, cfr. Carlos Ducci Claro1 oh. cit. en
nota 355, N~ 379 a 383 y N' 392.
555
En Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N2 189, 1991, pgs. 7 a
34. Tambin en Revista de Derecho y Jurisprudencia, N 2 3, 1992, Primera Parte,
pgs. 75 y s.
 376 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
59. LA SIMULACION DE LOS CONTRATOS
59.1. FRECUENCIA DE LA SIMULACIN. S!MU!ACIN LCITA
E ILCITA; ABSOLUTA, RELATIVA Y MEDIANTE INTERPOSICIN
DE PERSONA
La obra maestra en materia de simulacin es el libro del cate-
drtico de la Universidad de Pisa Francesco Ferrara, 555 b;, que ha
servido de gua a la gran mayora de los autores que se han
ocupado del tema. En Chile, entre los estudios sobre la simula-
cin, destacan los trabajos de Ral Diez Duarte, de Ramn Meza
Barros, de Enrique Paillas y de Daniel Peailillo Arvalo. 556
La simulacin descansa en la falta de sinceridad de las partes,
quienes emiten una declaracin de voluntad que no correspon-
de a la realidad. Detrs del acto jurdico ostensible, que aparece
a la vista, se oculta el acto verdadero o secreto. Existe conflicto
entre la voluntad declarada y la voluntad real o efectiva.
Hay simulacin cuando los efectos de un acto aparente o
simulado son modificados o completamente suprimidos por
otro acto destinado a permanecer en secreto. El Cdigo Civil
chileno no legisla armnicamente sobre la simulacin, a pesar
de que ella es un fenmeno harto frecuente. La doctrina y la
jurisprudencia nacionales han ido construyendo el estatuto ju-
555
bis La Simulacin en los Negocios Jurdicos, traduccin de la quinta edicin
italiana, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1931. Reimpresin 1960,
462 pginas. En el Derecho francs destaca el libro de Michel Dagot, La Shnulation
en Droit Priv4 Llbrairie Gnrale de Droit et'Jurisprudence, Pars, 1965, 382
pginas.
556
Sobre la base de su Memoria de Prueba, defendida en 1944 en la Univer-
sidad de Chile, Ral Diez Duarte es autor del libro La Simulacin de Contrato en el
Cdigo Civil Chileno. Teoria]uridica y Prctica Forense, Imprenta Chile, 1957, prlo-
go de Eduardo Novoa Monreal. (Nuevas ediciones posteriores.) La aportacin
de Ramn Meza Barros, titulada La simulacin en los negocios juridicos, se contiene
en el libro Estudios de Derecho Civil en Memoria del Profesor Viclo-n'o Pescio, Edeval,
Valparaso, 1976, pgs. 265 a 324. La contribucin de Enrique Paillas se intitula:
La Simul.acin. Doctrina y jurisprudencia, Editorial Jurdica de Chile, 1981. El traba-
jo del profesor Peailillo, Cuestiones Te6ricoprcticas de la Simulacin, est publica-
do en la Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N 191, enero-junio
1992, pgs. 7 y s.
f
r PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 377
rdico no penal de la simulacin, bsicamente a partir del inci-
.
-
: S!' p~meio del artculo 1707: "Las escrituras privadas hechas
por los contratantes para alterar lo pactado en escritura piib---
ca, no producirn efecto contra terceros".
Otros Cdigos Civiles, en cambio, reglamentan en detalle la institucin.
Entre ellos, los de nuestros vecinos argentinos y peruanos.
El Cdigo Civil argentino se refiere a la simulacin en los artculos 955 a
't 960, algunos modificados por Ja Ley N' I7.711, de 1968:
"955. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico
i: de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas
!' que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se
constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aque-
llas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.
956. La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que
nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico
una apariencia que oculta su verdadero carcter.
957. La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica
ni tiene un fin ilcito.
958. Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, ocul-
to bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l
la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero.
959. Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o
de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el
otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin
efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anula-
cin.
960. Si hubiere sobre la simulacin un contra-documento firmado por
alguna de las artes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste
hubiera sido ilcito, o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto
precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el
contra-documento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o
contra los derechos de un tercero.
Slo podr prescindirse del contra-documento para admitir la accin si
mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simula-
cin".
El nuevo Cdigo peruano de 1984 dispone, en el Ttulo VI, del Libro U,
artculos 190 a 194:
"190. Por la simulacin absoluta se aparenta celebrar un acto jurdico
cuando no existe realmente voluntad para celebrarlo.
191. Cuando las partes han querido concluir un acto distinto del aparen-
te, tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que concurran los requi-
sitos de sustancia y forma, y no perjudique el derecho de tercero.
192. La norma del artculo 191 es de aplicacin cuando en el acto se
hace referencia a datos inexactos o interviene interpsita persona.
378 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
193. La accin para solicitar la nulidad del acto simulado puede ser
ejercitada por cualquie~ de las P3:rtes o po,r el tercero perjudicado, segn el
caso. w-- -~-- ---='- . J.. ~
'-
194. La simulacin no puede ser opuesta por las partes ni por los terce~
ros perjudicados a quien de buena fe y a ttulo oneroso haya adquirido
derechos del titular aparente".
Como dice el profesor Meza Barros: "La simulacin es un
fenmeno de todos los tiempos. Siempre han existido personas
que, prevalindose de una ficcin, han pretendido inducir a
engao a sus semejantes. Pero no parece dudoso que la cre-
ciente complejidad de la vida social y econmica de la era
contempornea determina una extraordinaria proliferacin de
los negocios simulados, a la vez que multiplica las formas de la
ficcin.
El propsito de impedir que ciertos bienes pasen a determi-
nadas personas, en razn de un desafecto que se intenta pro-
longar ms all de la tumba, a menudo da motivo para la
celebracin de actos simulados.
Ser otras veces un sentimiento inverso, el deseo de ampa-
rar a ciertas personas, ante el temor de dejarlas en la indigen-
cia y el desamparo, el motivo que induzca a transferirles bienes
simuladamente.
Las guerras que han ensangrentado el mundo -y prosiguen
ensangrentndolo- mueven a la celebracin de contratos simu-
lados, en un intento de los vencidos de ponerse a cubierto del
despojo por sus vencedores. Vae victis, decan los romanos.
Y lo propio cabe decir de las persecuciones polticas, cuyas
consecuencias se hacen extensivas a las personas y tambin a
los patrimonios de las vctimas de tales persecuciones. El temor
a las confiscaciones, que acarrea la miseria de los desposedos,
ser frecuentemente la causa de la celebracin de negocios
simulados, encaminados a evitar o paliar sus consecuencias.
El creciente aumento de los impuestos aguza el ingenio de
los que intentan burlarlos o temperar su excesivo rigor, y ser
frecuentemente la simulacin el medio que se repute idneo
para eludirlos o reducir sus efectos.
La cada vez ms amplia injerencia del Estado en la vida
econmica, que se traduce en limitaciones o cortapisas a la
actividad de las personas, crea un vasto campo para la celebra-
r PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 379
cin de negocios simulados, tendientes a sortear las limitacio-
nes o prohibiciones legales.
Es, pues, la.sim.u!cin en_JQ; ,1;iegocigijrdicos un asunto
de muy actual y creciente inters". 557
l La simulacin no siempre es reprobada por el Derecho.'.
l
Incluso ms, existen otras instituciones que, como la simula- .
cin tambin descansan en la insinceridad, y que no obstante
reciben tutela, amparo o proteccin del ordenamiento jurdi-
co. Es el caso del mandato sin representacin, que le permite al
'
mandatario ocultar tal carcter a la persona con quien contra-
ta. El mandatario acta a nombre propio, como si no hubiese
mandato. Pero ste existe, y despus el mandatario deber trans-
ferir a sil mandante los efectos derivados del contrato celebra-
do con dicha persona (artculo 2151 del Cdigo Civil). Otro
ejemplo es el del contrato de asociacin o cuentas en participaci'!',
en que uno solo de los asociados, el gestor, a nombre propio
celebra actos y contratos con terceros, ocultndoles la existen-
cia del contrato de asociacin, en cuya virtud el gestor compar-
te con sus asociados secretos las ganancias o las prdidas de las
operaciones realizadas (artculos 507 a 511 del Cdigo de Co-
mercio).
La simulacin ilcita es nicamente la que tiene por preciso
objeto burlar a los terceros, v. gr., a un acreedor, a un legitima-
rio en el plano del Derecho Sucesorio, o al Fisco. La simula-
cin ilcita, fuera de sus efectos civiles, en sede criminal est
tipificada como delito por el artculo 471 N 2 del Cdigo Pe-
nal.55'
La simulacin lcita puede estar inspirada en muy heterog-
neas razones. El donante que por modestia no quiere aparece.r
ante el donatario y ante terceros como el autor de la liberali-
dad, o el acreedor pusilnime que desea soslayar su carcter de
"' Ob. dt. en nota 470, pgs. 265 y 266.
558 Segn sentencia de 112-6-1972 de la Corte Suprema (considerando 3), ~l
delito de otorgar en perjuicio de otro un contrato simulado es una ~~ra pe~a~ propia
de nuestro Cdigo Punitivo. No se contemplan en su establec1m1ento un1camen-
te elementos civiles, y as los hechos que c6nfiguran la simulaci~ pueden per-
fectamente ser acreditados dentro del juicio criminal por los medios de prueba
que la ley contempla para tal juicio (FalhJs iklMes, N' 165, pg. 196).
380 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
r
1
ejecutante o cobrador del amigo, recurren a una persona inter-
puesta,. a un "palo blanco", para celebrar d con!:!'at.o.. d!'.Jiona-
cin o para demandar judicialmente el pago de la deuda. Con
fines de ostentacin, se puede simular un gran regalo o inflarse
artificialmente una fortuna. "No debe olvidarse que una simu-
lacin puede combinarse por las partes sin propsito de frau-
de. Y esto no slo en la simulacin relativa, sino tambin en la
absoluta. Intereses legtimos, como la necesidad de sustraerse a
disgustos o solicitaciones, o un fin de vanidad o de rclame, o
el inters de conservar el crdito y ciertas apariencias sociales,
pueden dar lugar a la produccin de una apariencia, con plena
seriedad de las partes, sin causar una lesin en el derecho de
los terceros. As, uno, para sustraerse a las insistencias y amena-
zas de un aspirante a su herencia, enajena fingidamente sus
bienes a un amigo y se reduce a la condicin del que no tiene
nada. Un industrial, para hacer que se aprecie en Italia la bon-
dad real de sus productos, finge la venta de grandes partidas a
importantes casas extranjeras, etc. La simulacin en s, podra
decirse que es incolora y se califica segn los fines de los que la
emplean" .559
Por eso es que la jurisprudencia chilena ha establecido que
la simulacin, no mediando perjuicio de tercero, es perfecta-
mente lcita; y que para establecer las verdaderas relaciones
jurdicas que han existido entre las partes, hay que prescindir
del acto simulado y atenerse al acto real, considerando la prue-
ba rendida. 560
Existen tres grados o categoras de simulacin:)
a) Simulacin absoluta
El acto ostensible no oculta realidad alguna. Tras el acto simu-
lado existe la no contratacin. Ejemplo estereotipado es el del
deudor que ante la amenaza de ver sus bienes races persegui-
dos por sus acreedores y embargados judicialmente, simula ena-
jenarlos a un tercero. Se extiende la escritura pblica de venta,
559
Francesco Ferrara, ob. cit. en nota 555, reimpresin 1960, pgs. 47 y 48.
Corte de Apelaciones de Valparaso, 12junio 1935. En Revista de Derecho y
560
Jurisprudencia, tomo 33, sec. 2, pg. 17 y nota de Francisco Carrera.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 381
y luego se inscribe en el Registro de Propiedad del Conserva-
-.-. dor de Bienes Races a nombre del tPrcero, 0 S.f',~. ~ .!l.Qmbre dP.,L __ .
testaferro u "hombre de paja". Adems puede otorgarse una
escritura privada o resguardo, en la que se deja constancia de
la verdad: de que no se celebr venta ni acto jurdico alguno. 561
t
b) Simulacin relativa
Se celebra un acto jurdico real, pero las partes lo disfrazan o'\
disimulan bajo una apariencia distinta. Ora alterando la natura- '\
leza jurdica del contrato, por ejemplo, aparentando una com-
praventa, cuando en verdad existe donacin,56256' ora modificando
una o ms clusulas, por ejemplo, indicando en la escritura un'
precio de venta inferior al efectivo. .
c) Simulacin por interposicin de persona
A fin de burlar las incapacidades y las prohibiciones legales, v.
gr., las que establecen los artculos 966, 1796 y siguientes, 2144
561
Sobre un caso de simulacin absoluta declarada por los tribunales del
fondo, y la casacin en la fonna por la Corte Suprema del fallo de segunda
instancia, pues en las demandas se haba invocado simulacin relativa, lo que
implic el vicio de ultra petita, ver Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 46,
seccin l, pg. 737.
562
Diversas razones podran explicar (aunque no justificar, pues la simula-
cin es ilcita) que se finja una compraventa, cuando la realidad de las cosas es
una donacin. V. gr.: evitar la diligencia ad solemnitatem de la aprobacin judicial
previa de la donacin, denominada. insinuacin, pues se teme que el tribunal
rechace la donacin proyectada, por ser excesiva en relacin a la fuerza del
patrimonio del posible donante (arts. 1401 del C. Civil; 889 y 890 del CPC).
Evitar que los herederos del donante, una vez fallecido ste, cuestionen la dona-
cin, exigiendo la formacin de los acervos imaginarios y entablando, en su caso,
la accin de inoficiosa donacin, con lo cual quedara sin efecto la donacin y
frustrado el propsito de un contratante de favorecer al otro. En lugar de donar-
se con este riesgo o peligro, simlase vender. Esta sin1ulacin relativa es ilcita,
pues se concluye en fraude de los herederos forzosos. Evitar el pago de impues-
tos, pues, a travs de mltiples reformas a las leyes tributarias, se comprueba que
en distintos momentos el impuesto a las donaciones ha sido ms alto que el
impuesto de transferencia de un bien raz, en razn de compraventa u otro ttulo
oneroso.
SM Sobre un caso de simulacin relativa, en que se aparent una compraven-
ta de trigo cuando en realidad la voluntad de las partes fue celebrar un contrato
de mutuo de dinero con intereses, cfr. el fallo de la Corte de Temuco, de 7 de
diciembre de 1955, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 52, seccin 2~,
pg.60. '

382 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
del Cdigo Civil, se utiliza un intermediario o testaferro, quien,
con su intervencin consc}.ente y deliberada, permite la burla o
el fraude'2-!a ley.- Por ejemplo, el legislador prohbe la compra-
venta entre cnyuges no divorciados a perpetuidad; como el
marido no puede venderle el bien del cual se trate a su mujer,
simula que l se lo vende a un tercero y ms tarde ste lo
enajena a la cnyuge.
En un interesante fallo, concerniente a la hiptesis del
art 2144, la Corte Suprema ha establecido que para que exista
interposicin de personas no es suficiente comprobar la suce-
sin de dos actos jurdicos, sino que adems precsase que haya
existido la intencin de que la persona que participa en los dos
c~mtratos sea un mero intermediario, quien presta su nombre,
premeditadamente, a fin de que se concluya la relacin jurdi-
ca prohibida por la ley. 564
59.2. EFECTOS Y PRUEBA DE LA SIMULACIN
Para estudiar los efectos y la prueba de la simulacin, en pases
como el nuestro es fundamental distinguir lo que acontece
entre las partes de lo que acontece respecto a terceros. 565 Pero
no es igual en todas las legislaciones. En la Repblica Federal
Alemana, a la luz del artculo 117 del B.G.B., el acto aparente u
ostensible es nulo, lo mismo entre las partes contratantes que
frente a los terceros; o sea, que se confiere validez erga omnes al
acto secreto u oculto.566
564
Sentencia de 29 de noviembre de 1929, en Revista de Derecho y ]urispn.ulenM
cia, tomo 27, seccin 1, pg. 656 y nota de Gonzalo Barriga E.
565
Lo mismo ocurre en Francia y en la mayora de las naciones.
556
El prrafo 117 del BGB es ms que sorprendente. Consagra una solucin
que puede ser perjudicial para los terceros, inspirada en un respeto estricto a la
voluntad subjetiva interna de las partes contratantes. Esto es una contradiccin
del Cdigo Civil, clebre por el triunfo de la Erkliirungstheorie sobre las Willenstheorie,
por el predominio de la voluntad declarada respecto a la voluntad subjetiva de
las partes, por el a.Ian de proteger a los terceros de buena fe. Estos parmetros
habran tenido que llevar a dar primaca al acto aparente y no al secreto, respec-
to a los terceros.
r
!
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 383
a) Efectos de la simulacin entre las partes
En n<;!stro sistema jurdico de corte subjetivista, respetuoso de
la voiuntad internd de los contratantes, resulta lgica la regla
segn la cual entre las partes prevalece el acto secreto y no el
aparente. Tal es el efecto directo de la simulacin entre las
partes, una vez que ella es probada. La inexistencia o ineficacia
entre las partes del acto externo, aparente, ostensible o simula-
do, se ha colegido de una interpretacin a contrario sensu del
artculo 1707 del Cdigo Civil. Pues si esta norma declara que
las escrituras privadas o contraescrituras hechas por los contra-
tantes para alterar lo pactado no producen efectos contra terceros,
significa que s son vlidas y eficaces entre las partes.
Probada la simulacin, se desconoce o esfuma el acto que
apareca a la vista, queda sin valor o descartado el acto ostensi-
ble. Y qu ocurre con el acto secreto o real que ahora se ha puesto de
manifiesto? No existe una respuesta unitaria. Depender de las
circunstancias. El criterio es que el acto jurdico, que se ha
descubierto mediante la accin de simulacin, hay que aplicar-
le las reglas generales.
La accin de simulacin no es una accin de nulidad, sino
que una accin de certeza, meramente declarativa, slo desti-
nada a conseguir que el rgano jurisdiccional reconozca que
detrs del acto jurdico, que se tiene a la vist, o no hay acto
alguno o existe otro acto distinto.
Pero nada impide, de acuerdo al artculo 17 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que en el mismo juicio ordinario adems
se ejerza otra accin, destinada a obtener una condena, conse-
cuencia! y derivada de la simulacin, por ejemplo, una accin
de nulidad del acto secreto o de revocacin o de rebaja del
precio excesivo, etc.' 67 Esta ltima accin, si no se entabla en el
mismo pleito en que se tramita la declaracin de simulacin,
podr despus ser materia de otro juicio diverso, en el entendi-
do que no se haya extinguido por la prescripcin.
Demostrada la simulacin absoluta, nuestros tribunales han re-
suelto que existe nulidad absoluta por falta de consentimiento
t:
u
~';
557 Sobre los presupuestos de admisibilidad o requisitos de la accin de
simulacin, cfr. la sentencia de la Corte Suprema citada en la nota 561.

384 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
de las partes. En verdad,. la simulacin absoluta es la nada.
Desaparece e! acto a1)ar~n-f.e...,.::J_ue encu-l;r-fa lin acto . secreto de
no contratacin. Todo queda igual que antes de celebrado el
acto jurdico ostensible. La genuina sancin civil de la simula-
cin absoluta debera ser, al menos entre las partes, la inexis-
tencia jurdica de toda la operacin.
Demostrada la simulacin relativa o la interposicin de personas y
habiendo quedado a la vista el acto secreto, por aplicacin de
las reglas generales de forma y fondo de los actos jurdicos, l
puede tener variados destinos, segn el caso concreto al cual
nos enfrentemos. Si se descubre que el acto secreto era una
donacin (y no una compraventa, como se haba aparentado)
destinada a perjudicar a los acreedores, stos podrn pedir que
sea revocada, ejerciendo la accin pauliana, siendo suficiente
para que prospere que el actor pruebe la mala fe del deudor, ya
que el art. 2468 N 2 del Cdigo Civil dispensa acreditar la
mala fe del adquirente. Si se descubre que el acto real era una
donacin de un inmueble (y no una compraventa) destinada a
beneficiar a un hijo mayor, en detrimento de los derechos he-
reditarios de los restantes hijos, stos podrn exigir, fallecido el
padre, que la donacin se acumule imaginariamente al acervo
partible y que le sea imputada al donatario, al momento de
pagrsele su legtima, de acuerdo a los artculos ll~5 y 119~
del Cdigo Civil. Si se descubre que a travs de una mterpos1-
cin de personas pretendase burlar una incapacidad o una
prohibicin legal, el acto secreto ser absolutamente nulo, pues
existe objeto ilcito en los contratos prohibidos por la ley. Si
queda a la vista que el acto real era un mutuo o prstamo de
dinero (y no una compraventa), en el cual se haban pactado
intereses desmesurados, la sancin ser la rebaja de los intere-
ses y no la nulidad relativa, pues la lesin enorme en este caso,
de conformidad al artculo 2206 del mismo Cdigo, no acarrea
la rescisin. 568 Pero si una vez desvanecido el acto aparente, el
acto secreto no adolece de vicios, ni se ha otorgado en perjui-
56S Sobre esta ltima hiptesis, cfr. la sentencia de la Corte de Ten1uco citada
en Ja nota 563.
PRINCIPIOS FUNDA!lfENTALES DE LA CONTRATACION 385
cio de terceros, producir plenos efectos civiles, pues estaremos
frente a un acto y@Q.9_.__
b) Efectos de la simulacin respecto de terceros
por terceros se entienden aqu los terceros relativos, vale decir, los
causahabientes o sucesores de las partes, a ttulo universal o
singular, por acto entre vivos o por sucesin por causa de muer-
te y tambin los acreedores suyos.
' La regla es que el acto secreto, que se descubre mediante la
accin de simulacin, es inoponible a los terceros relativos. As resul-
ta de nuestro artculo 1707-1: "las escrituras privadas hechas
por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pbli-
ca no producirn efecto contra terceros'; tomado del artculo 1321
del Cdigo Napolen, que con mayor amplitud y exactitud
seala: "las contraescrituras slo pueden tener efecto entre las
partes contratantes; pero Jamas ,; e
tienen eiecto contra terceros ,,559
.
Si bien las partes no pueden oponerle a los terceros el acto
secreto, en cambio, estos ltimos s que estn autorizados para
invocarlo, a condicin que puedan probarlo. Los terceros con-
tra quienes se urdi la maquinacin (por ejemplo, el Fisco,
acreedor de los mayores tributos que devenga el acto real)
tienen inters en valerse del acto secreto para lograr que se
apliquen las normas que las partes quisieron violar o soslayar
mediante la simulacin. Mas otros terceros, los que actuaron
en vista de la apariencia generada por el acto ficticio u ostensi-
1 ble, preferirn servirse de este acto y no del secreto. Por eso
que, en verdad, la simulacin confiere a los terceros un dqerJ!.g
de opcin, para que invoquen, segn fuere su inters concreto,
el acto aparente o el acto oculto.
Bien puede ocurrir que haya conflicto entre terceros: uno desea
prevalerse del acto aparente y otro del acto secreto. Por ejem-
plo, Pedro finge vender su inmueble a Juan, para evitar que sea
embargado por su acreedor y judicialmente subastado. Des-
pus de inscrita la cosa en el Conservador de Bienes Races a
569 Ntese que el artculo 1707 chileno contempla dos causales de inoponibiliM
dad. El inciso primero establece una inoponibilidad por sim~lacin y el _i~ciso
segundo una inoponibilidad por incumplimiento de la formalidad de pubhc1dad
que el mismo precepto establece.
 386 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
nombre de Juan, ste traiciona la "confianza" que en l tuvo
Pedro, y, amparndose en su aparente calidad de comprador y
poseedor inscrito, >Csti'tffi'tio enajena"el inmuebka Mara. Hay
aqu dos terceros con intereses divergentes. Por un lado el
acreedor de Pedro, supongamos un Banco que logra acreditar
la simulacin absoluta y, consecuencialmente, quiere embargar
el inmueble en el patrimonio de Pedro para hacerse pago de
su crdito. Por el otro, Mara, quien amparndose en el acto
ostensible, la compraventa entre Pedro y Juan, se resiste a resti-
tuir el inmueble. El problema no est resuelto en el Cdigo
Civil, existiendo una laguna legal. Pero hay consenso entre los
autores en el sentido de que debe ser preferido el tercero que
estuviese en posesin del bien, Mara en el ejemplo. Ello por
.. dos razones. Pues conforme al artculo 1707, la contraescritura
'o resguardo con el cual se acredita la simulacin no producir
) efectos contra terceros, y si se cautelara la pretensin del Banco se
estara oponiendo el acto secreto a Mara, lo que implicara
contravenir esta norma legal. Debe, adems, preferirse a Mara,
y no al Banco, por aplicacin del adagio segn el cual, en
igualdad de situacin, mejor es la posicin jurdica del posee-
dor: in par causa mellior est causa possidentis.510
La situacin de los terceros frente a un caso de otorgamien-
to de contrato simulado demuestra que el rgimen chileno de
la simulacin es flexible y no rgido, pues unas veces predomi-
nar el acto secreto y otras el acto aparente.
El voluntarismo jurdico, que rinde culto a la voluntad subjeti-
va interna de los contratantes, habra debido conducir a postular
que siempre vale el acto secreto, pues slo ste refleja la voluntad
real de las partes. Una de las paradojas del Derecho Civil compa-
rado es que en pases supuestamente antivoluntaristas, como Ale-
mania, en materia de simulacin se confiere valor nicamente al
acto secreto, incluso respecto a terceros.571 Mientras que en otros,
570
Este adagio ha sido recogido y consagrado por el artculo 1817 del Cdigo
Civil, zanjando las desavenencias entre los compradores sucesivos de un mismo
bien: "Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el compra
dar que haya entrado en posesin ser preferido al otro ... ".
571 Vase supra, nota 566.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 387
como Francia y Chile, que habitualmente se alinean entre los
partidarios de soluciones inspiradas en la voluntad subjetiva de
las partes, en ..esie .tema se acoge la. doctrina de la voluntad
declarada, en cuanto se permite a los terceros valerse del acto
aparente, y en cuanto si hay conflicto entre terceros predomina
el inters de quien invoca el acto externo.
c) Prueba de la simulacin
/ Entitas part , la forma ordinaria de acreditar la simulacin es
- me iante a exhibicin del documento denominado resguardo o
contraescritura, en el cual se dej constancia de la verdadera
intencin de las partes contratantes. No es posible probar la
simulacin acudiendo slo a la testifical, ya que son aplicables
entre las partes los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil, que
limitan la admisibilidad de la prueba de testigos. Pero podra
excepcionalmente recurrirse a la testimonial, si hubiese un prin-
cipio de prueba por escrito, en virtud de lo dispuesto en el
artculo 1711-1 del mismo Cdigo. Tambin podra, al menos
tericamente, probarse la simulacin mediante la confesin o
absolucin de posiciones. Y, sobre todo, mecli.a.me_.pr.es@cio-
nes judicial.~.~s~---~
\ Riipecto a los terceros, que persiguen poner de manifiesto la
simulacin, esta puede acreditarse por todos los medios de prue-
ba, sin que se apliquen las limitaciones legales a la admisibili-
dad de la testifical. As se ha fallado reiteradamente por la
Corte Suprema. 572 Pero, en realidad, la reina de las pruebas en
materia de simulacin, para los terceros, es la prueba de presun-
ciones judiciales. Como expresa Francesco Ferrara, "los terceros,
a pesar de esta amplitud de prueba, se encuentran siempre en
situacin dificil para descubrir la urdimbre sutil de engaos
tramada en la sombra y las astutas ficciones y el disfraz de las
relaciones contractuales. En efecto, los terceros, salvo en casos
excepcionales, no pueden tener la esperanza de utilizar la con-
tradeclaracin que las partes pudieran haber hecho, pues segu-
572
Vanse, por ejemplo, sentencias de 24 de agosto 1918 y de 30 de junio
1923, en Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 17, -seccin l;i_, pg. 279, y tomo
22, seccin 1'\pg. 272, respectivamente.
388 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL CAPITULO SEXTO

ramente se les ocultara con todo cuidado y permanecera ig-
norada de. ellos. Tampoco pu~den co!1.fir. en la confesin de
los propios contratantes, pues si stos realizaron la simulacin
para engaar a todos, no han de ser tan ingenuos que declaren
su engao ... Ms dudosa resulta todava la prueba de testigos,
porque generalmente la simulacin se urde en el misterio y
con l se Ja rodea, sin que deje huella tras de s. Verdaderamen-
te eficaz, y de resultado, slo tenemos la prueba de presunciones,
que es el auxilio a que normalmente acuden los terceros al
impugnar Ja simulacin. La simulacin, como divergencia sico-
lgica que es de la intencin de los declarantes, se sustrae a
una prueba directa, y ms bien se induce, se infiere del am-
biente en que ha nacido el contrato, de las relaciones entre las
partes, del contenido de aqul y circunstancias que Jo acompa-
an. La prueba de Ja simulacin es indirecta, de indicios, de
conjeturas, y es la que verdaderamente hiere a fondo a Ja simu-
lacin, porque la combate en el mismo terreno. 573
513 Ob. cit. en nota 555, reimpresin de 1960, pgs. 383 y 384.
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE
CONTRACTUAL574
60. GENERALIDADES CONCEPTUALES
El principio de Ja buena fe, y sus variadas y heterogneas pro-
yecciones en el Derecho, es un tema muchas veces centenario.
Los romanistas polemizan en cuanto a sus alcances; otro tanto
acontece entre los canonistas y entre los historiadores del Dere-
cho en general.
En el Derecho Civil comparado, la buena fe viene adqui-
riendo enorme importancia desde que las escuelas exegticas575 ~
han comenzado a batirse en retirada. Especialmente en Euro-
pa, sobre todo en Alemania e Italia, aunque tambin en Fran- ~
cia y en Espaa, la doctrina ha consagrado, en Jos ltimos lustros, fi
no pocos desvelos al estudio de esta materia.
!!
I!
fJ
:;
,\~
1
574
Para la exposicin de este tema nos hemos guiado preferentemente por la
sexta parte de nuestro uabajo: Problemas actuales en el derecho de los contratos,
publicado en la obra colectiva F.studios de Derecho Civil en Memcnia del profesor ;
Vutorio Pescio, Edeval, Valparaso, 1976, pgs. 96 y s. Mayores referencias biblio- 'i'
grficas sobre la buena fe en materia contractual, se encontrarn, por ajemplo,
en el libro de Jos Luis de los Mozos, El Principio de la Buena Fe. Sus Aplicaciones
;
Prcticas en el Derecho Civil Espaol Bosch, Barcelona, 1965; y en la tesis doctoral I'
de Jos Antonio Galvn Bernabeu, precitada en la nota 442. Vase tan1bin
Fernando Fueyo Laneri, Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial jurdica de ,
l'
Chile, 1990, captulos III y IV '-:
575
Sobre el mtodo exegtico, surgido el siglo pasado como peculiar manera
de explicar el Cdigo Napolen, de 1804, vase especialmente el libro del profe-
sor de la Universidad de Burdeos, J. Bonnecase, La Escuela de la Exgesis en Derecho
Civil, traduccin del francs, Ed.Jos M. Cajica, Puebla, Mxico, 1944, 283 pgs.
 390 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
En nuestro continente, la preocupacin doctrinaria en tor-
no a la buena fe provoc en la Repblica Argentina_la dicta-
cin de la mu:y importante Ley N 17.711, 'd 1968; que introdujo
numerosas y significativas reformas al Cdigo Civil de Vlez
Sarsfield. Segn palabras del profesor argentino Mosset Iturras-
pe: "la buena fe es el eje sobre el cual se mueve la reforma de la
Ley N 17.711 en la temtica de las relaciones patrimonia-
les". s1s-s11
Los textos legales de este siglo que han consagrado, con
amplitud, el pleno vigor del principio de la buena fe en mate-
ria contractual, son abundantes. Tambin se advierte en la ju-
risprudencia comparada la dictacin de importantes fallos que
extraen consecuencias jurdicas de la buena fe, aun a falta de
texto legal expreso que les sirva de apoyo inmediato. Acaso la
perspicacia de los abogados conducir, en los aos que vienen,
a resultados jurisprudenciales semejantes en nuestro pas. 578 Ya
contamos, en Chile, con una sentencia que abre el camino
adecuado: "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, sin
apego a la letra rigurosa de ellos ni a un derecho estricto. No
deben las partes asilarse en la literalidad inflexible para dar
menos ni para exigir ms, arbitrariamente, al influjo de un
inters propio y mezquino; antes bien, ha de dejarse expresar
576
Ob. cit. en nota 2, pg. 322.
577
Pero Ja buena fe objetiva rega las materias contractuales desde antes de la
~y N 17.711. Segn Salas--Trigo Represas, Cdigo Civil Anotado, tomo 2, Buenos
2 romanos, como tantos otros, que se proyecta en las ms varia-
Aires, 1976, nota N 2 3 al artculo 1198: "La jurisprudencia era uniforme en cuan~
to a 9ue los contratos deban celebrarse, interpretarse y cumplirse conforme a
sus dictados (los de la buena fe). pues no puede admitirse que tal omisin (el
que la no.nna de la buen~ _fe no figurase todava en el Cdigo Civil) significara
un repudio de la regla clas1ca, ya que ello hubiese importado prescindir de una
de las normas fundamentales de la convivencia social, principio aplicable a toda
clase de coi:tratos" (citado por Jos A. Galvn, ob. cit. en nota 442, pg. 105).
578
El e1emplo de la reajustabilidad de las indemnizaciones de perjuicios,
c.ontractuales y extracontractuales, dispuesta por los tribunales chilenos sin nece-
sidad de reforma legal alguna (sobre este tema, cfr., nuestro libro: Obligaciones y
Contr#atos Jrer;te a la inflacin, Edit. Jurdica de Chile, 2! edicin, 1980), bien
podna ~~rm1nar resultando un hito, o un ejemplo digno de imitacin, en la
renovac1on del Derecho patrio por la obra cortjunta del legislador, de los jueces y
de los abogados, pues nada justifica, hoy por hoy, la pretensin de que dicha
renovacin slo incumba al legislador.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION 391
al contrato ampliamente su contenido. Tampoco debe dejarse
de atender a factores extraliterales que pudieran fundarse en la
naturaleza del pacto, en la costumbr~.(l e.!a. Iey. 579 --
Mencionar la buena fe es evocar la idea de rectitud; fe oiTc-
cin, de lealtad. En sede no jurdica, la expresin "buena fe"
designa una persuasin subjetiva interna (de carcter tico) de
estar actuando o haber actuado correctamente. Representa un
estado de nimo. Proyectada al terreno del Derecho Civil, la
buena fe asume dos direcciones. La primera, la buena fe subjeti-
va, conserva aquella fisonoma psicolgica. La segunda, la bue-
na fe objetiva, que es la que gi.a o ente interesa en materia de
contratos, la pierde. 580
Pero ant~s de pormenorizar en lo que precede, cabe pun-
tualizar que la buena fe es un principio general del derecho. As lo
ha establecido el Cdigo Civil suizo, al declararlo solemnemen-
te en su artculo 2, aplicable a todas las relaciones jurdicas:
"Cada uno obrar segn la buena fe en el ejercicio de sus
derechos y en el cumplimiento de sus obligaciones. El abuso
manifiesto de un derecho carece de proteccin legal". Un pre-
cepto similar se halla hoy en el artculo 7 del Cdigo Civil
espaol, luego del Decreto N 1.836, de 1974, que sancion el
Nuevo Ttulo Preliminar de ese Cdigo. Prescribe el artculo 7,
apartado 1: "Los derechos debern ejercitarse conforme a las
exigencias de la buenafe". En igual sentido, los recientes ar-
tculos 6 y 7 del Cdigo Civil de Qubec, del ao 1994.
Trtase de un principio general del Derecho, heredado de los
das disciplinas jurdicas. As, por ejemplo, sirve de asidero al
579
Corte Presidente Aguirre Cerda, 4 marzo 1988. Doctrina citada del fallo
tomada del Repertodo de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Suplemento
Tercero, Cdigo Civil, 1992, pgs. 57 y 58. Otra aplicacin del artculo 1546, en
reciente sentencia Corte Suprema, del 3 octubre 1996, en Gacetajuridica, N 2 196,
pg. 37 (se rechaz el recurso de casacin en el fondo).
580
El profesor Daniel Peailillo, en el libro en homenaje al profesor Feman-
do Fueyo Laneri, Instituciones Modernas de Derecho Civil, Editorial Cono Sur, San-
tiago, 1996, no acepta la distincin entre buena fe subjetiva y objetiva: vase
especialmente pg. 40. Sobre la concepcin unitaria de la buena fe, cfr., en el
mismo libro, el trabajo del profesor Francisco Javier Saavedra "El principio gene-
ral de la buena fe", en especial pgs. 365 y 366.
 392 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
principio de la probidad procesal,581 coarta, en el campo de los
neg9_ci9s, _la competencia desleal; sustenta la inadmi\bilidad d,~-
la pretensin incoherente con el hecho o conducta anterior,
venire contra factum proprium non valet,582 e incluso se manifiesta
en el Derecho Tributario. 583
! 61. BUENA FE SUBJETIVA\
Bona fides, en este sentido, "es la creencia que, pbr-~fecto de un
error excusable, tiene la persona de que su conducta no peca
contra el Derecho". 584
Es la conviccin interna o psicolgica de encontrarse el su-
jeto en una situacin jurdica regular, aunque objetivamente
no sea as; aunque haya error. Como el Derecho ampara la
conviccin de regularidad, en ocasiones diversas disculpa o ex-
cusa el error, con lo que deja de lado una aplicacin implaca-
ble de normas tcnicas que conducira a la nulidad con efecto
retroactivo o a otras consecuencias enojosas para quien est
persuadido de la regularidad de su situacin. De consiguiente,
la buena fe subjetiva es una nocin justificativa del error.
En materia de error comn, se afirma que ste forma dere-
cho: error communis facit ius. La manifestacin ms clara de esta
doctrina se encuentra en el artculo 1013 del Cdigo Civil, so-
bre habilidad como testigo de testamento de quien no podra
legalmente serlo. Otras manifestaciones, no tan precisas, pue-
581
En el Cdigo de Procedimiento Civil son concretas manifestaciones del
principio de la buena fe-probidad procesal, las disposiciones de los artculos 84,
85 y 88 sobre incidente; y el artculo 769 sobre preparacin del recurso de casa-
cin en la forma.
582
Sobre la doctrina de los actos propios o estppe~ que impide a un litigante
ser contradictorio con sus hechos precedentes, cfr. la parte final de nuestro
informe en derecho, Intereses devengados por indemnizacin contractual de perjuicios.
Doctrina de los actos propios. Estoppel, publicado en Revista de Derecho y jurisprnden-
cia, tomo 82, N11 2, 1985, primera parte. Vase, adems, Mara Fernanda Ekdahl,
ob. cit. en nota 611.
5113
Cfr. artculo 26 del Cdigo Tributario.
584
Cfr. Andreas van Thur, La buena fe en el Derecho romano y en el Derecho actual,
en Revista de Derecho Privado, N' 146, Madrid, 1925, pg. 337.
PRINCIPIOS FUNDM1ENTALES DE lA CONTRATACION 393
den consultarse en los artculos 94 regla 4, 426, 1576-2 y 2058
del mismo Cdigo.
--- .El cas ms antiguo y probablemente el ms important~, ;,--
que se ha puesto de relieve la dimensin subjetiva de la bona
fides, es el de la posesin de buena fe de una cosa ajena. Acorde
al artculo 706 inciso 1 del Cdigo Civil chileno: "La buena fe
es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio";
f!!!!!!!:!LUe as no sea, habra podido agregar el precepto para poner
de manifiesto que la buena fe posesoria es una causal de justifi-
cacin del error. Como seala el artculo 1950 del Cdigo Civil
espaol: "la buena fe del poseedor consiste en la creencia de gue
la persona de qmen recibi la rosa era du a de ella oda
transm1t:J.r su dominio".
De manera que7en el campo de los derechos reales, el
poseedor a non domino que est de buena fe es protegido por el
ordenamiento; ste disculpa su error, permitindole llegar a
ser dueo por prescripcin adquisitiva ordinaria. Adems, en
el caso de reivindicacin del verdadero dueo, el poseedor de
buena fe demandado recibe un tratamiento privilegiado res-
pecto a las prestaciones mutuas, tanto por concepto de frutos,
cuanto por concepto de deterioros y de mejoras tiles. 585
En el Derecho de las Personas y de la Familia el mayor favor
dispensado por la ley a la buena fe subjetiva se halla en la
institucin del matrimonio putativo,586 el que se caracteriza por
la circunstancia de que la nulidad slo se proyecta hacia el
futuro, careciendo de efecto retroactivo.
En el Derecho de las Obligaciones, el monto de la restitu-
cin que debe efectuar el accipiens, que hubiese recibido un
pago de lo no debido, viene determinado por su buena o mala
fe subjetiva, conforme indican los artculos 2300 y siguientes
del Cdigo Civil.
Incluso en materia de contratos, a veces la buena o la mala
fe actan como conviccin subjetiva, de orden psicolgico. Tal
585
Cfr. los artculos 907, 906 y 909 del Cdigo Civil.
5
llliVase artculo lf?2~1 del Cdigo Civil.
 r 395
394 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
es lo que ocurre, por ejemplo, en los artculos 1842 y 1859,
respecto a los pactos de irresponsabilidad en casos de eviccin
-- iide .vicios.ocultos de la cosa vendida, los que son inefica,es f!.. _
el vendedor saba que exista la causa de eviccin o el vicio
redhibitorio. Lo mismo que en las hiptesis contempladas en
los artculos 2110 y 2468 del Cdigo Civil. 587
[ 62. BUENA FE OBJETIVA
Esta es la nocin que mayormente interesa en el mbito de los
contratos. A ella se est remitiendo el artculo 1546 del Cdigo
Civil cuando prescribe que los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y que, de consiguiente, los contratos obligan no slo a lo
que en ellos se expresa.
"El gran civilista holands Meijers afirma que los efectos
obligatorios del contrato, al igual que la cesacin de los mis-
mos, dependen de dos elementos: la voluntad de las partes y la
buena fe. De averiguar lo que sea la primera y, muy especial-
mente, de imponer la segunda estn encargados los rganos de
aplicacin del Derecho: los jueces''.588
Toda disciplina social exige un mnimo de ftjeza y de certi-
dumbre. Las normas legales se la confieren al Derecho, salva-
guardando el valor de la seguridad. Frente a reglas legales
precisas y terminantes, los jueces deben aplicarlas estrictamen-
te. Pero el Derecho no est conformado slo por leyes. Sea por
ausencia o ambigedad de la ley; sea por las peculiaridades de
las circunstancias de cada especie; sea por la remisin del pro-
pio legislador a estndares, mdulos o criterios flexibles, y aun
por otras razones, con bastante frecuencia la decisin de un
litigio contractual queda entregada al poder discrecional del
sentenciador. Es decir, que el desenlace del litigio depende del
juez y no de la ley. Si la ley reina, la jurisprudencia gobierna.
587
Para un anlisis ms completo de la buena fe subjetiva, vase el trabajo de
Grard Lyon-Caen, De l'volution de la notion de bonne Joi, en Revista Trimestral de
Derecho Civil, Pars, volumen 1946, pgs. 75 a 112, en especial N< 28 y s.
588
Puig Brutau, Fundamentos de Derecho Civil, precitado en nota 47, pg. 369.
PRINCIPIOS FUNDAM:ENTALES DE lA CONTRATACION
Pero, entendamos bien, fallo discrecional no es aquel en que
el juez dice lo que quiera. A travs de diversos expedientes, la ley
restringe. el empleo del poder discrecional. Uno de_<':H<;>s_ est
configurado, justamente, por el establecimiento de regfas /.egales
flexibles, estndares, mdulos, patrones o conceptos vlvulas. 589
Un estndar es una regla que en lugar de formular una solu-
cin rgida, recurre a un parmetro flexible cuyo manejo y con-
crecin, en cada caso, queda entregado al criterio, prudencia y
sabidura del juez de la causa. Se trata, como es sabido, de con-
ceptos susceptibles de asumir un contenido empricamente va-
riable, pero que, no obstante, tienen una unidad de si!f!ificado
bsica e inamavib/.e, la cual debe ser acatada por el sentenciador.
La buena fe, objetivamente considerada, no es, por lo de-
ms, el nico estndar legal que acta en el campo de las
obligaciones y de los contratos. Igual naturaleza revisten otras
nociones como "buen padre de familia", "buenas costumbres",
"orden pblico", "informacin esencial" ,590 "deber de no con-
trariar conductas propias pasadas", etc.
La regla o principio de la buena fe objetiva impone a los
contratantes el deber de comportarse correcta y /.ealmente en sus rela-
ciones mutuas, desde el inicio de los tratos preliminares y hasta
momentos incluso ulteriores a la terminacin del contrato.
A diferencia de la buena fe subjetiva, que se aprecia..E!_
concreto por el sentenciador, mediante averiguacin de la con-
viccin ntima y personal del sujeto implicado, la buena fe obje-
tiva se aprecia in abstracto, 59 ' prescindiendo el juez de las
58 9 Sobre el tema de las reglas legales flexibles, cfr. Jos A. Galvn, ob. cit. en
nota 442, pgs. 71 a 99. 2
2
59<J Sobre este ltimo estndar, es pertinente el artculo 9 de la Ley N 18.045,
sobre el Mercado de Valores, publicada en el Diario Oficial del 22 de octubre
de 1981: "La inscripcin en el Registro de Valores obliga al emisor a divulgar
en forma veraz, suficiente y oportuna toda informacin ~encial resp.ecto de.~
mismo, de los valores ofrecidos y de la oferta. Se ent.Iende por infonnacio~
esencial aquella que un hombre juicioso considerara importante para sus dec1~
sienes sobre inversin".
591 Sobre apreciacin in concreto y apreciacin in abstracto, vase supra, en nota
410, un breve comentario a propsito de la apreciacin p~r el juez de la culpa y
del dolo, el que es tambin aplicable a la buena fe. Al ~gual que. la culpa, la
buena fe objetiva se aprecia en abstracto por el sentenciador. Al igual que el
dolo, la buena fe sub' etiva se a recia en concreto.
 396 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
persuasiones, creencias o intenciones psicolgicas de los con-
- -tratantes, pra~pntualizar, l, la conducta socialinente exigible
de las partes, exclusivamente en base a la equidad, a los usos, y,
en general, como habra dicho Savigny, al espritu del pueblo o
al modelo del hombre razonable.
Frente a la indeterminacin o variabilidad del estndar de
la buena fe, el autor y juez espaol, Jaime Santos Briz, inspira-
do especialmente en la doctrina alemana, ha propuesto los
postulados que siguen:
"A. La buena fe debe ser considerada como un mdulo de
carcter objetivo;
B. Su determinacin se llevar a efecto por medio de los
usos del trfico y del fondo medio de cultura de la Sociedad;
C. Sin embargo, la objetividad del principio no debe ser
exagerada y han de atenderse, en primer lugar, las circunstan-
cias del caso concreto;
D. Partiendo de esta base ha de aspirarse a un justo equili-
brio de los intereses de las partes; y
E. No debe llegar a eludirse la voluntad del legislador ex-
puesta en preceptos coactivos o en frmulas rgidas, por ejem-
plo, al sealar los plazos de prescripcin". 592
En realidad, como lo ha dicho Giorgio del Vecchio, la mxi-
ma segn la cual los contratos deben ejecutarse de buena fe
representa una notable victoria del espritu sobre la letra. 593
El Tribunal Supremo de Espaa, en sentencia de 29 de
enero de 1965 -interpretando el artculo 1258 del C.C. y el
artculo 57 del C. de Comercio de la nacin ibrica- advirti
que el significado o alcance del principio de la buena fe con-
tractual "ms se atisba o se intuye que se define y concreta". 594
Tendencias 1nodernas en el D~cho de Obligaciones, en Revista de Derecho
592
Privado, Madrid, tomo 44, 1960, pg. 569.
593
Los Principios Generales del Derecho, 3il edicin, Bosch, Barcelona, 1971,
pg. 121.
594
Sentencia citada por Santos Briz, en su libro La Contratacin Privada,
pg. 288.
PRINCIPIOS FUNDAf..fENTALES DE LA CONTRATACION 397
Por su parte, el insigne jurista ruso, profesor de Universida-
des francesas, alemanas y suizas, Andreas von Thur, concluyen-
- do sti esfdio sobre Ta-buena fe, seala: "El campo de aplicacin
de la buena fe en materia de obligaciones no puede deslindar-
se mediante reglas taxativas. Necesariamente hay que dejar al
tacto jurdico y al sentido prctico del juez el decidir cundo y
en qu medida cabe apartarse de la letra del contrato en vista
de las circunstancias del caso concreto. El es quien ha de bus-
car la solucin que mejor se acomode a la voluntad real de las
partes y a sus legtimos intereses y que ms cumplidamente
satisfaga el sentimiento jurdico de las personas razonables y
entendidas. Por eso la aplicacin del Derecho no es un simple
problema lgico, sino tambin un arte que slo puede ensear
la experiencia". 595
La buena fe contractual corresponde a la moral del deber; obre
la cual ha escrito el profesor Enrique Barros oune, _1stmgnin-
dola de~ moral de aspiracin. "El objetivo de una moral 'del deber
io es hacer de cada ewna un lieroe o un santo sino un
ciu adano cumplidor de los re uerimientos bsicos ue lantea
la vida social... e lo ue se :ata de el el la mala
f~scribir el
En la evolucin del derecho privado de los ltimos treinta aos, aade
Enrique Barros: "Ante todo resalta el creciente valor atribuido a la idea de
confianza. De acuerdo al pensamiento de la ilustracin francesa, los contratos
deben ser interpretados segn la voluntad real de las partes. As surge, even-
tualmente, un conflicto de expectativas con la contraparte que confia en que
la voluntad expresada sea tambin la efectiva. El derecho privado compara-
do muestra una evolucin en el sentido de que debe tenerse en cuenta la
confianza como elemento bsico de las relaciones contractuales ... La inter-
pretacin de los contratos, de acuerdo con patrones preferente1nente objeti-
vos, es un reconocimiento de esta realidad. Vinculado a la idea de confianza
est el desarrollo doctrinal y jurisprudencial del principio de buena fe ... El
principio de buena fe ha sido empleado, entre muchos otros campos, para
paliar los efectos de la desvalorizacin monetaria; para limitar el ejercicio
abusivo de los derechos personales; para permitir que se rescinda (o resuel-
va) un contrato cuando han desaparecido las razones que evidentemente
tuvieron en vista las partes para celebrarlo; para revisar jurisprudencialmente
las clusulas modificatorias de la responsabilidad; para determinar judicial-
595 Ob. cit. en nota 584, pg. 341.
 398 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
mente obligaciones conexas con lo principal, pero que no han sido pactadas
expresamente; en general para revisar, de acuerdo a pautas de buen sentido
y de e_9!1idad, las condiciones generales de contratacin. Una evolucin se-
mejante'tOffi-0 a la idea
de.bena fe S~Observa en los Estados Unidos y en
todos Jos pases del Occidente de Europa. La tendencia jurisprudencial espa-
ola de los ltimos quince aos es especialmente ilustrativa. En Francia la
evolucin ha sido ms tmida, lo mismo que en Inglaterra, lo que muestra,
por lo dems, que el desarrollo descrito es independiente de la distincin
clsica entre el derecho romano-germnico y el anglosajn".596
Como el estndar o regla de la buena fe objetiva tiene valnr
normativo, no slo por figurar entre los preceptos legales del
ordenamiento (1546 del C. Civil chileno), sino por autorizar al
tribunal para determinar los efectos jurdicos del contrato en
discusin, ampliando, precisando o restringiendo el tenor del
acto jurdico segn las circunstancias, resulta que su aplicacin
configura una cuestin de derecho. La decisin es susceptible, por
ende, de ser revisada por la Corte Suprema, por la va de la
casacin de fondo. Este recurso extraordinario, de consiguiente,
es la valla que impide a los jueces de instancia, amparndose en
la imprecisin de la buena fe, dictaminar de manera arbitraria o
inicua. Acaso por falta de reflexin suficiente de los autores en
tomo a la buena fe y/ o por ausencia de exactitud en la funda-
mental distincin de las cuestiones de hecho y de derecho, la
E. Corte Suprema ha podido incurrir en el yerro de estimar que
es improcedente invocar la infraccin del artculo 1546 como
motivo de casacin de fondo, aadiendo que es cuestin de
hecho decidir sobre las obligaciones que del contrato derivan. 597
63. DIVERSAS MANIFESTACIONES DE LA BUENA
FE OBJETIVA
Hemos repetido que el estndar de la buena fe objetiva tiene
un valor normativo flexible, que se va precisando de modo
96
"Derecho y Moral en Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 80, 1983, prime-
ra parte, pgs. 45 a 65. Lo transcrito, en pgs. 52 y 57.
597
Sentencia de 8 de enero de 1973, en Fallos del Mes, N 2 170, pg. 327.
Tambin en Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 70, sec. 1 , pg. 3.
PRINCIPIOS FUNDMENTALE:S DE LA COJ\i'TRATACION 399
casustico, segn las circunstancias de cada especie. Por lo mis-
mo, no es posible inventariar exhaustivamente las manifestado-
-.ns.concretas .de.Ja huena.(e_durante todo el ter contractual. A
va de ejemplificacin, slo podemos sealar algunas. Al efecto,
distinguiremos en el desenvolvimiento del contrato cuatro mo-
mentos: los tratos preliminares, el instante de la celebracin, el
cumplimiento y las relaciones postcontractuales.
No est de ms advertir que aunque la mayora de los Cdigos,
tal como hizo el chileno siguiendo al modelo francs, slo precep-
tan que los contratos deben ejecutarse o cumplirse de buena fe
(1134-3 del e.e. francs; 1546 e.e. chileno; 242 B.G.B.; 1258 e.e.
espaol y 57 e. Com. espaol), la bibliografia especializada no
discrepa en cuanto a la proyeccin normativa de la buena fe al
completo ter contractual. Para evitar discusiones, textos legales
recientes lo han establecido de manera expresa (artculos 1175,
1337, 1358, 1366 y 1375 del e.e. italiano de 1942; nuevo ar-
tculo 1198 inciso l, del e.e. argentino, reformado por la Ley
N 17.111de1968; artculos 1362 y 168 del e.e. peruano de 1984).
63.1. TRATOS PRELIMINARES
Dura,nte la fase precontractual, que a veces antecede al instante
de la conclusin de los contratos, la buena fe exige que cada
uno de los negociadores presente las cosas conforme a la reali-
dad. La actitud exigida es la de haiJlar claro, abstenindose de
afirmaciones inexactas o falsas, como igualmente de un silen-
cio o reticencia que pueda conducir a una equivocada repre-
sentacin de los elementos subjetivos u objetivos del contrato
que se vislumbra. Durante la fase de las "tratativas", cada nego-
ciador procura representarse de manera exacta al sujeto con
quien se va a vincular y a las prestaciones que el contrato pro-
yectado hara nacer. Los actos e informaciones encaminados a
ilustrar al interlocutor deben enmarcarse en una lnea de co-
rreccin y lealtad. 598
598 En la sentencia de 29 de enero de 1965 del Tribunal Supremo espaol,
antes mencionada, respecto a la conculcacin de la buena fe objetiva en las

400 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
La informacin de buena Je exige, po; ejemplo, respecto a
los sujetos, que no se incurra en inexactiturlf'.s. sobre la solvencia
de los negociadores, sobre su salud mental, sobre sus aptitudes
laborales o destrezas tcnicas o artsticas segn los casos. En
relacin al objeto, en el seguro contra el incendio es preciso
informar fielmente sobre la naturaleza de los materiales de que
se compone la cosa asegurada; si se trata de un vehculo asegu-
rado contra robo, ser vital conocer por el asegurador si se
guarda cotidianamente en una cochera particular o pblica; o
bien, si queda a la intemperie durante las noches.
Cierto que la violacin de algunos de los deberes susodi-
chos puede configurar dolo en la conclusin del contrato, sien-
do entonces aplicable el artculo 1458 del Cdigo Civil, ya sea
en cuanto permite la anulabilidad o rescisin del contrato (in-
ciso 1) o en cuanto autoriza una accin indemnizatoria (inci-
so 2). 599 Pero la riqueza normativa de la buena fe en los tratos
preliminares radica en la necesidad de concluir que, aun sin
dolo, toda vez que se violan negligentemente los deberes de
informacin, ha de remediarse lo hecho a travs de una indem-
nizacin por. c:y_lpa .in _contrahendo. Vinculamos de consiguiente
esta materia al tema; tambin casi virgen en nuestro medio, de
la responsabilidad civil precontractual. 600
negociaciones preliminares se afirma: "... cuando con finalidad de obtener un
provecho, se finge ignorar lo que se sabe, se oculta la verdad a quien pudo
conocerla, se va contra los actos propios, se realiza un acto equvoco para benefi
ciarse intencionadamente de su dudosa significacin o se crea una apariencia
para contradecirla despus en perjuicio de quien puso su confianza en ella ... ".
599
Ramn Domnguez Aguila y Ramn Domnguez Benavente, en sus Comen-
tarios de jurisprudencia, Revista de Derecho Universidad de Concepcin, Nll 197,
1995, pg. 217, a propsito de la sentencia francesa de la Corte de Casacin, del
18 octubre de 1994, explican la independencia de las dos acciones contempladas
en nuestro artculo 1448, y que incluso si el dolo es principal y determinante
procede la accin indemnizatoria (aunque no se recabe la nulidad),
roo Sobre la responsabilidad civil o indemnizacin de los perjuicios causados
durante los tratos preliminares, vase el libro del profesor Hugo Rosende Alvarez,
&sponsabilidadPrecontractua~ Ediciones Universitarias de Valparaso, 1979. El artculo
de Joanna Schmidt. La sancin de la faute prcontractueUe, publicado en la Revista
Trimestral de Derecho Civil, Ed Sirey, Pas, volumen 1974. El libro de Rubn y
Gabriel Stiglitz, ResponsabilidadPrecontractua~ Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1992.
r1
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACJON 401
Hay muchos otros deberes precontractuales que pueden ha-
cerse depender de la buena fe objetiva. 601 As, el deber de inte-
rrumpir las "tratativas", que
incmbea qien dVierta que no
est en situacin de concluir un contrato vlido. As, el deber
de guardar los secretos conocidos a raz de las negociaciones
preliminares. La buena fe impone reserva respecto a las infor-
maciones adquiridas en torno al estado de los negocios del
otro, a sus proyectos comerciales y a los dems aspectos de su
actividad cuya divulgacin pudiere causarle perjuicio. La liber-
tad de contratar o de no contratar, que perdura durante los
tratos preliminares, no autoriza para convertirla en motivo de
traiciones. Violara gravemente la buena fe precontractual quien
se hiciere mostrar o ilustrar en cuanto a patentes de invencin
o a modelos industriales de una persona dada, en vista a una
posible contratacin con pago de royalties o regalas, y, luego de
abandonar los tratos, sacara provecho de las ideas recibidas.
63.2. CELEBRACIN DEL CONTRATO
Los deberes precontractuales subsisten en el instante de la con-
clusin del contrato. Otras interesantes consecuencias prcticas
pueden colegirse de la necesidad jurdica de celebrar los con-
tratos conforme a la normativa de la buena fe.
As, por ejemplo, y es lo que prescribe el artculo 1338 del
e.e. italiano, la parte que conociendo o de bien do conocer la
existencia de una causal de invalidez del contrato, no la ha
informado a la otra, debe resarcir el dao sufrido por esta
ltima al confiar, sin culpa suya, en la validez del acto.
As, por otra parte, si bien conforme al artculo 1815 del e.e.
chileno la venta de cosa ajena es vlida, las indemnizaciones a
que tiene derecho el comprador a non domino, en caso de ser
evicta la cosa, bien podra vincularse con la buena fe objetiva. 602
As, especialmente, frente a la pacata concepcin actual de
la lesin enorme en Chile, que apenas opera en siete estrechos
wi Cfr. Femando J. Lpez de Zavala, ob. cit. en nota 2, pgs. 178, 179 y 241.
~ CTI: artculos 1847, 1849 y 1850 del Cdigo Civil, los que, sin embargo,
han sula vinculados con la buena y la mala fe subjetivas.
 402 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
casos603 y que no pennite anular -a diferencia de lo que aconte-
ce en el Derecho Comparado-'' contratos a travs de los cua-
les una de fas )aries hubiese explotado el estado de ecesidad
o la inexperiencia de la otra, obteniendo ventajas patrimonia-
les desproporcionadas e ilegtimas; cuanto menos estas abyec-
tas situaciones de hecho podran ser sancionadas en tanto
vulneratorias del deber de rectitud y lealtad contractuales que
la buena fe impone, otorgando una indemnizacin al afectado.
Vale decir que la buena fe impone cierto equilibrio mnimo
a las utilidades caractersticas del contrato conmutativo. Tam-
bin impone el deber de redactar la convencin con un mni-
mo de precisin.
63.3. CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
Respecto a la fase de ejecucin de los contratos, desde luego la
responsabilidad civil por incumplimiento, a la luz del ar-
tculo 1558 del Cdigo Civil, es ms amplia si la incorreccin o
deslealtad del deudor llega a ser constitutiva de dolo, pues
entonces alcanza no slo a los perjuicios previstos, sino que
tambin a los imprevistos. Pero esto no es novedad.
En cambio, sobre la base del artculo 1546 del Cdigo, bien
podran alcanzarse progresos explicativos y, sobre todo, novedades
normativas de la mayor importancia prctica.
Entre las instituciones legales o jurisprudenciales ya vigen-
tes, la buena fe contractual podra servir de argumento com-
plementario, por ejemplo, a la excepcin de contrato no
cumplido y a la reajustabilidad de las indemnizaciones por la
mora en el pago de una obligacin dineraria de origen con-
tractual.
J Civil italiano, esta excepcin es contraria a la buena fe y, por lo tanfo, debe ser
i
603
Estos casos son los siguientes: compraventa y permuta civil de inmuebles,
aceptacin de una asignacin hereditaria, clusula penal, particin, mutuo con
inters y anticresis (arts. 1888-1896, 1900, 1234, 1544, 1348, 2206 y 2443 del
Cdigo Civil).
604
Artculos 138 del BGB; 1448 del C. Civil italiano; 954 del C. Civil argenti-
no reformado; 1447 del C. Civil peruano de 1984, etc.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE lACONTRATACION 403
Como novedades normativas posibles, deseables en mi opi-
nin, y susceptibles de derivarse de la buena fe, menciono las
que siguen,a va de ejemplos:
a) desestimacin de la demanda de resolucin de un con-
trato fundada en un incumplimiento parcial de poca monta. 605
Y rechazo de la excepto non rite adimpleti contractus,~ 06
b) desestimacin de la demanda indemnizatoria por incum-
plimiento de un contrato, cuando la aplicacin de la buena fe
tipificare una causal de inexigibilidad.
~ Por ejemplo, respecto al artista que no se present al espec-
tculo pblico a que se haba comprometido, en razn del
fallecimiento o enfermedad grave de un familiar cercano; 607
c) admisin de la tesis del profesor Femando Fueyo, segn
la cual a los requisitos legales del pago: ejecucin literal e inte-
gridad (artculos 1569 y 1591), hay que aadir la buena fe del
solvens y del accipiens;608
d) admisin por los tribunales, hacindose eco del sentir
doctrinario, de la posibilidad de revisar los contratos en ciertos
casos de excesiva onerosidad sobrevenida;''
e) morigeracin, cuanto menos, y mientras siga vigente el
artculo 1560 del Cdigo Civil, del sistema subjetivista de inter-
pretacin de los contratos, tan plagado de ficciones; 610
60
~ Cfr., artculos 1455, 1525 y 1564 del Cdigo italiano de 1942. Sobre la
jurisprudencia espaola en este sentido, vase Jaime Santos Briz, ob. cit. en
nota 592, pg. 570.
606
As se llama a la excepcin de contrato no cumplido opuesta por el deman-
dado, sobre la base de que el demandante ha dejado sin cumplir una parte mni-
ma o insignificante de sus obligaciones. A la luz del artculo 1460-1 del Cdigo
declarada sin lugar por el juez. En igual sentido, el artculo 320 del BGB.
607 Santos Briz, ob. cit. en nota 592, pg. 571.
608 Cfr. el artculo de Fernando Fueyo Laneri, publicado en Revista de Derecho
y]urisfrrudencia, tomo 55, primera parte, pgs. 95y155.
609
Sobre la teora de la imprevisin, que postula la revisin judicial de los
contratos o su resolucin, si el cumplimiento se transformare en excesivamente
gravoso para una de las partes, vase supra, N 2 48 y N 2 49.
610 Sobre el particular, cfr. la cuarta parte de este libro. En verdad, posible
haba sido examinar en este lugar las proyecciones de la buena fe objetiva en la
 404 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
r PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE lA CONTRATACION
1
f) consagracin de la doctrina del estoppel, que en ciertos
casos impide a un cor!tf~ta_ntecontra9e_.:ir _s11 cond11cta pasada
(venire contra Jactum proprium non va/et). 6ll
Concluyendo con las proyecciones de la buena fe en el cum-
plimiento de los contratos, deseo hacer mencin a un fallo
chileno dictado por la Corte Suprema el 14 de marzo de 1973,612
el que pone de relieve cmo las otrora insospechadas conse-
cuencias de la buena fe tambin comienzan a hacerse realidad
en nuestro pas.
Se trat, en la especie, de una demanda de indemnizacin
de perjuicios contra un vendedor por incumplimiento de su
obligacin de entregar el microbs vendido. Si bien se haba
hecho la tradicin del vehculo, los tribunales del fondo esti-
maron incumplida la obligacin de entregar, por cuanto el
vendedor no haba pagado los impuestos que adeudaba al Fis-
interpretacin el contrato, estadio del iter contractual distinto al del cumplimiento.
Pero, ,?- fin dC.: evi~r~ repeticiones, preferimos remitirnos a la cuarta parte, que
vendra a contlnuac1on en el texto. Con todo, citaremos aqu una sentencia ale-
~~na del 29 de junio de 1927, la que es ilustrativa del alcance de la interpreta-
c1on de buena fe del contrato. La hemos tomado de Francisco Faria Derecho
Comercial Maritimo, 2~ edicin, tomo 2, Bosch, Barcelona, 1956, pg. 106 Ynota 3.
El _buq_.ue Hansa [~e fletado para un viaje de Stettin a un puerto dans,
esttpulandose que st no se encontraba listo para recibir la carga el 30 de diciem-
bre a m~dioda, el ~etador o. cargador podra rescindir el contrato. El buque
estuvo dispuesto el dia convenido, pero a medioda y 20 minutos segn el arma-
d~r, y entr~ las 12.30 y las 13.00 horas segn el fletador, quien invocando la
clausula esopulada, declar que rescinda el contrato y reclam el pago de los 2/3
del flete, e.orno falso fl.ete. El trib:inal de Stettin accedi a la pretensin. Apelada
l~ sentencia ante el tribunal del imperio alemn, ste anul las decisiones ante-
nores, declarando que cuando el buque se encuentra listo para la carga media
hora despus de lo estipulado, el fletador no puede rescindir el contrato a causa
de este retardo, pues una interpretacin tan rigurosa est en oposicin con la buena Je
que debe siempre pwsidir la interpretacin de l.os convenios entre las partes, y es evidente
que un r~tardo slo de algunos minutos no ha podido ocasionar perjuicio al
fletador, siendo lo 1ns probable que el invocar esta clusula sea solamente un
pretexto por su parte.
611
Cfr., el libro de Mara Fernanda Ekdahl Escobar, La Doctrina de l.os Actos
Propios, Editorial Jurdica de Chile, 1989.
612
Publicado en Fallos del Mes, N 173, pg. 31.
405
co, lo que impidi al comprador obtener el certificado de tr-
mino de giro y la. autorizacin administrativa para lograr traba-
jar el microbs en la locomoci;:; colectiva. Como consecuencia
de lo cual, durante 169 das, el comprador estuvo imposibilita-
do de explotar el vehculo y debi cancelar los tributos adeuda-
dos por el vendedor al Fisco. Acogida la demanda indemnizatoria,
en primera y en segunda instancia, la Corte Suprema rechaz el
recurso de casacin en el fondo, sosteniendo: "5 Que el pago
de los impuestos a que estaba obligado el vendedor por la
explotacin del vehculo que vendi, era una obligacin de dar
frente al Fisco, acreedor de esos impuestos, pero su omisin
signific el incumplimiento de la obligacin de entregar la es-
pecie vendida en el momento convenido y en forma completa,
con todo lo inherente a ella para servir al fin a que staba
destinada y que era el motivo que indujo al comprador a adqui-
rirla, de acuerdo con lo que establecen los artculos 1828 y
1546 del C. Civil".
63.4. TERMINACIN DEL CONTRATO Y RELACIONES
POSTCONTRACfUALES
Hemos sealado 613 que en los contratos a plazo o de tracto
sucesivo que sirven para la fabricacin o comercializacin de
productos y servicios, implicando importantes inversiones para
el productor, licenciado o distribuidor, la contraparte que de-
cide poner fin a la relacin contractual, aunque se apoye en
una clusula que la habilite para hacerlo, debe actuar de bue-
na fe, sin abusar de su derecho a la terminacin
- ----
!Jnilatei:al
--~-----
del
-----.
contrato.
.- Inclusd despus de terminada la relacin contractual, du-
rante la fase de liquidacin del contrato, la regla de la buena fe
objetiva sobrevive, imponiendo deberes especficos que depen-
den de las circunstancias. La idea general es impedir cuales-
quiera conductas mediante las cuales una parte pudiere
6J!I Vase supra, nota 473.
406 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE lA CONTRATACION 407

disminuir las ventajas patrimoniales legtimas de Ja otra. Cita 63.5. CONCLUSIN

Karl Larenz el caso del arrendamiento de industria, que exige
que al trmino del contrat ."!os 1cies ;;;;a.n dejados de tal El principio de Ja btte.na fe; entendido con la amplitud que le
forma que el arrendador pueda proseguir su actividad indus- pertenece, y aplicado efectivamente por los tribunales, represen-
trial que en ellos se ejerca. A igual conclusin podra arribarse ta un instrumento morigerador de la autonoma de la voluntad
en Chile, sobre Ja base del artculo 1947 del C.C., posiblemente en materia contractual, ya que permite, cuando corresponda,
en relacin con el artculo 1546, corroborado ste por el ar- apartarse del tenor literal del contrato, ora amplindolo, ora
tculo 1938, en la reglamentacin legal del contrato de loca- restringindolo, en virtud de las circunstancias propias al caso
cin. que los tribunales son llamados a ponderar. La buena fe objetiva
Segn el ejemplo de Puig Brutau, terminado un arrenda- permite _f!Juilibrar el respeto debido a Ja palabra empeada (la
miento de oficinas o locales comerciales, el propietario tiene la fuerza obligatoria del contrato) con Jos requerimientos de Ja
obligacin jurdica de permitir a su antiguo arrendatario colo- justicia, mximo desidertum del Derecho.
car un rtulo o aviso en Ja puerta del inmueble que ocupaba,
anunciando el lugar al que se ha trasladado. 614
Entre las conductas que impone Ja buena fe despus de Ja
muerte del contrato, destaca la de secreto o de reserva. Dice el
profesor Jorge Mosset Iturraspe: "Es ste el ms evidente de
todos los deberes. Aquellas cuestiones que uno de Jos contra-
tantes hubiere conocido con motivo o en ocasin del contrato
celebrado y ejecutado, y cuya clifusin o conocimiento por ter-
ceros puedan daar a Ja contraparte, deben permanecer en el
secreto o reserva". 615 La obligacin de secreto no slo concier-
ne a Jos contratos terminados de licencia, de know-how, o de
otros relacionados con Ja propiedad industrial (patentada o
no), sino que muy particularmente a los contratos de servicios
profesionales, v. gr., al secreto profesional que liga de por vida
al abogado con su ex cliente.
Tal como el tema de la buena fe objetiva en los tratos preli-
minares ha podido engarzarse en Ja nocin de Ja culpa in con-
trahendo, las proyecciones de la buena fe objetiva luego de
terminado el contrato podran vincularse a la reciente nocin
germnica de la culpa post contrahendum.
.

f.

'" Ob. cit. en notas 47 y 588, pg. 259.

t

615
Interpretacin Econmica de los Contratos, Rubinza1-Culzoni Editores, Argenti-
na, 1994, pg. 215. Sobresale en este libro el tratamiento del principio de la
buena fe (pgs.175-234).

t
::
r
1

CUARTA PARTE

INTERPRETACION
DE LOS CONTRATOS

{
f

r
L
 64. GENERALIDADES

Es justo comenzar el estudio de la interpretacin de los contra-

tos, pequeo mbito del vastsimo universo de la interpreta-
cin, que concierne a todos los quehaceres, cuando menos a
todas las ciencias, tcnicas y artes del espritu, 616 con unas bre-
ves notas introductorias tomadas de la obra de Emilio Betti. 617
"Doquier nos encontremos en presencia de manifestaciones
objetivas, a travs de las cuales otro espritu nos habla, hacien-
do un llamado a nuestra inteligencia, entra en movimiento
nuestra actividad interpretativa para entender qu sentido ten-
gan tales manifestaciones, qu cosa ellas nos quieren decir. Del
vivo discurso hablado al inmvil monumento o documento; de
la escritura al signo material, a la cifra y al smbolo artstico; del
lenguaje articulado, potico, narrativo, deductivo, al lenguaje
no articulado, como el figurativo y el musical; de la declaracin
al comportamiento particular; de la fisonoma a la lnea de
conducta global; todo cuanto nos proviene de otro espritu,

616
Por oposicin a las ciencias bsicas o naturales.
617 Emilio Betti, civilista, romanista, filsofo del Derecho y gran humanista
italiano del siglo XX, se ocup preferentemente de_ la interpretacin. Destacan
entre sus admirables obras, Teoria Generale della Intepretaz.ione, 2 tomos, Ed. Giuffr,
Miln, 1955, e Interpretazione della Legge e degli Atti Giuridici, 2 edicin, Ed. Giuffr,
Miln, 1971, 500 pginas. De este ltimo libro hemos traducido libremente los
tres prrafos que siguen en el texto.
 412 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
dirige una invocacin a nuestra sensibilidad e inteligencia para
... ~ 'ild"'618 -
ser compren,.1 o .
Hay muchos tipos de interpretaciones que tienen una fun-
cin cognoscitiva, una funcin representativa o reproductora,
o bien una funcin normativa. Sobresalen, entre dichos tipos,
la interpretacin filolgica, la histrica, la inherente a la tra-
duccin de un texto a otro idioma, la interpretacin dramtica,
la musical. Forman parte de la interpretacin normativa, la inter-
pretacin jurdica, la teolgica y la psicotpica. Esta ltima tie-
ne por objeto situaciones sicolgicas y valoraciones morales;
todos la realizamos cotidianamente en nuestra vida de rela-
cin. 619
"Ambiguo y fuente de equvocos es, ciertamente, el uso y el
abuso que se hace en la vida pblica y privada de la expresin
interpretar la voluntad. Expresin sta, al menos elptica, ya que
objeto de la interpretacin no puede ser una entidad sicolgica
interna, inasible en cuanto tal, sino que exclusivamente las ma-
nifestaciones externas en las cuales la voluntad se hizo social-
mente reconocible... Con excesiva frecuencia los indicia
voluntatis son deformados y mal comprendidos por quienes son
llamados a interpretarlos. 620
Trataremos, en un primer captulo, el llamado sistema subje-
tivo de interpretacin de los contratos, que es el vigente en
Chile y que se caracteriza por la bsqueda (a menudo imposi-
ble o ficticia) de la voluntad sicolgica de las partes. Nos ocupa-
remos, en el siguiente captulo, de la interpretacin objetiva, la
cual rehye las intenciones que tuvieron o habran tenido los
contratantes, preguntndose, a fin de dejar los efectos del con-
trato discutido, qu es lo socialmente ms til o lo que la justi-
cia indica como lo ms saludable. En el captulo tercero se
distinguir la calificacin de Ja interpretacin de los contratos,
en funcin de la factibilidad de recurrir de casacin en el fon-
do para ante la Corte Suprema, lo cual exigir ubicar la in ter-
pretacin y la calificacin entre las cuestiones de hecho o de
618
Betti, ltima obra citada en nota anterior, pgs. 4 y 5.
619
Cfr. Betti, ltima obra citada en nota 617, pgs. 39 a 42.
" Ibdem, pg. 58.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 413
derecho. Slo estas ltimas pueden ser examinadas por el Su-
premo Tribunal en sede de casacin. 621
Subrayaremos, antes de comenzar las explicaciones di8tri-
buidas en los tres captulos indicados, que la interpretacin de
los contratos reviste enorme importancia prctica. Toda vez que las
partes contratantes, o quienes legalmente toman su lugar, dis-
cuten el significado o resultados generados por la convencin,
vale decir, cuando no existe acuerdo respecto a las consecuen-
cias producidas por el negocio jurdico, es menester interpre-
tarlo. La interpretacin del contrato reconoce o determina los
efectos jurdicos, o sea, que de ella depende el alcance de la
convencin. La trascendencia concreta de cualquier contrato
sobre el cual las partes discrepan es el resultado de la interpre-
tacin.
Para interpretar el contrato, el intrprete (inicialmente las
partes y a falta de acuerdo suyo, el juez, pero no la Contralora
General de la Repblica),622 considerar como material u obje-
to de su labor no slo las palabras del contrato o declaracin
formal de las partes o elementos intrnsecos de la convencin.
Adems, son fundamentales las circunstancias de la especie o
declaracin informal de los contratantes o elementos extrnse-
cos de la convencin, vale decir, el ambiente en que se emiti la
declaracin. Sirve pues a la funcin interpretativa lo que acon-
teci antes, durante y despus de celebrado el contrato. Las
circunstancias de la especie enriquecen lo estipulado formalmente
por las partes, dndole su exacto alcance al contrato discutido.
Por eso, en la actualidad, trtese de un sistema subjetivo u
objetivo de interpretacin, sta ha djado de ser literal. Las
!
621 Respecto a los captulos primero y segundo que siguen, preferentemente
nos servir de gua nuestro libro citado en nota 241. En el captulo tercero, la
principal fuente ser nuestra memoria citada en nota 159.
622
El 7 de abril de 1993, la E. Corte Suprema, confirmando la sentencia de la
Corte de Apelaciones que acogiese el correspondiente recurso de proteccin,
resolvi que no le corresponde a la Contralora General de la Repblica
"incursionar en el mbito de la interpretacin contractual privada", incursin
tanto ms impertinente cuanto el rgano contralor procur desentraar la vo-
luntad e intencin de los contratantes. En Fallos del Mes, N 2 413, pg. 146.
 414 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
palabras pronunciadas o el texto suscrito al celebrarse el con-
trato, habitualmente no bastan para indagar su alcance. 623
623
Si bien con bastante frecuencia nuestros Tribunales Superiores han acogi-
do recursos de proteccin relacionados con el desconocimiento por una de las
partes de la existencia del contrato en curso (v. gr., sentencias confirmatorias de
la Corte Suprema del 22 y del 23 de mayo de 1989, ambas en Fallos del Mes,
N 2 366, pg. 170, sobre contrato de salud con Isapre, y pg. 186 sobre compra-
venta de plantacin de pino insigne) 1 la doctrina es que las Cortes no deben
interpretar contratos por la va de la accin de proteccin (C. Suprema 9 de
agosto 1990, en Fallos del Mes, N' 381, pg. 412).
CAPITULO PRIMERO
INTERPRETACION SUBJETIVA
DE LOS CONTRATOS
l. LA INTERPRETACION CONCEBIDA EXCLUSIVAMENTE
COMO UNA BUSQUEDA DE VOLUNTAD
65. LOS ARTICULOS 1156FRANCESY1560 CHILENO,
EN CUANTO BASES DEL SISTEMA SUBJETIVO
DE INTERPRETACION CONTRACTUAL
Es sabido que para la doctrina clsica la voluntad es, de algn
modo, la causa eficiente de todo el Derecho. As, cuando se
considera globalmente el Derecho objetivo de un pueblo se
habla de una voluntad nacional que constituira su pilar funda-
mental, y que explicara, al menos indirectamente, la coercibili-
dad de las reglas jurdicas que se imponen a los ciudadanos.
Cuando se examinan los derechos personales -la facultad de
los individuos para exigir en el momento dado el cumplimien-
to de una prestacin- se los explica frecuentemente recurrien-
do a una supuesta voluntad soberana de los contratantes. En el
mismo orden de ideas, nada tiene de raro que algunos juristas
justifiquen tambin por la voluntad las obligaciones derivadas
de los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos civiles. A fortiori, la
fuerza obligatoria de los contratos se funda en el voluntarismo
jurdico.624
624Sobre los fundamentos de la fuerza obligatoria de los contratos, vase
supraN 2 46.
 416 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Es lgico, por tanto, que tal teora tradicional haya prescrito
que, en)!' interpretacin de los contratos, el intrprete debe
._ . . 1
precisar el sentido de las convenciones de acuerdo a las inen-
ciones de quienes las concluyeron.
El Cdigo Civil francs, hacindose eco de estas ideas, con-
sagr en su artculo 1156 el sistema clsico de interpretacin
de los contratos. Esta disposicin expresa: "En las convencio-
nes se debe buscar cul ha sido la intencin comn de los
contratantes, antes que atenerse al sentido literal de las pala-
bras". 625 Por su lado, el artculo 1560 de nuestro Cdigo Civil
establece: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. En numerosos
pases encuntranse normas similares. Una duda surge de in-
mediato: Cul es el alcance de estos artculos? Es verdad
que ordenan al juez sondear hasta el alma de los contratantes
para descubrir all sus intenciones? No se da as un alcance
excesivo a estas disposiciones? No se habr querido sino indi-
car la necesidad de que el intrprete considere, fuera de los
trminos literales del contrato, otros elementos objetivos sus-
ceptibles de presentarse a propsito de la convencin? Estas
preguntas revisten suma importancia y es necesario, desde ya,
disipar todo equvoco.
Los artculos 1156 francs y 1560 chileno al referirse a "la
intencin" no forjaron una metfora, sino que emplearon el
trmino en su genuino sentido. Ahora bien, las intenciones son
fuerzas, tendencias ms o menos precisas que se desarrollan en
el fuero interno de los individuos. Su lugar se sita en la con-
ciencia de los hombres, y su rasgo distintivo es de orden sicol-
gico.
Sera errneo pensar que estos artculos le ordenan al juez
exclusivamente la bsqueda de elementos cognoscibles directa-
mente por el examen de la realidad externa, elementos objeti-
625
"On doit dans les conventions rechercher quelle a t la co1nmune
intention des parties contractantes, plutOt que de s'arreter au sens littral des
termes~. Lueg? de m~chos aos de trabajos preparatorios del Cdigo Civil del
Ganada frances (en vigor desde el 12 de enero de 1994), su artculo 1425 es
prcticamente idntico al 1156 del Cdigo Napolen, de 1804.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 417
vos, perceptibles sin necesidad de inmiscuirse en aquello que
hay de ms precioso en el individuo: su interioridad, su alma .
La verdad es que ellos ordenan al intrpret<> una investigariin
sicolgica. Esto no es dudoso, y si no se pierde de vista el princi-
pio de la autonoma de la voluntad, que ejerci un atractivo
tan grande sobre los legisladores del siglo XIX, se puede llegar
a comprender tal actitud jurdica. La voluntad interna del indi-
viduo es la meta del intrprete; ste no debe escatimar sus
esfuerzos para llegar a ella.
Como deca el catedrtico de la Sorbonne Jacques Flour, el
mtodo segn el cual es preciso proceder a la interpretacin se
reduce a un principio muy simple: "buscar cul ha sido la vo-
luntad de los contratantes. El juez est, antes de todo, encarga-
do de descubrir una sicologa''. 626 En el mismo sentido,
Carbonnier sostiene: "el juez debe indagar por todos los me-
dios, aun extrnsecos al acto, cul ha sido el verdadero pensa-
miento ntimo que uni a los contratantes''. 627 Y otro autor
escribe: " ... el juez primeramente deber abocarse a penetrar
en el alma de los contratantes, para saber si ellos desearon
realmente llegar a tal o a cual conclusin; l debe, pues, entre-
garse a un verdadero trabajo de orden psicolgico''. 628
La tarea del juez no es nada fcil. Hay que reconocer que
jams el legislador podr llegar a delimitar claramente los prin-
cipios y los medios de los que el juez debera servirse para
descifrar la "comn intencin de las partes contratantes". Cual-
quier esfuerzo del legislador por alivianar la funcin interpreta-
tiva del juez mediante la dictacin de reglas de interpretacin,
tocar siempre con las graves limitaciones inherentes al mto-
do subjetivo de interpretacin: declarar, a posteriori, cules fue-
ron las reales intenciones de los contratantes. No pretendemos
poner en cuestin la importancia de las reglas de interpreta-
cin; creemos, sin embargo, que ellas son por lo general insufi-
cientes y que, en el fondo, si el intrprete se muestra capaz de
626
Cours de Droit Civil, precitado en nota 332, pg. 387.
627 Thorie des Obligations, Presses Universitaires de France, Pars, 1963, pg. 251.
628 Cristin Talamon, Le pouvoir de contro7e de la CUr de cassation sur l'interprtation
et l'application des contrats, Tesis, 1926, pg. 24.
418 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
descubrir la voluntad comn de las partes, realizando <le esta
manera lo qu~ le prescribe el sistema subjetivo, ser sobre todo
gracias a su inteligencia privilegiada y a su buen sentido.
Es posible que, a pesar de todos sus esfuerzos, el juez no
acierte a encontrar la intencin de las partes. Si se consideran
las dificultades de su tarea, esta situacin no ser rara. Qu
har entonces?
Resulta casi ocioso sealar que el juez-intrprete debe, de
todos modos, dar una solucin al asunto, y que en ningn caso,
por grandes que sean las dificultades, podr abstenerse de juz-
gar. El artculo 4 del Cdigo Napolen no deja dudas sobre
este punto. Tampoco los artculos 10-2 de nuestro Cdigo Or-
gnico de Tribunales y 73-2 de la Constitucin de 1980.
Si el intrprete no llega a conocer la voluntad comn de las
partes, deber despejar el sentido de la convencin por medio
de un proceso que, se diga lo que se diga, no deja de ser
peculiar ... Se preguntar: Cmo se habran pronunciado las
partes si .ellas hubiesen considerado el punto dudoso? En la
hiptesis en cuestin, el juez deber buscar la voluntad "virtual" de
las partes. Se notar que esta voluntad virtual suele ser un sue-
o. Si llegar a la voluntad comn ya es dificil, cunto ms no
lo ser el llegar a la voluntad virtual de la partes! Los razona-
mientos en condicional son siempre peligrosos, tanto ms si se
trata de dilucidar las intenciones del ser humano.
El alcance de nuestro artculo 1560 no es diferente del artculo 1156 del
Cdigo francs. El intrprete debe acometer una verdadera investigacin
sicolgica, pues su propsito es lograr poner en claro la intencin de los
contratantes. Debe l hacer todo lo posible para llegar hasta la conciencia de
los individuos. "La doctrina de la voluntad reduce la interpretacin a la
simple determinacin de la intencin de las partes, lo que es una mera
cuestin de hecho, donde el trabajo del intrprete no es el de un jurista que
aplica una regla, sino el de un siclogo que percibe la intencin de los
contratantes, lo que es una operacin de carcter puramente inductivo,
tendiente, solamente, a la obtencin de un conocimiento -preciso de -!a ver-
dadera intencin". 629
629
Valverde. Citado por Carlos Rojas Blanco, Estudio critico de la jurisprudencia
del artculo 1560 del Cdigo Civil cheno, Memoria de Prueba, Ed. Universitaria,
Santiago, 1962, pg. 68.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 419
Hay, no obstante, un matiz que permitira diferenciar, en teora, el siste-
ma chileno del sistema francs. En efecto, el artculo 1560 prescribe que el
intrprete no puede pasar por encima de las palabras sino cuando llega a
conocer claramente la intencin de los contratantes. Luego, en Chile, para
que la intencin sea preferida a la declaracin, debe estarse seguro de aqu-
lla. No habra por tanto lugar, como ocurre en el rgimen francs, para
voluntades virtuales. El intrprete no tendra que preguntarse cmo se ha-
bran pronunciado los contratantes si hubiesen -pensado en el punto sobre el
que versa la discusin. En el sistema chileno no procederan las interpreta-
ciones adivinatorias hechas en condicional. "El artculo 1560, empleando las
expresiones 'claramente conocida', ha querido decir que la intencin debe
tener un carcter de evidencia; en consecuencia, no solamente es necesario
probarla, sino que la prueba debe procurar al juez una conviccin sin equ-
voco".630 En el sistema clsico francs, el intrprete debe siempre buscar la
comn intencin de los contratantes; en Chile, sta slo interesara en la
medida en que aparezca "claramente"; en caso contrario, el juez debera
considerar exclusivamente la declaracin o texto del contrato.
A estas alturas de la diferenciacin entre el sistema francs y el sistema
chileno, aparecen dificultades que la rinden puramente especulativa y apa-
rente. Diciendo que el juez chileno debe atenerse al texto y la declaracin si
no logra descubrir con claridad una intencin evidente que se oponga a sa,
simplemente se mistifica la realidad. Es as, puesto que en la hiptesis recin
sealada la declaracin contractual ser por lo general dudosa o insuficiente
y, por ende, inapta para zanjar el litigio mediante su exclusiva consideracin.
Si ni la intencin de las partes (que no se ha logrado conocer con
claridad), ni la declaracin (oscura o insuficiente) permiten resolver el pro-
ceso, el sistema subjetivo se ve compelido a recurrir a voluntades puramente virtuales.
Por esto los autores franceses llevan sus razonamientos hasta las ltimas
consecuencias, sin titubear en pedir a los jueces, cuando la bsqueda de la
voluntad real fracasa, la aplicacin de la voluntad virtual o probable de los
contratantes. En Chile, en la prctica, por la fuerza de las cosas, el proceso
interpretativo se ve forzado a recurrir a los mismos arbitrios que en Francia.
Por lo mismo, Ramn Meza Barros, explicando la obligacin del arrendata-
rio de usar la cosa segn los trminos o espritu del contrato (artculo 1938
del Cdigo Civil), seala que "el uso que el arrendatario debe dar a la cosa
resulta, a menudo, del espritu del contrato, de la PRESUNTA intencin de las
partes".631
En consecuencia, la realidad de Jos dos pases, en la medida en que el
sistema clsico subjetivo se mantiene en vigor, no es diferente. En el uno
como en el otro, cuando el intrprete no logra reconocer la voluntad
sicolgica real de los contratantes, se ve en la necesidad de inducir de las
6' Rojas Blanco, ob. cit. en nota anterior, pg. 84.
1
~ Ob. cit. en nota 119, N2 327.
 420 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
circunsta~cias de cada especie, de los elementos intrinsecos y extrnsecos a
la decl;~.r<i.cin, su vo~untad yirtual o probable y a dirimir el pleito conforme a
ella.
66. COMO DESCUBRIR LA VOLUNTAD COMUN
"PROBABLE" DE LOS CONTRATANTES.
CIRCUNSTANCIAS DE LA ESPECIE
La teora clsica reconoce que su propsito inicial -el descubri-
miento de la intencin comn que las partes tuvieron de he-
ch? ~uando se concluy la convencin- no es fcil poner en
pr.acuca, pues la complejidad del espritu humano, la dignidad
m1Sma del hombre, impiden a menudo el conocimiento de sus
deseos. Por eso, ella pide al intrprete que se satisfaga con una
voluntad probab/,e. Es decir, que el juez, examinando todas las
circunstancias de la especie y no pudiendo llegar a una certi-
dumbre, deber esforzarse en "inducir" lo que fue la voluntad
comn. Al fin de cuentas, la misin del intrprete consiste en
establecer presunciones de la voluntad comn. Por este camino
llgase a un estado en el cual las posibilidades toman el lugar
de las convicciones.
"La interpretacin no podra tener por finalidad y por re-
sultado sino una presuncin ms o menos fuerte; el juez no
afirmar jams que tal intencin ciertamente existi; l estar
siempre limitado a afirmar: las partes muy probablemente qui-
sieron tal o cual cosa. Y para hacerlo, deber sondear el cora-
zn y el espritu de cada uno a fin de descubrir los mviles y los
motivos determinantes de su voluntad''. 632
El intrprete no debe detenerse en el sentido literal de los
trminos. Correspndele buscar cul ha sido la comn inten-
cin de los contratantes. En otras palabras, esto viene a consa-
grar la preeminencia de la voluntad interna sobre la declaracin.
As, el juez debe tomar en consideracin todas las circunstancias
632
Jules Gau~ier, De l'interprtation des actes juridiques, Tesis, Pars, 1898, pg. 6.
Esta obra es considerada la expresin ms perfecta de la teora clsica sobre
interpretacin subjetiva de los contratos.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 421
de la especie, todos los hechos susceptibles de esclarecer el senti-
-.: c,io de la convencin. Tales hechos, una vez probados en el
proceso, servirn de base al tribunal parn cfegii' la voluiTt.:iU
comn real o virtual de las partes contratantes y permitirn que
el litigio o controversia sobre el alcance del contrato sea solu-
cionado.
Cul es el carcter de las circunstancias de la especie? No es
posible proponer una definicin, pues son muy variadas; su
naturaleza est desprovista de uniformidad. Se puede, tal vez,
decir que constituyen el ambiente general del contrato. Est claro,
sin embargo, que estas circunstancias pueden ser anteriores,
posteriores o concomitantes a la conclusin de la convencin.
Sera fastidioso para el lector iniciar una presentacin de
ejemplos; 633 slo citaremos ahora la disposicin del artculo 1564
inciso 2 del Cdigo Civil chileno, inexistente en la legislacin
francesa, segn la cual: "Las clusulas de un contrato. podrn
tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas
partes y sobre la misma materia''. Es decir, que el juez puede
deducir el sentido de un contrato por medio de otro contrato
suscrito por los mismos partcipes, ya se trate de un contrato
anterior o posterior a aquel que se procura interpretar.
Hace falta, por el contrario, recalcar, a propsito de la natu-
raleza de las circunstancias de la especie, que, en un sistema
clsico de interpretacin de los contratos, ellas pueden diferen-
ciarse segn tengan una inclinacin objetiva o una inclinacin
subjetiva.
En efecto, frecuentemente dichas circunstancias se presen-
tarn a los ojos del intrprete con una cierta objetividad, lo que
le permitir comprender su alcance sin dificultad considerable.
Es el caso del ejemplo tomado del Cdigo Civil chileno seala-
do hace un instante. Cualquier intrprete lograr normalmen-
te apreciar la claridad que un contrato -cuyas caractersticas
sean las indicadas en el artculo 1564 inciso 2Q- puede aportar
en la determinacin del sentido del contrato objeto del litigio.
633
Mxime que ms adelante retomaremos este punto. Vase injra, en espe~
c1al N 11 81 y N 84.
 422 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Pero incluso si las circunstancias de Ja especie no tuvieran
nada de. preciso, .i;:iad~ de .categrico,. si sus caractersticas fue-
ran puramente subjetiva.>; eljuez debe, aun as, tomarlas en
consideracin y eventualmente servirse de ellas para motivar su
decisin. La doctrina clsica, haciendo honor al adjetivo de
"subjetiva'', usado por los autores para identificarla, ordena al
intrprete: "Buscad la intencin de las partes, buscadla por
todos los medios posibles, no os limitis a escudriar Ja declara-
cin de voluntad propiamente dicha, sino que tened en cuenta
el carcter de los autores del acto, sus costumbres, sus senti-
mientos, sus pensamientos, su pasado; penetrad un instante en
su vida, para tratar de leer hasta el fondo de su alma, pues es
all solamente donde se encuentra escrita Ja verdadera solucin
del problema". 634 Hay algo ms subjetivo y ms dificil de cap-
tar que el carcter y los sentimientos de los contratantes?
2. CONDICIONES NECESARIAS PARA QUE HAYA LUGAR
A INTERPRETACION
Puede el intrprete ir ms all de la declaracin contractual,
incluso si ella es clara y precisa? En caso negativo, la obscuridad
del contrato se eleva a la categora de una condicin necesaria
para que haya lugar a Ja interpretacin. En caso afirmativo,
basta una controversia entre las partes para que el contrato
pueda interpretarse, aunque su tenor fuere claro y preciso.
67. LA OBSCURIDAD DEL CONTRATO COMO CONDICION
DE LA INTERPRETACION. HISTORIA DEL PROBLEMA
La extensin que merecer esta materia no debera parecer desmesurada.
Su inters terico es evidente, pues condiciona el rigor mismo del sistema
subjetivo de interpretacin de los contratos. En cuanto al inters prctico
634
Georges Dereux, De l'interprtation des actes juridiques privs, Tesis, Pars,
1905, pg. 310. La importancia de la aportacin de este autor en materia con-
tractual condujo a que la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VII, primera
parte, pgs. 165 y s., publicase uno de sus trabajos.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 423
que se le atribuye, ste no es menor: Ia jurisprudencia de las cortes de
casacin sobre el control de la interpretacin de los contratos hecha por los
jueces del fondo ha tomado en <:onsideracin, de una manera o_de otra, la
distincin en los conua.tos entre .clusulas claras y clusulas obscuras.
Es til hacer una breve historia de la discusin. 655
El origen de los artculos 1156 francs, y de all el del 1560 chileno, se
remonta a un texto de Papiniano: In conventionibus contrahentium voluntatem
potius quam vwba spectari p!acuit... (Digesto, libro 50, ttulo 16, 219).
En el derecho romano encontramos, sin embargo, otro texto, de Paulo,
/lle, aut ille haeres Sejo centum dato: potest Sejus, ah utrv veli~ petere. Cum in verbis
nulla anbiguitas est, non debet admitti voluntatis quaestio (Digesto, libro 32, 25).
La primera de estas leyes da predominio a la intencin. La segunda, a la
declaracin de los contratantes, en cuanto se repudia la posibilidad de inter-
pretarla si ella es clara o sin ambigedad. A travs de los siglos, esta divergen-
cia ha permitido a los juristas, mirando uno u otro de dichos textos de la
compilacin de Justiniano, sostener opiniones de lo ms diferentes.
"Cujas, estudiando la ley ille aut iUe, en su comentario del Digesto, divide
las palabras en palabras claras y en palabras ambiguas. En presencia de
palabras claras estima que conviene atenerse a ellas y no preocuparse de
buscar la intencin ni la equidad ... En presencia de palabras ambiguas,
considera que es necesario atenerse a la intencin ms a que a las pala-
bras".636 Segn esta posicin, que soslaya la ley formulada por Papiniano, si
el texto de la convencin es claro no cabe interpretacin y el juez debe
simplemente aplicar la declaracin.
Pero procede, sobre todo, llamar la atencin respecto a las obsenracio-
nes de Domat y Pothier, pues fueron ellos quienes inspiraron los textos del
Cdigo Civil francs en esta materia.
Entre las reglas para la interpretacin de los contratos formuladas por
Domat, debemos retener la primera y la cuarta: ''Primera regla: Como las
convenciones deben formarse por el mutuo consentimiento de quienes con-
tratan, cada uno debe explicar en ellas, sincera y claramente, lo que promete
y lo que pretende. Y la comn intencin de ellos explica lo que la conven-
cin puede tener de obscuro o de dudoso". "Cuarta regla: Si los trminos de
una convencin parecen contrarios a la intencin, por dems evidente, de los
contratantes, es preciso seguir esta intencin antes que los trminos".637
Segn la primera regla, si los trminos de la convencin son obscuros se
deben explicar por la intencin comn. Segn la cuarta, si los trminos,
635 Para un anlisis exhaustivo de la historia de la distincin entre clusulas
claras y clusulas obscuras, en la interpretacin contractual, Edouard de Callatay,
Etudes de l'interprtation des conventions, Pars, Bruselas, 1947.
636
De Callatay, ob. cit. en nota anterior, N2 12, pg. 20.
637 Domat, Les lois civiles dans leur ordre nature~ Nueva Edicin, 1777, t. 1, parte
I, libro l, ttulo l, seccin 2, N< 10 y 13.
 424 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
claros u obscuros, son contrarios a la intencin de los contratantes, la inten
cin debe predominar sobre los trminos. Vale decir, que todo ,cont-tato,
claro U'005.curo, es susceptible de ser interpretado.
Se ha sostenido que la cuarta regla no se aplicara sino a los trminos
obscuros. Sin embargo, hay argumentos suficientes para estar ciertos de que
Domat se ha referido en su regla cuarta a los trminos claros y a los trminos
obscuros. Primeramente, el ttulo que Domat dio a esta regla: "La intencin
preferida a la expresin" (sin agregarle al trmino "expresin" la voz "obscura").
Enseguida, el sentido original del verbo "parecer" en la lengua francesa, donde
lejos de indicar una duda, haca referencia a una certitud. Por ltimo, es imposi
ble sospechar que Domat slo quiso en su regla cuarta repetir la regla primera.
Domat esti1n, pues, que la intencin debe prevalecer sobre los trmi-
nos, por claros que sean, pero l agreg una condicin: para que el juez
pueda apartarse de los trminos claros, es preciso que descubra una inten-
cin "evidente", contraria al texto de la declaracin. De modo que Domat
quiso si no evitar al menos restringir el riesgo de arbitrariedad que existira
si el juez pudiera fcilmente hacer abstraccin de la declaracin contractual.
La mis1na condicin fue recogida por Andrs Bello, ya que nuestro ar-
tculo 1560 establece que slo si se averigua claramente la intencin de los
contratantes se prescindir de lo literal de las palabras.
En cuanto a Pothier, formul doce reglas de interpretacin, de las cuales
la primera establece: "En las convenciones se debe indagar cul ha sido la
comn intencin de los contratantes sin atenerse al sentido gramatical de
los trminos". Al comentar esta regla, formula este ejemplo: "Usted tena en
calidad de arrendatario un pequeo departamento en una casa de la cual yo
ocupaba el resto. Le he hecho un nuevo arrendamiento en estos trminos:
doy en arriendo a fulano de tal mi casa por tantos aos, mantenindose el
mismo precio del precedente arrendamiento. Tendra usted fundamento
para pretender que yo le he arrendado toda mi casa? No, pues aunque la
expresin mi casa, en su sentido gramatical, signifique la casa entera, y no
un simple departamento, empero es visible que nuestra intencin no-ha sido
sino renovar el arriendo del departamento que usted ocupaba; y esta inten-
cin, de la cual no se puede dudar, debe prevalecer sobre los trminos del
arren~amiento". 658 Pothier se alej, pues, en su primera regla, del texto de la
cuarta regla de Domat, pero no de su espritu. El ejemplo citado es muy
significativo y constituye la mejor demostracin de que Pothier no pretendi
formular, en esta materia, un principio diferente del de Domat. Ambos estn
de acuerdo: predominio de la intencin sobre los trminos, aun si stos son
claros y precisos. En consecuencia, la obscuridad del texto del contrato no es, en
el espritu de estos autores, una condicin necesaria para su interpretacin.
El Cdigo Civil francs consagr, ms tarde, la tesis de Domat y de
Pothier. El texto del artculo 1156 retom casi palabra por palabra la regla
638
Pothier, Trait des obligations, Nueva Edicin, 1805, tomo 1, artculo 8, N!! 91.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 425
de Pothier. La historia del establecimiento de esta disposicin no permite
sostener que los redactC?~~s del Cdigo ignorasen la discusin ele que era
objeto este -punto. En efecto, habiendo sido requeriflQ~ lqs .tiibunale~_ i)"P.
apelacin para que presentaran sus observaciones al proyecto, algunos de
ellos haban procurado, sin xito, imponer en esta materia la tesis contraria,
es decir, aquella de la ley iUe aut ille de Paulo, sostenida luego por varios
juristas y particularmente, como ya lo hemos sealado, por Cujas. El tribunal
de Grenoble escribi: Sera conveniente agregar a este artculo 1156: "Sin
embargo, cuando el sentido de una frase es claro no se debe interpretar". El
tribunal de Lyon fue ms categrico: "Al interpretar, se debe seguir el senti-
do gramatical de los trminos; sin esto, se autorizara al juez para imponer a
los contratantes, por interpretacin, otra obligacin de aquella en la cual
ellos consintieron. No se puede interpretar sino en los casos en que el
sentido gramatical presenta algo de obscuro o de dudoso ... "639
Una vez publicado el Cdigo y habindose pronunciado el legislador en
el sentido indicado, la mayora de los autores y de la jurisprudencia siguie-
ron, sin embargo, la doctrina que el Cdigo Civil acababa de descartar.
Pensaron, errneamente, que el artculo 1156 se vinculaba no a la ley in
conventionibus, sino que a la ley ill.e aut ille.
68. EL PROBLEMA DE LA OBSCURIDAD DEL CONTRATO
ANTE LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA
MAS RECIENTES
Los civilistas del siglo XIX fueron quienes sostuvieron, de un modo especial,
la imposibilidad de interpretar los contratos claros, y el deber de los jueces
de limitarse a su aplicacin textual.
As, Demolombe pudo decir: "Ahora bien, no hay lugar a interpretacin,
sino en el caso que los trminos de la convencin sean obscuros o ambiguos.
Por tanto, el artculo 1156 implica necesariamente, a pesar de la generalidad
quizs demasiado amplia de su texto, que slo se debe hacer prevalecer la
intencin comn de las partes sobre el sentido literal de los trminos en los
casos en que los trminos presentan efectiva obscuridad o ambigedad. Cuan-
do (los trminos de la convencin) son claros, hay que aplicarlos segn su
sentido literal ... "640
Encontramos tambin, en este sentido, la palabra de Laurent: " ... si los
trminos son claros, si no dejan duda alguna, hay que atenerse a la letra,
639
Referencias tomadas de De Callatay, ob. cit. en nota 635, N 2 26, pgs. 61
y62.
fi.IO Cours de Code de Napol.on, volumen correspondiente al Trait dR.s contrats ou
des obligations conventionnelles, to1no 2, segunda edicin, 1871, N2 4.
 426 LOS CONTRATOS. PARTE.CENERAL
porque, en este caso, no cabe la interpretacin ... Cuando los trminos son
claros, la intencin, por eso mismo, es cierta ... Ocurre en las convenciones
igual cosa_ ql!~. "~\J-8_.:,J~fes; fiay__cj?~, ~plic!lr ~!1 _l~.}.~terpretacin de las con-
venciones esa regla tan sabia que los autores del primer proyecto de Cdigo
Civil haban formulado en el ttulo preliminar: cuando una ley es clara, no
debe eludirse la letra so pretexto de penetrar el espritu".641
A pesar del rigor con que se afirmaba durante el siglo XIX la teora de la
no interpretacin del contrato claro, quienes fueron, tal vez, los ms grandes
civilistas de esa poca, Aubry y Rau, levantaron su voz colocndose del lado
de Domat y de Pothier. Ellos consideraron que caba interpretar un contrato
"Cuando los trminos que las partes emplearon presentan en s mismos
obscuridad o ambigedad. Cuando a pesar de su claridad, las palabras toma-
das en su sentido literal no son susceptibles de conciliarse con la naturaleza
del contrato y la intencin evidente de las partes. (Nota de los autores: Se ha
querido sostener que en esta hiptesis, la interpretacin no es permitida, y
que el juez incunira en un abuso de poder si se apartara del sentido literal
de las palabras. Pero esta opinin, contraria a la disposicin formal del
artculo 1156, debe ser rechazada, pues aqu la duda nace precisamente de
la oposicin que existe entre los trminos tomados en su sentido literal y la
intencin de las partes que trasciende de la naturaleza del contrato.) Final-
mente, cuando la confrontacin de dos o de varias clusulas de la conven-
cin hace nacer dudas sobre el alcance de dichas diferentes clusulas" .642
En la doctrina francesa posterior, y aun en ladoctrina .contempornea,
los autores permanecen en desacuerdo. A menudo sostienen la tesis de
Domat y de Pothier y consideran posible la interpretacin de la convencin
clara. "Cuando una clusula ha sido vlidamente aceptada por ambas partes,
y es clara, debe ser aplicada tal cual, salvo que sea ilcita. No obstante, en una
legislacin no formalista, el afn de hacer prevalecer la voluntad real y al
mismo tiempo la justicia, conduce a descartar la aplicacin literal de una
clusula, aun clara y precisa que... est en contradiccin con la intencin
comn y evidente".643
Sin embargo, subsisten algunas opiniones favorables a la tesis de la no
interpretacin de las clusulas claras de las convenciones. La interpretacin
&ll Principes de Droit Civil Franfais, 3 ed., 1878, t. 16, N 2 502, pg. 581. Expo-
niendo el mtodo tradicional de interpretacin, el decano Gny (ob. cit. en nota
457, 2ll ed., 1954, tomo l, N!! 10, pg. 26 y nota 1) expresa: "Se puede decir que
el prestigio indiscutible de que ha gozado, tanto en la doctrina como en la
jurisprudencia francesa, al momento de su aparicin, la gran obra de F. Laurent
marc el apogeo de este mtodo, que desde entonces parece perder terreno, sin
cesar, empero, de ser preponderan te".
642
Cours de droit civil franfais d'apres la mthode de Zacharie, fill ed., por Bartin,
t. IV, N' 347.
3
&i Marcel Planiol y Georges Ripert, Trait pratique de droit civil franfais, 2 ed.,
1952, t. VI, N' 373.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 427
del contrato "no puede ser otra cosa que la bsqueda de lo efectivamente
querido por las partes, si la expresin de voluntad es obscura, ambigua o
incompleta ... ~ .-Con la salvedad de que no debe interpretarse la convencin
clara,- "'la interpretacirt slo se justifica -desde que hay contradiccin entre
dos clusulas claras y precisas dentro de un contrato" .6 #6 45
Los tribunales franceses han impuesto, frecuentemente, la obscuridad
del contrato como condicin necesaria para que haya lugar a la interpreta-
cin.646 "Cuando las convenciones y las clusulas que las configuran son
claras y precisas, no es permitido a los jueces dispensar a una de las partes
contratantes de ejecutar la convencin suponiendo en ella una intencin
contraria al sentido literal de las clusulas del contrato".647 La Corte de Pau
estatua el 27 de enero de 1891: "La doctrina y la jurisprudencia constantes
no permiten interpretar un acto sino cuando sus clusulas son obscuras o
ambiguas".648 Igualmente, los profesores Enrique y Len Mazeaud, comen-
tando dos fallos de la corte de casacin del 10y11 de mayo de 1948, afirman
que la jurisprudencia ha inducido el principio de que las reglas de interpre-
tacin no pueden jugar sino donde hay lugar a la interpretacin, "es decir,
cuando hay obscuridad o contradiccin entre las clusulas de la conven-
cin".649
No obstante, al igual que la doctrina, la jurisprudencia francesa no es
uniforme. Encontramos as un fallo de casacin del 9 de agosto de 1853,
relativo a una convencin que contena esta clusula: "A la derecha y a la
izquierda del muro que se levantar entre la propiedad del seor X .. ., y el
terreno del seor Y... , no se podr levantar ningn edificio ni construccin,
cualquiera sea su altura o su destinacin". A pesar de la claridad con que se
presenta esta clusula, ella fue interpretada en un sentido muy diferente del
644
Jean Boulanger, en Encyclopdie Juridique Dalloz, Rpertoire de Droit
Civil, t. 1, 1951, voz: Contrats et conventions, N 91y94.
645
En igual sentido al sustentado en 1951 por el profesor Boulanger, existen
algunos textos legales como el artculo 1378 del Cdigo Civil holands ("cuando
los trminos de una convencin son claros, no cabe separarse de ellos por va de
interpretacin") y el artculo 150 del Cdigo egipcio.
5
&1 En materia de interpretacin de tratados internacionales, la Corte Inter-
nacional de Justicia de La Haya ha adoptado un punto de vista similar. Cfr.
Emilio Betti, Cours de droit civil compar des obligations, Ed. Giuffr, Miln, 1958,
pg. 85.
647
Caen, 28 enero 1827, Dalloz, Rp. prat., voz obligations N 2 849. Un fallo ms
reciente: corte de casacin, sala civil, 14 dic. 1942. DC. 1944, 112, reitera la
misma doctrina: " ... La Corte de Apelaciones no ha podido, sin contradiccin,
decidir que la clusula litigiosa era clara y precisa, lcita, y negarse a aplicarla
literalmente. La clusula clara no tolera interpretacin alguna".
'" Dalloz 1892, II, pg. 39. Cfr. Corte de Burdeos, 10 dic. 1982. Dalloz, 1929,
2,81.
9
s.i Los fallos: Gaz. Pal., 1948, 2, 41. El comentario: Revt.te Trim. Droit Civ.
1948, pg. 468.
 428 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
que se deduce del texto, pues los propietarios conservaban "el derecho de
construir casas y cercarlas por-medio de murallas levantadas aun en la zona
prohibida, con tal que tuvieren una aitura infecit aquella del'nl1ro diviso-
rio".&so
Por otra parte, se ha reconocido a los jueces del fondo la posibilidad de
interpretar el contrato claro y de sobrepasar su texto, a condicin de que se
motive suficientemente la decisin, para permitir as a la Corte de Casacin
tomar conocimiento de los hechos que condttieron al juez a separarse del
texto de la convencin. En otras palabras, la Corte de Casacin se reconoce
el poder de anular las decisiones que, habindole dado al contrato claro una
interpretacin diferente a su sentido literal, no hubiesen justificado tal con-
ducta con una motivacin apropiada. O sea, que el tribunal supremo francs
admite las interpretaciones no literales de trminos claros y precisos conteni-
das en fallos suficientemente motivados. 651
En Chile, al igual que doquier que la discusin haya surgi-
do, las opiniones son contradictorias tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia. Sin hacer un inventario de lo
mucho escrito sobre este punto, cmplenos destacar lo ms
representativo.
Risopatrn, en su Diccionario de Legislacin y Jurispruden-
cia Chilenas, dice: "Interpretar es la determinacin del sentido
que debe darse a una frase o sentencia que parece obscura". En
el mismo sentido se pronuncia el diccionario de Escriche: "In-
terpretar un contrato significa explicar o declarar el sentido
del contrato que aparece obscuro o dudoso". 652 O sea, que, al
contrario, el contrato cuyo texto es claro no podra ser inter-
pretado; slo cabria aplicarlo tal cual aparece externamente. Es
lo que piensa Rojas Blanco: "Es incuestionable que la interpre-
tacin slo puede tener lugar cuando el sentido de una clusu-
la o del contrato, en general, adolecen de obscuridad o
"'' Dalloz, 1854, 1, 82.
651
El I?:ofesor Gabriel Marcy es el autor de esta doctrina que permite la
1nterpretac1on de un contrato cuyo texto sea claro y preciso. Cfr., especialmente:
l,~ su te~is:. La distinction du fait et du droit Toulouse, 1929. 2) Le rOk du juge dans
l tnterpretation des contrats, en trabajos As. H. Capitant, T.V., 1949, pgs. 84 y ss.,
y 3) voz cassation, en Enciclopedia Jurdica Dalloz, Repertorio de Derecho Civil,
t. 1, 1951. La doctrina de G. Marty ha sido, por lo dems, consagrada en algunos
fallos. Vase, por ej., Req. 15 abril 1926. S. 1926, 1, 151; y Soc. 11 junio 1942.
D.C. 1943, 135, con nota del profesor Flour.
652
Diccionario Razonado de Legislacin yJurisprudencia.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 429
imprecisin". 653 Algunos fallos de la Corte Suprema han consa-
grado esta doctrina. ~a interpretacin del contrato tiende a
determinar la explicacin o el secio que debe 'atribuirse als
declaraciones o trminos empleados en alguna convencin, sus-
ceptibles de ambigedad o de falta de precisin ... "654 "Cuando
el contrato est concebido en trminos claros y precisos ... son
inaplicables las reglas de interpretacin del Ttulo XIII del Li-
bro IV del Cdigo Civil que tienden a resolver las dudas que
pueden nacer de pasajes obscuros o de inteligencia ambigua." 655
En el extremo opuesto se encuentra la doctrina que considera
que todo contrato, claro u obscuro, puede ser interpretado. Des-
pus de haber sido defendida por Luis Claro Solar, predomina en
la actualidad, tanto en la teora como en el foro. "No hay que
recurrir a la doctrina que distingue entre las clusulas claras y las
clusulas obscuras de los contratos. Claras u obscuras tendrn
siempre que ser interpretadas o apreciadas en su verdadero senti-
do para fijar la intencin y espritu de las partes, ya que las clusu-
las que para unas personas son suficientemente claras, pueden
ofrecer dudas a otras".656 En igual sentido, observa Brain Rioja:
"La primera actitud del intrprete no consiste en determinar si los
trminos son claros u obscuros para deducir la necesidad o no de
interpretar; a la inversa, l debe proceder inmediatamente a la
bsqueda de la intencin de los contratantes ... ". 657 Igualmente la
Corte Suprema, al estatuir, en fallo de 8 de agosto de 1956: "Segn
el artculo 1560 del Cdigo Civil, que establece la regla fundamen-
tal sobre la interpretacin de los contratos, el contrato es lo que
expresa la declaracin salvo si se llega a comprobar que los contra-
tantes queran estipular una cosa determinada diferente". 658
65
~ Ob. cit. en nota 629, pg. 19. Tambin opina en este sentido el profesor
Barros Errzuriz, Curso de Derecho Civil, t. 1, 1931, pg. 73.
654
Corte Suprema, 10 junio 1929, en Revista de Derecho y]urispnulencia, L 27,
sec. I ', pg. 365.
655
Corte Suprema, Repertorio de Legislacin yjurisprudencia Chilenas, t. IV, Cdi-
go Civil, I' ed., 1954, pg. 246, N' 29.
656
Luis Claro Solar, nota del 12 nov. 1926, en Revista de Derecho y jurispruden-
cia, t. 24, sec. 1, pg. 303; en idntico sentido en Explicaciones de dewcho civil
chi/ernJ y comparado, Obligaciones, t XI, pgs. 481 y 485.
657
Ob. cit. en nota 488, pg. 80.
658
Revista de Derecho y jurisprudencia, t. 53, sec. 1l, pg. 217.
430 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Obra en favor de esta ltima doctrina la existencia del artculo 19,
inciso 1 del Cdigo Civil, el que, iniciando el pargrafo relativo a la
interpretacin de las leyes, prescribe: "Cuando el sentido de la ley s
claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su
espritu". Si los redactores del Cdigo Civil, despus de haber prohi-
bido la interpretacin no literal de las leyes claras, no reprodajeron
la norma en el pargrafo dedicado a la interpretacin de las con-
venciones, es precisamente porque a los contratos claros no se les
aplica el mismo criterio que a las leyes claras. 659
Bajo trminos aparentemente claros y precisos puede ocultar-
se una voluntad diversa, por lo que no debe impedirse, a priori, el
desenvolvimiento de la interpretacin. Es lo que ha subrayado con
acierto la Corte de Apelaciones de Santiago: "En la interpretacin
de los contratos, a la inversa de lo que ocurre en la interpretacin
de la ley, la norma fundamental que el legislador seala al intr-
prete consiste en buscar, antes que nada, la intencin de los con-
tratantes, aun por encima del tenor literal de las palabras". 660
69. CONCLUSIONES FRENTE AL PROBLEMA
DE LA OBSCURIDAD DEL CONTRATO
COMO REQUISITO DE LA INTERPRETACION
Las ideas segn las cuales el contrato claro no debe ser inter-
pretado, exigiran, para delimitar el dominio de la interpreta-
cin, distinguir perfectamente los contratos claros de los
contratos obscuros. He ah /,a clave del problema. Ahora bien, tal
distincin, en nuestra opinin, es punto menos que imposible.
Ella se podra hacer a partir de un criterio objetivo.
659
El argumento se desvanece si se comprende correctamente el artculo 19-1.
Esta norma hermenutica obliga a indagar el sentido de la ley. Slo si se concluye
que es claro, deber aplicarse el tenor Hteral que 1a interpretacin ha revelado o
hecho visible. La prctica demuestra que cotidianamente los tribunales estn
interpretando las leyes en un sentido diferente al que brota inicialmente de su
lectura. De modo que, aunque el texto de la ley sea claro desde un punto de vista
semntico, el sentenciador al interpretarlo a veces le confiere un alcance jurdi-
camente diverso.
660
Revista de Derecho y jurisprudencia, t. 44, 1947, sec. 21 pg. 33.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 431
Segn un criterio subjetivo, el problema debera enfocarse
as: considera el juez, personalmente, que el contrato es claro o
que el <:ontrato es obscuro?
Evidentemente, apenas trabada la litis entre los contratan-
tes, antes de examinar las circunstancias de la especie, l no
puede responder. A priori, no procede estimar una convencin
clara o no clara. En caso contrario, el riesgo de arbitrariedad
sera enorme; se dara a los jueces casi una licencia para prejuz-
gar, a pesar de que todo hombre de derecho sabe muy bien
que jams se puede resolver sobre un litigio sin conocer los
hechos que lo configuran.
Pero, a posteriori, una ve consideradas todas las circunstan-
cias de la especie, terminadas las inducciones tan caractersticas
del sistema subjetivo -inducciones indispensables al intrprete
para llegar hasta el corazn de los contratantes y para descubrir
su intencin comn-, entonces, ya con pleno conocimiento de
causa, el intrprete podr siempre decir si a su juicio el contra-
to es o no es claro. Es fcil darse cuenta que el mtodo para
distinguir las clusulas, que hemos llamado a posteriori, es inade-
cuado para impedir que el juez interprete los contratos claros.
Esto por una razn muy simple: desde el momento en que el
juez llega a distinguir si la convencin es clara o si es obscura, el
contrato est ya interpretado; podr faltar la decisin, pero todos
los elementos para dictarla estn definitivamente entre sus ma-
nos. Decir, pues, segn este procedimiento subjetivo y a posteriori,
que el juez no puede interpretar el contrato claro, carece de
sentido. Hay que rechazar el criterio subjetivo, por ser inapto
para distinguir los contratos claros de los contratos obscuros.
Esto es vlido tanto para su aspecto a priori como para su aspec-
to a posteriori.
Puede el criterio objetivo dar un mejor resultado? No lo
creemos. Como Boncenne tan bien lo dijo: "aquello que para
ste es de una luminosidad deslumbrante no presenta a los
ojos de aqul ms que una luz vaga e incierta". 661 Objetiva-
mente, las palabras tienen a menudo diversos sentidos; las
66! Trait de procdure civile, t. 1, pg. 490: "Ce qui est pour celui-ci une lumiere
blouissante ne prsente aux yeux de celui-l qu'unjour vague et incertain".
432 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
lenguas siempre presentan imprecisin. En la ms trivial con-
versacin se procura penetrar el espritu del nterlocutor, por-
que bien se sabe que las palabras no son suficientes y que
debe atenderse al modo de pronunciarlas as como a otros
matices, por sutiles que parezcan. No habiendo, en principio,
sino pocas palabras absolutamente claras, la interpretacin en
todo caso sera factible.
Si se aceptara que el lenguaje es objetivamente preciso, cul
sera la ventaja? Restringir la interpretacin a la hiptesis en
que los trminos de la convencin fueren ambiguos, es decir,
reducirla casi a la nada. Pues, razonando as, lgico sera con-
cluir que siendo todos los trminos ms o menos claros, no
habra prcticamente lugar a la interpretacin. En el fondo, el
problema est en la inexistencia c un criterio objetivo que permita
distinguir las palabras en claras y obscuras. Por lo dems, los nu-
merosos contratos que da tras da deben ser interpretados por
los tribunales no lo son sino raramente a causa de una evidente
ambigedad. Con mucha ms frecuencia se los interpreta a
pesar de su aparente claridad.
Creemos que la distincin, en los contratos, entre las clu-
sulas que son claras y aquellas que no lo son es equvoca. Nos
manifestamos partidarios de la doctrina de Domat y de Pothier:
todo contrato puede ser interpretado; la obscuridad no es una condicin
para que haya lugar a la interpretacin. Esta es la genuina doctrina
establecida por el artculo 1156 del Cdigo Napolen y por el
artculo 1560 del Cdigo de Bello.
Podra afirmarse que no cabe la interpretacin cuando la
voluntad o intencin de las partes es clara, pero no hay que
confundir la voluntad psicolgica con las expresiones formales
de la voluntad. Que los trminos sean claros, no implica necesaria-
mente que la voluntad lo sea. Tras trminos claros puede ocultarse
una voluntad diferente, que el intrprete debe descubrir.
En consecuencia, la nica condicin -necesaria y suficiente-
para que haya lugar a la interpretacin subjetiva de un contrato
es la existencia de una contienda entre las partes.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 433
70. CAUSAS DE LA CONTIENDA QUE TODA
INTERPRETACION CONTRACTUAL PRESUPONE
Cules pueden ser las causas especficas de la discrepancia
entre los contratantes que hacen menester la interpretacin?
Estas causas son, por supuesto, muy variadas. Si bien no cabe su
enumeracin, es posible, al menos, intentar agruparlas:
l. Ambigedad en el contrato. Una convencin es ambigua
cuando admite dos o ms sentidos totalmente diferentes entre
los cuales se puede dudar.
Hay numerosas palabras cuyos sentidos semntico y jurdico
son dudosos. La palabra "muebles" puede comprender o no el
dinero, los crditos, los ttulos de acciones y otros bienes corpo-
rales o incorporales. 662 Puede ser tomada como lo contrario de
inmueble o en un sentido ms restringido. La decisin ser
una cuestin de especie. La palabra "herederos" eventualmen-
te podra involucrar al o a los legatarios. La palabra "nios", los
nietos; y as sucesivamente. La solucin de todos estos casos,
supuesto que el legislador no se haya pronunciado, est subor-
dinada al descubrimiento de la intencin de las partes.
Segn los artculos 1461-1 y 1813 del Cdigo Civil, las cosas
futuras pueden ser el objeto de una obligacin. Sin embargo, si se
vende una cosa futura, lo que es frecuente, la venta puede consti-
tuir ya sea un contrato conmutativo bajo condicin suspensiva de
que la cosa o~eto del contrato llegue a existir, ya sea un contrato
aleatorio que implica correr un albur. En este ltimo caso, si la
cosa futura no llega a existir, el contrato no es menos vlido y el
comprador deber pagar el precio. Es probable que en la declara-
cin contractual no se formule ninguna precisin sobre la natura-
leza del contrato; la interpretacin, en relacin con el tipo de
compraventa de la cual se trate, podra dirimir semejante duda.
2. Obscuridad en el contrato. 663 Una convencin es obscura
662Vase el artculo 574 del Cdigo Civil, conu-aponiendo sus dos incisos.
66 ' Hemos condenado la distincin entre contratos claros y obscuros. No
extrae, sin embargo, que ella sea trada nuevamente a colacin, pues nuestro
propsito no es, aqu, sino el de describir el sistema subjetivo, y en ste ocurre
que la distincin, para bien o para mal, contina emplendose.
 434 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
cuando no presenta ningn sentido determinado. Es la hipte-
sis partjct!lar de las contradicciones manifiestas. As, en un mis-
mo contrato es posible encontrar una clusula qu o defina
como arrendamiento y otra como una venta. O bien, una clu-
sula de venta y otra de donacin. La calificacin, indispensable
en tales casos, supone previamente el conocimiento de la vo-
luntad comn de las partes. El juez deber, pues, primero,
interpretar la convencin para poder, enseguida, calificarla.
3. Los trminos del contrato pueden ser claros, pero insuficientes.
Recordemos el ejemplo ya citado, en el cual una clusula del
contrato prohiba toda construccin a la derecha o a la izquier-
da de un muro divisorio. La Corte de Casacin, estimando los
trminos claros, pero insuficientes, decidi que la prohibicin
deba entenderse slo en lo referente a construcciones de una
altura superior a la de la pared, permitindose las construccio-
nes menos elevadas.
4. O bien, los trminos pueden ser claros, pero, a la inversa,
excesivos. Los pleonasmos jurdicos ilustran esta situacin. La
jurisprudencia francesa ha tenido ocasin de negarles toda sig-
nificacin, especialmente a propsito de las llamadas clusulas
de estilo: clusulas habituales en los formularios que usan algu-
nos profesionales asesores de las partes, y que aqullos insertan
en el contrato a pesar que no fueron queridas ni previstas por
los contratantes. 664
Puede tambin pensarse en un contrato de arrendamiento
donde se dijera que "las reparaciones corresponden al arrenda-
tario". En la medida que se interprete esta clusula como alusi-
va a las reparaciones locativas o de mera conservacin, la clusula
sera excesiva, pues, aun en el silencio de las partes el arrenda-
tario est obligado a efectuarlas. 665 Por el contrario, aplicando
el artculo 1562 del Cdigo Civil -cuando una clusula es sus-
ceptible de ser interpretada en dos sentidos, debe preferirse
661
En tal sentido: Corte de Douai, 12 marzo 1900. Sirey 1904, 2, 130. Trib.
Civ. Seine, lljunio 1934. Gaz. Tribu. 16 dic. 1934. No obstante la cuestin de la
validez de las clusulas de estilo es discutible. CTr., sobre esta materia, nuestra oh. cit.
en nota241,N2 51.
665
Vanse los artculos 1927 y 1940 del Cdigo Civil.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 435
aquel con el cual pueda producir algn efecto sobre aquel con
el cual no producira efecto alguno-, se podra entender la
clusula como re.fitj~n~QS.t':. a las reparaciones mayores. La solu-
cin debe subordinarse a la voluntad comn de los partcipes.
5. Finalmente, los trminos pueden ser claros en s mismos, pero
haber sido empleados de manera dudosa. La base de esta hiptesis
es normalmente la imprevisin. Las partes suelen no preocu-
parse de introducir en la declaracin las explicaciones que se-
ran necesarias para que un tercero pudiere captar, a la primera
ojeada, el significado que ellas atribuyen a la convencin. De
este modo los trminos claros y precisos devienen ambiguos y
el intrprete puede verse llevado, vistas las circunstancias parti-
culares del caso, a dar a las palabras un sentido diferente del
normal:
'Jean du Soleil, vecino de la ciudad de Lyon, tuvo de su primer
matrimonio un hijo llamado Jean, que era enfermo de cuerpo y
alma. De su segundo matrimonio tuvo ocho hijos, de los cuales el
mayor se llamaba Etienne. En su testamento, l emplea las pala-
bras "prefiriendo el mayor a los otros". Aunque existan fundadas
presunciones de que el testador haba tenido en vista a Etienne, el
mayor de los hijos de su segundo lecho, el Parlamento, en un fallo
de 11 de mayo de 1714, decidi que tales trminos deban concer-
nir ajean, que era verdaderamente el mayor". 666
Casos semejantes, donde la falta de explicacin de los con-
tratantes es sorprendente, existen desde siempre y no desapare-
cern jams, mxime que ellos pueden tambin originarse a
consecuencia de sucesos posteriores a la convencin, lo que
impide precaverlos. Por ejemplo, en un contrato se conviene
que un seor X pagar una renta a un seor Y, "reversible por
mitad en la persona de su mujer". Fallecida su primera mujer,
despus de la celebracin del contrato, el seor Y contrajo
nuevas nupcias, de lo que result que el contrato claro se con-
virti en obscuro en lo relativo a determinar si la segunda mu-
jer tena o no el ttulo de acreedora. 667
666Caso tomado de De Callatay, oh. cit. en nota 635, N 22, pg. 46
667
Caso tomado de la jurisprudencia gala: cmara de requte.s de la Corte
Suprema, 31 oct. 1934, Sirey 1935, 1.7.
 436 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Ne;> _se _os _e_scapa que las_ hiptesis que acabamos de exami-
nar 8lo se-distinguen por.algunos matices ms o menos delica-
dos. Las dos primeras son casi idnticas, y las tres ltimas pueden
reducirse a una sola: claridad del contrato desmentida por Ja
intencin de las partes. La conclusin ser, pues, que, siendo la
contienda entre Jos contratantes la nica condicin para que el
juez pueda interpretar, sus causas son: por una parte, ambige-
dad u obscuridad del contrato y, por la otra, que Jos interesa-
dos ofrezcan demostrar al juez una voluntad psicolgica
determinada, que permita al intrprete alejarse del texto claro
de Ja convencin.
Tocamos as un problema de procedimiento civil: el juez no
puede interpretar el contrato de oficio o motu proprio; si Jo
hiciere, habra ultra petita en su decisin. Pero desde que una
de las partes solicita Ja interpretacin, el juez puede comenzar
la investigacin que el caso requiera sin necesidad de resolver,
previamente, si el contrato es o no es claro.
3. LASREGLASDEINTERPRETACION
DE _:,os CONTRATOS
71. DEFJNICIONY GENERALIDADES
Las reglas de interpretacin son Jos principios y los moldes que
sirven de base, de punto de partida, a Jos razonamientos del
intrprete, y que le ayudan en la bsqueda de Ja intencin
comn de los contratantes, blanco fundamental de Ja interpre-
tacin subjetiva de las convenciones.
Ahora bien, como el abanico de contratos que pueden con-
cluir los ciudadanos es inmenso, y las circunstancias suscepti-
bles de acompaar cada figura jurdica son ilimitadas, resulta
que las reglas de interpretacin tienen necesariamente una vocacin
restringida: su pretensin no puede ser la de sealar al intrpre-
te, siempre y en todo caso, Ja ruta concreta a seguir para llegar
hasta la voluntad comn de los contratantes, ya que Ja multipli-
cidad y la diversidad de icasos desafan toda reglamentacin
exhaustiva. El establecimiento por el legislador de un modus
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 437
operandi rgido, al que forzosamente tendra que someterse el
intrprete, es inconcebible.
. -- A pesar d. lo ani:enor, la utilidad d las reglas de interpreta-
cin es manifiesta, y es por ello que los redactores del Cdigo
Civil francs consagraron las ms tradicionales en Jos ar-
tculos 1156 a 1164. Estas nueve disposiciones se inspiran en las
quince reglas de Domat, pero sobre todo en las doce que formu-
l Pothier y que, en gran medida, le fueron sugeridas por el
derecho romano. Con algunos matices, las reglas del Cdigo
Napolen se encuentran en muchos otros Cdigos Civiles, v. gr.,
en el italiano de 1942 (arts. 1362 al 1371) y en el nuestro
(arts. 1560 a 1566). El intrprete debe servirse, en la medida de
lo posible, de estas reglas para realizar su tarea, pero nada impi-
de que tome tambin en consideracin otros principios que no
han tenido sancin legal directa.
Examinaremos a continuacin las principales reglas de in-
terpretacin de los contratos que existen en el sistema subjeti-
. vo chileno: las de los artculos 1561 y siguientes; y tambin
algunas reglas no legales de interpretacin. Las trataremos una
a una; pero, previamente, ~er til distinguir en~las reglas de
interpretacin y los numerosos "casos in r cin legal"
que se encuentran en a egislac1n civil.
, mas que Ja de interpretacin, sirve de
principio rector a las reglas que le siguen en el Cdigo. Su papel es
superior al de una regla de interpretacin, pues consagra en Chile,
por s solo, el sistema subjetivo tradicional de interpretacin de los contra-
tos, cuyo rasgo fundamental consiste en la bsqueda de la volun-
tad interna de las partes. De este modo, en cada ocasin en que
loStribunales pronuncian un fallo interpretativo, ellos se refie-
ren a dicha norma. Las sentencias motivadas en el artculo 1560
son muy numerosas; el Repertorio de Legislacin y Jurispruden-
cia Chilenas, obra que extracta slo los fallos ms representati-
vos, cita al respecto ms de ciento cincuenta.
72. CASOS DE INTERPRETACION LEGAL
Las reglas de interpretacin de los contratos indican al intr-
prete cmo debe actuar para llegar a determinar la voluntad
 438 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
sicolgica de los contratantes. No van ms all de una indica-
cin del legislador al intrprete, apta para servir de base a sus
razonamientos; pero la solucin propia frent'a. cada caso.debe
ser encontrada por el propio intrprete.
En cambio, en lo que concierne a los casos de interpretacin
legal, el legislador va mucho ms lejos: no se limita a dar una
mdicacin al intrprete. Al contrario, realiza anticipadamente y
en todas sus partes la interpretacin, dictando una solucin
que el juez deber, por consiguiente, aplicar a todas las espe-
cies que correspondan a la hiptesis prevista en la ley. De este
modo, el legislador interpreta en abstracto y por anticipado un
caso capaz de presentarse a menudo en la realidad. Efecta un
trabajo preventivo, que simplifica la tarea de los jueces, pero se
arriesga, en razn de la generalidad de la solucin, a pasar por
sobre las circunstancias concretas de cada especie.
El alcance de los casos de interpretacin legal es muy varia-
do. Sin embargo, todos stos tienen en comn lo siguiente: la
solucin dada por el legislador se reputa corresponder a la
voluntad virtual del o de los emitentes de la declaracin.
Tenemos, en primer lugar, los casos ms simples, en que el
legislador fija el sentido que deber atribuirse a una determina-
d clusula dudosa si las artes la introducen en algn acto o
cpntrato sin explicar su extensin. Ejemplos en el Co igo ivil:
artculos 567 a 575; 1242 a 1244; 1823, 1829, 1874, 1879 en
materia de compraventa; 1956 en materia de arrendamiento,
etc. -
Seguidamepte, tenemos los casos en que las partes, al cele-
brar un ~ontrato, no se pronuncian sobre un aspecto particular
de la convencin. Hay silencio relativo de los partcipes, pues
existe una declaracin, pero resulta incompleta para sacar to-
das las consecuencias de derecho que la especie exige. La ley
suple este silencio dando la solucin que -segn autores clsi-
cos- corresponde a la voluntad que las partes habran tenido si
hubiesen previsto la interrogante resuelta por el legislador. La
aceleracin de la vida moderna lleva a menudo a los particula-
res a celebrar convenciones lacnicas donde el cuidado de los
detalles se deja en las disposiciones supletorias o supletivas de
la ley. Si las partes no reglamentan sino lo que es esencial en el
contrato, el rol supletorio de la ley alcanza toda su amplitud.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 439
Como ello es habitual, se explica ampliamente que el Cdigo
Civil contenga varias centenas de disposiciones que no tienen
otra finalidad que la de determinar lo~ p11n_tos ~o pi;:e_~stos por_
los contratantes. En efecto, los artculos 1793 y siguientes del
Cdigo Civil se ocupan de reglamentar los contratos ms usua-
les en la vida jurdica: venta, arrendamiento, sociedad, comoda-
to, etc ... Excepcin hecha de algunas disposiciones de orden
pblico, de carcter imperativo, que las partes no pueden dero-
gar, ellas son libres para dejar de lado tales textos del Cdigo,
dando a sus convenciones la reglamentacin que consideran la
ms adecuada a sus fines prcticos. Pero en el silencio de las
partes, todas esas disposiciones entran plenamente en vigor,
siendo consideradas como casos de interpretacin legal de la
voluntad de las partes.
Tenemos, finalmente, siempre segn la doctrina clsica, un
tercer orden de casos, en que la voluntad de las partes es inter-
pretada por el legislador. Es la hiptesis ms osada, puesto q~e
no hay nicamente un silencio relativo, sino que un silencio
absoluto de los contratantes. En la ausencia de toda declara-
cin y vista la necesidad de precisar los efectos jurdicos de una
situacin determinada -como la muerte de una persona o la
condicin de los bienes conyugales-, la ley interpreta una vo-
luntad que no se manifest jams, estableciendo el estatuto
jurdico que parece adaptarse mejor a tal situacin. Tradicio-
nalmente se han explicado as las normas sobre sucesin intes-
tada, y el rgimen legal matrimonial entre los cnyuges que no
~elebraron capitulaciones matrimoniales.
73. REGIAS DE INTERPRETACION RELATIVAS
A LOS ELEMENTOS INTRINSECOS
DEL CONTRATO
Interpretar a partir de los elementos intrnsecos del contrato
significa interpretar el texto del contrato por s mismo, consi-
derando slo los elementos que se encuentran, de una u otra
manera, en la misma declaracin contractual. Al respecto exis-
ten tres reglas fundamentales, que son las de los artculos 1564-1,
1562 y 1563-1 del Cdigo Civil.

440 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Es importante subrayar que el legislador se abstuvo de fijar
. un .'!fn ie..Jfe..[l[Y'!T!ciq entre los. artculos. U61 y siguie~es. No
podra ser de otro modo, pues la aplicac1on de estas normas est
subordinada a la forma como el caso litigioso se presenta, a los
puntos dudosos, a las posibilidades de descubrimiento de la vo-
luntad interna de los contratantes y, en general, a las circunstan-
cias propias de cada convencin. No cabe, pues, atribuir ms
valor a una regla o a otra en razn de su ubicacin en el Cdigo.
a) Regla de la armona de las clusulas. La establece el ar-
tculo 1564, inciso 12 : "las clusulas de un contrato se interpreta-
rn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad". Esta regla la impone el
ms elemental sentido comn. Cualquier intrprete, en cual-
quiera materia, comienza por observar el conjunto o totalidad
de aquello que debe interpretar. Por Jo mismo es que Ja mencio-
namos en primer lugar. Como normalmente las clusulas de un
contrato se hallan subordinadas unas a otras, nada ms lgico
que examinarlas todas en conjunto, para despejar las dudas que
algunas_ de ellas hubiesen provocado. Sin embargo, Ja aplicacin
de Ja regla en lugar de esclarecer el problema puede ocurrir que
Jo complique: "clusulas que individualmente consideradas son
precisas, pueden ser contradictorias en el conjunto del contrato.
Aplicando el artculo 1564-1, lajurisprudencia ha dicho: si en un
mandato se autoriza el mandatario para co/Jrar la suma debida hasta
obtener el pago, y se agrega, en una clusula distinta, que l
pedir que los valores sean entregados a otra persona, debe concluirse
que el mandatario no est autorizado para percibir. 668
Esta regla fue formulada por Domat casi en Jos mismos
trminos: "Todas las clusulas de las convenciones se interpre-
tarn las unas por las otras, dando a cada una el sentido que
resulte de la continuidad del contrato entero", 669 redaccin que
fue preferida a Ja de Pothier, que pareci menos elegante. 670
668
Corte de Santiago. Fallo publicado en Rcuista de Derecho y jurisprudencia,
tomo 42, sec. 1, pg. 388.
669
Domat, ob. cit. en nota 637, N 2 12.
670
Pothier, oh. cit. en nota 638, N2 96, formul as la regla de la armona:
"Una clusula debe interpretarse por las otras clusulas contenidas en el acto, sea
INTERPRETACJON DE LOS CONTRATOS 441
b) Regla de la utilidad de las clusulas. La consagra el ar-
tculo Jq62: _"el sentido en que una clusula pueda producir
algn efecto, dcberllreferirse a aquel en que no sea capaz de
producir efecto alguno''. En idntico sentido, el artculo 1428
del reciente Cdigo Civil del Canad francs. Esta regla se im-
pone sin discusin. Nada ms elementa! que las clusulas haya!'-
sido introducidas en el contrato precisamente para producir
algn efecto. El ejemplo de Pothier es clsico: si se conviene
entre Pablo y Pedro que Pablo podr pasar por sus heredades,
aunque el trmino "sus heredades" pueda entenderse respecto
de las de Pablo o de las de Pedro, no es dudoso que debe
entenderse respecto de las de Pedro; de otro modo la clusula
no producira ningn efecto, pues Pablo no tiene ninguna ne-
cesidad de estipular que l podr pasar por sus propias hereda-
des.671
Esta regla, de la utilidad de las clusulas, 672 puede ilustrar-
se con el siguiente fallo: "Si en un contrato de arrendamiento
se estipula que el arrendatario deber pagar las contribucio-
nes, debe entenderse que son las que afectan al dueo o
arrendador del local y no las que de todos modos gravan al
arrendatario (contribuciones industriales). Interpretar en sen-
tido contrario Ja respectiva clusula, hara que sta no produ-
jera efecto alguno, pues no se concibe que el arrendador
quisiera imponer obligaciones que de ningn modo pueden
interesarle". 673
Indudablemente que si la clusula o~eto de discusin es
nula, no cabe hacerla vlida so pretexto de aplicar el artculo 1562.
que ellas la precedan o la sigan". La regla de la armona de las clusul~ f!.gura.e?
el artculo 1161 del Cdigo Civil francs y en el artculo 1363 del Cod1go CtviI
italiano. Tambin en el artculo 1427 del ms reciente Cdigo Civil, el de Quebec,
del ao 1994.
671 Ob. cit. en nota 638, N 2 92.
6'r.! Que tambin se encuentra en los artculos 1157 francs y 1367 italiano.
"'Cfr. &pertorio de legislacin y jurisprudencia Chilenas, Cdigo Civil, tomo IV,
1954, pg. 263, N 2 10. vase otra aplicacin reciente bajo art. 1562, en el Suple~
mento Segundo de este Repertorio, ao 1988.
 442 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Por otra parte, en la prctica hay clusulas que no traducen sino
redundancias, careciendo de un sentido particular. En tal caso,
prima indudablemente la norma.fundamental derartculo 1560
que ordena preferir la voluntad interna, la c.;;;;,:. lnt~,:.ci,:.-- -
contractual, respecto a los trminos.
c) Regla del sentido natural. La establece el artculo 1563 in-
ciso 1: "en aquellos casos en que no apareciere voluntad ~on
traria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con
la naturaleza del contrato". 674 La redaccin de Pothier era ms
afortunada para expresar la misma idea. Deca: "cuando en un
contrato los trminos son susceptibles de dos sentidos, debe
entendrselos en el sentido ms conveniente a la naturaleza del
contrat_o"; 675 re~:laccin que pas al 1158 del Cdigo Napolen
y que siendo diversa en la forma a la regla chilena, no lo es en
su significado. Ejemplo: si se ftja la renta de un arrendamiento
urbano en $ 25.000, a la sola luz de los elementos intrnsecos
del contrato bien puede concluirse que esa suma no es por el
perodo con:pie~o de duracin del contrato (15 meses); tampo-
co por un ano, smo que por cada mes, pues es de la naturaleza
de lo_s arrendamientos urbanos destinados a la habitacin que
~os canone~ _se paguen mensualmente. Aplicando esta regla de
mterpretac1on, la Corte de Santiago resolvi: "si se estipula que
al final del arrendamiento se abonarn al arrendatario los la-
mos y dems rboles frutales que plantara, en estos ltimos no
se comprenden las plantas de via. Estas ltimas no caen den-
tro .del trmino rboles, atendiendo a lo que expresa el Diccio-
nano. de la Lengua y la prctica uniforme de los agricultores,
que siempre en sus contratos acostumbran distinguir entre las
plantas de via y los rboles frutales". 676
674
Las disposiciones de los artculos 1158 francs y 1369 italiano se ubican en
idntica perspectiva.
675
Ob. cit. en nota 638, N 2 93. Tambin as formulada la .regla por el art. 1429
del Cdigo Civil de Quebec.
675
Cfr., tomo del Repertorio citacj.o en nota 673, pg. 265, N!! 3.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 443
74. REGLAS DE INTERPRETACION RELATIVAS
A LOS ELEMENTOS EXTRINSECOS DEL CONTRATO
El contrato es un todo cmpljo;integrado'h solamente por
la declaracin formal, por un texto o por unas palabras, sino
que tambin por otros elementos que no figuran all y que el
intrprete tiene que considerar para estar en situacin de lle-
gar a la comn intencin de las partes. Tales elementos se
denominan extrnsecos o circunstancias de la especie. Podra a
primera vista pensarse que el Cdigo no contiene una regla
que permita al intrprete considerarlas. Sin embargo, a pesar
de la inexistencia de una disposicin expresa en tal sentido, el
sistema subjetivo es inconcebible sin la exigencia de apreciar
los elementos extrnsecos a la declaracin. Implcitamente, por
lo dems, el artculo 1560 consagra tal necesidad; no siendo las
normas que veremos a continuacin ms que expresiones con-
cretas de la regla general que ordena al intrprete buscar la
intencin de los contratantes harneando las circunstancias de
la especie.
Baudry-Lacantinerie y Barde sealan que los jueces, cuando buscan la
intencin de las partes, no estn obligados "a atenerse a la convencin que
se trata de interpretar. Pueden tomar en consideracin particularmente las
calidades de las partes, sus profesiones, sus relaciones anteriores". A esto,
que es de la esencia misma del sistema subjetivo de interpretacin, agregan
sorpresivamente, "distinto es el caso para los testamentos: de los mismos actos se
debe extraer la prueba de las disposiciones que contienen; pero esto se explica
por su carcter solemne... " Aaden, siempre a propsito de la interpretacin:
"es obvio, por otro lado, que, en general, la prueba de la existencia y del alcance
de las convenciones est sujeta a las reglas del derecho comn, particularmente
en lo que se refiere a la necesidad de un principio de prueba por escrito
para la admisibilidad de la prueba testimonial ... "677
Estas acotaciones nos conducen a formular algunas ideas sobre la prue-
ba en relacin con la interpretacin. Sealaremos antes que, en nuestra
opinin, las circunstancias de la especie deben ser siempre tomadas en con-
sideracin, ya se trate de un acto jurdico consensual o de uno solemne. No
hay razn para introducir la diferencia, propuesta por dichos clebres auto-
res, entre contratos y testamentos.
677
Trait Thorique et Pratique de Droit Civi~ Obligations, t. 1, 3 ed., 1906,
pgs. 573 y 574.
444 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Cuando la ley establece ciertas co!ldiciones de forma para las manifesta-
ciones de-voluntad o,ms-particularmente, cuando la ley prescribe formali-
dades i[ solemnU1lff;'1S-pattes -s-rn-obligadas;- bajo"pena de nulidad, a
respetarlas. Esto, sin embargo, no tiene trascendencia en la interpretacin.
Una vez establecida en el proceso la existencia del acto jurdico y el cumpli-
miento de las formalidades legales si se trata de un acto solemne como el
testamento, suponiendo que la interpretacin sea necesaria para fijar el
sentido del acto, y si la sola consideracin de los elementos intrnsecos fuere
insuficiente, entonces, los elementos extrnsecos, las circunstancias de la
especie, debern ser considerados, sin interesar el carcter consensual o solem-
ne del negocio jurdico.
Por cierto que no se podra, de ningn modo, recurrir a pruebas extrn-
secas para crear o desfigurar una clusula de un acto solemne; pero la
finalidad de la interpretacin no es sa: slo se limita a determinar el alcan-
ce del acto jurdico. La interpretacin subjetiva no crea nada nuevo, no
agrega elementos al texto de la declaracin, se limita a reconocer o declarar
su sentido. Como lo dijo Pothier, se puede juzgar perfectamente "aquello
que el testador tuvo en vista, por las diferentes circunstancias relativas a las
costumbres del testador, al pas donde l viva, a la calidad de la persona del
legatario, a la amistad que el testador le profesaba y otras". 678 Esto es aplica-
ble tanto a los testamentos como a los actos solemnes en general.
La jurisprudencia francesa ha acogido, en diversas oportunidades, la
doctrina que admite la interpretacin de los testamentos a travs de sus
elementos extrnsecos. En un caso, sobre el cual la Cmara de Requetes,
hoy desaparecida, se pronunci el 11 de diciembre de 1923, estaba en
discusin un testamento que contena una clusula por la cual la testadora
legaba a tres sobrinos de su difunto marido valores que representaban
90.000 francos. La especificacin de esos valores se encontraba en un escri-
to no firmado, cuya sinceridad .no fue controvertida, contenido en un
sobre enviado por la testadora a su notario. En este escrito -elemento
extrnseco al testamento- la testadora declaraba que los valores que consti-
tuan el objeto del legado eran "800 acciones del Banco de Chile deposita-
das en el mismo banco". La Corte de Aix decidi que el objeto del legado
estaba constituido, precisamente, por las 800 acciones del Banco de Chile a
pesar que su valor era superior a la avaluacin hecha por la testadora en su
testamento. La Cmara de Requetes confirm esta interpretacin extrnse-
ca: "Considerando, por otra parte, que si el juez debe encontrar en el
testamento la consistencia de las liberalidades hechas por el difunto, esta
regla no impide al juez -en el caso que haya una duda sobre el sentido que
el testador dio a las expresiones de las cuales se sirvi para designar los
678 Introduction au titre XVI de la Coutume d'Orlians, N 2 154. Mencionado por
Gauguier, ob. cit. en nota 632, pgs. 195 y s.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 445
objetos legados- ayudarse, accesoriamente, para verificar la intencin del
testador,. de los documentos y circunstancias de la_c~usa". 67 9-6so
Baudry I.:icantinerie y Barde hacen afirmaciones muy discutibles en Jo
que concierne a la prueba de los actos jurdicos y a la prueba de los hechos
materiales. Su ltima frase citada lo corrobora. Ellos colocan en un mismo
plano "la prueba de la existencia y del alcance de las convenciones" y sea-
lan la necesidad, en ambos casos, de un principio de prueba por escrito para
la admisibilidad de los testimonios. Sin embargo, la existencia de una con-
vencin (cuestin de prueba) y el alcance de una convencin (cuestin de
interpretacin) son dos aspectos diferentes que no deben confundirse.
Cuando un contrato es materia de litigio, las partes, evidentemente,
deben aportar la prueba de su existencia. Las limitaciones de los artculos 1708
y siguientes del Cdigo Civil, relativas a la prueba testimonial, son entonces
aplicables, pues tales disposiciones se refieren, precisamente, a la prueba de
la existencia de los actos jurdicos.
Esas disposiciones no se aplican, en cambio, a la prueba de los hechos.
Ahora bien, las circunstancias de la especie, los elementos extrnsecos al contra-
to, son siempre hechos materiales que tambin es menester probar, pero sin
que sea necesario tomar en cuenta las limitaciones establecidas para la prue-
ba de los actos jurdicos. Si fuere de otro modo, si se exigiera un principio
de prueba por escrito para la prueba de cualquiera circunstancia, la inter-
pretacin extrnseca casi no podra tener lugar y por tanto el intrprete
lograra muy dificilmente descubrir la voluntad interna de los contratantes.
Si est prohibido probar ms all de los escritos o contra ellos, "no
puede serlo en materia de interpretacin, pues, cuando se trata de interpre-
tar, se busca solamente despejar cul ha sido el verdadero alcance de un
compromiso y de un contrato, y en tal caso todos los elementos de convic-
679 Dalloz Hebdomadaire 1924, l. Otros fallos admiten tambin la interpreta-
cin extrnseca de los testamentos. Req. 29 abril 1907, D.P. 1907, l, 376; Req. 19
jul.1939,J.C. P. 1940, 2, 1460; Civ. 19 fev. 1952, Bull. 1952, 1, 61, N' 77; Pars, 4
nov. 1955, G. P. 1956, l, 153; Civ. 28 jun. 1956, Bull. 1956, 1, 221, N' 274.
Encuntrase en estos fallos la frmula siguiente: "Si las intenciones del de cujus
deben, antes que nada, ser buscadas en las enunciaciones del testamento, les es
tambin permitido a los jueces en el caso que ellas no les parecieren suficiente-
mente claras para revelar la verdadera voluntad del testador, inspirarse en los
documentos presentados como en los hechos exteriores susceptibles de esclare-
cerlas". Nos parece que lo mismo vale en Chile, pues si bien las memorias testamen-
tarias no forman parte del testamento segn el art. 1002 del Cdigo Civil, ello no
impedira que sirvan para interpretar la voluntad del difunto.
600 Sobre la interpretacin del testamento, en la bibliografa nacional destacamos
el trabajo de igual nombre del profesor Ramn Domnguez, publicado en la
Revista de Derecho de la Universidad_de Concepcin, Nll 151-152, 1970, pgs. 3 y
s. En la bibliografa extranjera, el trabajo de Manuel Garca Amigo, publicado en
la Revista de Derecho Privado, Madrid, diciembre 1979, pgs. 931 a 971; y el
libro deJuanJordano, lnterpretacin del Testamento, Ed. Bosch, Barcelona.
 446 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
cin son utilizables, aun los testimonios, aun las presunciones: es lo que
sostiene muy justamente la Corte de Casacin francesa en un fallo del 31 de
mayo de 1948". 681
i.a.S circunstancias extrnsecas a la cteCT.lriCiri, tan imJ)ota.tes para I<l'"
interpretacin, deben ser probadas por la parte que las alega, sin que sea
necesario, empero, tomar en consideracin las limitaciones establecidas por
el Cdigo Civil para la prueba de los actos jurdicos.
Esto no quiere decir que la interpretacin, en s misma, deba ser proba-
da; no, la interpretacin es, en el proceso, una tarea reservada al juez. Pero,
para que ste pueda efectuarla, es preciso suministrarle los medios, demos-
trarle los supuestos de hecho en que el intrprete apoyar sus razonamientos
al dilucidar el sentido de la convencin. En este entendido, la prueba de
todas las circunstancias de la especie reviste una importancia considerable.
En Chile se ha dado fuerte importancia a la interpretacin
en funcin de los elementos extrnsecos a la declaracin. El
Cdigo Civil, comprendiendo que el intrprete debe atribuir
especial valor a las circunstancias de la especie, que configuran
el contorno del contrato aunque no se encuentran en la misma
declaracin, estableci dos reglas, en el artculo 1564 incisos 2
y 3, que no se hallan en el Cdigo francs. Consagr tambin
las mismas reglas de los artculos 1163 y 1164 franceses en
nuestros artculos 1561 y 1565.
a) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual
Formulada por el artculo 1561: "por generales que sean los
trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre
que se ha contratado". 682 Ejemplo: si se celebra una transaccin
entre A y B, 683 ponindose trmino a un litigio pendiente o
precavindose un litigio eventual por medio de concesiones
681
Gaz. Pal. 1948, 2, sommaires, 4. Cfr. Gabriel Marty, Le rOle du juge dans
l'interprtation des contrats, en trabajos As. H. Capitant, tomo 5, 1949, pgs. 88 y 89.
No hay que confundir la interpretacin y la prueba; es lo que plantean G. Marty
y P. Raynaud (Droit Civil tomo 1, 1961, N 2 216): "Probar un contrato es estable-
cer su existencia y el tenor de sus clusulas; esta prueba debe rendirse conforme
a las reglas legales y en principio por escrito. Interpretar un contrato -una vez
establecidos su existencia y su tenor- es, en el 1narco de su tenor, precisar su
sentido, su alcance y las obligaciones que l genera; ahora bien, esta interpreta-
cin obedece a reglas diferentes de las de la prueba".
682
Idntica es la regla del artculo 1364 del Cdigo Civil italiano. Casi idnti-
ca, la del artculo 1431 del Cdigo Civil de Quebec.
6&1 Vase el artculo 2446 del Cdigo Civil.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 447
recprocas, y A se obliga a pagar a B $ 75.000, mediante lo cual
se expresa que las partes se declaran libres d<; to~as sus preten-
sioes respectivas, indudable!llen.te:quel~s !<;'_rrmn_os g~n_erales
de este contrato no perjudican los derechos de A contra B
nacidos despus de la convencin, ni tampoco aquellos que ya
existan al momento de su celebracin pero de los cuales las
partes no ten1an . .
entonces conoc1m1en t : - .
La Corte de Apelaciones de SantJ.ago, aphcar.'d.o el . ~r
tculo 1561 ha fallado: "Si se estipula que en la adm1mstrac1on
de los bienes del poderdante, podr el Banco mandatario, en-
tre otras cosas, prestar y exigir fianzas, la facultad de afianzar
que se concede slo se refiere al otorgamiento de fianzas den-
tro de la administracin de los bienes del poderdante. En con-
secuencia, sale de los trminos del mandato y no obliga al
mandante Ja fianza otorgada por el Banco para asegurar el
pago de letras propias de l mismo" .685
b) Regla de la natural extensin de la declaracin
El artculo 1565 fija una regla opuesta a la preced~nte: "cuai:do
en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obhga-
cin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente
se extienda". 686 Disposicin inspirada en la segunda regla de Po-
thier, quien ejemplarizaba as: si en una capi.tulacin i:iatrimo-
nial se dice que los esposos estarn en co~numdad de b1.enes, en
la cual entrar el mobiliario de las sucesiones que pudieren to-
carles esta clusula no impide que tambin ingresen a la comu-
nidad' todas las otras cosas que a ella entran segn el derecho
comn pues el caso colocado por las partes poco instruidas slo
'
fue agregado para evitar una duda de e 11as. -
2
684 Este ejemplo lo tomamos de Pothier, ob. cit. en nota 545, N 98, quien
ilustr con l su regla octava. , "
685
Cfr. tomo del Repertorio citado en nota 579, pag. 261, N-1. ,
r.sr. El artculo 1164 francs fue copiado por Andrs Bello en el art1cu}o 1565.
Tambin es idntico el artculo 1365 del Cdigo italiano de 1942. A traves de un
siglo y medio, desde 1804 hasta 1942, pasando por el Cdigo chilen~, esta y o:r~
reglas permanecen inmutables en el derecho comparado de los paises con reg1-
men subjetivo de interpretacin contractual.
687 Ob. cit., en nota 638, N 100.
 448 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
La oposicin entre las dos reglas ltimas es puramente aparente:
: e"stas disft~,efiions so.n rru1,nifestaciones distintas-dl!'un mismo principio
general, el que ordena al intrprete considerar 'todas las circunstancias
de la especie, Por lo tanto, la aplicacin por el intrprete del
artculo 1561 o del artculo 1565 depender nicamente del
modo particular como se presente el caso concreto; de las cir-
cunstancias que sean probadas en los autos, Habra sido mejor
no copiar las dos reglas de Pothier y del Cdigo Napolen, sino
que consagrar directamente una norma que de un solo golpe
hubiese establecido la necesidad de considerar todos los ele-
mentos extrnsecos al texto del contrato, susceptibles de escla-
recer la comn intencin de las partes.
c) Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia
El Cdigo Civil chileno consagra tres reglas de interpretacin
de los contratos que no se encuentran ni en Pothier ni en la ley
francesa. Trtase de los artculos 1564 inciso 22 , 1564 inciso 32 y
1566 inciso 22
La primera de tales disposiciones formula la regla segn la
cual las clusulas de un contrato "podrn tambin interpretarse
por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la
misma materia". El juez est, por ende, autorizado para buscar
la intencin de las partes fuera del texto de la declaracin. As,
"siendo vago un contrato en que el actual demandado se com-
promete a pagar una comisin por ciertos servicios, debe recu-
rrirse, para interpretarlo, a un convenio que sobre la misma
materia celebraron las partes con anterioridad ... "688
La convencin susceptible de ser considerada en la inter-
pretacin puede ser anterior o posterior al contrato objeto del
litigio, pues lo que interesa es la comprobacin de la voluntad
interna de las partes, debiendo aprovecharse todo elemento
capaz de revelarla.
d) Regla de la interpretacin autntica
Establece el artculo 1564 inciso 3 2 : las clusulas de un contrato
podrn interpretarse "por la aplicacin prctica que hayan he-
688
Corte de Apelaciones de Santiago, Revista de Derecho y jurisprudencia, t. 29,
sec. P\ pg. 435.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 449
cho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin
de, la otra". Dice al respecto Claro,Solar, citando a Giorgi: "!a
-iierpietcin autntica es la reina de todas las interprc::>civ~
nes y no hay que creer a aquellos tratadistas que rechazan esa
especie de interpretacin en materia contractual. Tal error nace
de la mala aplicacin de un principio muy verdadero, el cual
dice que despus de concluido el contrato ninguna de las par-
tes tiene libertad para modificar a su capricho la voluntad ya
declarada e interpretarlo a su guisa. Pero este principio no es,
ciertamente, atacado, si las dos partes se ponen de acuerdo
para interpretar su voluntad ... En la hermenutica de los con-
tratos, la inteligencia, el sentido que le dan los contratantes es
el faro ms seguro para conocer la voluntad". 689
Interpretando autnticamente, la Corte Suprema ha dicho:
"La regla del inciso 3 del artculo 1564 es de importancia, prin-
cipalmente en la interpretacin de los contratos que contienen
obligaciones de dar o de hacer, ya que nada puede indicar con
ms acierto la voluntad de las partes en esta materia que la
ejecucin llevada a cabo por ellas mismas de las cosas que, con
arreglo a lo pactado, estaban obligadas a dar o hacer". 690
Si a menudo la interpretacin hecha por las partes es la
manifestacin ms exacta que puede hallar el intrprete de su
voluntad interna, no es menos cierto que la ejecucin prctica
de la convencin puede haber sido el resultado de una equivo-
cacin sobre la extensin de las prestaciones. Por esto el intr-
prete, mxime si uno de los contratantes alega un error, debe
inducir sus conclusiones con la mayor prudencia.
Debe sealarse, por ltimo, que si la aplicacin prctica del
contrato implica una confesin de la comn intencin, ello
ocurre slo a condicin de que dicha aplicacin haya sido he-
cha por ambos partcipes o por uno con la aprobacin del otro.
68
9Claro Solar, ob. cit. en nota 308, tomo XII, Nll 1291, pg. 20.
wu Tomo del Repertorio citado en nota 673, pg. 268, N 2 15. Otras aplicacio~
nes, por el Tribunal Supremo, del artculo 1564-3, en sentencias recientes de 30
de enero de 1985, en Fallos del Mes, N 2 314, pg. 786, en especial considerando
N 13; y de 28 de noviembre de 1988, extractada en el Suplemento Tercero del
Repertorio del Cdigo Civil, ao 1992, pg. 64.
450 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
El principio segn el cual nadie puede crearse un ttulo para s
mismo, impide que el intfPt:~t'< tg_me ..!'n consideracin la eje-
cucin unilateral que haya podido recibir~l-wntrato.
Las dos reglas que acabamos de examinar constituyen casos
particulares, ilustrativos del principio general fundamental que,
a pesar de no haber sido establecido formalmente ni en la ley
francesa ni en la ley chilena, es constantemente aplicado en los
respectivos pases, a saber: el intrprete, para determinar la inten-
cin de las partes, debe considerar todas las circunstancias de la espe-
cie, aun las extrnsecas a la declaracin. Este principio, en
cambio, s que fue reconocido expresamente por el legislador
italiano en el Cdigo de 1942. 691
75. REGLAS SUBSIDIARIAS DE INTERPRETACION
CONTRACTUAL
Si ni los elementos intrnsecos ni los elementos extrnsecos del
contrato permiten al intrprete llegar a precisar el sentido de
la convencin discutida, ser preciso que acuda a los llamados
elementos subsidiarios de interpretacin, en especial a la cos-
tumbre (los usos) y a la equidad, segn lo seala expresamente el
artculo 1135 del Cdigo Napolen. 692 Sin embargo, en Chile,
la disposicin correspondiente al 1135, o sea, el artculo 1546
del Cdigo Civil, no hizo referencia alguna a la equidad; nica-
mente a la costumbre: "los contratos deben ejecutarse de bue-
na fe y, por consiguiente, obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella". La amputacin de la remisin a la equidad,
691
En efecto, el artculo 1362-2 del Cdigo Civil dispone: "Per determinare la
commune intenzione delle part, si deve valutare il loro co1nportamento
complessivo anche posteriore alla conclusione del contratto".
692
Luego que el inciso final del artculo 1134 francs prescribe que las con-
venciones deben ejecutarse de buena fe, el artculo 1135 establece: "Las conven-
ciones obligan no slo a lo que en ellas se expresa, sino que tambin a las
consecuencias que la equidad, los usos o la ley atribuyen a la obligacin segn su
naturaleza".
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 451
en el artculo 1546, es resultado de una tradicin equivocada
que rechaza las expresiones del derecho que no estn en la ley
positiva. :. --- -""-
En el derecho francs, los eX:gtas del sigl'pasado 693 des-
naturalizaron completamente el sentido del artculo 1135. Im-
buidos por un culto desmedido a la voluntad individual,
afirmaron reiteradamente que la costumbre y la equidad slo
pueden constituir elementos vlidos de interpretacin cuando
eljuez encuentre en la voluntad de las partes una referencia o
remisin expresa a dichos elementos. De modo que usos y equi-
dad en lugar de servir para explicar la voluntad fueron explicados por
la voluntad. Pero en los ltimos aos, luego de los clebres
trabajos crticos de Georges Dereux y de Emmanuel Gounot, se
ha ido reaccionando contra ese modo de entender los elemen-
tos subsidiarios de interpretacin, con lo que se ha logrado que
adquieran cierta autonoma. 694
a) Regla de las clusulas usuales
La referencia del artculo 1546 a la costumbre es desarrollada
por la regla interpretativa del artculo 1563 inciso 2: Las clu-
sulas de uso comn se presumen aunque no se expresen, disposicin
que hace recordar la norma francesa del artculo 1160.695
El objetivo perseguido por nuestra disposicin consiste en
incorporar al contrato las clusulas usuales, silenciadas en la
declaracin.
No obstante, a pesar de la precisin del texto legal, en la
prctica se le ha atribuido un significado muy restringido. En
efecto, se lo ha explicado de manera que slo queden involu-
cradas en las clusulas usuales las cosas llamadas "de la naturaleza
69 3 Cfr., supra, nota 575.
69 4Amplios detalles sobre los usos y la equidad como elementos subsidiarios de
interpretacin contractual en Francia, en relaci.n con la regla de la buena fe, pueden
encontrarse en nuestro libro citado en la nota 241, N 05 19 a 21 y N"" 35 a 42. En
tales nmeros describimos la postura exegtica inicial y la reaccin francesa, digna
de encomio, que ha tenido ulteriormente lugar, durante el siglo XX.
695 No hay una regla similar en el Cdigo Civil italiano. Sin embargo ella
puede deducirse del artculo 1374, que expresa: "Il contratto obliga le part non
solo a quanto en el medesimo expresso, ma anche a tutte le conseguenze che ne
derivano secando la legge, o in mancanza, secando gli usi e la equita".
 452 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
del contrato", o sea, las clusulas legales, que se entienden
incorpoct3s 'al contrato. sin necesidad de una manifesta~in
expresa de voluntad en tal sentido. Pero esto es el mero resulta-
do de la existencia de disposiciones legales supletivas en la
legislacin civil, la consecuencia del principio segn el cual la
ley tiene capacidad para agregar algo al texto del con trato y no
la consecuencia genuina segn la cual, como lo sugiere el pro-
pio artculo 1563 inciso 2, seran los usos consuetudinarios
-independientemente de la ley- los que deberan agregarse a
la declaracin contractual.
Esta cercenadura de lo consuetudinario en el terreno inter-
pretativo se ha fundado en que en la legislacin civil chilena
los usos no juegan sino cuando la ley ordena expresamente que
se les tenga en cuenta. El artculo 2 del Cdigo Civil prescribe:
"La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que
la ley se remite a ella". As entendida la disposicin es lamenta-
ble, ya que impide la vivificacin del derecho mediante la con-
sideracin de aquello que es generalmente admitido en una
comunidad determinada y que, teniendo significacin jurdica,
bien pudo haber sido preterido por la ley. La idea de aplicar
los usos del pueblo en el silencio del contrato an no se abre
camino en Chile, ya que los espritus, con demasiada frecuen-
cia, siguen creyendo que no hay derecho ms all de la ley. El
culto exagerado a la ley, arraigado firmemente por una tradi-
cin que en otros lados ha quedado superada, no parece pron-
to a desaparecer. Sirva esto para comprender la poca
importancia de los usos en la interpretacin de los contratos
civiles; en verdad, el intrprete slo los considera cuando las
partes se han referido formalmente a ellos en el texto de la
o h an s1'd o recogidos
. Alessandri, Somarriva y Vodanovic, Curso de Derecho Civil, t. 1, vol. 1, 3-
. , 696
convenc10n por las normas legales su-
pletivas de la voluntad. 697
696
El artculo 4 del Cdigo de Comercio chileno adnte, empero, el valor
de las costumbres 1nercantiles para suplir el silencio de la ley.
6'J Los artculos 1546 y 1563~2 sealan la validez de la costumbre como
7
elemento ~pto para fijar el alcance de los contratos. Este material legal chileno
es muy valioso y avanzado. Por lo dems, se ha1Ja consolidado, en el terreno
mercantil, por el artculo 62 del Cdigo de Comercio: "las costumbres servirn de
regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y
!NTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 453
La ley chilena no hace diferencias entre uso y costumbre;
dichos trminos son empleados indistintamente. "Podemos de-
; qu prCiicanelte nuestra ley; al hablar de uso y cost;_;nF
bre, identific ambas palabras". 698 Sin embargo, una cierta parte
de la doctrina ha procurado distinguir entre uso y costumbre.
"Los usos no son sino prcticas o conductas que, por conve-
niencia, oportunidad u otros motivos, siguen en sus relaciones
jurdicas determinados sttjetos o crculos de un ncleo social
dado. No tienen el carcter de la generalidad de la costumbre y
tampoco llenan el requisito de la opinio necessitatis propio de la
ltima". 699 Al analizarse de este modo los usos, no como expre-
sin de la conciencia jurdica de la colectividad, sino como una
simple prctica de los contratantes o de un grupo restringido
de individuos -lo que es indiferente al hombre medio, que no
se siente en absoluto concernido-, los usos podran jugar en la
interpretacin de los contratos no como consecuencia de lo
consuetudinario, sino que, simplemente, en razn de su ubica-
cin en el seno de los elementos extrnsecos a la declaracin,
como circunstancias de la especie concreta. 700
para interpretar los actos o convenciones mercantiles". Segn el profesor Julio Olavarra,
cuya opinin compartimos, esta norma repetira los conceptos legales del Cdi-
go Civil: pueden servir para la interpretacin de un contrato tanto las prcticas o
costumbres privadas, cuanto los usos pblicos o generales (ob. cit. en nota 118,
tomo 1, N 9 24, pgs. 102 y s.). A pesar de estos textos legales plenos de potencia,
hasta hoy nuestros tribunales no han hecho que los usos y costumbres sean
genuinos elementos de interpretacin. Siguen petrificados,
698 Jos Florencia Infante, ob. cit. en nota 482, N 18, pg. 34.
699
edicin, 1961, N' 116, pg. 100.
700
La doctrina francesa no es uniforme en lo que concierne a una eventual
diferenciacin de los usos de la costumbre. Gny, ob. cit. en nota 457, ton10 1,
N 2 130 y ss., sostiene que los usos quedan excluidos del mbito de la costumbre,
particularmente por faltarles el elemento psicolgico de la cosn1mbre: la opinio
ju.ris. Los usos contractuales slo seran aplicables en la medida en que pudiera
estimarse que las partes quisieron libremente referirse a ellos. Esta referencia,
aun virtual, de la voluntad de las partes a los usos, excluye la idea de una sancin
jurdica que necesariamente debera producirse; por lo tanto, la opinio necessitatis
estara ausente. Por el contrario, el profesor Marty, La distinction du.fait et du. &roit.
Tesis, Toulouse, 1929, pgs.156 y 157, estima que no hay ninguna diferencia
entre los usos convencionales y las reglas del derecho consuetudinario.
 454 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
b) Regla de la ltima alternativa
Fue.r'! del artculo 1563 incis(),_2, 9.iyo _~S~lQ _al~ance prcti-
co acabamos de destacar, tambin constituye una regla subsi-
diaria de interpretacin la del artculo 1566. Su inciso 1Q
dispone: "No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas pre-
cedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas am-
biguas a favor del deudor". Esta norma71 (o regla llamada
"favor debitoris") debe aplicarse en ltimo trmino, como re-
curso final para dirimir la con tienda relativa al alcance del
contrato .
. La .r~gla es a menud? explicada como una consagracin de
la JUStrcia en esta materia. Suponiendo que fuese efectivo que
el 1566 reposa en la equidad, no resulta que ella sea un ele-
mento autnomo e independiente de interpretacin, pues ni-
camente opera en los trminos rgidos en que el legislador lo
ha establecido en el 1566: para dar el favor al deudor.
En verdad, esto de que el intrprete, en ltima instancia,
deba dar la preferencia al deudor por sobre el acreedor no
reposa puramente en la equidad. Implica aplicacin de la mxi-
11.1~ actori incumbit probatio (art. 1698): incumbe probar la obliga-
c1on_ al ?reedor, y tambin sus trminos; de modo que la
pers1stenc1a de la duda al interpretar implica falta de prueba
por parte del acreedor, debiendo, por ende, favorecerse al deu-
dor.
En ~n, el artculo 1566, inciso 2Q, dispone: "Pero las clusu-
las ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de
las pa_rtes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra
ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una
explicacin que haya debido darse por ella". Gran novedad del
Cdigo Civil chileno, si se considera que en la poca de su
701
Equivalente al artculo 1162 del Cdigo Napolen. El Cdigo italiano slo
~a ma~t~~o para l?s contratos gratuitos, agregando que en los onerosos, en la
1mp?s1~1hdad de 1nt.erpretar el contrato segn las dems reglas, se resolver
~qurt~ttv~mente. Dispone el artculo 1371 italiano: "Qualora nonostante
l apphcaz1one delle ?orme contenute in questo capo, il contratto rimanga oscu~
ro, es_so <leve essere 1nteso nel senso meno gravoso per l'obbligato, se e a titolo
gra1:11to, ~e n.el senso che realizzi l'equo contemperamento degli interessi delle
part1, se e a t1tolo oneroso".
INfERPRETACION DE LOS CONTRATOS 455
dictacin una norma semejante no era conocida en parte algu-
na.702 Regla de interpretacin plenamente justificada: quien dicta
~o redacta el contrato,_no importando~el rol jurdico que le
quepa, sea deudor o acreedr; debe responder por la ambige-
dad resultante. Se protege as al jurdicamente ms dbil. 73 La
jurisprudencia chilna ha aplicado directamente esta norma. 704
En particular respecto a los contratos de adhesin. Cuando hici-
mos el estudio de stos, tuvimos ocasin de analizar el alcance
del artculo 1566-2, vale decir, la regla de la interpretacin del
contrato en contra del redactor. 705 El 1566-2 puede estimarse
aplicacin del principio general nemo auditur; presente o subya-
cente tambin en los artculos 296, 798, 1468, 1683 y 1685 del
Cdigo Civil.
76. NATURALEZA DE LAS REGLAS DE INTERPRETACION.
SON SIMPLES CONSEJOS O NORMAS IMPERATIVAS?
Se ha sostenido, con no poca insistencia, que las reglas de
interpretacin de los contratos constituyen consejos dados por el
legislador a los jueces. Esta corriente de opinin parece venir
desde los primeros comentadores del Cdigo Napolen y se ha
visto confirmada por una fuerte cantidad de jurisprudencia en
los pases en que ha tenido lugar la discusin. 706
702 Hoy da nuestro artculo 1566-2 tiene no1mas equivalentes o muy parecidas
en el derecho comparado, v. gr., el artculo 1370 del nuevo Cdigo italiano: "Le
clausole inscrite nelle condizioni generali di contra.tto o in moduli o formulari
predisposti da uno dei contraendi s'interpretano, nel dubbio, a favore dell'altro". la
parte final del artculo 1432 del Cdigo Civil de Quebec seala que, en todos los
casos de duda, el contrato se interpreta en favor del adherente o del consumidor.
703 Cfr. Atilio A. Alterini y Roberto M. Lpez Cabana, Derecho de Daos, Edit la
Ley, Buenos Aires, 1992, en particular pgs. 85 y s., cuyo epgrafe es "la debilidad
jurdica en la contratacin comparada". Vase tambin el trabajo de estos destaca-
dos civilistas argentinos publicado en pgs. 267-283 del libro Tendencias Actuales y
Perspectivas del Derecho Privado, Culu1ral Cuzco S.A.-, Lima, Per, 1990.
7M Vase, por ejemplo, sentencia en el tomo del Repertorio citado en nota
673, pg. 269, N' 2.
75 Vase supra, NQ 29.
706 Cfr. Luis Claro Sola1; ob. cil. en nota 308, tomo XII, pg. 5.
 456 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Acorde con esta doctrina, que, cosa excepcional, no ve en
prnposiciuS:Jgales .un:inandato del legislador, sino que una
mera sugerencia, resulta que el juez es soberano en su interpre-
tacin, su poder es amplsimo y confiado a su exclusivo criterio,
de tal modo que su dictamen slo puede revisarse por la va del
recurso ordinario de apelacin, pero, en caso alguno, a travs
del extraordinario de casacin. - - - frjar los hechos del pleito y el tribunal de casacin est obliga-
Este criterio, que hoy ha perdido mucha vigencia, es Ja exa-
geracin de la doctrma que sostiene que la mterpretacin mis-
ma de los contratos, no ya la sujecin a esta o aquella regla, se
efecta privativamente por los jueces del fondo. 707
Autores de gran prestigio sustentan lo indicado. 708 Es el caso
de Josserand, quien expresa: "Estas directivas (las reglas de in-
terpretacin), que llevan el sello del buen sentido y de Ja equi-
da~, son si;nJ?Jes recomendaciones sin carcter obligatorio para
el Juez, pract1camente al menos, ya que su inobservancia no da
ciertamente lugar a casacin" .709
Por su parte, en el plano nacional, no ha faltado jurispru-
dencia minoritaria que confirme Jo anterior.
Tenemos un fallo que despus de negar la posibilidad de
revisar lo resuelto, por la va de la casacin, desde que Jos
artculos 1563 y 1564 que se afirman violados constituyen nor-
mas que slo informan el criterio de los jueces del fondo,
sienta la doctrina en forma general, al establecer: "Puede de-
cirse que el correcto o incorrecto empleo de las reglas de
interpretacin de los contratos contenidas en el Ttulo XIII
del Libro IV del Cdigo Civil en un sentido extenso slo es
posible apreciarlo por el recurso ordinario de apelacin, que
otorga amplia libertad al tribunal revisor para aquilatar Jos
hechos y el derecho". 71 Y otro, del 20 de agosto de 1954, que
. ;a; Sobre la interpretacin del contrato como cuestin de hecho, que los
jueces del fondo o de las instancias resuelven soberanamente, vase infra, captu-
lo tercero de esta cuarta parte.
708
Entre ellos: Baudry-Lacantinerie y Barde, Demolo1nbe, Gaudement. As lo
seala Brain Rioja, ob. cit. en nota 488, pg. 47.
70
~ Derecho Civi~ traduccin del francs, Ed. Jurdicas Europa-Amrica, Bue-
nos Aires, to1no 2, vol. 1, 1950, N 241, pg. 176.
710
Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 46, pg. 566.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 457
dice: "Las disposiciones que sealan las normas sobre inter-
. pretacin de los contratos estn destinadas a frjar hechos que
-.....han-cre-servir de 15ase para ese efecto; y la aplicacin que
hagan los jueces de las respectivas instancias de las normas
que ellos establecen, no puede ser revisada por la va de la
casacin en el fondo, porque aquellos son soberanos para
do a reconocer la efectividad de ellos, tal como se hayan dado
por establecidos en Jos fallos afectos a un recurso de casacin
de fondo". 711
Estimo que la doctrina contenida en Jos fallos anteriores es
errada. Que el ]Egislador no cumple su misin dando consejos.
Que no se aprecia fundamento alguno para que Jo hiciera. Que
las leyes tienen por objeto obligar, siendo esencialmente coerci-
tivas. "Las reglas interpretativas, cuando se contienen en las
leyes del Estado, tienen evidentemente el carcter de leyes, de
normas jurdicas, como todas las dems leyes. No se ve por qu
no han de ser normas jurdicas positivas, sino reglas dialcticas
que deban servir de gua al juez en sus operaciones mentales,
ni por qu su aplicacin ha de depender de condiciones de
hecho, cuya existencia tenga que apreciar a su arbitrio el juez
intrprete. No es discutible que formalmente son tan leyes como
las dems; el que den instrucciones al juez para proceder de un
determinado modo en la decisin de los litigios no las priva de
su carcter de leyes, porque entonces con la misma razn ten-
dramos que negar este carcter a toda una serie de normas del
Procedimiento Civil".' 12
"Segn una doctrina moderna, formada bajo la influencia
de los juristas franceses, las normas interpretativas seran sim-
ples reglas tcnicas destinadas a actuar como criterios directi-
vos del prudente arbitrio del juez. Segn otra ms reciente
doctrina, se trata de verdaderas normas jurdicas de carcter
imperativo, cuya inobservacin por parte del juez puede ser
Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 51, sec. 1, pg. 265.
711
712
Erich Danz, La Interpretacin de los Negocios Jurdicos, traduccin del ale~
mn, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955, pg. 135.
 458 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
impugnada en casacin. Esta ms reciente posicin es, en nues-
tra opinin, la nicajusta". 713
. Participamos plenamente de la~dos ultims:opfoiones sea-
ladas. Ellas laten en la mayora de los fallos de nuestros tribuna-
les. "A las disposiciones legales sobre la interpretacin de los
contratos debe sujetarse el juez para resolver toda cuestin en
que se necesite conocer la voluntad de los contratantes en los
puntos en que estuvieron en desacuerdo. La doctrina de que la
interpretacin de los contratos constituye un hecho de la causa
que los jueces del fondo pueden apreciar con facultades priva-
tivas, no se opone a la obligacin que tienen de someter a la ley su
criterio jurdico en esta materia, aplicando las reglas especiales estable-
cidas por la propia ley para determinar, en desacuerdo de los con-
tratantes, el verdadero alcance de la convencin que ha de surtir
efecto entre ellos y que tiene por objeto regular o avaluar su
derecho. La infraccin de estas reglas puede dar motivo a un
recurso de casacin en el fondo". 714
Hemos afirmado que las reglas de interpretacin de los con-
tratos son tan leyes como cualesquiera otras, y que carece de
~e j~stener gue impliquen tan solo sgerenci~(:el
----
legislador al intrPIT.t.e. Procuraremos ahora justificar tal as!!".e-
racin.715
En el silogismo, tpico proceso de deduccin, juegan dos
reglas fciles de diferenciar. Una: la regla lgica, que es la que
gobierna la estructura del procedimiento deductivo, la que nos
dice cmo sacar la conclusin en vista de las premisas. Otra: la
regla emprica, que constituye la premisa mayor del silogismo.
El juez, en la necesidad de interpretar un contrato recurre,
precisamente, al silogismo. Es as que la premisa mayor ser la
713
Emilio Betti, Temia General del Negocio Juridico, traduccin del italiano, Ed.
Revista de Derecho Privado, Madlid, 1959, pg. 246. En igual sentido, en nuestra
patria, Claro Solar, ob. cit. en nota 308, tomo XII, pg. 15.
714
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 17, sec. 1 ', pg. 444. En igual
sentido, Emilio Rioseco Enrquez (La Prueba ante la jurisprudencia, EditorialJur~
dica de Chile, 1958, pg. 78) cita otras nueve sentencias de la Corte Suprema.
715
En lo que viene a continuacin, hemos seguido especialmente a Francesco
Carnelutti, Estudios de Derecho Procesal, traduccin del italiano, Ediciones Jurdicas
Europa~Amrica, 1952, pgs. 425 y s., sobre interpretacin de los contratos ante
el recurso de casacin.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 459
regla de interpretacin; la menor ser la clusula discutida y la
conclusin no otra cosa que el alcance que corresponda fuar a
dicha clusula' dado el cm}tenido de las premisas. En. .. -un
. . . -.~~ ---~~ -- . .. ejem-
plo: las partes discuten sobre el alcance que debe darse a u:ia
clusula susceptible de varios sentidos. (He aqu la premisa
menor.) La mayor es la regla de interpretacin, que de las
varias dictadas por el legislador resulte aplicable. En el caso, el
artculo 1562 del Cdigo Civil. Y la conclusin a que llega el
intrprete consistir en decidir que la clusula debe entenderse
en aquel sentido preciso, de los varios discutidos, en que es
capaz de producir efectos. .
Ahora bien, en el silogismo de marras, el legislador no se
preocupa de la regla lgica, desde que ella es ajurdica y est
fijada para siempre en forma inelstica, invariable. Pero, en cam-
bio, s que se interesa por la regla emprica, desde que ella es
susceptible de mutar acorde a los criterios int~rpr~tativos ~ por
esto, para evitar confusiones y resolucio':'es arb1tranas: las_ fua en
forma de que sean uniformemente aplicadas, selecoonandolas
de lo que su conocimiento de la vida le indique, al punto de que
las dichas reglas de interpretacin, o premisa mayor en cada
caso concreto, no son sino reglas de experiencia.
Sabemos que las reglas de interpretacin implican reglas de
experiencia; esto podra inducir a pensar que, con n_iayor ra-
zn, han de ser consejiles para el juez, per? no es asL Queda
entonces la cuestin de demostrar que las dichas reglas importan
mandatos para el intrprete, que son obligatorias y, por lo tanto, si
l las viola, quien resulta afectado puede procurar que se le
repare por el Tribunal Supremo el agravio que le ha ~~usado el
fallo de instancia, recurriendo, para ello, de casaoon en el
fondo, siempre que se den los presupuestos que exige la ley
procesal. .
~: Hay dos argumentos para concluir que las reglas de mter-
pretacin son normas jurdicas de carcter imperativo:
l. La conjuncin de las voluntades que cada parte exterio-
riza al convenir da nacimiento al contrato, y consecuentemente
a las obligaciones. Para conseguir el acuerdo, cada sujeto del
acto jurdico debe recurrir a reglas de experiencia. El oferente,
por lo que su experiencia le indica, sabe que debe expresar su
 460 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
voluntad interna en una forma determinada para ser entendi-
.do,. y~ef acept?.lfo, tambin.por experiencia, llega a reconocer
lo que el oferente quiso expresarle. Si aqul est conforme con
lo ofrecido, acepta, y, adems, nace el contrato.
El intrprete debe caminar en sentido contrario la senda
que han recorrido las partes al convenir. Estas han descendido
desde la voluntad interna, desde la intencin, hasta los signos o
expresiones con que la transformaron en expresin informal, o
sea, en voluntad declarada, llegndose por ah hasta la frmu-
la. El intrprete, al revs, de be ascender desde la frmula hasta
la comn voluntad de las partes. En ambos casos hay un ele-
mento comn: las reglas de experiencia, de que han debido
valerse los contratantes para exteriorizar sus voluntades y, pos-
teriormente, el intrprete para poder ascender hasta la volun-
tad exacta que exteriorizaron las partes. Slo en cuanto el que
interpreta recorra con exactitud, aunque inversamente, la sen-
da que siguieron las partes, podr decirse que se ha efectuado
una correcta interpretacin.
Consecuencia: hay que buscar una forma para que las mis-
mas normas de experiencia utilizadas por las partes lo sean
tambin por el intrprete. Y para ello, nada mejor que imponer
al magistrado la utilizacin de estas o aquellas reglas legales de
interpretacin.
Si lejos de dejarse a la prudencia del intrprete la eleccin
de la premisa mayor, de la regla de interpretacin o experien-
cia, se le impone la utilizacin de alguna, resultar que las
partes, en conocimiento de lo anterior, procurarn expresarse
en la forma que ms se avenga con las reglas sealadas por la
legislacin, para as precaverse ante el evento de una posterior
interpretacin, frente al cual, evidentemente, gustaran de ser
bien entendidas. Por lo mismo que lo ms probable es que las
partes adecuen la frmula a las reglas de interpretacin vigen-
tes; el intrprete, llegada la ocasin de actuar, tendr mucho
mayor posibilidad de llegar a lo que realmente quisieron las
partes si utiliza las reglas de experiencia que ellas tuvieron pre-
sentes, antes que si emplea las que en el momento le parezcan
ms oportunas, teniendo las sealadas por el legislador como
una mera sugerencia.
Al ftjarse imperativamente las reglas de interpretacin se
INIBRPRETACION DE LOS CONTRATOS 461
elimina la variabilidad de soluciones que, frente a un punto
1 ,. ,,..
concreto, -acarrea la doctrina opuesta. As, si el legislador deci-
. d-,; qu.;-;pdienclo aplicarse otras reglas se interpretarn las
clusulas ambiguas a favor del deudor, resulta la desaparicin
de la posibilidad de multiplicidad de criterios, desde que ahora
el intrprete no las podr interpretar a favor del acreedor ni
tampoco buscar trminos medios.
La solucin propuesta, de ftjar coercitivamente las mxi-
mas interpretativas de los contratos, no elimina la posibilidad
de que el intrprete yerre en su cometido de arribar a la
exacta voluntad que constituy el contrato, en especial dado
que la multiplicidad de casos susceptibles de presentarse hace
imposible una completa determinacin de dichas mximas,
pero es indudable que disminuye en forma apreciable los mr-
genes de error que pueden atribuirse a la doctrina de las
reglas consejiles.
2. Se ha dicho que las reglas de interpretacin importan
reglas de experiencia. Cabe preguntarse: acaso estas reglas de
experiencia constituyen derecho?
S que lo constituyen; y para demostrarlo basta con recurrir
a la distincin entre norma jurdica y proposicin. Todos los ar-
tculos de las leyes envuelven proposiciones, pero no siempre
normas jurdicas, de lo que resulta, frecuentemente, que sta,
la norma jurdica, suele estar constituida por varias proposicio-
nes dispersas en diferentes artculos.
Ylo que en la materia que examinamos ha llevado a afirmar
que las reglas de interpretacin no son obligatorias, es la consi-
deracin de que ellas no implican normas jurdicas, mxime
que a estas ltimas nadie puede negarles su carcter coercitivo,
ya para los particulares, ya para los rganos judiciales.
Pero sucede que si nosotros conformamos la norma jurdica
por la unin de las proposiciones dispersas, veremos que las
reglas de interpretacin integran aqulla, y que, por ende, son
obligatorias.
As el 1438 debemos vincularlo con el 1560 y decir: "contra-
to o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, tal como resulta
de la comn intencin de ellas ms que de lo literal de las
 462 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
palabras". Ms an, ni siquiera el 1438 contiene una norma
jurdica,. sino que slo una proposicin que debemos comple-
mentar con el 1545 que da carctei:-ol:ligtorio:al.contrato:a1
establecer que: "Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes".
Con el mismo criterio -que nos lleva igualmente a afirmar
que el 1444 al distinguir los elementos de la esencia, naturaleza
y accidentales de cada contrato, tambin integra la norma-
resulta indudable que todas las reglas de interpretacin siguen
igual suerte.
Pues, como dice Carnelutti: "Aqu queremos afirmar que
por este camino tambin los artculos que contienen las reglas
de interpretacin entran a componer la norma jurdica que
establece la obligatoriedad del contrato, en cuanto, al enunciar
las reglas de experiencia adoptadas por el legislador para dedu-
cir de los hechos aparentes la declaracin de voluntad, ftjan y
determinan en qu consiste el hecho a que se da el nombre de
contrato y se le atribuye eficacia de ley entre las partes". 716
Consecuencia final: si se viola una regla de interpretacin
de los contratos se viola una proposicin y, por lo tanto, la
norma jurdica a que ella pertenece. De lo que se desprende
que es factible recurrir de casacin en el fondo por haberse
infringido, en la sentencia en que se declar la interpretacin
hecha, alguna proposicin constitutiva de una regla de interpreta-
cin de los contratos. 717
77. REGLAS NO LEGALES DE INTERPRETACION
CONTRACTUAL
Las reglas de interpretacin formuladas por el legislador no
son las nicas a las que el intrprete puede recurrir. Reciente-
Francesco Carnelutti, Estudios de Derecho Procesa~ pg. 438.
716
717
Fuera de las dos doctrinas examinadas sobre la naturaleza jurdica de las
reglas legales de interpretacin de los conttatos, existe una postura eclctica, que
considera que unas reglas son imperativas y otras meros consejos del legislador a
los jueces. Sobre la doctrina eclctica puede verse ob. cit. en nota 159, pgs. 41 a 43.
INTERPRETACION DE LOS CONTRAT{)S 463
mente hemos dirigido nuestra atencin sobre las reglas esta-
blecidas por el Cdigo Civil en los artculos 1560 y siguien-
tes, o sea, sobre aquellas,que si;_jt,fzgQ::!;;.Ofl'J.eniente C()_risagrar
normativamente. Hay, empero, otras reglas que denominare-
mos reglas no legales de interpretacin de los contratos y
que podran ayudar al intrprete en la ftjacin del sentido
de la convencin discutida. Es el caso de varias disposiciones
del Cdigo Civil chileno, 718 que, a pesar de no ser menciona-
das por el Cdigo Napolen, pueden ser utilizadas por el
intrprete francs en la medida que parezcan aptas para re-
velarle la comn intencin de los contratantes. Es el caso
tambin de algunas reglas que formul Pothier y que no
fueron sancionadas por la legislacin positiva. As, su novena
regla, que prescribe: "Cuando el objeto de la convencin es
una universalidad de cosas, comprende todas las cosas parti-
culares que componen esta universalidad, aun aquellas de
las cuales las partes no teman .- .
conoc1m1en
to " .719 sa1vo que
haya indicios que permitan asegurar que las partes no que-
ran tratar sino de las cosas contenidas en la universalidad y
que ellas conocan, como ocurrira si las negociaciones hu-
bieran sido realizadas sobre la base de un inventario. Del
mismo modo, la ltima regla de Pothier: "Lo que figura al
final de una frase se refiere ordinariamente a toda la frase y
no slo a lo que precede inmediatamente, a condicin, sin
embargo, que dicho final de frase concuerde en gnero y en
nmero con toda la frase". 720
En la perspectiva del sistema subjetivo de interpretacin es
normal que el juez pueda utilizar las reglas no legales. La meta
perseguida, la voluntad sicolgica de las partes, justifica la con-
sideracin de todo principio o directiY.'!. existente capaz de ser-
vir de base a lo-Sazonamientos del intrprete.
- Obviamente que la reglas no legales de interpretacin, ni
directa ni indirectamente sancionadas por el legislador, coristi-
"'Artculos 1564-2, 1564-3 y 156&-2.
719 Pothier, ob. cit. en nota 638, N 2 99.
120 Ibdem, N 2 102. Tambin Ja undcima regla que Pothier formula en su
N2 J01 representa una regla no legal de interpretacin.
 464 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
tuyen meras recomendaciones, pudiendo los jueces prescindir
libremente de .ellas:
4. CRITICA PERSONAL AL SISTEMA SUBJETIVO
DE INTERPREI'ACION CONTRACTUAL
A lo largo de no pocas pginas de este libro hemos procurado
exponer la concepcin voluntarista del contrato y el principio
o dogma de la autonoma de la voluntad. 721 Aseveramos que el
sistema subjetivo de interpretacin de los contratos es otra con-
secuencia de ese principio. 722 Dado el tenor de tales pginas,
no es de extraar que aqu critiquemos el rgimen de interpre-
tacin contractual vigente en Chile.
78. EL CARACTER FICTICIO DEL SISTEMA SUBJETIVO
DE INTERPRETACION
La finalidad perseguida por el rgimen tradicional de interpre-
tacin de los contratos es descubrir la voluntad subjetiva o in-
terna de las partes contratantes, sus intenciones, para zanjar el
litigio (la contienda sobre el alcance de la convencin), segn
lo que esa voluntad y esas intenciones establezcan. El intrpre-
te es concebido ms como un siclogo que como un jurista.
Pero las voluntades de los seres humano$ con demasiada frecuencia
son frgiles, contradictorias, inestables, caprichosas; incluso arbitra-
rias. La inconsistencia de la voluntad, en especial cuando se
compara la voluntad actual con las intenciones pretritas, es
rasgo asombroso de la precariedad de nuestra condicin de
criaturas limitadas. Todo lo cual tambin vale para la voluntad
subjetiva y para la$ intenciones de los contratantes. Ms si de lo
que se trata es de indagar cules fueron en un momento distan-
te, es decir, el da de la celebracin del contrato bajo interpre-
tacin.
721
Vase especialmente supra1 N 13, 39 y 40.
722
Vase supra, N 2 39.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 465
Ni siquiera es ntido el significado semntico de la voluntad.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola. ha
ftjado numerosos alcances a la expresid "'vo1uritad";"'" fos c.ua-
les dejan perplejo a quien busque luz en la materia. Aunque no
se sepa con exactitud a qu es lo que se hace referencia cuando
se le prescribe al intrprete que busque la voluntad subjetiva de
los contratantes, los juristas tradicionales se desentienden de
esta grave limitante, y parten de la base de que todo es ntido,
cuando la verdad es que todo permanece en la niebla.
Como se ha dicho, "para la teora de la voluntad, lo decisivo
es la voluntad interna. Sin voluntad interna, psicolgica, no hay
contrato. Aplicada a la interpretacin de los contratos, preten-
de un imposible. La voluntad interna, la real voluntad psicolgi-
ca es incognoscible. Slo Dios conoce nuestras intenciones". 724 Y
otro egregio civilista apunta: "Intencin equivale a pensamien-
to, volicin, conciencia de algo determinado, inclinacin de la
mente: en suma, interioridad psicolgica. Sin embargo, la in-
vestigacin jurdico-civil ni siquiera en la realizacin judicial
del derecho puede tener por base un anlisis psicolgico indi-
vidualmente dispensado" .725
Incomoda el espritu la concepcin de los contratantes for-
jada por el mtodo subjetivo de interpretacin. Cualesquiera
que sean las circunstancias, se ordena al intrprete buscar la
723 Voluntad: "del latn voluntas. Potencia del alma, que mueve a hacer o no
hacer una cosa. 2. Acto con que la potencia volitiva admite o rehye una cosa,
querindola, o aborrecindola y repugnndola. 3. Decreto, determinacin o dis-
posicin de Dios. 4. Libre albedrio o libre determinacin. 5. Eleccin de una
cosa sin precepto o impulso externo que a ello obligue. 6. Intencin, nimo o
resolucin de hacer una cosa. 7. Amor, cario, aficin, benevolencia o afecto. 8.
Gana o deseo de hacer una cosa. 9. Disposicin, precepto o rrlandato de una
persona. 10. Eleccin hecha por el propio dictamen o gusto, sin atencin a otro
respecto o reparo. 11. Consentimiento, asentimiento, aquiescencia".
72" Femando J. Lpez de Zavala, ob. cit. en la nota 2, pg. 162.
725 Antonio Hernndez-Gil, La Funcin Social de la Posesin, Artes Grficas
Benzal, Madrid 1967, pg. 118. Esta obra corresponde al discurso de incorpora-
cin de Hemndez-Gil a la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin. So-
bre el tema central de su discurso, en fecha ms reciente se ha publicado otro
libro suyo, ms amplio e igualmente notable: La posesin, Ed. Civitas, Madrid
1980, 758 pginas.
 466 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
voluntad interna de las partes, aun para resolver la duda ms
pequel': O:>m<?,_si_ las partes hubiesen verdaderamente previs-
to todo!
En la prctica, los individuos que celebran un contrato no
prevn ni pueden prever todas las dificultades que el acto jur-
dico es susceptible de originar luego de su conclusin. Normal-
mente existir toda una serie de hiptesis que quedarn sin ser
r:?lamentad~ p~r los contratantes. Por lo mismo, la preten-
s1on de refenrse siempre en la interpretacin a la comn inten-
cin de ellos no es sino una ficcin.
Por otra parte, hay toda una cantidad de aspectos en el
contrato, que habiendo sido considerados por las partes, lo
:ueron d: un modo diferente por cada una, pues el inters que
esta persigue al contratar no es el mismo perseguido por aqu-
lla. Es entonces un engao de la teora clsica insistir en la
bsqueda de intenciones comunes all donde slo pueden en-
contrarse intenciones divergentes.
Los profesores Marty y Raynaud tienen ciertamente razn al
sealar: "En presencia de una frmula dudosa, lo ms verosmil
es qu." cada una de las partes le haya atribuido el sentido que le
es mas ~avora?!e, cada_ cual pensando hacer un buen negocio;
'1:~ hay mtenc1on comun. Igualmente, cuando durante la ejecu-
c10n del contrato surge una dificultad imprevista sobre la ci.Ial
nada han dicho las partes, es en vano buscar para resolverla
cul habra sido la intencin comn de las partes, pues si cada
una de ellas hubiese previsto la dificultad, la habra resuelto en
el sentido que le era favorable. 726
Es tambin una ficcin recurrir a la voluntad de los contra-
~ntes para)'.'stifi~ar _el empleo de los usos y de la equidad en la
mt~rpreta~10n. S1 dichos valores interpretativos no pudieren
aplicarse smo cuando las partes se hubiesen referido formal-
;
26
Droit Civi~ G. Marty y P. Raynaud, t. Il, vol. 1, 1962, N!! 218. En sentido
s1m1l~r se pro~uncia ~l profes~r H, Batiffol (La C?ise du contrat et sa porte, en
Archive~ de P,htlosoph1e du Dro1t, Ed. Sirey, Pas, tomo XIII, 1968, pg. 17): "La
~retend1da busqu.eda de la intencin implcita de las partes, de la cual se coloran
s1e~pre los ~onstde~ndos. ~e los fallos, es una falacia, pues si dichas partes
hubiesen tenido una 1ntenc1on al respecto, la habran expresado ante la incerti-
dumbre de la solucin".
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 467
mente a ellos, eso significara que cualquier contratante, si lo
quisiera, podra escapar a las consecuencias que los usos y la
equidad sealan al contrato. Esta conclusin lgica de la opi-
nin corrientemente admitida atenta, absurdamente, contra el
genuino significado de los usos y de la equidad. Y ello a pesar
de que las normas del Cdigo Civil en la materia (1546 y 1563-2)
no son ningn apoyo para semejante opinin.
Por consiguiente, nos parece que debera eliminarse de la
interpretacin de los contratos toda referencia a voluntades tci-
tas, probables o virtuales de los contratantes. Estas nociones no
tienen ningn sentido. O hay elementos de conviccin suficiente-
mente fuertes y entonces la voluntad es real, o no los hay y enton-
ces la voluntad es impenetrable; intil, por ende, a la interpretacin.
No estamos en absoluto de acuerdo con Ripert y Boulanger, quie-
nes afirman: "No hay que disimular el carcter conjetural y adivi-
natorio de semejante bsqueda de voluntad: muy frecuentemente
la voluntad probable que el juez cree descubrir no es ms que
una voluntad ficticia"; y luego agregan, como conclusin: pw esas
son j:ciones necesarias. 727 No: el derecho y la interpretacin deben
integrarse a la realidad, a la vida social, donde no hay lugar para
consideraciones puramente abstractas y ficticias.
Las observaciones, en condicional, del profesor Carbonnier,
en el sentido de que debera tenerse el coraje para reconocer
que la interpretacin de los contratos tiene sus lmites y que la
comn intencin de los contratantes no puede ser hallada cuan-
do hay un cierto grado de obscuridad, deberan formularse en
forma imperativa. Mxime que el artculo 1135 (en Chile
art. 1546) otorga al juez-intrprete los medios suficientes para
que pueda imponer a los contratantes obligaciones que stos
no previeron en ningn sentido; pueda rehacer el contrato
dudoso, formulndolo tal como lo hara un hombre razonable
y equitativo, mejor quizs que los contratantes. 728
La interpretacin, como lo ha puesto de relieve otro gran
profesor de la Universidad de Pars, Henri Batiffol, no consiste
en buscar una voluntad inexistente, sino que en declarar lo
7 7
2 Trait deDroit Civil d'apies /,e Trait dePlanio~ tomo 2, 1957, N 2 455.
728
Cfr. ob. cit. en nota 627, N2 151, pg. 257.
 468 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
justo y razonable para una situacin dada. "Dicho de otro modo,
se reencuentra laidea ne que las partes han consentido ubicar-
se en una situacin (contractual) de que han determinado, sin
duda alguna, un cierto nmero de rasgos, pero los que vienen
a continuacin escapan a su competencia: por el hecho de
haber emprendido una actividad, la objetividad de sus conse-
cuencias ser apreciada por el juez, quien les impondr obliga-
ciones en las que ciertamente no haban pensado". La situacin
contractual debe constniirse objetivamente al interpretar. 729 Se-
gn proclamase Portalis: "La ley regula las acciones, sin indagar
los pensamientos". 73
Vale decir que llegado el momento de la interpretacin, el
contrato no interesa como acto gentico de constitucin de la
relacin jurdica, sino que como relacin jurdica ya formula-
da.731 Al instante de su interpretacin el contrato es indepen-
diente del pasado, de lo que las partes queran cuando lo
celebraron. Tal es nuestra conclusin personal. Otra es la rtali-
dad en la actual legislacin y jurisprudencia chilenas. 1 plegarse a las exigencias del medio social que desarrolla cons-
79. EL CARACTER INDMDUALISTA DEL SISTEMA
SUBJETIVO DE INTERPRETACION . ,, :
CONTRACTUAL '''i
El sistema clsico de interpretacin es altamente individualista.
!'
El individualismo, desde el punto de vista jurdico, puede
analizarse desde dos aspectos: segn se considere al individuo ). 'J!N'. .
,;
729
Droit Civi' G. Marty y P. Raynaud, pgs. 17 y 18.
no En e1 Proyecto del Libro Preliminar del Cdigo Civil francs, Portalis es
citado por Philippe Malaurie, en el ensayo de 1996, indito, Apologie de l'Antlwlogie.
Antes de mencionar la norma de Portalis propuesta en tal Proyecto, el gran
jurista francs contemporneo dice: "En lo esencial el Derecho slo se vincula a
las experiencias externas, lo que constituye una indispensable garanta de nues-
tras libertades pblicas y privadas. El Derecho no debe penetrar nuestra fe, ni
nuestra vida interior ... "
7 1
$ Sobre la distincin en el contrato entre el acto de constitucin de la
relacin jurdica y la relacin jurdica ya constituida, vase supra, en especial
N' 33.4.
INTERPRETACION DE LOS CONfRATOS 469
como fin del Derecho o como fuente del Derecho.732 Que el
individuo sea el fin del Derecho es indiscutible para los espri-
tus no tialitarios. 733
Es, en cualquier caso, el otro aspecto del individualismo el
que se encuentra aqu en cuestin. La afirmacin de que el
individuo sea la nica fuent.e de derechos y obligaciones implica
rechazar todo vnculo jurdico que no repose sobre la voluntad
humana. Es la tesis de la Wil/enstheorie; la voluntad absorbe el
acto jurdico en su totalidad; ella se transforma, por tanto, en la
base nica de su interpretacin. Para la Wil/enstheorie los contra-
tantes son seres soberanos que no dependen ms que de ellos
mismos en el establecimiento de las relaciones jurdicas que les
conciernen. Ningn elemento social entra en juego, la volun-
tad es todopoderosa. As se afirma el individualismo en estado
puro.
Pero lo anterior es una quimera. El contrato es un hecho social
En una medida que es variable, la voluntad no puede dejar de
tante influencia sobre los particulares. Slo aquel que razona a
partir del hombre aislado puede afirmar la autonoma del indi-
viduo. Sin embargo, "el solo hombre real, el nico del cual los
historiadores han encontrado trazas, es aquel que vive en socie-
dad: en todas partes, los derechos del .grupo, por pequeo que
)y; sea, han precedido los derechos del individuo. La tesis del con-
' trato social es falsa, en tanto cuanto ella afirma la realidad
histrica de ese contrato ... Es un lugar comn comprobar que
la sociedad es natural al hombre, que sin ella nadie podra
lograr el respeto de lo esencial de sus intereses materiales y
morales". 734
7$ 2 Sobre esta materia cfr. la obra de Marcel Waline, L1ndividualisme et le Droit,
2; ed., Pars, Ed. Domat Montchrestien, 1949, en particular las dos primeras
partes del libro.
733 Aunque el individuo sea el fin del Derecho, es preciso, por un lado, que
no se le examine al margen de los cuerpos intermedios en que se integra, entre
los que la familia ocupa el primer lugar, por ser la clula bsica de la sociedad, y
por el otro, que el inters del individuo se armonice con el bien comn o inters
general.
Jacques Flour, ob. cit. en nota 332, pgs. 95 y 96.
 470 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
CAPITULO SEGUNDO

INTERPRETACION OBJETIVA
El individualismo es una doctrina que, al afirmar que la sola DE LOS CONTRATOS
voluntad del individuo -al margen de todo juicio de valor so-
bre su contenido- es.la fuente de los derechos subjetivos, no
puede ser aceptada. En lo relativo a la interpretacin de los
contratos debera rechazarse el principio de la voluntad sobera-
na, corrigindolo mediante la consideracin, por el intrprete,
de los elementos sociales susceptibles de proveer los modelos
aptos para determinar, sin ficciones, los derechos y obligacio-
nes que el contrato interpretado ha hecho nacer.
A las voluntades hipotticas, a menudo adivinatorias, debe-
ran substituirse algunos elementos sociales. As, la interpreta-
cin, en lugar de desarrollarse en el absoluto, tomara en cuenta
las realidades de la vida. Habiendo dejado la voluntad de ser el Al examinar ahora el sistema objetivo de interpretacin de los
alma del contrato, no puede continuar siendo la medida de su contratos, nuestro propsito es bosquejar una alternativa vlida
interpretacin.
frente a lo que ocurre en Chile, Francia y otras naciones que
"La tentativa de fundar un orden jurdico sobre la base mantienen el rgimen subjetivo. No tenemos el proyecto de
voluntarista deba necesariamente abortar. Los filsofos la aban- efectuar un anlisis exhaustivo, ni de referirnos a todos los
donan; a ms o menos breve plazo los juristas se vern constre- pases que admiten un mtodo objetivo. Para ilustrar los aspec-
idos a reconstituir los sistemas que la edad moderna establece tos fundamentales de la interpretacin objetiva nos servir de
sobre este falso principio". 735 Uno de los sistemas que debe modelo el derecho alemn, sin perjuicio de aludir accidental-
reconstituirse es, sin duda alguna, aquel tradicionalmente ad- mente a expresiones de este mtodo fuera de Alemania. Se
mitido en materia de interpretacin contractual. comparar, en distintos momentos a lo largo de este captulo
segundo, el sistema objetivo con el subjetivo, a fin de destacar
los rasgos deciivos que diferencian a uno del otro.

80. LAS NORMAS DEL CODIGO CML ALEMAN

SOBRE INTERPRETACION CONTRACTUAL.
PARAGRAFOS 133Y157 DEL BGB. WILLENSTHEORJE
Y ERKLRUNGSTHEORIE

Hasta el final del siglo pasado el derecho privado alemn per-

maneci bajo la impronta voluntarista. La intencin o voluntad
interna de los individuos era el elemento decisivo en la estruc-
tura y funcionamiento de mltiples instituciones. En virtud de
la influencia de la doctrina de los autores, el Cdigo Civil del
735
ao 1900 (BGB), en su texto primitivo y especialmente en
Michel Villey, primero de sus trabajos citados en nuestra nota 81, pg. 96 su aplicacin ulterior, modific tal corriente subjetivista. La Er-
in fine.
kliirungsthemie arrebat el lugar preponderante a la Wzllenstheone,
 472 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
pasando a presidir la teora alemana de los actos jurdicos la
nocin objetiva :le fft declaraiti.cte volunta<;l.736 - cin. O sea, que la voluntad subjetiva participa en el nacimien-
A pesar de sus pretensiones de objetivar el derecho, la
Erk/iirungsthemie ha debido hacer algunas concesiones a la voluntad
subjetiva. El acto jurdico no es totalmente independiente de la
voluntad individual interna; su origen voluntario es indiscutible.
Esta evidencia no pudo ser desconocida por la Erk/iirungsthemie,
doctrina que capt perfectamente que la decadencia de la
autonoma de la voluntad no implica, necesariamente, la
desaparicin de la esfera jurdica de toda consideracin sicolgica.
No es ste el lugar para examinar un vasto conjunto de
instituciones en que surge el problema del significado de la
voluntad, de la intencin del sujeto de derecho: la formacin del
consentimiento y los vicios de que puede padecer; la causa
considerada como el motivo determinante que induce al acto o
contrato; el abuso del derecho; la nocin de la falta en la
responsabilidad aquiliana, y ms en general, la cuestin de la
imputabilidad en la responsabilidad civil, no son sino algunos
ejemplos, limitados al campo del derecho civil.
Respecto a la gnesis del acto jurdico, la Erkliirungstheorie
siempre ha reconocido un rol a la voluntad interna: la distin-
cin entre la voluntad de la declaracin y la voluntad del efecto
nunca est ausente en los escritos de sus partidarios. La volun-
tad de la declaracin, entendida como adhesin subjetiva al
acto jurdico, no puede faltar; en caso contrario, los actos con-
cluidos por los impberes o por los dementes deberan consi-
derarse vlidos, lo que estara en oposicin al artculo 105 del
BGB. La voluntad del efecto, en cambio, es irrelevante, pues,
para determinar las consecuencias de los actos jurdicos, el juez
7
!16 Una definicin corrientemente citada de la nocin objetiva de la declara-
cin de voluntad es la de Isay, formulada en 1899: "aquella actitud de la que,
basndose en las experiencias del comercio y teniendo en cuenta todas las cir-
cunstancias, se puede deducir normalmente una voluntad definida, sin que quepa
preocuparse en un caso concreto si esa voluntad corresponde a la realidad"
(Fritz Bosshart, L'interprtation des contrats. Tesis doctoral, Ginebra, Suiza, 1939,
pg. 49). A pesar del criterio objetivo de la normaUdad, que se destaca en la
definicin, todava prosigue impregnada de reminiscencias de la Willenstheorie,
siendo por lo menos imprecisas las referencias a la voluntad.
lNTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 473
debe exclusivamente atenerse al sentido normal de la declara-
to del acto jurdico, per no se perperiia mS adelant.'"
En cuanto a la interpretacin de los contratos, la nueva
doctrina alemana ha significado la creacin de un sistema obje-
tivo, en el cual no interesa la voluntad que tuvieron las partes al
concluir el contrato, debiendo fijarse el alcance a las clusulas
discutidas de acuerdo al sentido normal de la declaracin, de
manera que los efectos jurdicos sern los que cualquier hom-
bre razonable atribuira a la convencin. Cmo se lleg a este
resultado? '
Las diversas legislaciones que rigieron a los pueblos germa-
nos durante el siglo XIX contenan variadas normas para la
interpretacin de los contratos. 738 Si slo una disposicin pres-
criba directamente algo similar a lo establecido por el ar-
tculo 278 del Cdigo de Comercio,739 no es menos cierto que
los regmenes jurdicos estaban todos marcados por el sello
subjetivo. La doctrina, igualmente, se manifestaba profunda-
mente partidaria de la Willenstheorie. 740
Sin embargo, al momento de la redaccin del BGB, la
Erkliirungstheorie haba ya hecho vigorosa aparicin y acababa
de publicarse la primera edicin de la clebre obra de Erich
737
Cfr. Alfred Rieg, Le rOle de la vo!-Ont dans la formatUm de l 'acte juridique
d'apres les doctrines allemandes du XIXem.t scle. En Archivos de Filosofa del Dere-
cho, Pars, Ed. Sirey, volumen ao 1957, pgs. 129 y s.
378
Cdigo General de Prusia, I, 4, artculos 65-74, y I, 5, artculos 252-269;
Cdigo Civil de Sajonia, artculos 135 y 809-813. Adems los artculos 1156-1164
del Cdigo Napolen se aplicaban en aquellas regiones regidas por el Cdigo
francs.
739
Hacemos referencia al antiguo Cdigo de Comercio, cuyo artculo 278
qued abrogado con la entrada en vigor, el lQ de enero de 1900, del nuevo
Cdigo de Comercio. Dicha fecha marca un hito decisivo en la unificacin de las
tan variadas legislaciones vigentes en los diversos Estados germnicos. En efecto,
el 12 de enero de 1900 entraron en vigor: el Cdigo Civil; el Cdigo de Procedi-
miento; la Ley de Quiebras y el Nuevo Cdigo de Comercio. Estos textos fueron,
desde un comienzo, obligatorios para todo el territorio del imperi<? alemn.
Antes, en cambio, slo el antiguo Cdigo de Comercio tuvo tal carcter.
740
Savigny, Puchta, Windscheid, Brinz, Zitelmann estaban contestes: el juez
intrprete debe buscar la intencin de los contratantes. Cfr. Alfred Rieg, Le rOle de
la volont dans l'actejuridique en droit civilfrant;ais et allemand, Edit. L.G.DJ., Pars,
1961, N' 376, pg. 369.
 474 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Danz sobre Ja interpretacin de los actos jurdicos. 741 As las
cosas, no es de extraar que un conflicto se produjese en el
seno de la Comisin Redactora entre las tendencfus"subjetiva.y
objetiva de interpretacin. La exposicin de motivos, o memo-
ria, que acompa al primer proyecto de Cdigo Civil para el
imperio alemn, permite apreciar que tal conflicto se zanj en
favor de la concepcin tradicional que da el favor a la voluntad
sicolgica por sobre la voluntad declarada.
El pargrafo 73 del proyecto reproduca casi literalmente el
artculo 278 del antiguo Cdigo de Comercio: "Para juzgar e
interpretar Jos actos de comercio, el juez buscar la voluntad
de los contratantes sin sujetarse al sentido literal de la expre-
sin", manifestando as que se deseaba permanecer fieles a los
antiguos principios subjetivos. No obstante algunas proposicio-
nes formuladas para suprimirla, esta norma se mantuvo en el
pargrafo 133 del texto definitivo del BGB, actualmente vigen-
te: En la interpretacin de una declaracin de voluntad, ser necesario
investigar la voluntad real sin atenerse al sentido literal de las pala-
bras.12
El BGB slo contiene dos disposiciones sobre la interpreta-
cin de los contratos. El artculo 133 recin transcrito, y el ar-
tculo 157 que prescribe: Los contratos deben ser interpretados como
lo exige la buena fe en correlacin con l!Js usos sociales. Este ltimo
texto figur originalmente en el pargrafo 359 del proyecto;
respecto a l, la exposicin de motivos seala: "conjuntamente
con las normas del pargrafo 73 para Jos actos jurdicos, en
general, el proyecto establece para los contratos, en considera-
cin a la obligacin que de ellos nace, y conforme a otras
codificaciones modernas, la disposicin particular del pargra-
fo 359. Este texto no proporciona solamente algunos puntos de
apoyo para Ja determinacin de las obligaciones que nacen de
los contratos, sino que expresa, antes que nada, el principio de
741
Erich Danz, Die auslegung der rechtsgerchlifte, lena, 1897. Nuestras referen-
cias a este libro han sido tomadas de la traduccin espaola, precitada en la
nota 712.
742
Traduccin de Garca Moreno, Texto y comentarios al Cdigo Civil del imperio
alemn, Madrid, 1897.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 475
que las relaciones jurdicas contemporneas estn dominadas
por la buena fe y que ah donde sea preciso determinar el
contenido der contrato y de las obligacbns' q" cre -:;a.ta-las
partes, esta disposicin debe tomarse como lnea directriz". 743
Es indudable que el BGB, al momento de su aparicin, con-
sagr un sistema interpretativo similar al del Cdigo Civil fran-
cs. La regla bsica era el artculo 133 que ordena al intrprete,
al igual que su homlogo, el 1156 francs, la investigacin, la
bsqueda de Ja voluntad interna del autor del acto jurdico. La
regla subsidiaria se trasluca en el artculo 157 que, tal como los
artculos 1134-3 y 1135 franceses, establece el recurso a Ja bue-
na fe y a Jos usos como elementos susceptibles de precisar el
sentido del contrato. La preeminencia era para la voluntad
subjetiva; por ende, el BGB no fue original; no innov en mate-
ria de interpretacin contractual.
Empero, en Jos aos que siguieron a Ja promulgacin del
Cdigo Civil alemn, la influencia creciente de la Erk/ii,rungstheorie
tradujo un cambio radical. El sentido primitivo de los
pargrafos 133 y 157 vari decisivamente: de subjetivo que era,
el sistema de interpretacin de los contratos se convirti en objetivo y
realista, alejndose as del modelo francs.
Los autores alemanes, cuyos escritos sobre Ja interpretacin
son muy numerosos, han subrayado encarnizadamente las de-
bilidades de Ja voluntad humana, concluyendo en la necesaria
conveniencia de no continuar refirindose a ella al determinar
el alcance de Jos actos jurdicos. Por esto no sorprende que ya
en 1902, apenas algunos meses despus de Ja entrada en vigen-
cia del BGB, un profesor haya podido observar, sin vacilacin,
que a pesar de las apariencias el pargrafo 133 del BGB no
sanciona en absoluto un sistema subjetivo de interpretacin.
"Al leer el artculo 133 del Cdigo alemn podra creerse que
consagra la vieja doctrina ... , sin embargo, uno se equivocara
mucho si no da a las palabras una significacin diversa. En
efecto, es imposible aislar este artculo de todo el trabajo doc-
trinal efectuado en Alemania durante estos ltimos treinta aos
743 Motivos, t. II, 359. Cita tomada de Rieg, ob. cit. en nota 740, N 2 377.
 476 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
sobre Ja nocin misma del contrato, y respecto de Ja cual Ja
declaracin de voluntades uno de los resultados". 744
"La ciencia alernan-l:a llegado sostener; a manera gene~de
ral, que pretender que la base y el fundamento del contrato
sean Ja voluntad (que ha demostrado ser dbil, torpe y fcil de
engaar) es una ilusin y casi una irona, porque la voluntad
del contratante no est, en el hecho, jams consciente de aque-
llo a que se compromete y porque nunca vislumbra aquello
que se le atribuye mediante una interpretacin las ms de las
veces adivinatoria. El individuo no sabe lo que quiere, sino muy
vagamente ... Y, por lo dems, aunque el declarante supiera lo
que quiere, no es seguro que haga falta tener eso siempre muy
en cuenta, pues el acto jurdico, una vez desatado del agente
luego de la declaracin, lanzado al curso de la vida jurdica, es
tanto un hecho social de inters colectivo cuanto un acto indi-
vidual".745
Cul es, entonces, el alcance actual del artculo 133 del
BGB? La disposicin establece, en verdad, que el intrprete debe
buscar "la voluntad real" sin detenerse en el simple sentido
literal de las palabras; pero la expresin "voluntad real" no es
sinnima de voluntad interna. Las intenciones sicolgicas de
los contratantes carecen de importancia en la fijacin del signi-
ficado de las convenciones dudosas. Todo lo relativo al proceso
mental que ha tenido lugar en el fuero interno de las partes
contratantes es indiferente para la interpretacin.746
Pero, adems de repudiar la interpretacin subjetiva, el ar-
tculo 133 envuelve una condena de la interpretacin puramente
gramatical o literal, una condena de la interpretacin de la
declaracin contractual considerada aisladamente.
744
Meynial, "La dclaration de volont". Artculo aparecido en el primer
:mero de la Revue Trimestrielle de Droit Civi~ 1902, pgs. 556 y ss., como comenta-
no de la obra de Saleilles publicada bajo igual ttulo.
745
Meynial, ibdem pg. 558.
746
En este sentido se pronuncian muchos autores alemanes. Cfr. Rieg, ob. cit.
en nota 740 N 2 384, quien hace referencia a los trabajos de Planck; Palandt;
Staudinger-Riezler y de Oertmann. vase tambin Danz, ob. cit. en nota N2 712,
pgs. 26 y 83.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 477
Debemos disipar aqu un malentendido en el que han incu-
rrido autore.s. que oponen el sistema subjetivo a un sistema
objetivu que solul6mara Ui cuenta el tenor del contrato. As,
Josserand expresa: "para efectuar la interpretacin de los con-
tratos, se han concebido dos mtodos que proceden de dife-
rentes espritus y que conducen a resultados divergentes: es
posible preocuparse nicamente de buscar la voluntad real de
las partes (voluntad interna) por todos los medios posibles; es
posible tambin considerar aisladamente la frmula empkada, la
. declaracin de voluntad, e interpretarla a la luz de los usos, de
los hbitos sociales, del medio en el cual ha sido proyectada. El
primer sistema, puramente individualista y subjetivo, es el de
nuestro Cdigo Civil francs; el segundo, ms o menos social y
objetivo, es el del derecho alemn". 747 Estas frases contienen un
error: en el sistema alemn, la frmula, la declaracin, no es
considerada aisladamente, pues, si as fuera, la interpretacin, a
pesar de las referencias a criterios objetivos como la buena fe y
los usos sociales, sera una interpretacin literal. La realidad es
otra.
El juez, al interpretar objetivamente, no toma slo en cuen-
ta el texto de la declaracin, sino que tambin todos aquellos
matices que rodean las relaciones de los partcipes en el nego-
cio contractual. El juez debe considerar los elementos de he-
cho que envuelven e1 contrato, fuesen ellos anteriores,
simultneos o posteriores al momento de su conclusin. Tales
elementos de hecho, denominados circunstancias de la especie,
son de decisiva importancia en el sistema alemn de interpreta-
cin, de modo que el juez no puede prescindir de ellos. Como
Gounot lo ha remarcado, "en las doctrinas alemanas el trmino
declaracin tiene un sentido muy vasto y muy flexible, que no
evoca para nada el formalismo antiguo. Designa no slo las
palabras y los escritos, sino que todos los gestos y actitudes de
las partes, y aun los usos particulares nacidos entre ellas de
relaciones precedentes". 748
747 Josserand, Cours de droit civil positif franfais, t. 11, Obligations, 3i! edicin,
1939, N' 239.
7~ 8 Ob. cit. en nota 333, pg. 133.
1'71
. 478 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Si algunas veces no se ha reparado en Jo que acaba de
se~arse, ~llo ha ocurri_d,o a causa de la ambig~!J:isJ. _de J~
termmologia. Se habla, en efecto, de una teoria de la "declara-
cin": el trmino es vlido si se lo opone a aquello que perma-
nece en el fuero interno de las personas, mas no si se lo identifica
exclusivamente con las palabras escritas en la frmula o docu-
n:ento en que la convencin se expresa, dejando de lado las
circunstancias de la especie.
In~esti~acin de la voluntad real, segn el pargrafo 133 del
BG~, '.mphca, ~ues, al mismo tiempo, condenacin del mtodo
subJ~tlvo magnificador de las voluntades internas y rechazo de
u_na '.nterpretacin literal de la frmula contractual. En otros
termmos, el genuino sentido del pargrafo 133 se traduce en el
establecimiento de un s.istem~ en el cual lo que se interpreta es
el texto contractual ennquec1do por las circunstancias objetivas
d_e I~ especie. "La declaracin no consiste solamente en los
termmos que la expresan, sino que tambin en todo el medio
de circunstancias ambientales del cual ha salido y al cual se
vincula". 749
SL LAS CIRCUNSTANCIAS OSTENSIBLES DE LA ESPECIE.
COMPARACION CON EL SISTEMA SUBJETIVO
Hay un punto de contacto entre todos los mtodos modernos
de interpretacin, tal es: el rechazo de la interpretacin pura-
~ente hter~ de los contratos. El sistema clsico subjetivo se
mteresa partlcula~ente en las circunstancias de Ja especie,''
p~ro dentro de limites y frente a finalidades que no son los
mismos del sistema objetivo.
Los lmi'.es son m~c~o ms amplios en el sistema subjetivo
que en el sistema objetivo. Aqul ordena al intrprete la bs-
queda de todas las circunstancias de la especie de todos los
elementos extrnsecos al texto contractual susceptlbles de escla-
recerlo; estas circunstancias pueden ser patentes, perceptibles
;: Raymond Saleil~es, De la dclaration devolont, Pars, 1901, pg. 220.
Lo que fue anahzado supra, N2 66.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 479
por cualquier ciudadano normal; no obstante, a menudo son
meramente subjetivas. El intrprete, obligado a escudriar has-
ta el fondo del alma de las partes para .enccmtr;.r su-comn
voluntad, ciel:ie considerar, cuando no lis-y llrimente inven-
tar, circunstancias como los sentimientos, .el carcter y el pasa-
do de los contratantes. No ocurre lo mismo en el sistema realista
de interpretacin; el juez, que no tiene para qu procurar su-
mergirse en la vida interior de las partes, slo atender a las
circunstancias de la especie de carcter objetivo, "a los elemen-
tos de hechos exteriores y ostensibles que sirven de medio a la
declaracin, para aclararla y hacerla aparecer ante quienquiera
que la aprecie segn los usos y las condiciones normales de la
vida tal como existe realmente" .'51 Por tanto, en la interpreta-
cin objetiva slo interesan las circunstancias notorias, que fue-
ron conocidas, o que debieron serlo, tanto para el oferente
cuanto para el aceptante.
En cuanto a las finalidades perseguidas al considerar las cir-
cunstancias propias de cada especie, ellas tambin difieren en
ambos regmenes interpretativos. En el sistema subjetivo, las
circunstancias sirven al intrprete para inducir la comn volun-
tad interna y para fijar el sentido o alcance de la convencin.
En cambio, en el sistema objetivo las circunstancias nicamen-
te contribuyen a precisar el material que deber interpretarse,
a completar la frmula contractual con los elementos exterio-
res que conjuntamente integran la declaracin; pero la inter-
pretacin propiamente tal es posterior y se realiza por medio
de la aplicacin de concepciones generales tales como la buena
fe y los usos sociales. Si la interpretacin objetiva debe efectuar-
se previa integracin de las circunstancias de la especie, es a
condicin que el sentido que se atribuir al contrato sea aquel
al que todo hombre razonable llegara si desplegare una activi-
dad anloga a la del juez.
Las palabras no siempre tienen un sentido preciso; por eso,
para ftjar su significado en cada caso es importante considerar
todas las circunstancias objetivas de la especie. El pargrafo 139
751 Saleilles, ob. cit. en nota 749, pg. 221.
 480 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
de la Ley de Procedimiento Civil alemana impone al juez el
deber de eolaborart con sus preguntas, a completar las indica-
ciones.sobre"s hecfios" de fa causa" i l eber "de solicitar todas
las declaraciones que puedan contribuir a esclarecer la situa-
cin. La disposicin mencionada tiene gran importancia, pues
si las circunstancias del caso concreto no quedan integradas al
material que deber interpretarse, el sentido que en definitiva
se atribuir a la convencin probablemente no corresponder
a la situacin contractual realmente producida y los efectos
jurdicos en los que desemboque la interpretacin sern, por lo
tan to, falsos.
Si bien es cierto que no es posible definir con exactitud las
circunstancias de la especie en razn de lo variable que son en
cada caso, al menos se pueden mencionar los principales aspec-
tos a que ellas generalmente se refieren: tenemos as, las cir-
cunstancias relativas al objeto de la convencin; al lugar donde se
concluye la convencin y a las finalidades, generalmente econmi-
cas, perseguidas por las partes.
Si se va a un restaurante y se solicita al camarero, "trigame
un bistec a la plancha, unos fsforos y el peridico'', la palabra
trigame vara de alcance segn el objeto solicitado. Respecto a
la comida, ella implica la voluntad de obtener la propiedad
mediante el pago de una suma de dinero: el precio usual co-
brado en el local; tal alcance, dependiente del objeto solicita-
do, depende tambin del lugar en que se declara la voluntad:
en un restaurante es o):>vio que la expresin "trigame" aplica-
da a un plato de comida tiene el sentido indicado, y depende
incluso del fin que se pretende alcanzar con la declaradn y
que en el ejemplo consiste en alimentarse. En cambio, respecto
a los fsforos, la palabra "trigame" -tambin segn las circuns-
tancias de objeto, lugar y finalidad- tiene usualmente un senti-
do diverso, consistente en la peticin que hace el declarante
para utilizar gratuitamente todas las cerillas que sern necesa-
rias para encender los cigarrillos que se consumirn durante la
permanencia en el local. Por ltimo, respecto al peridico, y
siempre segn las mismas circunstancias, el encargado del ne-
gocio no se obliga, si acepta, ms que a permitir su lectura en
el recinto del restaurante. Estas soluciones, evidentes en apa-
riencia, podran sin embargo ser diferentes en la medida en
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 481
que otras circunstancias vimeren a modificar el texto de la
_ge~l1'aci9n;
_q1iiz;!s_ el cliente pide la carne nicamente para
'ubservai-la; los-[sforos, para comprarlos; el-.diari~ para h;'?_cer
un paquete ... , pero como estas hiptesis no son las usuales,
para que el declarante sea comprendido as, es forzoso que d
mayores explicaciones. Por otra parte, si las mismas palabras se
pronuncian en un lugar diverso, su sentido puede variar radi-
calmente: si se pide un peridico a un diariero, hay que pagar-
lo; lo mismo si se solicitan fsforos en un expendio de tabacos.
Merecen tambin especial consideracin las circunstancias
relativas a la relacin de parentesco o amistad entre las partes. Si se va
a un negocio cuyo giro comercial consiste en el arrendamiento
de artculos para el hogar, y se solicita, por una semana, la
entrega de un televisor, es normal que el solicitante quede
obligado a cancelar el precio ordinario de tal goce. Pero si
quien pide el televisor es el hijo del propietario del negocio,
aunque emplee idnticos trminos que los que utilizara un
extrao, no queda obligado al pago ordinario, pues los servi-
cios que los padres prestan a sus hijos son normalmente gratui-
tos; si el padre tuvo la voluntad de ser reembolsado, para que
esa voluntad fuese tutelada por el derecho habra sido preciso
que la hubiese exteriorizado, que el hijo hubiese escuchado
formalmente a su padre pronunciarse en dicho sentido.
En fin, la circunstancia de tratar con un individuo que se
ocupa normalmente de ejecutar un trabajo determinado a cambio
de una remuneracin, es suficiente para concluir que, aunque
ningn precio se convenga expresamente, deber pagrsele el
precio usual de los servicios que se le soliciten. Esta circunstan-
cia puede concretarse de muy variadas maneras: una plancha
en la puerta de la oficina de un asesor jurdico o comercial; la
gorra del acarreador que trabaja en la estacin de ferrocarril,
etc. 752
El arte de la interpretacin, como seala Erich Danz, consis-
te precisamente "en tener en cuenta todas estas circunstancias
del caso; slo aquel que de este modo, penetrado en los ms
752 Cfr. Danz, ob. cit. en nota 712, pgs. 51 y s.
 482 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
finos matices del caso concreto -pero sin entrar para nada en
la voluntad interna que haya podido mover a las partes-, inves-
tigue el sentido de la declaracin de vol'i:bfd"(,'.sfdiaa,-Yotlr
llegar a un resultado justo y en consonancia con el sentimiento
general del derecho". 753
Hemos afirmado que lo que debe interpretarse es el texto
contractual enriquecido por las circunstancias objetivas de la
especie. Sabemos tambin que las intenciones sicolgicas de los
contratantes no juegan ningn papel en un sistema realista de
interpretacin. Pero cmo debe proceder el juez para fijar el sentido
de la convencin?Es la pregunta que debe ahora responderse.
82. EL HOMBRE RAZONABLE COMO CRITERIO
DE LA INTERPRETACION OBJETIVA
Los partidarios de la interpretacin objetiva de los contratos
sealan diversos criterios aptos para que el juez determine el
sentido de la convencin discutida. Dos de ellos son especial-
mente interesantes.
a) El primero consiste en preguntarse por el modo como el
destinatario ha comprendido la declaracin. Es la interpretacin orien-
tada hacia el aceptante y que tiende a salvaguardar la confianza
que ste ha tenido en el cocontratante. Ocurre, sin embargo,
que el sentido atribuido por el aceptante a la declaracin puede
ser completamente diferente al sentido previsto por el declaran-
te; en rigor, puede ocurrir que la manera como es entendida la
declaracin por el destinatario no fuera ni siquiera previsible
para el emitente. Por eso, la preferencia que se concede al en-
tendimiento de una de las partes sobre el entendimiento de la
otra no es capaz de resolver el problema, mxime que tal favori-
tismo engendrara a menudo la arbitrariedad y podra llevar
nuevamente a la interpretacin hacia un marcado subjetivismo.
As las cosas, la doctrina se ha visto compelida a introducir
correctivos objetivos a este dudoso criterio; Larenz ha dicho:
753
Erich Danz, La interpretacin de los negocios jurdicos, pg. 65.
INTERPRETACION DE LOS COI\'TRATOS 483
"Es preciso preguntarse si un ciudadano medianamente dotado,
ubicado en la situacin concreta del declarante, podra contar
con Ja posibilidad que la declaradn:fr1em- comrrendida por..el : ..
destinatario en el sentido dudoso", y agrega, concluyendo: la
declaracin debe interpretarse como corresponde a la posibili-
dad de comprensin del destinatario, con la restriccin, empe-
ro, de que el significado as descubierto sea objetivamente
imputable al declarante". 754 En este sentido debe destacarse lo
prescrito por el artculo 236-1 del Cdigo Civil de P?rtugal, del
ao 1966: "La declaracin negocia! vale en el sent:Ido que un
normal destinatario de la declaracin, ubicado en la posicin
del real destinatario, pueda deducir del comportamiento del
declarante, salvo si ste no pudo razonablemente contar con tal
sentido". Tenemos la impresin que tras la consideracin del
declarante y del destinatario no hay ms que un juego de pala-
bras y que, en definitiva, es el estndar del "hombre medio y
razonable" el que se impone; todo el resto parecera un puro
ornamento de la construccin.
b) El otro criterio proviene de Saleilles, quien, luego de
repudiar el mtodo subjetivo de interpretacin, afirma que el
intrprete debe efectuar una "interpretacin mediana", ya que
cualquier otro proceso conducira a sacrificar a uno de los con-
tratantes al otro, a consagrar el triunfo de la voluntad unilate-
ral de una de las partes. De modo, pues, que el intrprete debe
hacer resal-tar "una voluntad contractual puramente jurdica", una
voluntad ideal que no es ni la del oferente ni la del aceptan-
te. 755 En nuestra opinin, si la bsqueda de un criterio objetivo
de interpretacin es imprescindible, es mejor no reducirlo ~
una voluntad, por muy jurdica y abstracta que ella fuere. As1,
por lo dems, se elimina todo equvoco a propsito de la volun-
tad sicolgica en la interpretacin contractual, y, sin aventurarse
s Citado por Alfred Rieg, ob. cit. en :11~ 7~0, N 2 385, pg. 380. ~r.. las
7 4
explicaciones del profesor Santoro Pasarelh, pnnc1pal autor del nuevo Cod1go
Civil italiano, Doctrinas Generales del Derecho Civil traduccin espaola, Editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1964, pgs. 277 a 279.
755 Ob. cit. en nota 749, pg. 229.
 484 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
demasiado, llgase a concluir que el criterio objetivo entre-
visto p)ir,: .S.iiijllesseherlhana coh el modelo del hombre
razonable. - - --- -. . . ....... . .. - . - .
La interpretacin objetiva debe entonces efectuarse aplican-
do el patrn del hombre medio razonable, lo que significa que el
intrprete debe atribuir a la declaracin el sentido normal que
le otorgara la generalidad de los hombres raciocinando con
las tradiciones comunes de espritu, que descansan en la idio-
sincrasia nacional. El intrprete no ve ms que lo que todos los
individuos pueden ver, o sea, los hechos probados en el proce-
so; l no tienta inducir misteriosamente la voluntad comn de
los contratantes, sino que coloca a dos personas razonables en
el lugar de las partes, preguntndose cmo ellas habran enten-
dido la declaracin contractual y cmo habran cumplido en
un caso similar.
Que esta forma de proceder sea la nica exacta, se aprecia
al pensar en las hiptesis en que la interpretacin es necesaria.
Entonces se verifica: o que las partes comprendieron diferente-
mente la declaracin, o que ciertos puntos no fueron regla-
mentados, presentando la convencin una laguna, y que, tanto
~n un caso co~o en el otro, el juez est imposibilitado para
mterpreta: segu_n l~ voluntad comn de los contratantes, pues
ella no existe. S1 el JUez quiere decidir objetivamente, acercn-
dose a la realidad de las cosas, slo le queda una pregunta:
cmo las personas racionales habran entendido normalmente
la declaracin de voluntad? 756
Pero el estndar del hombre racional es algo indefinido.
Por eso slo sirve como principio general orientador de la funcin
inte~reta~va.: como gua del intrprete en la bsqueda del
senu.d? objetJ.vo de la convencin. Se imponen, pues, algunas
prec1S1ones para hacer de este principio una regla operativa en
la prctica. El pargrafo 157 del B.G.B. se sita en tal perspecti-
va. Lo analizaremos en el N 84.
756
En este sentido, cfr. Danz, ob. cit. en nota 712, pgs. 96 y 97.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 485
83. EL INTERPRETE DEBE CONSIDERAR
LOS-RESULTADOS ECONOMICOS PERSEGUIDOS
J.'OR t:Cii! CONTRATANTES. REGLAS DE LA-EXPERIENCIA.
SINTESIS DEL SISTEMA OBJETIVO DE INTERPRETACION
Se oye decir con frecuencia que el acto jurdico es una declara-
cin de voluntad destinada a producir un efecto jurdico. Esta
afirmacin es exacta en cuanto no incurre en el exceso de
expresar que sea la voluntad, por s misma y exclusivamente, la
que produce el efecto jurdico. Sin embargo, en la exposicin
de motivos del B.G.B. 757 puede leerse: "El acto jurdico es una
declaracin de voluntad privada, tendiente a alcanzar un resul-
tado jurdico, resultado cuya produccin es ordenada por el
derecho, ya que ha sido querida por el declarante". Las vivas
reacciones que estas frases provocaron en la doctrina alemana
han tenido el mrito de revelar cmo, en la prctica, los parti-
culares apuntan escasamente a los efectos jurdicos al concluir
los contratos que los ligan.
Quien compra un traje, sube en un autobs o vende su
automvil no pretende adquirir un crdito puramente inma-
terial e intil (al menos en lo inmediato) para vestirse, trasla-
darse de un lugar a otro o procurarse los medios monetarios
para realizar las operaciones proyectadas. Los individuos, en
permanente necesidad de concluir los contratos ms diversos,
persiguen resultados econmicos: el goce de un bien mate-
rial, la obtencin de un servicio, la posibilidad de disponer de
dinero, etc. ... As ocurre ordinariamente con todos los con-
tratos: los efectos jurdicos no estn presentes en el espritu
de los contratantes, ni en los actos jurdicos pecuniarios ni
tampoco en los actos jurdicos familiares como el matrimonio
o la adopcin.
El hombre normal no piensa que, al contratar, nacer un
crdito y un dbito correlativo. A veces, incluso, lo ignora. Su-
pone simplemente que la contraparte cumplir el compromiso
asumido. Cierto es que el ordenamiento jurdico ha creado los
75
'Tomo primero, pg. 126.
 486 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
mecanismos necesarios para que los resultados econmicos per-
seguidos por .los. contratantes puedan ser obtenidos aun en el
caso de resist.:nda del obligado, pero 5: f~afrtiente~da?0."que
los derechos subjetivos y las obligaciones existen aunque no
hayan sido directamente queridos por los particulares. Los efec-
tos jurdicos nacen porque la ley lo ha dispuesto frente a la
existencia de declaraciones de voluntad no desaprobadas por
el derecho.
El juez debe velar por la concrecin de las finalidades eco-
nmicas perseguidas por las partes, a condicin, naturalmente,
de que sean lcitas. Es, por ende, necesario que el juez las
conozca, ya que de no ser as corre el riesgo de dar por estable-
cidos efectos jurdicos que no corresponden a la realidad y de
interpretar literalmente, contrariando de este modo las reglas
legales: el pargrafo 133 del BGB, en el caso del derecho ale-
mn. Entre las circunstancias de la especie, tantas veces aludi-
das, los resultados econmicos perseguidos por las partes ocupan un
lugar destacado. Cmo debe proceder el intrprete para cono-
cerlos?
"Lo que caracteriza al buen juez es su esfuerzo por poner
siempre en claro, ante todo, el fin econmico que persigue el
negocio jurdico de que se trata y por ayudar a las partes a
alcanzarlo, a menos que la ley lo prohba. Y el mejor juez ser
el que sepa ponerse l mismo en el lugar de las partes; ver
entonces, y muy pronto, si se coloca primero en el lugar del
demandante y luego en el del demandado, pero seriamente,
como si se tratase de su propio bolsillo, cules son los fines econmi-
cos que las partes persiguen". 758
Los contratantes emplean ciertos signos, tales como las pa-
labras, los escritos o los gestos para expresar los resultados eco-
nmicos que se proponen alcanzar. Para precisar, en cada caso,
la finalidad econmica perseguida, es necesario conocer el sig-
nificado de los signos utilizados por las partes. Este conoci-
miento lo puede obtener nicamente el intrprete que est en
posesin de las reglas de la experiencia; que conoce la vida. En
758
Danz, ob. cit. en nota 712, pg. 133.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 487
otros trminos, la apreciacin del sentido de la conducta con-
tractual debe obtenerse por medio de la experiencia: lo que
supone que
el juez utilice todo aq1Cell.oqu ii;y@ife~a la vi<:Hc._
social e individual; el empleo, por tanto, de todos sus conoci-
mientos "privados". Las construcciones jurdicas nada tienen
que hacer aqu; se aplicarn slo al concluirse la interpreta-
cin.
Al precisar las finalidades econmicas, como en toda la fun-
cin interpretativa, el juez debe poner en prctica sus conoci-
mientos extrajurdicos, ya los tenga gracias a su prctica
profesional, a sus actividades privadas o por simple buen sentido.
Y esta aplicacin de las reglas de la experiencia forma parte,
ciertamente, de la funcin jurisdiccional, la que no puede redu-
cirse al mero juego de principios y prcticas propiamente jurdi-
cos, pues, como lo seala Gaupp-Stein: "las reglas de la experiencia
de la vida y de la cultura general formadas por induccin, me-
diante la observacin de los casos de la prctica, y las reglas
especiales de la tcnica en las artes, en las ciencias y en la vida
social, en el comercio y en la industria ... se aplican siempre en el
proceso como premisas de los hechos litigiosos". 759
Durante el proceso de interpretacin el juez debe hacer
abstraccin de las construcciones jurdicas. En efecto, la califi-
cacin de los contratos, tan importante para precisar las nor-
mas supletorias aplicables a las materias no regladas por los
propios contratantes, es siempre posterior a su interpretacin.
Durante sta, el juez no debe atribuir ninguna calificacin dis-
tintiva a la convencin, limitndose a determinar el modo como
un hombre medio comprendera la declaracin: "es menester
que la interpretacin del juez sea aquella que todo el mundo
podra hacer situndose en el estado actual y en las condicio-
nes sociales en que viven aquellos a quienes (el contrato) se
aplica". 760
Las voluntades sicolgicas, las intenciones de los contratan-
tes que no hubiesen sido exteriorizadas, carecen de importan-
cia para la interpretacin objetiva de las convenciones. Por ende,
759
Mencionado por Danz, oh. cit. en nota 712, pgs. 123 y 124.
7
64} Saleilles, ob. cit. en nota 749, pg. 215.
 488 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
es impertinente averiguar el sentido que cada parte atribuy, al
c0ndufr 1?-i:liv.i:T\Ci,$i:'}!l fu~ro ..igt~mo, a !as_paJ.a,bras oa
las clusulas discutidas.
La interpretacin gramatical o literal de la declaracin, con-
siderada aisladamente, es tan condenable como la interpreta-
cin subjetiva. El juez debe considerar las circunstancias objetivas
de la especie: aquellas que siendo exteriores y ostensibles pu-
dieron ser conocidas por ambas partes. Debe procurar que no
se le escape ninguna.
Las finalidades econmicas perseguidas por los participan-
tes en el contrato deben ser materia de especial atencin. El
intrprete no debe olvidar que los contratantes piensan poco
en los efectos jurdicos de la convencin y que, en cambio,
atienden sobre todo a los resultados concretos alcanzables a
travs del acto, susceptibles de satisfacer las necesidades de la
vida prctica.
El intrprete debe atribuir a la declaracin el sentido que le
otorgara cualquier hombre medio, razonando con las tradicio-
nes espirituales que comparte con sus conciudadanos. Debe
preguntarse cmo un hombre razonable comprendera el con-
trato dudoso o, si la convencin presenta una laguna, cmo
dicho hombre la cumplira espontneamente si estuviese en
idntica situacin que los litigantes. El juez debera saber esto
por su experiencia de la vida; pero, si no tiene bastante, debe
asesorarse debidamente y no decidir jams sin conocimiento
de causa.
Las reglas de la experiencia son tanto ms importantes en la
interpretacin cuanto sta se realiza prescindiendo de cons-
trucciones jurdicas, que slo adquieren verdadera relevancia
una vez que el proceso de interpretacin, a veces largo, llega a
su trmino.
El criterio del hombre medio racional, pilar de la interpre-
tacin objetiva, es un principio general que requiere, para lle-
gar a ser operativo, mayores precisiones. En la bsqueda de
tales precisiones, iniciamos ahora el estudio del pargrafo 157
del BGB.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 489
84. LOS USOS SOCIALES. EL LENGUAJE.
LASCIRCUNS_T;\NCIAS DE TIEMPO, TERRITORIO
-- - -YGRT:JPOAQUE LOS USOS SE APLICAN ...
No es ste el lugar para estudiar los usos en s mismos; ello nos
llevara muy lejos, obligndonos a penetrar especialmente en la
discusin relativa al origen y al valor del derecho consuetudina-
rio. 761 Nos limitaremos a describir el funcionamiento de los usos en
la intfffjlretacin objetiva de los contratos.
La referencia de los artculos 157 y 242 del BGB a los usos
sociales762 no es, por cierto, suficiente para que el intrprete
logre determinar el sentido de la convencin discutida. Preciso
es encontrar, en cada caso concreto, el uso social especfico
susceptible de esclarecerlo. En esta lnea, el intrprete debe en
primer trmino recurrir al lenguaje para zanjar la controversia.
Cuando los individuos emplean da tras da, sin cesar, las
mismas palabras, la gente termina por comprenderlas en un
sentido determinado. Si palabras como bicicleta, enfermedad,
pago oportuno y tantas otras, evocan para cualquier persona
una imagen semejante es porque ha llegado a ser usual, habi-
tual, normal, identificar de ese modo unas realidades dadas.
Aparece as el lenguaje como el resultado de una constante
reiteracin de orden consuetudinario, que constituye, en ver-
dad, un uso social. En el terreno del derecho, si los contratan-
tes tienen la posibilidad de provocar el nacimiento de ciertos
efectos jurdicos por el empleo de tales o cuales vocablos, ya
sea verbalmen.te o por escrito, es obvio que el juez debe, para
precisar dichos efectos, conocer el lenguaje e interpretar segn
el sentido usual de los trminos.
El contrato de edicin se remonta al siglo XVII. Antes, las
palabras "editar", "dar a editar", no podan producir ningn
efecto jurdico pues carecan de sentido al no ser conocidas a
761 Sobre esta temtica ver Franc;ois Gny, ob. cit. en nota 457. Nueva edicin
1954, tomo 1, Nm 109 y s.
762
El pargrafo 157 dispone: "Los contratos deben ser interpretados como lo
exige la buena fe en correlacin con los usos sociales", y el 242 establece: "El
deudor est obligado a cumplir la prestacin segn lo exige la buena fe en
correlacin con los usos sociales".
 490 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
nivel de la lengua. Las partes, para hacer nacer todos los dere-
chos y obligaciones .qe hoy crea el contratoA"C_e~i.~n j,ebj'.';n _
ponersede acuerdo sobre cada u110 de los--difere.ntes aspectos
de la edicin: impresin, tiraje, correccin de pruebas, difusin
de la publicacin, etc .... La repeticin uniforme de tales acuer-
do, por hbito lingstico, ha terminado por generar una acep-
cin determinada para la palabra "editar", que engloba todos
los compromisos que otrora era preciso estipular por separa-
do.76' Es casi superfluo sealar que el intrprete no puede des-
conocer tales evoluciones del lenguaje; de otra manera, la
interpretacin probablemente ser incorrecta. Y ste no es ms
que un aspecto, entre tantos otros, que demuestra que el intr-
prete debe siempre estar atento a las menores evoluciones de
la realidad social que de suyo es cambiante y dinmica.
La formacin consuetudinaria del lenguaje se traduce, con
frecuencia, no slo en el nacimiento del uso social correspon-
diente sino que tambin, ms tarde, en la promulgacin de
una norma positiva de derecho escrito. Ello no debe asombrar,
pues es un hecho irredargible que el derecho legal tiene su
ms slida base de apoyo en el derecho consuetudinario, que
es el que mejor expresa, en el terreno jurdico, un poco vaga-
mente es cierto, las aspiraciones, necesidades y sentimientos de
un pueblo. As, cuando las leyes reglamentan los principales
contratos, prescriben poco de novedoso; a menudo se llegara
a las mismas soluciones legales a travs de la aplicacin del
derecho consuetudinario. Por el contrato de arrendamiento de
cosa, el arrendador se obliga a ponerla a disposicin del arren-
datario, mantenindola en el estado de servir para el fin por el
cual fue arrendada, y el locatario se obliga, en contrapartida, a
pagar el precio o renta estipulado; esto podra ser determinado
por el intrprete aunque ninguna norma legal lo prescribiera,
pues tales resultados se producen, en todos los pases civiliza-
dos, como consecuencia del empleo de determinadas palabras
cuya constante utilizacin ha generado la regla consuetudina-
ria que les atribuye un sentido preciso y obligatorio.
763
Danz, ob. cit. en nota 712, pg. 152.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 491
Al margen de toda norma escrita, el empleo del lenguaje
suele ser decisivo en la interpretacin. Si un individuo enva un
mensaje a tiri amigo ntimo pidindol~_'<jij'~~!f:"pase''._ve_t~t:e m.il
pesos, el juez, para decidir ms tarde si el que solicit el dinero
debe o no devolverlo, para decidir luego de la interpretacin si
hubo prstamo o donacin, deber recurrir a los usos y concre-
tamente a la significacin del lenguaje amical. As, luego de con-
siderar todas las circunstancias de la especie, el intrprete podr
decidir que cuando un amigo le pide a otro que le "pase" una
suma de dinero, se entiende que es bajo el compromiso de
restituirla. La solucin podra ser diferente entre miembros de
una misma familia.
Los usos sociales susceptibles de guiar la interpretacin ob-
jetiva constituyen normas jurdicas cuyo valor prctico est ex-
presamente reconocido en los pargrafos 157 y 242 del Cdigo
Civil alemn. Sin embargo, como los usos especficos que debe
utilizar el intrprete no se hallan descritos en las leyes, debe
comenzar por fijar cules conciernen a la especie. El uso social
surge y se desarrolla en el seno de comunidades ms o menos
vastas de un modo espontneo, siendo el juez quien debe mate-
rializarlo, quien debe destacar la regla popular, a propsito de
los litigios concretos que le corresponda dirimir.
Esta funcin del juez tiene puntos de contacto con la del
legislador. El uno y el otro suelen establecer reglas fundadas en
la tradicin consuetudinaria; slo que el primero lo hace a
propsito y para un caso particular, mientras que el segundo lo
hace mediante la dictacin de una norma de carcter general.
Por lo dems, el comparar el rol del legislador con el del juez
es tradicional en la doctrina favorable a la interpretacin obje-
tiva. Este pasaje de Saleilles lo refleja con meridiana claridad:
"El juez tiene la misin de hacer, con respecto al vnculo jurdi-
co concreto creado por la declaracin, lo que la ley hace, de
manera abstracta, respecto a la reglamentacin de los contra-
tos, o sea, colmar las lagunas de la voluntad de las partes me-
dian te deducciones interpretativas o supletorias de sus
voluntades. Tiene un poder reglamentario supletorio que
consiste, respecto a las dificultades que surgen entre las par-
tes .. ., en efectuar la reglamentacin de los intereses en causa,
en el sentido ms acorde al fin perseguido, a los usos y a la
 492 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
buena fe recproca". "Este poder reglamentario y supletorio del
jnez es :en&o,;gqcl:!esde ~LRQ~t.c~ de vis(a .de su mi.si_n c_cmcreta,
al poder interpretativo de la ley, en su funcin abstracta".764
En la materializacin de los usos vinculados a la especie, el
intrprete debe tener en cuenta diversas consideraciones que
ataen a las circunstancias de tiempo, territorio y grupos a los que se
aplican los usos.
Respecto a las circunstancias de tiempo, los usos sociales vli-
dos son aquellos en vigor al momento de la interpretacin.765 En
cuanto al lugar en que se aplican, no es siempre el territorio
nacional completo, pues los usos varan a veces de un sitio a otro
de la nacin. As, en el norte de Alemania es usual que en los
arrendamientos destinados a la habitacin, el arrendador provea
lo necesario para la calefaccin; en la zona del Rhin, en cambio,
la prctica indica que el arrendatario debe correr con tales gas-
tos. Del mismo modo, en el norte del pas, en las comidas servi-
das en los restaurantes, el uso implica que el pan quede
comprendido en el precio, sin recargo suplementario, mientras
que en el sur, en Munich, por ejemplo, el uso es diverso, pues, si
bien es cierto que no es habitual comer pan ni al almuerzo ni a
la cena, si el cliente lo desea, debe solicitarlo y pagarlo separada-
mente.766 El intrprete considerar slo los usos vigentes en el
lugar donde el contrato deba ser cumplido. 767
764
Ob. cit. en nota 749, N 83 y 85.
765
En una perspectiva tradicional de interpretacin, en cambio, sera necesa-
rio aplicar los usos vigentes al momento de la conclusin del contrato. Ello, pues,
en un sistema subjetivo de interpretacin los usos son eficaces a condicin de
encontrar una referencia expresa o virtual de la voluntad de los contratantes a
tales usos, siendo evidente que las partes slo pueden remitirse a los usos existen-
tes al momento de la conclusin del acuerdo, ya que stos son los nicos que
estaban en situacin de conocer. Por el contrario, en un sistema objetivo de
interpretacin, como los usos son vlidos independientemente de toda conside-
racin de la voluntad de las partes, lo normal es aplicar los usos en vigor al
momento de la interpretacin, ya que son ellos los que traducen la conciencia
jurdica actual de la comunidad.
766
Cfr. Danz, ob. cit. en nota 712, pgs. 160 y 176.
767
Que a veces sea conveniente aplicar usos sociales diversos segn las regio-
n.es de un pas es perfectamente comprensible, ya que la vida real no se pliega a
ciertas pretensiones aprioristas que querran proscribir del derecho los usos regio-
nales, so pretexto de que ponen en peligro su unidad nacional. Esta es cierta-
mente necesaria, pero no siempre puede ser impuesta, autoritariamente, si exis-
INfERPRETACION DE LOS CONTRATOS 493
En cuanto a las personas a quienes se refieren, los usos
vigentes,. en algunos casos, cuando son generales,. se aplican a
toda"ia: pfd; pG rratndose de usos particulares rigen
exclusivamente respecto a grupos determinados. Existen cate-
goras profesionales que se rigen por usos propios que, las ms
de las veces, no son ni siquiera conocidos por quienes no for-
man parte de la respectiva profesin. Tales usos no tienen rele-
vancia, sino en las relaciones de aquellos que integran el crculo
social donde nacen. Entre comerciantes, por ejemplo, en Ale-
mania se admite que la recepcin de una factura sin reclama-
cin inmediata implica aceptacin de su contenido. 768 Un uso
comercial vigente en Berln, segn el cual se entiende por "me-
dioda" la parte del da que va hasta las tres de la tarde, no es
aplicable a un contrato entre no comerciantes. 769
Las mayores dificultades se presentan en la interpretacin
de los contratos celebrados por personas de las cuales slo una
pertenece a una profesin que se rige por reglas usuales pro-
pias, y en los contratos cuyos sttjetos tienen profesiones distin-
tas regidas por usos sociales divergentes. Una distincin se
impone en tal evento. Si se trata de una convencin en que la
consideracin de la actividad de una de las partes hubiese sido
decisiva, la interpretacin deber tener en cuenta los usos par-
ticulares de esa actividad. As, si se encarga a un ingeniero la
construccin de una represa, asumindose el compromiso de
cancelarle una parte de los honorarios cuando "las bases que-
den instaladas", tal momento deber precisarse segn la termi-
nologa tcnica de los ingenieros, segn lo que signifique
normalmente entre ingenieros "quedar instaladas las bases" de
una obra semejante. Del mismo modo, entre los obreros piza-
rreros de Viena existe la prctica de compensar los accidentes
ten hbitos particulares en contrario, enraizados por largo tiempo en comunida-
des regionales. En materia de usos regionales en Chile, destacan los de los
mapuches en la Araucana y los de los habitantes de la Isla de Pascua.
""En este sentido, J. W. (Juristische Wochenbschrift), 1907, pg. 148, N' 34.
'"J. W., 1904, pg. 53, N' 4.
 494 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
del trabajo, muy frecuentes en la profesin, mediante un au-
mento del pr"cio, equivalente a un metro cuadrado suplemen-
- tario sobre la superficie efectivamente" techada:.:'Ef particar:
que celebre un contrato destinado a techar un inmueble debe-
r, pues, cancelar ese metro suplementario legitimado por un
uso social. 770 Es evidente, en cambio, que si la convencin cele-
brada no tiene nada que ver con la ocupacin de las partes, no
c~be aplic~r u~o profesional alguno. En este caso, el intrprete
solo podra aplicar los usos generales en vigor, particularmente
los relativos al lenguaje.
Ningun~ importancia reviste para la interpretacin segn
los usos sociales, el que ellos hayan sido previamente conocidos
por ~as partes. Los us?s sociales deben aplicarse aun en la igno-
rancia de las partes e mcluso contra su voluntad. Unicamente si
los contratantes excluyen formalmente --de comn acuerdo y al
momento d~ c?ntratar- el recurso a los usos sociales, el juez
puede prescmd1r de ellos. En caso contrario -si nada se dijese
al respecto, o si las opiniones de las partes fueran contradicto-
rias, hiptesis frecuente- el intrprete debe determinar el sen-
tido del contrato, haciendo, precisamente, aplicacin de los
usos sociales.
Para terminar estas observaciones sobre los usos como ele-
mento de la interpretacin objetiva, debe sealarse que en caso
de conflicto entre lo dispuesto por los usos sociales y lo dis-
puesto por las normas supletorias de origen legislativo, priman
l<;>S u~os sociales-_ La explicacin es sencilla: las normas supleto-
nas sirven para mtegrar las lagunas o vacos de la declaracin
contractual; ahora bien, si los usos permiten determinar los
efectos jurdicos, queda suprimida la laguna contractual. Por
e_nde, slo cabe aplicar las normas legales supletorias en rela-
cin a los puntos no dilucidados por los usos sociales vigentes
o, a Jortiori, si no hubiese usos.
Los artculos 156 y 242 del BGB reenvan no slo a los usos
sociales, sino que tambin a la buena fe. Preguntmonos en-
tonces qu significa la interpretacin segn la buena fe.
~
770
Ejemplo, el ltimo, de Ehrlich. Citado por Danz, ob. cit. en nota 712,
pag. 281.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 495
85. LA BUENA FE EN LA INTERPRETACION
CONTRACTUAL OBJETIVA
Desde h;c~ largo tiempo los triburiai~s ';.Jffianes Vienereite-
rando que la buena fe impide establecer como contenido de la
declaracin, salvo reserva expresa de las partes, algo diverso a
lo que es usual y normal. La interpretacin en correlacin con
la buena fe es, .antes que cualquier otra cosa, aquella que se
efecta de acuerdo a lo dispuesto por los usos.
Las expresiones "confianza", "lealtad", "honorabilidad" y "se-
guridad" que, entre otras, son utilizadas para dar a conocer el
deber de honestidad que pesa sobre las partes en virtud del
principio de la buena fe contractual, se traducen en definitiva
en lo siguiente: los individuos que emiten una declaracin con-
tractual deben siempre prever que ella producir los efectos
usuales; aquellos que habitualmente engendra una declaracin
semejante. Los fallos, por tanto, prescribirn que el deudor
cumpla la prestacin que usualmente corresponde en un caso
como el de la especie. Slo as se logra salvaguardar la seguri-
dad que requiere el comercio jurdico: quien emite una decla-
racin de voluntad, dndole el alcance que habitualmente posee
para cualquier persona, tiene el derecho a la garanta que im-
plica saber que el cocontratante no podr atribuirle un signifi-
cado individual diverso y que el juez, en caso de interpretacin,
determinar los efectos de esa declaracin considerando preci-
samente aquello que es usual:
Empero, si las partes, de comn acuerdo, atribuyen a la de-
claracin un sentido diverso del usual, el mismo principio de la
buena fe exige respetar dicho comn acuerdo y, por ende, pres-
cindir en la interpretacin de los usos sociales para atenerse
exclusivamente a lo dicho por los contratantes. Si las partes al
contratar entienden y declaran que sus palabras tienen tal senti-
do, nada permite separarse de ese sentido: el juez debe rechazar
la pretensin de la parte que, vindose a posteriari favorecida por
los usos, pretendiere obtener su aplicacin a despecho de lo
establecido de comn acuerdo"en la frmula contractual.
La interpretacin que se limita a sancionar la voluntad co-
mn de las partes es, sin embargo, poco frecuente, ya que
cuando los contratantes manifiestan una voluntad comn que
 496 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
se aparta de lo usual, normalmente no hay interpretacin. Slo
si .mo d~ Ji;.-fQi'!f~tanti;:s_g.<:g~~-1:' la_ exis~_i:icia del comn acuer-
do, o rehusare respetarlo, despuntara la posibidad -de la in-
terpretacin. Pero esto es excepcional; si la nica voluntad que
cuenta en un sistema objetivo es la comn voluntad evidente
de las partes, mal parada saldr aquella parte que niegue la
evidencia. El juez no busca jams la voluntad sicolgica de los
contratantes, limitndose, a lo ms, a comprobar el acuerdo
expreso de las partes sobre el sentido de la declaracin. Si este
acuerdo fuese evidente, el juez har aplicacin de l. As las
cosas, un contratante razonable no discute sino rara vez la vali-
dez de un acuerdo de este tipo, y si no hay discusin, no hay
tampoco interpretacin.
El principio de la buena fe implica, por consiguiente, la
reiteracin del valor fundamental de los usos en la interpreta-
cin, salvo en la hiptesis descrita del acuerdo evidente de las
p~rtes destinado a atribuir a la declaracin una significacin
diversa de la usual. Ahora, si no hubiere ni tal acuerdo de las
partes, ni usos sociales especficos susceptibles de determinar el
sentido de la convencin discutida, la buena fe exige, en lti-
mo trmino, que el juez interprete aplicando el criterio del
"hombre correcto", preguntndose cmo el prototipo de hom-
bre normal comprendera la convencin.
Los partidarios de la interpretacin objetiva no mencionan
a la equidad como elemento interpretativo; pero el criterio del "hom-
bre correcto", que s enuncian, no difiere, a nuestro entender,
de la !~terpretacin conforme a la equidad. As se desprende
c~n mudez del examen de las aplicaciones hechas por la doc-
trina alemana de este ltimo criterio interpretativo.771
Segn el estndar772 del hombre correcto, en la duda debe
interpretarse el contrato contra quien lo hubiese redactado, cri-
terio que se aplica en particular respecto a las convenciones
771
Sobre algunas aplicaciones jurisprudenciales de la buena fe en la inter-
pretacin objetiva de los contratos, cfr. N 2 67 de la ob. cit. en nota 241.
772
Sobre los estndares, reglas legales flexibles o conceptos vlvulas entre los
que s~bresalen los parmetros. . de la buena fe contractual y del homb;e razona-
. . . .E! estandar es una regla legal dcil, que en lugar de
ble, vease supra N_2 . 62
formular una soluc1on ng1da concede poder discrecional al sentenciador.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 497
impresas de antemano, a clusulas penales y a convenciones res-
trictivas de ..los. derecb.qs_ del consumidor o adher:ente, No es
menes1er'Ttnstatar1i:aude o dolo err la conducta ilel redactor
para proceder as; no, se entiende que ha habido incorreccin
del redactor por el solo hecho de haber empleado trminos
obscuros. Si se diere a la convencin el sentido favorable al re-
dactor, se llegara a un resultado enojoso para la otra parte,
resultado que, de haber sido conocido por ella, la habra induci-
do a no contratar. Por eso la buena fe exige que se interprete
contra el redactor, responsable de las obscuridades de la conven-
cin. Todo hombre correcto llegara a semejante conclusin. 773
Cuando el contrato no ha sido directamente redactado por
una de las partes, la regla subsidiaria de interpretacin seala
que el contrato debe interpretarse a favor del deudor. Esta
regla, que, al igual que la precedente, no fue consagrada expre-
samente por el BGB, es tambin vlida en Alemania como con-
secuencia del criterio del hombre Correcto. 774
Segn el pargrafo 162 del BGB, la condicin se reputa cum-
plida cuando la parte a quien su cumplimiento acarreara detri-
mento, impide su realizacin procediendo contra la buena fe.
Y, a la inversa, la condicin se reputa fallida cuando la parte a
quien su cumplimiento acarreara provecho, provoca su realiza-
cin procediendo contra la buena fe. Los trminos "procedien-
do contra la buena fe" significan que el juez debe situarse en el
lugar de "una persona correcta", para apreciar si el cumplimien-
to o el incumplimiento de la condicin ha sido el resultado
normal de una situacin que estaba incierta, o bien si ha habi-
do una transgresin al espritu del acuerdo que comportaba tal
condicin, vale decir, incorreccin o deslealtad.
Igual ocurre en otros casos en que la ley hace referencia a la
buena fe. La apreciacin concreta del juez deber hacerse razo-
nando sobre la base del comportamiento que habra tenido un
hombre correcto en una situacin como la de la especie. 775
773
Cfr. Danz, ob. cit. en nota 614, pgs. 200 y s.
774
En Chile, las dos ltimas reglas indicadas son las del artculo 1566 del
Cdigo Civil, examinadas supraN 2 75, letra b) . .
775
El artculo 320, inciso 22 , del BGB dispone, respecto a los contratos
sinalagmticos, que si la prestacin ha sido parcialmente ejecutada por uno de
 498 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Del esrudio de la doctrina y de la jurisprudencia alemanas
sobre interpreta,ci11 '?_bjetiva de los contratos, queda la impre-
sin de qrn la buena fe no constituye un.elcr:int..atiruilo~.~- . acorde al criterio .de la buena fe, la interpretacin se efecta oqjetivamente
de interpretacin. Llegamos a la conclusin de que la buena fe
no es ms que la regla-marco, o regla referencial de la interpreta-
cin de los contratos, que indica al juez los elementos suscepti-
bles de precisar el sentido de las convenciones controvertidas y
su prioridad. En virtud del estndar de la buena fe, el intrpre-
te deb~ ~~lica~, en primer lugar, la voluntad comn de las partes,
a cond1c10n, ciertamente, de que se trate de una voluntad evi-
dente y sin que sea posible efectuar bsquedas de carcter sico-
lgico en el proceso; en seguida, lo ms frecuentemente, el
intrprete debe aplicar los usos social,es en vigor y, a falta de
stos, en ltimo trmino, la equidad. 776
E~ materia de derecho comparado, no son pocos los pases en los cuales
el legislador ha ordenado que los contratos sean interpretados en conformi-
dad a la buena fe.
. ~1 Cdigo Civil argentino de 1869 no contena regla alguna de interpre-
tac1on contr~ctual, lo que se ha considerado desusado, mxime que los mo-
delos ex~nJeros, consultados por Vlez Sarsfield, desde el Cdigo Napolen,
establec1an numerosas reglas en esta materia. Pero a partir de la reforma de
2
la Ley N 17.711, prescribe en el nuevo artculo 1198: "los contratos deben
los co~tratantes, el otro no puede reh~ar la contraprestacin, cuando la negati-
va, t~n1endo en cuenta las c1rcunstanc1as de la especie y en particular la insignifi-
canc_1a de la parte no cuI"?plida, fuese contraria a la buena fe. En la hiptesis
p;revista en esta norma, elj~ez_ debe preguntarse qu monto no cumplido tolera-
na un hombre correcto sin impetrar en su beneficio la exceptio non adimpleti
contractus. Sobre esta institucin, vase infra N<J. 91.
776
Sobr;: una noved?sa percepcin de la equidad, susceptible de aplicacin
~n ~hile, veanse los .recientes y creativos trabajos de Alejandro Guzmn Brito,
El ~uez entre la equt?a~ ~la ley" y "~l significado histrico de las expresiones
equtda? natural y pnnc.1p1os de equidad en el Derecho chileno", publicados
respectJ.v:iment':, en Revista .de Derec~o y jurisprudencia, tomo 78, 1981, primera
parte, pags. 1-lo, y en Revista de Ciencias Sociales, Universidad de Valparaso,
N' 18-~9, 1981, pgs. 111 ~s. La sentencia arbitral ejecutoriada (en particular
el considerando 192 ), publicada en Revista Chilena de Derecho Universidad Cat-
lica de Ch;ile, vol. 9, N 2 3, 1982, pgs. 623-639, acogi la co~cepcin del profe-
sor Guzman.
lNTERPRETAClON DE LOS CONTRATOS 499
celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe ... '1777 Al menos respecto a los
contratos celebrados masivamente, mediante indulos impresos prerredactados,
en la Repblica Argentina. As se colige de una~ite~;;~t~ se;J.lenrj~iCien
te y de un comentario doctrinario excelente. 778 En este ltimo se asevera: "La
primera regla interpretativa que corresponde analizar es aquella que exige
investigar la intencin comn de los contratantes. Esta se determina por la
recurrencia a elementos objetivos: el uso general, las prcticas, la costumbre
del lugar de cumplimiento ... En los contratos de masa concluidos por me-
dio de formularios o clusulas impresas, la direccin objetiva de la interpretacin
se profundiza". Analizando la buena fe como elemento objetivo de interpreta-
cin de los contratos, se aade: "Dentro de parmetros objetivos se puede
aceptar que el intrprete analice la declaracin con un criterio que difiere
del que las partes tuvieron en mira". 779
En Tailandia, la seccin 368 del Cdigo establece que los contratos de-
ben ser interpretados de acuerdo a las exigencias de la buena fe, tomndose
en cuenta los usos ordinarios. 780 El nuevo Cdigo Civil de Portugal, en su
artculo 239 dispone: "A falta de disposicin especial, la declaracin negocia!
debe ser integrada en armona con la voluntad que las partes habran tenido
si hubieren previsto el punto omitido, o de acuerdo con los dictmenes de la
buena fe ... "
En el nuevo Cdigo Civil del Per, de 1984, se establece: "El acto juridi-
co debe ser interpretado de acuerdo con lo que se haya expresado en l y
segn el principio de la buena fe" (art. 168). "Se presume que la declaracin
expresada en el contrato responde a la voluntad comn de las partes y quien
niegue esa coincidencia debe probarla" (art. 1361-2). Comentando estos pre-
ceptos peruanos, tuve ocasin de sealar: primafacie, los nuevos artculos 168
y 1361-2 que legislan sobre el sistema interpretativo de los contratos, consa-
graran un rgimen general bastante original. Nada se dice sobre la bsque-
da de la intencin de las partes, lo que revelara el nimo de distanciarse del
llamado sistema subjetivo. Claro que todo depende del contenido concreto
que los jueces insuflen al estndar de la buena fe, concepto-vlvula, eminen-
temente flexible, que en los hechos podra o no conducir a la implantacin
777 La influencia del Cdigo italiano de 1942 parece indiscutible. No obstan-
te el carcter subjetivo de la interpretacin en Italia, el artculo 1366 seala que
"el contrato debe ser interpretado segn la buena fe".
776 Sentencia pronunciada Buenos Aires, el 28 de julio de 1980, por el 13 2
Juzgado Nacional en lo Comercial, en la causa "Mujica Juan Carlos con Caja
Prendaria S.A.", publicada con el comentario de Ernesto R. B. Polotto (intitula-
do "Sobre la interpretacin de las clusulas uniformes de contratacin"), en
Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, Ed. Depalma, Buenos Aires, N' 86,
1982, pgs. 231a285.
779
Polotto, ob. cit. en nota 778, pgs. 265, 266 y 269.
760
Ob. cit. en nota 381, pg. 123.
 500 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
de un sisten1a objetivo de interpretacin contractual. Por otro lado, la deter-
.. minacin -deLalcance del contrato discutido, en funcin .de_ lo que en l se
-~fiaya-expresado;-..::~..-~J>::ara la interpretacin literal, que ,no corresponde: a lo
que se conoce ni como sistema subjetivo, ni como sistema objetivo. Pero es
......... ,. .
muy difcil juzgar desde afuera, sin conocer las realidades del derecho pe-
ruano. Menos recordando que el 133 del BGB quiso adherir a la
Willenstheorie, pero cuando surgi la Erklii,rungstheorie, cambi su alcance,
instaurndose en Alemania un rgimen objetivo y realista de interpretacin
contractual. 781
86. CONCLUSIONES SOBRE SISTEMAS
DE INTERPRETACION CONTRACTUAL
a) Cul es, en definitiva, el mejor sistema de interpretacin
de Jos contratos? Aquel que atribuye especial significado a Ja
voluntad interna del individuo o aquel que niega el valor de la
voluntad y se inspira en elementos de carcter objetivo para
ftjar el alcance de la declaracin; o un sistema intermedio que
concilie las tendencias extremas? Cul de estas proposiciones
debe preferirse?
Desde un punto de vista estrictamente jurdico no hay res-
puesta a semejante interrogacin. No es posible llegar a una
solucin ms bien que a otra mediante el exclusivo recurso a
juicios exentos de parcialidad. Cientficamente slo se puede
plantear el problema, mas no resolverlo. Como se ha recalca-
do: "hasta aqu, a pesar de todos Jos esfuerzos, la doctrina tradi-
cional no ha conseguido zanjar de una manera objetivamente
vlida el conflicto entre la voluntad y la expresin, sea en favor
de una, sea en favor de la otra. Todos los mtodos de interpre-
tacin que se han desarrollado hasta ahora slo conducen a un
781
Jorge Lpez Santa Mara, "Algunas consideraciones sobre el contrato,
formuladas a propsito de los artculos 1351 y 1352 del nuevo Cdigo Civil del
Per". Ponencia al Congreso organizado por la Universidad de Lima, celebrado
en agosto de 1985. Publicada en Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones,
Depalma, Buenos Aires, N 2 106, agosto 1985, pg. 466, nota 3. 1h.mbin publica-
do en el libro El Cdigo Civil Peruano y el Sistema juridico Latinoamericano, Edit
Cultural Cuzco, 1986, pgs. 367 y s.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 501
resultado posible, nunca a un resultado que sera el nico exac-
. to.'.'. 78~ -
----~ _ Sine1~1uargo; el jurista, y es ste u110 de los aspectos ar.raso .
nantes de su tarea, no debe limitarse a ser jurista. La naturaleza
misma de su disciplina obliga al hombre de derecho a preocu-
parse de elementos "metajurdicos", tomados de las ciencias,
tcnicas y artes vecinas, que le sirven para ensanchar los hori-
zontes de los problemas analizados, y que redundan en una
mejor captacin de la realidad y en una ms adecuada justifica-
cin de las elecciones que deben finalmente efectuarse. "Vana-
mente Jos juristas intranquilos por las querellas filosficas
podran pretender permanecer neutros. Si ellos fueran verda-
deramente neutros no seran ms que los admiradores del or-
den jurdico establecido que consideraran como la expresin
genuina de la justicia. Algunos piensan as y se circunscriben a
explicar las leyes y los fallos. Abdican. Un jurista no debe ser
solamente el hbil tcnico que redacta o explica ls textos de la
ley con todos los recursos del espritu; debe esforzarse por ha-
cer pasar al derecho su ideal moral, y, puesto que detenta una
parcela del podero intelectual, debe utilizar este podero !u-
. !!783
ch and o por sus creencias .
S, es necesario saber tomar partido y aunque ello no es
obra de "derecho puro", es en todo caso obra de "poltica jur-
dica": trabajo, cierto, ms emocional que intelectual, pero en el
cual el jurista debe participar. La descripcin y la crtica de las
instituciones deben culminar, al menos generalmente, en la
adopcin de una postura personal. 784
782 Kelsen, ob. cit. en nota 396, pg. 458. A este respecto Bosshart seala (ob.
cit. en nota 736, Ginebra, 1939, pg. 133): "La interpretacin de los contratos
carece de una base cientfica propiamente tal, lo que explica el nacimiento de
tantas teoras diferentes. El derecho puede, a lo ms, dar al juez algunos precep-
tos tiles para su delicada tarea (la interpretacin), que a menudo consiste en
conducir los intereses opuestos a una solucin comn constitutiva de un com-
promiso aceptable para ambas partes". Hay en estas frases una comprobacin de
los lmites de la interpretacin y, en cierto modo, del derecho en general.
9
7S3 Georges Ripert, ob. cit. en nota 453, N 18, pg. 29.
784 La escuela normativa, cuyo jefe es Hans Kelsen, sostiene, en cambio, que
el derecho, para llegar a ser una verdadera ci~ncia, debe prescindir de todo
razonamiento de poltica jurdica. Por este camino, dicha escuela ha llegado a
reducir el derecho nica1nente a la descripcin de las normas juridicas, justifi-
 502 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
b) Si el sistema subjetivo de interpretacin de los contratos,
por el desmesurado valor que concede a la voluntad sicolgica
de-las -partes, es individualista y fic'fo~'ef sistema'.J:ijetivo pre~
senta tambin algunos inconvenientes.
En efecto, a pesar de los esfuerzos de los partidarios del
mtodo objetivo -destinados a eliminar las imprecisiones de la
funcin interpretativa, para garantizar as la seguridad en las
relaciones contractuales- no se ha logrado consolidar suficien-
temente aquellos elementos que permitiran suprimir por com-
pleto las incertidumbres en la determinacin del sentido de las
convenciones. El criterio del "hombre razonable", llamado a
transformarse en el inspirador de las decisiones del intrprete,
es poco categrico. La buena fe, como se ha visto en el nmero
precedente, no es un elemento autnomo de interpretacin.
Quedan los usos y la equidad. Los usos sociales -cuya importan-
cia no debera cesar de acrecentarse en la medida en que el
legalismo adquiera las verdaderas proporciones que le corres-
ponden- slo tienen una vocacin limitada, ya que no son tan
numerosos como sera menester para que pudieren aportar
una solucin a todas las especies, mltiples y variadas en que la
interpretacin es necesaria. Respecto a la equidad, en fin, cier-
to es que siempre est en condiciones de zanjar las dudas y de
motivar un fallo interpretativo, pero no elimina todo lo subjeti-
vo, puesto que implica el reconocimiento de un rol activo a la
percepcin personal del juez y a su visin individual de la utili-
dad y de la justicia. Esto no debe, sin embargo, inquietar, ya
que, en verdad, la interpretacin de los contratos es antes que nada
un arte. 785 Debe, por lo tanto, confiarse en los jueces. En cual-
cando as la validez de cualquier ordenamiento jurdico y confundiendo al dereM
cho con el Estado.
785
Paul Roubier seala: "El derecho, ciertp, tiene necesidad del concurso de
nun1erosas ciencias: ciencia econmica, ciencia social, ciencia poltica, etc .... ;
pero, en s mismo, el derecho es un arte y no una ciencia; y no slo cuando se
trata de aplicar o interpretar las reglas, sino que incluso cuando se trata de
establecerlas. Este arte denominase poltica jurdica. Supone elegir, puesto que
no obedece a leyes naturales que operen mecnicamente". (Thorie Gnral.e du
Droit, 2 ed., Recueil Sirey, Pars, 1951, pg. 192).
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 503
quier rgimen interpretativo que se elija, u~a buena interpreta-
cin depende, en primer trmino, de la cahdad, de la p~rsona
. - lidad del intrprete. Resut\!l, ~~L:_trivia!_::~IE:r q1:': _rn,1~~tras
mayores sean los talentos de los jueces de una nac10n, mucho
ms glorioso y fecundo ser el derecho vigente en ella.
c) Dicho esto, cmplenos pronunciarnos por alguno de los
sistemas de interpretacin de los contratos, resignndonos, esto
s, "a jams poseer esa frmula simple y definitiv~ que r.eclaman
los espritus amorosos de unidad, y que. bastana analizar '!'ore
geometrico para dar respuesta a ;odas las d1_fic'.'1~des promovidas
por la vida. Construir una teona ~el acto J~.nd.1~0 n? e~ obr~ de
lgica sino que de teleologa soci~: conc1hac1':'n dif!cil y siem-
pre provisoria de necesidades, de m.tereses y exigencias de to~o
orden, que incesantemente se modifican y se renuevan. ~a for-
mula abstracta en que se querra expresar toda la ~eona del
acto J'urdico es tan inalcanzable como la de la mejor de las
constituciones. Toda la cuestin es de oportum'da d h'1stonca
- . " .786
Estas frases relativas al acto jurdico en general, se aplican,
a Jortiori, a la interpretacin_ de los c':'ntratos. D.e modo C\ue
corresponde preguntarse cual sistema mterpretat1vo es, social-
mente, el ms conveniente. .,
Despus del apogeo del liberalismo y de una concepc1on
del hombre marcadamente individualista, en el mundo predo-
minarn la solidaridad social y el equilibrio de los intereses
colectivos con los intereses particulares de cada uno. Por ende,
en una perspectiva ms humana, la interpretacin. conf<;>rme a
modelos objetivos y uniformes -hasta don~e es pos1bl~:- mvo'.u-
cra una superioridad indiscutible sobre la m.terpretac10~ s;i~Je
tiva que reconoce al querer humano un significado JUnd1':'0
desmesurado y considera aisladamente a los contratantes, sm
relacionarlos con la comunidad a que pertenecen.
Para consagrar soluciones prcticas en armoi:a con el inte-
rs general de la comunidad, para prot~g~r mejor a las mayo-
ras nacionales y, especialmente, para ehmmar de~ derecho las
ficciones caprichosas alejadas de la realidad, debe imponerse la
Gounot, oh. cit. en nota 333, pg. 169.
 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
interpretacin objetiva. As, en lugar de sondear presuntuosa-
mente el corazn deCindividuo, el intrpret<;._;<:jti;twinata_gt:,::_
sentido de las convenciones aplicando los usos sociales: reflejo
del estado real y actual de los comportamientos humanos y
expresin objetiva de la conciencia jurdica nacional. O bien, a
falta de usos, el intrprete consultar la equidad: aquel conjun-
to de principios inmanentes que, aun cuando no excluyen la
apreciacin personal del juez, por el hecho de ser compartidos
por toda la especie humana, configuran una variable social. En
una interpretacin objetiva, el juez no debe olvidar que su
deber consiste en tratar el contrato a travs del prisma de la
vida social, extrayendo de l los elementos determinantes de la
interpretacin; de este modo, corno lo indicara el brillante ju-
risconsulto Fran~ois Gny, "daramos satisfaccin a las exigen-
cias del derecho civil contemporneo que se proyectan en el
sentido de la objetivacin de los fenmenos de la voluntad''. 787
d) Se dir, sin embargo, que el peligro de un mtodo objeti-
vo de interpretacin, de un mtodo gil que deje al intrprete la
libertad necesaria para determinar los efectos de Ja convencin y
permita su adaptacin social, radica en la muy posible arbitrarie-
dad del juez del fondo, quien, so pretexto de interpretar, puede
llegar a trastornar completamente el contrato. Frente a observa-
ciones de este orden, Ja rplica no se hace esperar, pues existe la
clara posibilidad de garantizarse contra tal riesgo, de remediar
los excesos de los jueces de instancia, mediante el control riguro-
so de Ja Corte de Casacin sobre la interpretacin contractual.
Como se ha indicado: "no son en absoluto los textos legales los
que limitan la arbitrariedad del juez, sino que la buena organiza-
cin de los poderes judiciales, sus relaciones jerrquicas y la
manera co1no ellos se controlan ... "788
En el sistema objetivo la interpretacin de los contratos es una
cuestin de derecho, controlable, por lo tanto, a travs del meca-
' \
.' [\ ' r.' l .
, 1
' '<"
. 1
~<:";-,:L"- i , //,/i' _/..-~
787 Ob. cit. en nota 457, 1954, tomo 2, N 2 172, pg. 159 y su nota Sobre lail
equidad, depurada de la percepcin subjetiva de quien la aplica, vase supra,
nota 776.
788 Cournot, citado por Gny, ob. cit. en nota 457, 1954, tomo 2, N 2 178,
pg. 198 y su nota l.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 505
nismo de la casacin. Este constituye la ms valiosa garanta
para los litigantes.- Como sostena Saleilles, :'.la interpretacin,.
-- pra el Juez; no es una cuestin de hcno; sino-que tina-fs=
tin de derecho ... La interpretacin reposa por entero sobre el
presente, sobre las condiciones sociales en medio de las cuales
viven los interesados, sin que tenga necesidad de invocar nin-
gn elemento tomado del pasado. He ah la razn por la cual
la interpretacin no es una cuestin de prueba, sino que una
bsqueda de adaptacin social... Esta bsqueda es una cues-
tin de derecho, pues est dominada por principios jurdicos,
concepciones de justicia y de equidad jurdicas, reglas del razo-
namiento jurdico y por otros elementos de este gnero. No se
trata ya de la materialidad de un hecho que se tendra que
probar ... Toda esta concepcin debe aplicarse a la interpreta-
cin de los actos privados" .789
La quaestio factis supone circunstancias o hechos que deben
ser probados en el proceso. La quaestio juris, por el contrario,
nada tiene que ver con la prueba; su lugar se sita, lgicamen-
te, a continuacin de Ja prueba, de la que debe sacar las conse-
cuencias que procedan; la determinacin de los efectos jurdicos
es, propiamente, una quaestio juris. Ahora bien, si las partes
deben, por cierto, probar el hecho de haberse concluido el
contrato, el texto mismo de Ja declaracin y las circunstancias
extrnsecas susceptibles de esclarecerlo -todo lo cual es una
cuestin de hecho-, la interpretacin propiamente tal no es
objeto de prueba. Los contratantes deben probar los hechos
que sirven de base a la interpretacin, pero sta es una activi-
dad que corresponde al juez y que se efecta con posterioridad
a la prueba; la interpretacin forma parte de la cuestin de
derecho ya que determina los efectos jurdicos concretos del
contrato interpretado. 790
Por lo dems, en la ftjacin del sentido normal de la decla-
racin, en Ja determinacin de Jos efectos jurdicos, el in trpre-
,.
) . te est obligado a emplear los criterios objetivos generales que
la ley le seala. En la interpretacin siempre hay disposiciones
789
Ob. cit. en nota 749, N1 46y 47.
790
Cfr. Danz, ob. cit. en nota 712, pgs. 243 y s.
 506 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL CAPITULO TERCERO

INTERPRETACION Y CALIFICACION
legales precisasm que el juez debe considerar, y cuya aplicacin DE LOS CONTRATOS FRENTE AL RECURSO
correcta y uniforme debe ser controlada por la Corte de Casa- DE CASACION EN EL FONDO
cin para evitar su uso arbitrario.'92 Por medio de tal control, el
tribunal supremo salvaguarda el respeto debido a la ley y, lo
que es ms importante en este caso, determina la fuerza que
debe ser reconocida a cada uno de los diversos medios de inter-
pretacin, el valor y la amplitud que los jueces del fondo deben
otorgar a cada elemento de una interpretacin objetiva. As,
entonces, incumbe a la Corte de Casacin, y no exclusivamente
al legislador, el importante papel de sealar el espritu que
debe presidir la funcin de adaptacin de los contratos a las
exigencias de la vida social.
87. CONSIDERACIONES PREVIAS: CALIFICACION
DEL CONTRATO. ES POSTERIOR
A LA INTERPRETACION. CUESTIONES DE HECHO
YDEDERECHO

La calificacin de un contrato consiste en establecer su natura-

leza jurdica, encuadrndolo en alguno de los tipos que regula
la ley o ep otro que, no estando considerado por ella, sea
expresin de la libertad contractual de las partes, operndose
sobre la base de la esencia misma de los hechos que configuran
el acto .Y..Q_O sobre la denominacin que los contratantes pudie-
ran haber empleado. Con cierta frecuencia la calificacin del
contrato es una difcil operacin jurdica, como lo demuestran,
por ejemplo, los problemas derivados de la reciente irrupcin
del contrato de leasing en el trficojurdico. 793
La denominacin que las partes asignen al contrato celebra-
do es del todo indiferente a la calificacin. Vista la necesidad
de recurrir a este proceso, el juez deber estar a lo que el acto
celebrado importa en su esencia, de acuerdo con las directrices

791
Pargrafos 133 y 157 del BGB, en el caso particular del derecho alemn.
792
Gny deca (ob. cit. en nota 457, t. 11, N2 178, pg.197): "En lo que a m
respecta, no dudo en reconocer que la extensin del control de la Corte de 793 Sobre el leasing en Espaa a la luz de ta ley y de la jurisprudencia recien-

Casacin a todo el mbito propiamente jurdico se impone, hoy en da, como tes, y las complicaciones que ha encontrado la calificacin de este contrato, vase
absolutamente necesaria y como perfectamente legtima ... Prcticamente slo se el trabajo del catedrtico de Derecho Civil, Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano:
puede satisfacer la necesidad de seguridad en los derechos, necesidad que tan "El pacto de reserva de dominio y la funcin de garanta del leasing financiero",
vivamente se deja sentir en nuestra civilizacin, por el control de una jurisdic- publicado en el Tratada de Garantas en la Contratacin Mercantil, 3 tomos, Ed.
cin superior ... " Civitas, 1996.
 508 LOS CON rR:\TOS. l':\RTE {;ENERAL
que la ley seala, y no a lo dicho por los contratantes, lo que
desde luego puede ser equivocado.
Numerosos fallos cita el Repertorio ele Legislacin y Juris-
prudencia Chilenas, cuyas doctrinas confirman lo anterior.
"Cualquiera que sea la denominacin que las partes puedan
dar a un contrato en su conjunto o en alguna de sus clusulas,
dicho contrato deber tener siempre la clasificacin legal que,
atendida su naturaleza jurdica, le corresponda."
"No tiene influencia alguna para la calificacin legal de un
contrato y para apreciar el valor que en derecho corresponde a
sus estipulaciones la denominacin que el notario autorizante
de la escritura le haya dado para los efectos de su registro en el
protocolo y sus ndices de archivo. Tampoco influye la denomi-
nacin que le dan los contratantes para establecer su clase, si
ella no corresponde a su propia esencia y naturaleza, que es lo
nico que debe tomarse en cuenta para determinar su condi-
cinjurdica y los efectos que particularmente le pertenecen."
"Es permuta y no compraventa, aunque las partes lo califi-
quen de tal, el contrato en que una de ellas se obliga a dar un
).nmueble y la otra a entrega~ un determinado nmero de ac-
ciones, que se especifican en el contrato." 794
En sentencia de l2 de junio de 1978, la E. Corte Suprema
precis unos conceptos de calificacin y de interpretacin de
los contratos: "Las partes pueden discrepar sobre la calificacin
o interpretacin del contrato que celebraron. En el primer
caso ser necesario determinar qu convencin se 11a genera-
do, si tina compraventa, una dacin en pago, una cuenta en
participacin, una transaccin, etc., y los efectos consiguientes.
En el segundo caso, en el de la interpretacin, habr que deter-
minar cul ha sido la intencin, voluntad o propsito de las
794
To1no del Repertorio citado en nota 673, pgs. 239, 240 y 244. En igual
sentido, Corte Suprema 4 agosto 1981, en FalWs del Mes, N 273, pg. 320. En el
considerando 5 2 de la sentencia de reemplazo se seala que en esta misin (la
calificacin que efectan), los tribunales se ajustan a la esencia y naturaleza de
los fenmenos del mundo legal, sin que importe el nombre que les den los
contratantes, como quiera que en Derecho las cosas son lo que son y no depen-
den de la nominacin que les den los interesados.
INIERPRET.-\CION DE LOS CONTRATOS 509
partes para actuar en un sentido o en otro, conforme a las
clusulas que establecieron en su convencin". 795
A veces el juez se limita a interpretar el contrato discutido
por las partes. As, puede suceder que se ponga en discusin el
alcance de la clusula de un contrato de compraventa en que
se expresa: "Los gastos de la operacin sern de cuenta del
vendedor". Entonces deber el juez resolver si el vendedor est
obligado slo al pago de los gastos notariales, como l encarni-
zadamente sostiene, o si, adems, debe cancelar los impuestos
de transferencia, las contribuciones pendientes y todos los otros
gastos como pretende a su vez el comprador.
En este caso no se discute, y sera innecesario, la naturaleza
jurdica del acto. Se sabe de antemano que se trata de una
compraventa. El juez deber interpretar el contrato, mas no
calificarlo.
A la inversa, puede ocurrir, aunque no es tan probable, que
slo sea preciso que el magistrado califique el contrato. Tene-
mos un fallo de la Corte Suprema de 1940, que expresa: "Si lo
pactado no ofrece dudas y lo nico discutido es el significado
de un acuerdo en orden a la intencin de las partes, trtase
ms bien de una calificacin jurdica que de interpretacin de
tal acuerdo" .796 .
Lo frecuente es, sin embargo, que el juez se vea forzado a
interpretar y calificar el convenio. En estas circunstancias se
presenta el problema de precisar cul proceso es previo, si el interpreta-
tivo o el de calificacin.
Segn el profesor Enrique Rossel: "La interpretacin y la
calificacin no son dos operaciones distintas que puedan reali-
zarse separadamente: ambas son una misma accin que consis-
te en determinar la existencia y el mbito de una declaracin
de voluntad". 797 Esta opinin es equivocada; el ejemplo citado
anteriormente y los fallos ele la Corte Suprema demuestran que
795 Revista de Derecho y jurisprudencia, t~~ 75, seccin 1;i., pg. 174, conside-
rando 22 .
796 Ibdem, tomo 37, sec. P1, pg. 520.
797 Mencionado por Rojas Blanco, ob. cit. en nota 629, pg. 11. Tambin en
tomo del Repertorio citado en nota 673, al pie de pg. 240.
 510 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
es posible que interpretacin y calificacin acten separada-
mente. Puede interpretarse sin calificarse y viceversa. No duda-
mos de la estrecha vinculacin de ambas funciones, pero de
ah a afirmar que sean una misma cosa creemos que es ir un
poco lejos.
La diferencia que existe queda, adems, establecida al com-
probarse que siempre la interpretacin debe preceder a calificacin.
Procuraremos aclarar esta afirmacin.
Se discute si el contrato celebrado es uno de los nominados
por la ley o si l es atpico. Es inconcuso que una resolucin
acertada comenzar por investigar cul fue la voluntad que de-
clararon efectivamente las partes al contratar; se establecer la
voluntad comn, para slo despus de fijado el alcance del con-
trato efectuar la calificacin correspondiente. Otro proceder se-
ra equivocado. Cmo podra el juez calificar d inomnado el
c?nti't()_[no ccmoc_e l~ -voli.m_tacl d~_ lapar~s,~ desde que el
texto- contractual
-~-- ~ - -- - ~
es de "'una oscuridad
' ~- -- --
- abismante?- .
Slo investi-
gando, en primer fg"r, cul fue la voluntad que dio nacimiento
al contrato podr l llegar despus a una calificacin acertada.
_Hay abundante jurisprudenc\a nacional que apoya la tesis
de "que la interpretacin siempre antecede a la caiificacin,
cuando es menester efectuar ambas operaciones. "Para poder
fijar acertadamente la naturaleza de un acto jurdico, es indis-
pensable conocer la intencin de las partes que en l intervi-
nieron, atendiendo lo dispuesto por el artculo 1560."798
"Para calificar acertadamente la naturaleza de un acto jur-
dico, es indispensable conocer la intencin de las partes que en
l han intervenido y atender a la naturaleza de los efectos pen-
dientes respecto de los mismos." 799
Por lo dicho, es impreciso Brain Rioja cuando en su Memo-
ria afirma: "La forma en que actan, iterpretacin y califica-
cin, esto es, unida o separadamente, y cuando lo hacen
conjuntamente, su precedencia, se determina por las circuns-
tancias de cada caso concreto" .8
798
Revista de Derecho yjurispro.dencia, tomo 23, sec. 1pg. 99.
799
Ibdem, tomo 43, sec. 1,pg. 61.
800
Ob. cit. en nota 488, pg. 37.
fl\TTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 511
Vista la necesidad de interpretar y calificar un contrato,
aque_l!a labor sie~pre, a mijuicio,_tendr gue anteced<;Ll1 _st;l.
De no ser as existira el ries-go de prejuzgar, ya que si todava
no se ha averiguado la exacta voluntad manifestada, lo que slo
es posible por la interpretacin, las apariencias podran condu-
cir a decidir que el contrato es de una clase determinada y, por
la lo equvocas, ser causa de un error de derecho en la califica-
cin judicial. En consecuencia, la precedencia entre la inter-
pretacin y la calificacin es la que dejamos sealada y no se
determina segn las circunstancias.
Rechazamos toda idea de que la calificacin haya de ser,
necesariamente, anterior a la interpretacin de los contratos.
Es equivocado, por tanto, el fallo que sienta esta doctrina di-
ciendo: "Al resolverse que un contrato es avo y no mutuo, no ~ ~
se lo interpreta, sino que se lo califica jurdicamente, ya que la/ J
la
interpretacin tiene que partir de base cierta de que un contrato es de !-
una clase determinada, y lo que hay que esclarecer es el alcance_
de sus estipulaciones". 81
11
Del examen de las disposiciones del Cdigo de Procedi-
miento Civil y particularmente de los artculos 767, 785 y 807;
se desprende que la E. Corte Suprema, conociendo de un re-
curso de casacin en el fondo, slo puede pronunciarse sobre
puntos de derecho. Hasta ellos llegan sus atribuciones. No puede,
por tanto, entrar a rever los hechos. Estos quedan definitiva-
mente establecidos ante los tribunales de instancia. 802
Es preciso procurar esclarecer, hasta donde sea posible, la
distincin entre cuestiones de hecho y cuestiones de dere;;ho.
"Sencillo en apariencia, ofrece, sin embargo, a veces, su
aplicacin en la prctica del foro, dificultades de tal manera
l
j graves, que en los pases donde existe el recurso de casacin en
el f~ndo desde antiguo, ha producido discusiones verdadera-
T~ .~
1 ~~!.-<-,
>- . ~
~'
/7
801 Revista deDeredw yjurisprudecia, tomo 19, sec. l, pg. 68.
80 2 Excepcionalmente, si se acoge por-fft.Corte Suprema un recurso de casa-
cin en el fondo por violacin de las leyes reguladoras de la prueba, la sentencia
de reemplazo se dictar sobre la base de hechos distintos a los que haba dado
por establecidos el tribunal de segunda instancia. No profundizaremos este pun-
to, dado que en este captulo no se pretende efectuar un estudio procesal del
recurso mencionado.
 512 1.<>S <:<lNTRAT<lS. !'ARTE (;E:-\ER:\!.
mente seculares, y puede afirmarse que, hasta la fecha, los juris-
consultos y los magistrados no han llegado a ponerse de acuer-
do sobre algunas situaciones jurdicas susceptibles de
presentarse. La discordia ha provenido de lo dificil que suele ser
el separar los hechos del derecho, o sea, de indicar el trmino preci-
so que distingue a aqullos de ste, habindose llegado a soste-
ner que semejante distincin es una pura abstraccin y que, en
la realidad, es imposible separarlos." 803
La jurisprudencia, por desgracia, no es conceptualmente
til. Cuando la Corte Suprema ha tenido que fallar si una cues-
tin determinada pertenece a una u otra categora de las que
nos preocupan, se ha contentado con decidir esto o aquello,
contradicindose a menudo. Pero no ha buscado llegar a defi-
nir las cuestiones de hecho y de derecho.
En un sentido lato, todo lo que sucede en este mundo es un
hecho. Mas, estrictamente, en lo relativo a nuestro tema, debe-
mos buscar la idea del punto de hecho en relacin con el
proceso. Lo mismo que respecto al punto de derecho.
Para Escriche, "la palabra hecho significa el caso o la espe-
cie de que se trata en una <;iiscusin o litigio; y el hecho es
entonces exposicin de las circunstancias de que se compone
el negocio contencioso, en cuya acepcin suele llamarse punto
de hecho, por oposicin a punto de derecho. El punto de
hecho, en un proceso, consiste asimismo en lo que se ha ejecu-
tado, y muchas veces en lo que se ha dejado de ejecutar; y el
punto de derecho, en la aplicacin y acomodamiento de la ley
o de las reglas de !ajusticia al punto de hecho".804
Segn Ramrez Fras, quien se ha preocupado especialmen-
te del tema, son hechos deljuicio: "Las circunstancias o aconte-
cimientos que sirven de base al litigio, de tal manera que, sin
ellos, este litigio no se concibe, ~orno asimismo los que, dentro
de l, ocurren. Lo dems, en los juicios, son los puntos de
"!
1
J 803
1
Toms Ramrez Fras, El recurso de casacin en el fondo y las cuestiones de
hecho, In1prenta Cervantes, Santiago, 1904, pg. 6 .
804
Diccionario Razonado de Legislacin y jurisprudencia. Acepcin sexta de la voz
.1 "hecho".
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 51'.1
derecho, o sea, la aplicacin y acomodamiento de la ley o de
las reglas de justicia a los puntos de hecho". 805
Hay que agregar un nuevo e importante elemento para com-
pletar el concepto anterior. Es que los puntos de hecho, y no Js de
derecho, son objeto de prueba en los juicios. Salvo la hiptesis de los
hechos pblicos y notorios, siempre los hechos deben probar-
se; el juez no puede darlos por establecidos de oficio, dado el
principio dispositivo que orienta el proceso civil. Por ello es
que Capitant se expresa con exactitud cuando define el punto
de hecho "como aquella cuestin que pone en juego la existen-
cia de un hecho a probar", y agrega, "en tanto que el punto de
derecho tiene por objeto saber la regla de derecho aplicable al
hecho, una vez probado ste". 806
Ocurre, entonces, que los jueces del fondo, sobre la base de
la prueba rendida por los contendores, dan por establecidos
ciertos hechos (lo que involucra un punto de hecho, no suscepti-
ble de ser modificado por el Tribunal Supremo), y despus
aplican la ley a dichos hechos, obteniendo, por esta va, la
solucin de la controversia (lo que involucra un punto de dere-
cho, susceptible de ser confirmado, modificado o .. reemplazado
en su totalidad por el Tribunal Supremo, va casacin en el
fondo).
Como dice Emilio Rioseco, comentando algunos fallos na-
cionales: "Las cuestiones de hecho son, precisamente, el objeto
de la prueba de las partes; en trminos que su justificacin es
determinante en el xito de la accin o excepcin". "Las cues-
tiones de derecho, calificaciones jurdicas o determinacin de
efectos jurdicos de los hechos, actos o contratos, no son objeto
de la prueba, sino que ms bien conclusiones que formula el
tribunal mediante la aplicacin de la ley a los hechos tales
como se han dado por establecidos en la sentencia." 807
Ahora bien, para decidir si una cuestin, desde el punto de
vista del fallo mismo, es de hecho o de d"recho, debe estarse
805 Ob. cit. en nota 803, pgs. 17 y 18.
806 Henri Capitant, Vocabulario juridico, 1961, Acepcin segunda de la voz
"hecho".
807 Ob. cit. en nota 714, pgs. 82 y 83.
 51-1 LOS CONTRATOS. PARTE (;ENER/1.L
no a las expresiones de que la sentencia pudiera haberse vali-
do, sino que a la esencia inisma de las cosas. La situacin es
igual a la de la calificacin de los contratos, en que el juez debe
estar a lo que el acto celebrado importa esencialmente y no a
lo dicho por los contratantes, que pudo ser equivocado. En la
prctica sera muy fcil a un juez excluir un fallo suyo de las
posibilidades de casacin, revistindolo de ropajes propios de
los hechos, si es que para determinar si una cuestin es de facti
o de juris, se estuviese ms a las apariencias que a la esencia de
las cosas.
Para poder fijar los deslindes que separan los hechos del
derecho y determinar, por va de consecuencia, el poder de la
Corte de Casacin, se ha solido distinguir en los juicios tres
etapas bien precisas. Este planteamiento, que pasamos a anali-
zar, fue tomado por las Pandectas del jurista Bouvier. Su acepta-
cin ha sido y es casi unnime, al extremo que en nuestro pas
se repite autor tras autor. 808
Los autores de las Pandectas francesas expresan: "907. Sin
embargo, M. Bouvier, cuya opinin es adoptada por M. Che-
non, distingue tres puntos fundam~ntales que reclaman el exa-
men de los magistrados, y esta distincin, muy racional y lgica,
permite llegar, a lo menos aproximativamente, a la solucin del
problema. Los jueces de nna controversia, segn los autores,
deben averiguar:
l Si los ~os que sirven de base al proceso existen o no;
2 En caso de estar establecida la existencia de estos hechos,
qu calificacin debe drseles; 3 En fin, una vez determinadas
la naturaleza del hecho y su calificacin legal, qu consecuen-
cias deben resultar de ah bajo el punto de vista de la aplica-
cin de la ley civil".
"908. Todo lo que corresponde a la calificacin legal de los
hechos, todo lo concerniente a las consecuencias de esta ca!ifi-
!'/ 808
Vanse, por ejemplo, Luis Claro Solar, ob. cit. en nota 308, tomo XI, N 2 l032,
pg. 473. Carlos Anabaln S., Tratado Prctico de Derecho Procesal Civil Chileno, Ed.
Universidad de Chile, 1946, pg. 275. Daniel Galdames G., Caracteres Sustantivos de
nuestra Casacin en elFando, Memoria, Imprenta Universitaria, 1924, pg. 63.
ll'\1TERPRETACION DE LOS CONTRATOS 515
cacin legal bajo el punto de vista de la aplicacin de la ley, es
del dominio de la Corte de Casacin."
"909. Por el contrario, sobre la comprobacin de la existen-
cia de los hechos, los tribunales del fondo tienen un poder
soberano. Pero es necesario an que este poder de comproba-
cin haya sido ejercido conforme a la ley, a los medios de
prueba establecidos por ella y si el juez se ha apartado de estas
reglas, la va del recurso de casacin queda expedita contra su
fallo."
Comentando el texto precedente, dice Ramrez Fras: "Po-
demos, pues, concluir que la anterior es la doctrina universal-
mente aceptada en Francia sobre esta materia. Pero a nuestro
juicio, ella no es solamente la doctrina francesa, sino que es la
doctrina nica e inamovible sobre este punto; porque no puede con-
cebirse otra ms rigurosamente cientfica dentro del actual con-
cepto de la casacin en el fondo". 809
Dentro de los tres aspectos que se distinguen en los litigios,
el primero, es decir, la determinacin de la existencia o inexis-
t\'ncia de los hechos implica una cuestin de hecho. Todo lo que
concierne a este primer aspecto es ajeno a la fiscalizacin de la
Corte de Casacin, salvo si se hubiese incurrido en alguna vul-
neracin de las leyes reguladoras de la prueba. En cambio, los
otros dos, la calificacin de los hechos y las consecuencias o
efuctos que de ella se derivan en vistas de la aplicacin de la ley,
importan cuestiones de derecho, que, como tales, pueden exa~i-
~
narse en casacin.
88. CASACION EN EL FONDO POR ERRO NEA
CALIFICACION DEL CONTRATO
Pginas ms atrs examinamos la casacin en el fondo por
infraccin de la ley del contrato. 810 Y en el nmero ;iguiente
veremos si procede este recurso en el caso de errnea interpre-
tacin contractual por el sentenciador. Abordamos, aqu, el as-
809 Ob. cit. en nota 803, pg. 12.
810 Vase supra N 2 52.
 516 LOS CONTRATOS. PAKfF. GENERAL
pecto menos complicado de los tres que integran el tema gene-
ral, o sea, si procede la casacin en el fondo cuando los jueces
califican mal el contrato de autos.
A propsito del examen de las tres fases que se suelen
distinguir en los juicios, en el nmero que antecede qued
sealado que lo concerniente a la calificacin jurdica de los
hechos (y, por ende, a la calificacin de los contratos), al
igual que lo relativo a la determinacin de las consecuencias
que se sigan de esa calificacin legal, importaba cuestiones
de derecho. Por otra parte, analizamos con cierta detencin
lo que significa calificar los contratos y las relaciones entre
calificacin e interpretacin de los mismos. Como, igualmen-
te, los conceptos sobre cuestiones de hecho y de derecho.
Nos resta, ahora deducir las consecuencias que se siguen
desde el punto de vista de la procedencia del recurso de
casacin en el fondo.
El recurso de casacin en el fondo slo da la posibilidad de
que la Corte Suprema altere la sentencia de los jueces de ins-
tancia, en cuanto contenga errores de derecho. Errores en lo
relativo a la aplicacin de las leyes a los hechos establecidos
soberanamente por ellos. Queda, entonces, la interrogante: una
. vez indubitado el hecho de que las partes celebraron un con-
trato, qu leyes pueden ser violadas al calificarlo, o sea, al
establecerse la naturaleza jurdica que esencialmente le corres-
ponda?
Por cierto que toda errnea calificacin de los contratos,
desde que involucra un vicio en una cuestin de derecho, auto-
riza a la parte agraviada para deducir el recurso de casacin en
el fondo contra la sentencia en que se cometiera el desatino.
Ahora bien, qu ley o leyes puede y debe sostener el recurren-
te que han resultado infringidas?
El esclarecimiento de la cuestin es importante, pues en el
escrito de formalizacin del recurso tienen que expresarse en
qn consiste el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida y el modo como influyen en lo dispositivo
de ella. La omisin de estos antecedentes acarrea la inadmisi-
bilidad del recurso (arts. 772 y 782 del C.P.C., reformados por
Ley N 19.374).
Una errnea calificacin viola:
!NTERPRl:TAC:JON DE LOS co:-..TR:\TOS 517
1) ~<:_cesaria111~~t<:_!~!"y__9_el._c.<>.ntratQ. Es decir, el ar-
tculo _1545 del Cdigo Civil_
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las par-
tes. La ley del contrato queda involucrada en la expresin "ley",
que utiliza el art. 767 del Cdigo de Procedimiento.811 Si se
califica desacertadamente un convenio se incurre en transgre-
sin de la ley del mismo, ya que siendo obligatorio no slo para
las partes, sino que tambin para el juez, ste slo puede califi-
car el contrato del modo que esencialmente corresponde, y si
no lo hace se habr apartado de lo que dicha ley configura.
2) _La ley__gue define el c01_1_trato nominad,o, v. gr., si las
partes convinieron en un mutuo, y se trataba efectivamente de
tal contrato, y la calificacin del juez ve en l una compraventa,
se habr violado el artculo 2196 del Cdigo Civil que define el
mutuo.
3) La ley que define el contrato que la <:_quivocada califica-
ci11 _s_!!P~ celebrado.
Es preciso, al igual que en el caso anterior, que se trate de
un contrato nominado o tpico.812 En el mismo ejemplo, se
viola el art. 1793 del Cdigo Civil que define la compraventa,
desde que se est aplicando falsamente esta norma a hechos
que reclaman la aplicacin de otra (el art. 2196).
4) La gran trascendencia que la calificacin de un contrato
envuelve, radica en la circunstancia de que por ella se determi-
na toda la legislacin supletiva aplicable al contrato, en lo que
no fue directamente previsto por los contratantes.
Ahora bien, supuesto que las partes celebraron un contrato
y no se detuvieron a precisar el estatuto por el cual se regiran
las situaciones susceptibles de presentarse en el futuro, si dicho
convenio es mal calificado, el juez viola todas las disposiciones
l!'gales_g!i~ se P1loede_n_:3.pl_icar ~L~()ntrato efectivamente ce_le-
brado, en el carcter de supletorias de la voluntad de las partes.
2
8 11 A esta conclusin se lleg en el anlisis efectuado en el N 52, es decir,
que el artculo 1545 del Cdigo Civil puede incluirse en la voz "ley" del ar-
tculo 767-1 del C.P.C.
2
8l2 Sobre contratos nominados o tpicos, cfr., supra N 25.
 518 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Y viola tambin las disposiciones propias del contrato que la
errnea calificacin estima celebrado, desde que ellas, al tener
que reglamentar efectos no previstos por las partes, resultan
falsamente aplicadas a situaciones que, en verdad, reclaman la
vigencia de otras normas.
Justificando la intervencin de la Corte de Casacin en los
casos de errnea calificacin de los contratos, los hermanos
Mazeaud expresan: "La exactud de la calificacin es de suma
importancia; puesto que de ella depende la eleccin de las
reglas supletorias aplicables". Y despus: "La errnea califica-
cin presenta algunos peligros, por constuir su nico riesgo
conducir a una inexacta aplicacin de las reglas supletorias". 813
Puede suceder tambin, aunque no ser tan frecuente, que
la calificacin sea acertada, en cuanto decide que el contrato
de que se trata es del po que corresponde, y que desp;,s el
juez le asigne al convenio otros efectos que los que le seala la
ley. Al respecto se ha dicho que la fiscalizacin de la Corte
Suprema tiene justo ttulo en el evento que el tribunal, "des-
pus de haber reconocido la existencia de determinada con-
vencin, de una venta por ejemplo, le asigna una naturaleza y
vincula a ella efectos disntos de los que le son atribuidos por
la ley; su decisin se expone entonces a la censura de la Corte
de casacin; porque no es solamente la convencin la que ha
sido violada; lo ha sido tambin, y sobre todo, la ley que vincula
a ella efectos distintos de los que le han sido reconocidos por
los jueces del fondo; es inadmisible que stos puedan destuir
de sus efectos legales y de sus consecuencias necesarias a las
convenciones cuya existencia ellos mismos comprobaron". 814
Jurisprudencia chilena
Hemos seleccionado un primer gmpo de fallos que, contraria-
mente a lo expuesto, han afirmado que la calificacin de los
" Henri, Lon y Jean Mazeaud, Lecciones de Derecho Civi~ traduccin del
8
francs, Ed.Jurdicas Europa-Amrica, 1960, pgs. 387 y 388.
8
H LouisJosserand, ob. cit. en nota 709, N 2 242, pg. 177.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 519
contratos implica una cuestin de hecho, que los tribunales de
instancia resuelven privativamente, no pudiendo impugnarse
por medio del recurso de casacin en el fondo.
"Es facultavo de los jueces del fondo apreciar que el vncu-
lo jurdico que une a las partes es un contrato de constmccin
de o b ra matena . 1 y no un como d ato precano. . "815
"La calificacin de un contrato, hecha por un Tribunal sen-
tenciador en uso de sus facultades de juzgar, no puede dar
1ugar a una casac10n ., smo
. a o tros recursos. 11816
"No habindose exhibido en los autos el contrato que sirve
de base a la demanda, es una cuestin de hecho la de determi-
nar si es o no una cuenta corriente, y esta calificacin corres-
. .
pon d e pnvauvamente a 1os jueces
. d e 1a causa. "817
"Establecido por el tribun~l sentenciador, analizando el con-
junto a las probanzas rendidas, que las partes consineron en
un contrato de compraventa, esta conclusin es consecuencia
natural, necesaria y directa de la apreciacin de los jueces del
fondo que no puede ser modificada o enmendada por la va de
la casacin. "818
"La calificacirr material del hecho controvertido slo im-
porta la ftjacin del mismo hecho, ya que el tribunal, para
llegar a ella, no efecta una interpretacin tcnica de la ley,
sino que aprecia el mrito comparavo de las declaraciones y
dems comprobaciones de las partes, en ejercicio de la facultad
soberana que a este respecto consagran las disposiciones del
C.P.C."819 Luis Claro Solar, con razn, cric la doctrina de este
fallo, que esma como un simple hecho el atribuir a un contra-
to el carcter de arrendamiento de servicios inmateriales y no
el de un mandato mercanl. 820
En un segundo gmpo, transcribimos a connuacin fallos
8 15 17 mayo 1935. Sentencia citada por Roberto Deik, Causales de Casacin en
el Fondo en Materia Civil Memoria. Tallere.s...Grficos Horizonte, 1945, pg. 61.
1
816 Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 5, sec. 1 , pg. 39.
817 Ibdem, tomo 3, sec. 11 , pg. l.
818 Ibdem, tomo 35, sec. 1 ,pg. 382.
819 Ibdem, tomo 1, sec. 1 ,pg. 13.
82 Nota de Claro Solar, en Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 4, pg. 135.
 520 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
que han reconocido la buena doctrina en materia de casacin
por errnea calificacin de los con tratos.
"La interpretacin de los contratos no cae bajo la censura
del tribunal de casacin. Esta regla sufre excepcin nicamen-
te cuando los jueces del fondo, al interpretar el contrato, en-
tran en el terreno del derecho, como cuando se califica
errneamente su naturaleza jurdica o se hace producir al con-
trato efectos diversos de los designados por la ley."821
"Es error de derecho calificar un contrato de cuenta co-
rriente mercantil como contrato de mutuo." 822
"Es casable la sentencia que califica errneamente un con-
venio, hacindole con ello producir efectos diversos de los que
legalmente corresponda. "823
"No es aceptable que en la apreciacin de un contrato de
transporte, el tribunal del fondo proceda con facultad privativa
que haga inamovible esta apreciacin. Refirindose sta a la
calificacin de un contrato en virtud de la ley, procede la casa-
cin por no cumplirse ella al aplicarse al caso en litigio."824
"La calificacin jurdica de un contrato autoriza la casacin
de la sentencia que lo hace, por medio del recurso de casacin
en el fondo, pues el error en la calificacin o clasificacin de
un contrato infringe la disposicin legal que define el contrato
que se quiere calificar. "825
Es permitido aseverar que, a la sazn, existe urisprudencia
e:tablecida en el sentido de que ?roceje el recurso de casacin
en el fondo en caso de errnea calificacin de un contrato por
los jueces de instancia. As se ha seguido fallando, invariable-
mente, en los aos ms recientes. "En la calificacin jurdica
del contrato puede darse el vicio de casacin en el fondo, siem-
pre que con la equivocada calificacir, se infriaja la disposicin
legal que define o configura el contrato. Y en tal caso deben
sealarse como violentadas ambas disposiciones: el artculo 1545
;i
"ti
;
821
Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 15, sec. Ji\ pg. 75.
~J
822
Ibdem, tomo 24, sec. l, pg. 678.
82
' Ibdem, tomo 18, sec. 1;i, pg. 446.
824
825
Ibdem, tomo 3, sec. l;i, pg. 36.
Doctrina extractada de varios fallos de la E. Corte, en el Repertorio de
Legislacin y jurisprudencia Chilenas, Cdigo Civil, tomo !Y, 1954, pg. 241, lll.
1
INTERJ>RETACION DE LOS CONTRATOS 521
del Cdigo Civil y aquella que defina el contrato." 826 El 4 de
junio de 1975, la Corte Suprema, junto con reiterar que consi-
dera cuestin de hecho la interpretacin del con trato, agrega
que la calificacin que se efecte a posteriori, "importa una cues-
tin de carcter jurdico que puede ser revisada por el Tribunal
de derecho; y determinar si un contrato es ttulo de aquellos
que el Cdigo Civil llama traslaticios de dominio es una cues-
tin de derecho comprendida, por consiguiente, dentro de la
rbita del Tribunal de Casacin". 827
89. CASACION EN EL FONDO POR ERRONEA
INTERPRETACION DEL CONTRATO
El desarrollo de este nmero 89 lo hemos dividido en tres ~
~s, en los que, respectivamente, plantearemos las posi-
ciones que en esta materia se pueden formular, y que son:
(!) improcedencia del recurso de casacin en el fondo por err-
nea interpretacin contractuam2rocedencia del recurso, sal-
vo gue al interpretar se incurra en desnaturalizacin del contrato.
(3J Y tercero, procedencia del recurso, en todo caso en que los
jueces de instancia interpreten falsamente un contrato. 828
89.1. IMPROCEDENCIA DEL RECURSO
Se ha sostenido por algunos, siempre por aquellos que estiman
que las reglas de interpretacin de los contratos son meros
consejos dados a los magistrado~ 829 que la l'.1terpretacin de los
convenios es una facultad exclusiva de los jueces de instancia y
826 Sentencias de la Corte Suprema de 28 abril 1971 y de 8 enero 1973,
citadas en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Civil, Suple-
mento 1983, pg. 93, 2-I.
827
En Fallos del Mes, N 2 199, pg. 75, considerando 62 , pg. 85. .
Las dos primeras posiciones son las de la jurisprudencia chilena. La lti-) ~
828
ma, favorable a la casacin sin restricciones, es nuestra postura personal, con ':::cJ
poco asidero en las sentencias de la E. Corte.
829
Sobre semejante estimacin, que hemos rebatido, vase supra N 2 76.

522 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
gue no proc~, por lo mismo, el recurso fundado en una falsa
interpretacin.
Esta doctrina, para diferenciarla de la que veremos despus,
es de carcter absoluto .
Han dicho los partidarios de esta doctrina que estima del
todo inadmisible el recurso, que:
a) La casacin en el fondo se estableci para conseguir la
uniformidad en la aplicacin IJ la ley, entendida en el sentido del
artculo 1 del Cdigo Civil, o sea como declaracin de la vo-
luntad soberana que sigue un procedimiento constitucional y
obliga en forma general. Y que no interesan al rol que en tal
sentido cabe desempear a la Corte Suprema, las convenciones
creadoras de obligaciones, las cuales slo vinculan a los contra-
tantes "como una ley". Es decir, que los autores del Cdigo
Civil, con la terminologa del artculo 1545, slo habran queri-
do reforzar el carcter obligatorio que adquiere el vnculo con-
tractual desde que el negocio jurdico se concluye, y que impide
a una de las partes desconocerlo unilateralmente.
Segn ellos, en ningn caso es f!OSible prete11der que para
los efectos pblicos, o sea, relativos al inters social que presi-
den el recurso de casacin en el fondo, los contratos tengan
igual trascendencia que las leyes, mxime que aqullos, a dife-
rencia de stas, son de carcter netamente privados, indiferen-
tes a la funcin uniformadora de la legislacin que tiene el
Tribunal Supremo.
En otros trminos: la ley del contrato no quedara compren-
dida en la expresin "ley" del artculo 767 del Cdigo de Proce-
dimiento Civil. 830
b) Es adems inadmisible el recurso en este campo, pues
siempre la interpretacin de un contrato envuelve una cuestin
IJ hecho y, como tal, excluyi: a la Corte Suprema de su ccnoci-
miento por la va de la casaci11.
c) Por ltimo, jams puede sostenerse que la fijacin del alcan-
ce de una convencin importe infraccin a la ley del contrato, al
sw En contra, vase supra N 11 52.
JNTERPRETAC!ON DE LOS CONTRATOS 523
artculo 1545, dado que el contrato es, precisamente, aquel que
los jueces del fondo dan por celebrado en su interpretacin.
Seala esta doctrina, que despus de una etapa en que Ja
Corte de Casacin francesa estim tener amplios poderes de
fiscalizacin en la interpretacin de los contratos, cambi, en
1808, radicalmente de parecer, y sent la correcta posicin
(segn se dice) de que la errnea interpretacin no consti-
tua sino un mal fallo, pero nunca susceptible de casacin, de
forma que la apreciacin que de la voluntad de las partes
hubiesen efectuado los tribunales de alzada no poda ser cen-
surada.831
Jurisconsultos eminentes han aplaudido el rechazo _categri-
co del recurso por interpretaciones contractuales eqmvocadas.
Junto a Planiol figura Bufnoir, quien acota: "Es preciso, ante
todo, hacer una observacin importante: la interpretacin de
las convenciones pertenece exclusivamente a los jueces del he-
cho. La Corte de Casacin no podra anular una decisin por
falsa interpretacin de un acto jurdico. En ~u origen, sin e_m-
bargo, se haba ensayado sostener que se pod1.~ er:contrar me~1-
to para casacin en el hecho de que la dec1S1on JUd1cia:l hab1a
interpretado mal la convencin de las partes. Interpretar mal
una convencin, se deca, es violar un artculo de ley, el 1134
(el 1545 chileno). Esto no era sino un sofisma. En primer lu-
gar, la Corte de Casacin fue instituida para mantener la uni-
dad en la interpretacin de la ley ... La interpretacin buena o
mala de una convencin no in teresa en nada a la unidad de la
legislacin. Finalmente, es inexacto pretender que,_ en _semeja~
te caso, hay una violacin del 1134; este texto sena v10lado si,
una vez ftjada la interpretacin, el juez rehusara aplicar las
consecuencias legales que deben derivar de esta interpretacin
tal como la ley lo requiere" .832 1 !
831 Sobre los tres perodos de la evoluci' de la jurisprudencia francesa, en el
tema del control de la interpretacin de los contratos por la Corte Suprema, al
travs del recurso de casacin, vase una sntesis en nuestro libro citado en la
nota 241, pgs. 209, 210 y 211. ,
'2 Citado por Toms Ramrez Fras, ob. cit. en nota 803, pag. 53.
524 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
jurisprudencia chilena
"La casac10n por quebrantamiento de la ley del contrato es
improcedente cuando se refiere a la mera inteligencia e inter-
pretacin de las clusulas de un contrato racionalmente deriva-
das de los hechos que ftja la misma sentencia; porque en tal
caso se trata de interpretar la ley particular que las partes se
han impuesto en proteccin de sus respectivos derechos e inte-
reses y no existe, por lo tanto, la razn de orden pblico ni de
inters social a que responde el recurso de casacin." 833
"La determinacin de la voluntad o intencin de las partes
es un hecho de la causa que el tribunal sentenciador establece
en ejercicio de sus atribuciones privativas. No procede el recur-
so de casacin cuando la infraccin se refiere a la determina-
cin de la voluntad o intencin de los contratantes, a la mera
inteligencia o interpretacin de las clusulas de un contrato,
racionalmente derivadas de los mismos hechos que ftja la sen-
tencia. "834
"La determinacin de lo pactado en un contrato importa la
ftjacin de un hecho, para cuyo establecimiento es menester
recurrir a la intencin de los contratantes, y no cae bajo el
co.ntrol del tribunal de casacin." 835
"La intencin de los contratantes importa la ftjacin de un
hecho privativo de los jueces del fondo y no es susceptible de
ser modificado por la va de la casacin. "836
"La decisin de los jueces del fondo al ftjar la intencin de
los contratantes podr ser errnea, su criterio para juzgar al
respecto podr haber sido equivocado, y, en suma, la resolu-
cin final de ellos podr constituir una mala sentencia; pero en
ningn caso podr dar motivo a una casacin por violacin de
la ley". 837
833
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 7, sec. l, pg. 461 y nota de Luis
Claro Solar.
834
Ibdem, tomo 44, sec. 1,pg. 361.
835
Ibdem, tomo 42, sec. l, pg. 166.
836
Ibdem, tomo 35, sec. 1, pgs. 202 y 276.
837
Revista de Dmcho yJurisprudencia, tomo 27, sec. 1, pg. 736.
INTERPRETACJON DE LOS CONTRATOS 525
Esta postura, absolutamente adversa a la injerencia de la
Corte Suprema, va casacin de fondo, en la interpretacin
contractual, sigue manifestndose en sentencias posteriores. As,
en las de 20 de mayo de 1954 y 9 de octubre de 1959.838 Yen la
sentencia de 19 de marzo de 1984: "La facultad del tribunal de
casacin se encuentra limitada a enmendar los errores de dere-
cho que hayan tenido influencia substancial en lo dispositivo
del fallo .. ., pero no se encuentra dentro de esa facultad el
revisar si se ha establecido debidamente la intencin o volun-
tad de los contratantes, deducindola de lo expresado por ellos
en una clusula del contrato. La operacin intelectual de inter-
pretacin dirigida a indagar la intencin que aqullos realmen-
te tuvieron, y las conclusiones a que se arriba en este proceso
valorativo, en presencia de los elementos de juicio que suminis-
tra aquel acto u otros antecedentes de la causa, es una cuestin
de hecho que no puede ser revisada por el tribunal de casacin,
como sucede en el caso de autos" .839
Ultimamente se ha resuelto por la Corte Suprema, en sen-
tencia que consideramos equivocada, que los arts. 1560 al 1566
no tienen por s solos'carcter de leyes decisoria litis, de modo
que para que su contravencin pueda inflir en lo dispositivo
del fallo es indispensable que la contravencin se relacione con
la infraccin de otra norma, de carcter sustantivo. 840
89.2. IMPROCEDENCIA DEL RECURSO, SALVO DESNATURALIZACIN
DEL CONTRATO
Esta segunda posicin en materia de interpretacin contractual
como causal de casacin, hace suyos algunos argumentos de la
primera posicin: el proceso de interpretacin es una cuestin
838 Publicadas en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 51, sec. 1,pg. 142,
y tomo 5G, sec. 1, pg. 340. El Repertorio del G4.Jigo Civil, varias veces citado, en sus
dos ediciones y en el tomo Suplemento, de 1983, extracta la doctrina de numero-
sas sentencias en igual sentido.
2
839 En Fallos del Mes, N 2 304, pg. 20, sentencia 9, considerando 12
sro Vase la sentencia del 11 abril 1995, en Fallos del Mes, N2 437, pgs. 237
a 241.
 526 LOS CONTRATOS. PARTE GENEll.\.L
de hecho y el contrato es ley, despus de interpretado. Pero se
estima ahora, con propiedad, que el 1545 del Cdigo Civil no
es ajeno al 767 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La doctrina que examinamos a continuacin representa una
morigeracin de la primera, desde que, en ciertos casos, admi-
te a la Corte de Casacin atribuciones suficientes para revisar la
interpretacin de los contratos hecha en las instancias del liti-
gio. Deja sealado, adems, como una verdad incuestionable,
que las reglas de interpretacin deben estimarse tan leyes como
cualesquiera otras y que, en consecuencia, su transgresin es
motivo suficiente para deducir un recurso de casacin en el
fondo.
En la exposicin de esta segunda doctrina, habremos de
distinguir:
i. ...
,
a) El pensamiento de Luis Claro Solar, de una fuerza decisi-
I~
l
va, que casi ha llegado a uniformar la jurisprudencia nacional
en una materia tan discutida, y ha sido el molde al cual se ha
sujetado la mayora de los autores nacionales.
b) La genuina doctrina francesa sobre el particular, que
surge histricamente como una reaccin a la planteada en ese
mismo pas con anterioridad. Esta posicin obtuvo consagra-
cin jurisprudencia! en el pas europeo en 1872; de ah pas a
Chile, donde ha sido en cierto modo aceptada, aunque, a nues-
tro modo de ver, no fue bien entendida por Luis Claro Solar.
Evita dudas dejar sealado que don Luis Claro no preten-
di construir una teora propia, sino que tom las ideas france-
sas y las trabaj segn su genio. As se desprende de la forma
en que l expone: nunca da motivo para observar que estuviere
planteando novedades. Adems, en las primeras pginas de su
Tomo XII desarrolla la evolucin histrica de la jurisprudencia
francesa, distingaiendo ~n ella tres etapas. La primera, qae se
inicia con la creacin de la Corte de Casacin, en que se admi-
ta con generosidad la procedencia del recurso en casos de
interpretaciones contractuales equivocadas. La segunda comien-
'
1!
za en 1808, y es extremo opuesto de la precedente: niega termi-
~ 1 nantemente la posibilidad de casacin en la materia. Y la tercera,
fi
r 1
que parte en 1872 y no ha desaparecido, predica tambin la
negacin de la casacin salvo, aade, que los jueces del fondo
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 527
"desnaturalicen /,os contratos". Terminando lo anterior, Claro So-
lar afirma: "En Chile la jurisprudencia ha manifestado la misma
vacilacin'', queriendo -y esto es inconcuso- aludir slo a las
ltimas dos etapas de Francia, ya que en Chile la jurisprudencia
no pas por lo que all fue primera.
a) Veamos, primeramente, la doctrina francesa de la desna-
turalizacin. Situmonos en la segunda poca de la jurispruden-
cia del pas europeo en la materia (equivale a la primera en
Chile). Se sostiene, durante su vigencia (1808-1872), que la
interpretacin de las clusulas de los contratos se efecta priva-
tivamente por los jueces del fondo y que la Corte de Casacin
carece de poderes para censurar dicha interpretacin.
Muy pocos fueron los juristas que no se conformaron con
este estado de cosas y que, por lo mismo, insistieron en gue la
Corte deba retornar a su criterio rimitivo, vale decir a aquel
en vir c al , i li r las inte retaciones contrac-
tuales hechas en las instancias del litigip. Entre ellos sobresa-
li Carr, quien deca: "la violacin de un contrato es una
cau~al de casacin ... aceptar e~ta opinin era simplemente
aceptar, en otros trminos, que el recurso de casaci!1 es pro-
cedente por violacin expresa del artculo 1134 (1545 nues-
tro). Haca sin embargo una distincin: o la clusula de un
contrato es clara, deca, o es oscura. En el primer caso quera que
la sentencia que haba desconocido la evidencia fuese anula-
da; en el segundo, conceda gue la interpretacin dada por la
Crte era soberana". 841
No obstante las crticas que recibi esta posicin, en un
tiempo minoritaria, el destino le tena a ella reservada un com-
pleto xito. Es as que, reconoce Claro Solar: "La Corte de
casacin francesa ha vuelto a sostener su derecho de control
sobre el uso que hacen las Cortes y tribunales de su derecho de
interpretar los contratos, e inclinndose a la teora de Carr, ha
declarado que la violacin del 1134 del Cdigo Civil da lugar a
casacin toda vez que una clusula clara y sin equvoco alguno
8 1
~ Carr, citado por Ramrez Fras, ob. dt. en nota 703, pg. 44.
 528 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
ha sido desnaturalizada por el juez del fondo, so pretexto de una
interpretacin inadmisible ante los trminos del contrato. 842
El punto de partida de este cambio, que implica el comien-
zo de la tercera poca en la jurisprudencia del pas europeo
sobre el tema (segunda y actual del nuestro), lo marc una
sentencia del 15 de abril de 1872, que en sus fundamentos
dice: "Visto el artculo 1134. Considerando que segn los trmi-
nos de este artculo, las convenciones legalmente formadas cons-
tituyen una ley para los que las han hecho; que !!!!. es permitido a
los jueces cuando los trminos de estgs clusulas son claros y pm;isos
desnaturaliza~ones que de e/Jas resultan y modificar las
es~"
La doctrina expuesta, ampliamente aceptada por los tribu-
nales franceses, podr ser buena o mala, pero hay una cosa
indudable: cualquiera puesto frente a ella puede captar sin
dificultad el alcance de sus postulados. En su esencia, distinguLen
~s contratos entre clusulas claras y clusulas osc.uras. Respecto de
las Y,ltimas, la interpretacin de su alcance es privativa de los
jueces del fondp, lo que no sucede con las primeras; stas de-
ben ser respetadas por los jueces de la causa, ya que siendo
claras dan a entender la voluntad de las partes, y no cabe inter-
pretarlas sino que aplicarlas (segn se dice). Si el juez entra en
disquisiciones y pretende ftjar el sentido de clusulas precisas,
entonces l desnaturaliza el contrato, evento ante el cual el Tribu-
nal Supremo est facultado para casar el fallo del juez del fon-
do, pues infringe la ley del contrato.
b) Veamos, ahora, la doctrina de don Luis Claro Solar.
De algunos prrafos de su obra podra parecer que l acep-
ta ciento por ciento la doctrina francesa de la desnaturaliza-
cin. No es as, ya que si bien es cierto que adhiere a ella en sus
lfneas generales, se manifiesta adverso a la distincin entre clusu-
las ciaras y oscuras. Dice: "No hay que recurrir a la doctrina que
distingue entre las clusulas claras y las clusulas oscuras de los
contratos. Claras u oscuras tendrn siempre gue ser interpreta-
~as o apreciadas en su verdadero sentido para ftjar la intencin
842
Claro Solar, ob. cit. en nota 308, tomo XI, N2 1035, pg. 484.
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 529
o espritu de las partes, ya que las clusulas que para unas
personas son suficientemente claras, pueden ofrecer duda~- a
otras". 843 _....____ "~-----
----:inconveniente reside en que l, p<;r otra parte, acepta la
idea de la "desnaturalizacin" de los franceses, que conduce a
la procedencia del recurso de casacin. Y resulta que la desna-
tl,!ralizacin..!_Xige d~tre uno...s. otro tipo de clusulas,
de&e que slo puede existir a ~ito de la interpretac!n
delas~.
----r::ajurisprudencia rrancesa, paralelamente a la continua acep-
tacin de la casacin por desnaturalizacin, ha sealado que
ello slo es posible cuando las clusulas interpretadas hubiesen
sido claras y precisas. As lo dejan establecido la sentencia ini- .
cial de 1872, antes citada, y ms de cuatrocientas posteriores,
segn expresa el profesor Marty. 844
Pero, acaso no sera posible que al negar la distincin, y,
por ende, atribuir otro alcance a la expresin "desnaturaliza-
cin", don Luis Claro hubiese sido ms exacto? No lo creemos.
La aceptacin de la doctrina francesa (con su particularidad
del rechazo de la separacin entre las-clusulas precisas y las
ambiguas) conduce, a nuestro modo de ver, a lamentables con-
tradicciones.
Dice el autor nacional que la interpretacin de los contra-
tos importa un hecho de la causa. "La investigacin de la verda-
dera intencin de las partes es evidentemente una cuestin de
hecho, que a este ttulo, se halla sometida al poder soberano de
los jueces que conocen del litigio."845 Y sabemos que las cuestio-
nes de hecho no pueden ser revisadas por la E. Corte Suprema
al travs de una casacin de fondo, de lo que se deriva, justa-
mente, que la casacin no es una nueva instancia de los juicios.
Con las bases anteriores, la conclusin debe ser que jams pro-
ceda el recurso por errnea interpretacin de los contra~os.~
843 Claro Solar, nota al fallo de 12 novi~mbre 1926, en Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 24, sec. 1, pg. 303. En igual sentido, en su ob. cit. en nota
308, tomo XI, pgs. 481 y 485.
8H Citado por Claro solar, ob. cit. en nota 308, tomo XII, pg. 12.
~ 5 Claro Solar, oh. cit. en nota 308, tomo XI, N2 1032, pg. 472.
 530 LOS CONTRATOS. !'ARTE GE:-.JERAL
embargo, don Luis Clara afirma que el recurso debe proceder
i::-- z.__
cuando se desnaturaliza el contrato al interpretarlo"
---V Tal parecer ser admisible, si estimramos, como lo hace
Carr, que la desnaturalizacin supone hablar de clusulas cla-
ras, las cuales como son as, no deben interpretarse, y si se
interpretan -como ello es prohibido- entonces se viola la ley
del contrato. Esta opinin es consecuente con la idea de que la
interpretacin de los contratos implica una cuestin de hecho
no impugnable por la casacin, y, por ende, la interpretacin
de clusulas oscuras -lo que ya no es prohibido- se realizara
soberanamente por los jueces del hecho.
Pero afirmar que se puede desnaturalizar el contrato claro
como el no claro al interpretarlo, es dar atribuciones a la Corte
Suprema para pronunciarse, lisa y llanamente, mediante el me-
canismo de la casacin, sobre cuestiones de hecho.
Se 'n Claro Solar, cundo se desnaturaliza un contrato?
" a interpretacin de los contratos no se limita a veces a
ftjar la voluntad de las partes, sino que, so pretexto de interpre-
tarlos, los jueces dan a esa voluntad una inteligencia contraria a
la realidad, desconocen la intern:in de los contratantes, DES.
NATURALIZAN I~s clusulas controvertidas y sustituyen un con-
tri'.! nuevo al que las partes celebraron y que es para ellas una
~Una interpretacin semejante sale del terreno de los sim-
ples hechos; y no puede menos de quedar sometida a la revi-
sin y control de la Corte de Casacin."846
u
Pues bien, estos casos de desnaturalizacin, trtese de con-
atos precisos u oscuros, autorizan la casacin segn el autor
1tado.
Son sin embargo tan amplios que, a la luz de las frases
transcritas, toda errnea interpreracin implicara desnaturali-
zacin y autorizara casacin, ya que siempre que se interpreta
falsamente un contrato se da a la voluntad de las partes "una
inteligencia contraiia a la realidad" y se sustituye "un contrato
nuevo al que las partes celebraron y que es para ellas una Ii:y".
Qu sucede entonces con la doctrina de Luis Claro Solar?
6
8-1 Ibdem, tomo XII, N2 1282, pg. 7.
INTERPRETACION DE LOS CONTRA.TOS 531
-
Conduce a dos contradicciones:
A. Por un lado, estima que la interpretacin de un contrato
es una cuestin de hecho, y, por el otro, que debe proceder la
casacin cuando se desnaturaliza un contrato al interpretarlo,
sea claro u oscuro.
B. Admite expresa y tcitamente gue la procedencia de la
casacin debe ser excepcional en el campo de la errnea inter-
pretacin (nica manera en que podra entenderse que un
proceso de hecho fuere revisable por la Corte de Casacin), y,
por otra parte, al conceptuar el trmino "desnaturalizacin" le
atribuye un sentido tan amplio que nos permitira ubicar en l
todo caso de interpretacin errada.
---<> La,._doctrina por la que se reconocen facultades al Tribunal
Supremo para revisar errneas interpretaciones de los jueces
de instancia si hubiesen desnaturalizado los contratos sometidos
a su consideracin, slo se entiende recurriendo a la distincin
en_tre las clusulas claras y las oscuras. Caso contrario, se llega a
conclusiones contradictorias y, especialmente, la expresin
"desnaturalizacin" queda sin un significado delimitado. 847
jurisprudencia chilena
Algunas sentencias admiten una doctrina similar a la francesa:
"La interpretacin de los contratos hecha por los jueces del
fondo sin desnaturalizados, ni desconocer clusulas claras de
ellos, no est sujeta a la revisin de la Corte Suprema". 848
"Corresponde a los jueces del fondo, dentro de sus faculta-
des privativas, determinar el sentido y alcance legal de las clu-
sulas dudosas de los contratos." 849 Contrario sensu: los jueces de
847
Con la doctrina de Claro Solar, fuera de la contradiccin que significa
postular, por un lado, que la interpretacin es cuestin de hecho, y, por el otro,
que es procedente el recurso si se desnaturaliza cualquier contrato (claro u
obscuro), pierde toda coherencia la casacin en el fondo, pudiendo la Corte
Suprema actuar en cada caso como se le ocurra o parezca. As, la seguridad
jurdica queda hecha aicos.
IWS Revista de Derecho y jurisprudencia, ton10 10, sec. 1il, pg. 536.
9
iw Ibdem, tomo 21, sec. 1,pg. 391.
. rf
t
\
,, 1 ', ,/
 532 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
la causa carecen de facultades soberanas para interpretar clu-
sulas precisas de los con tratos.
La Corte de Apelaciones de Santiago, interpretando la clu-
sula del contrato en cuya virtud el autor del texto de Historia
y Geografa se obligaba frente al editor, quien tena la explo-
tacin de la obra, "a entregar oportunamente las correcciones
para que los libros estn siempre de acuerdo con el programa
respectivo", declar sin lugar la demanda del editor, pues la
expresin "correcciones" no incluye las alteraciones mayores
hechas indispensables por los cambios en el Programa escolar
de la asignatura, que imponen un cambio total, es decir, que
obligan al autor no a corregir la obra primitiva, sino que a
hacer una obra nueva diferente. Acogiendo el recurso de ca-
sacin en el fondo, el 18 de diciembre de 1939 la Corte Su-
prema anul tal sentencia definitiva de segunda instancia, pues
de la clusula del contrato, reforzada con el adverbio "siem-
pre", no cabe una interpretacin diversa a lo que expresa el
contrato. "5 Que de lo expuesto se infiere que las correccio-
nes que estaba obligado a hacer el demandado en la obra se
referan a todas las modificaciones que requirieran los cam-
bios que la autoridad docente dispusiera practicar en los pro-
gramas de enseanza... 6 Que despus de lo dicho y en
presencia del texto CLARO de la recordada clusula quinta
del contrato, es fcil concluir que la sentencia recurrida, al
darle una interpretacin contraria ha violado la ley del con-
trato y, en consecuencia, ha vulnerado tambin el artculo 1545
del Cdigo Civil ... "85
No obstante los fallos anteriores, la mayora de las senten-
cias no sigue tal modelo. Es decir, aceptan la doctrina de la
desnaturalizacin, pero omiten la distincin hecha por Carr.
Tal actiti_'d se explica recordando que fue, precisamente, don
Luis Claro quien condujo a la jurisprudencia nacional hacia la
doctrina hoy aceptada. No debe extraar entonces, en los fallos
que siguen, que cuando aluden a la desnaturalizacin no se ad-
vierte con precisin el significado de esta expresin.
aso Revista.de Derecho y Jurisprudencia, tomo 37, sec. l, pg. 479, causa Merino
con Montero.
1 en nota 673, pg. 137, letra c), menciona otras nueve sentencias.
'- ~---1 - 1
J /.7
,-1"/ .;::;_.'"\~--::,,e-,
r
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS 533
"La interpretacin de los contratos, cuando no implica una
desnaturalizacin o reforma de ellos o un desconocimiento o
negacin de sus efectos jurdicos, constituye un hecho de la
causa que el tribunal ordinario f'tja con autoridad privativa y
excluyente de toda revisin por el tribunal de casacin. "851
"Determinada por el tribunal sentenciador la intencin o
voluntad de las partes al celebrar un contrato, apreciando para
ello los diversos antecedentes suministrados en el juicio sin
desnaturalizar el contrato mismo, el ejercicio de esta facultad no es
susceptible de revisin por el tribunal de casacin."852
"La interpretacin de los contratos, siempre que en ella no se
desnaturalice o se desconozcan sus efectos jurdicos, constituye
un hecho de la causa que el tribunal de alzada f'tja con autori-
dad privativa y que no es permitido alterar mediante el recurso
por violacin de la ley."853
"Procede el recurso de casacin si los jueces del fondo re-
chazan los contratos, o les desconocen su fuerza o rehsan
hacerlos producir sus efectos legales. Es nula porque infringe
la ley del contrato la sentencia que se desentiende de ste, o le
da un sentido manifiestamente diverso del que las partes tuvie-
ron en vista, o le exige una condicin que los contratantes no
ftjaron, o desconoce el valor de un hecho establecido en rela-
cin con el contrato."854
89.3. AMPLIA PROCEDENCIA DE LA CASACIN EN EL FONDO
POR ERRNEA INTERPRETACIN CONTRACTUAL
En los nmeros 67 al 69 analizamos extensamente la distincin
entre clusulas contractuales claras y oscuras, manifestando nues-
tro parecer de que ella es inconsistente. Adhiriendo a las fuen-
851
Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 27, sec. 1, pg. 721, y tomo 31,
sec. 1pg. 251.
852 Ibdem, tomo 18, sec. l, pg. 133. __
853 Ibdem, tomo 32, sec. l, pg. 155 y pg. 188. Emilio Rioseco Enrquez, en
su ob. cit. en la nota 714, pg. 77, N 11 126, menciona otras catorce sentencias de
casacin en el fondo, dictadas por la Corte Suprema en igual sentido.
854 Ibdem, tomo 41, sec. l, pg. 396. En este sentido, el Repertorio, tomo citado
 534 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
tes primigenias en este tpico, o sea, a los postulados de Domat
y Pothier, principales inspiradores del Cdigo Napolen, con-
cluimos que los tribunales pueden interpretar cualquier con-
trato discutido por las partes, sin que deba aceptarse esa artificial
distincin. Nos remitimos aqu a lo all expuesto, de lo que se
colige nuestra discrepancia con la doctrina de la jurisprudencia
francesa, inspirada en el seor Carr. Pero tampoco comparti-
mos la jurisprudencia chilena, inspirada en Luis Claro Solar, lo
que justificamos en el N 89.2 que antecede.
Por otra parte, hemos sostenido que la ley del contrato, el
artculo 1545 del Cdigo Civil, est comprendido en la expre-
sin "ley" del artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil.855 Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes,
expresa con vigor el artculo 1545. O sea, que el contrato es
:ina ley esde que ?-_ace y no desde que se interpreta por el
JUez. La mterpretac10n, sobre todo la subjetiva que se efecta
en Chile, se limita a reconocer las obligaciones que las partes
haban creado. La sentencia interpretativa es genuinamente
declarativa, ya que nicamente reconoce una situacin pre-
existente.
Toda equivocada interpretacin infringe la ley del contrato.
~ menos los artculos 1545 y 1560 del Cdigo Civil chileno.
Solo el pretexto de que la interpretacin del contrato sea cues-
tin de hecho, ha podido conducir a la jurisprudencia de la E.
Corte a rehusar controlar la interpretacin contractual realiza-
da por los tribunales de las instancias.
Por qu no estimar la interpretacin de los contratos como una
cuestin de derecho ?856
De responder afirmativamente, se nos vendran encima cien-
tos de fallos de nuestros tribunales y numerossimas opiniones
Vase supr~ N 2 52. Mayores detalles en nuestra ob. cit. en la nota 159,
85 5
_ 857
espe~~almente capitulo III, prrafo 4: y captulo VI, prrafo 8.
~ fonnula_r ~uestra~ conclns1o?;s personales respecto al sistema subjeti-
vo y al sistema ?Jet1vo de interpretac1on contractual, supra N 2 86, ya argumen-
tamos en el sentido de que en un sistema objetivo la interpretacin es cuestin
d~~ derecho (~ 2 86, letra _d): Ahoi:a intentamos persuadir al lector de que tam-
b1en en un regtmen subjetivo la interpretacin debera considerarse cuestin
de derecho.
INTERPRETACJON DE LOS CONTRATOS 535
de los autores. 857 Correremos, no obstante, el riesgo y procura-
remos demostrar que la interpretacin de los contratos no es
una quaestio facti.
a) En primer lugar, al final del N 87, luego de plantear el
distingo entre cuestiones de hecho y cuestiones de derecho,
aludimos al texto clsico de las Pandectas francesas, segn el
cual hay tres etapas en los juicios que permiten separar los
puntos de hecho de los de derecho.
U na primera: en que los jueces averiguan si los hechos que
sirven de base al proceso existen o no. Una segunda: en que los
jueces califican los hechos cuya existencia ya ha sido acredita-
da. Y una tercera: en que los jueces, demostrada la existencia
de los hechos y efectuada su calificacin, determinan las conse-
cuencias que han de resultar de dicha calificacin.
Se dice: todo lo que concierne a la primera etapa es cuestin
de hecho y todo lo que a las otras dos, cuestin de derecho.
Respecto de la calificacin de los contratos, el cuadro es
acertado. Permite deducir que tal actividad es una cuestin de
derecho.
Pero, dnde ubicamos el proceso de interpretacin de los
contratos? En cul de las tres fases? Si en la primera, la inter-
pretacin ser punto de hecho y por ende, aunque sea errnea
no habr casacin. Si en otra fase, la interpretacin resultar
ser una cuestin de derecho y si es equivocada la casacin ser
posible.
Paralelamente tengamos presente el concepto de cuestio-
nes de hecho: son aquellas circunstancias o acontecimientos
que sirven de base al litigio de tal manera que, sin ellos, este
litigio no se concibe, como asimismo los que dentro de l ocu-
rren y que son objeto de prueba.
Empero, hemos examinado con mucho agrado la extensa opinin de
Antonio Vodanovic (Suplemen.to del &pertorio de Legislacin y Jurisprndencia Chile-
nas, Cdigo Civil, volumen editado por la....Editorial Jurdica de Chile en 1983,
pgs. 115 y 116, nota 185), la que se inicia as: "Que la interpretacin de los
contratos es una cuestin de hecho y que corresponde exclusivamente a los
jueces de la instancia, son afirmaciones de una generalidad no exacta. La juris-
prudencia casi universal. .. demuestra que varios aspectos de la interpretacin
pue~en ser fiscalizados por el tribunal de casacin".
 536 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Hay una sinonimia entre Ja fase primera del esquema sea-
lado y el concepto de cuestiones de hecho. No podra ser de
otra manera; lo que queda comprendido en aqulla implica
punto de hecho en los juicios.
De suerte que quedar en la primera fase y ser cuestin de
hecho: determinar si acontecimientos o circunstancias anterio-
res al proceso, o bien, ocurridas dentro de l, susceptibles de
ser objeto de prueba, existen o no existen.
Queda la interpretacin de Jos contratos en Ja frmula
anterior?
El contrato mismo es un acontecimiento anterior al litigio.
Las partes tienen que demostrar al juez que, efectivamente, se
celebr un convenio. Y Jo que el magistrado resuelva, en orden
a estimar acaecido o no el suceso de Ja celebracin de un
contrato, ser un pronunciamiento sobre un punto de hecho;
por lo tanto, slo impugnable por Ja va ordinaria del recurso
de apelacin, no por la extraordinaria del de casacin.
Pero la interpretacin propiamente tal del contrato y de sus
circunstancias, ya no sigue igual suerte. Desde Juego, es incon-
cuso que no ocurre con anterioridad al proceso. Antes bien, se
efecta dentro de l, mas es objeto de prueba? La negativa es
evidente. La prueba sirve para acreditar hechos (sucesos). La
instrumental, la testimonial, etc., rendidas en el curso de la
causa, permiten deducir aljuez si ocurri este o aquel suceso.
.La int~rpretacin de los contratos (actividad judicial) es pos-
tenor a dichas pruebas. Si fueron rendidas, sern consideradas
por la interpretacin. En todo caso, se tendr presente el he-
cho de haberse celebrado un convenio entre las partes y su
:ex:o (esto es lo que hay que interpretar). Tal hecho es previo e
md1spensable a toda interpretacin.
Teniendo a la vista todos los hechos acreditados en autos, y
que sea..-i pert\nent.es, entonces se desarrollar Ja funcin inter-
p;cta.tiva. ~sta, ;;,~iferencia ~on Ja prueba, no tiene inters en
d1luc1da~ S! ocumo o_ n.o algun suceso. Su finalidad es otra: ftjar
efa!cance de la deCiarac1on de voluntades, y este alcance no es
propiamente un hecho. Ya que una cosa es el hecho (lo que se
prueba) .Y ,otra muy distinta el significado de tal hecho (lo que
no .e~ objeto de prueba). ~van Jos liti~tes a probar una
actividad que corresponde desarrollar, activamente-;a.juez!
INTERJ>RETACION DE LOS CONTRATOS
Si la interpretacin no es objeto de prueba, entonces_1!i!_ es cuestin
de hecho; no queda dentro de Ja primera de las trufases pro-
puestas por las Pandectas.
b) Si la interpretacin de los contratos no queda en Ja pri-
mera fase de las tres conocidas, queda acaso en alguna de las
otras dos? La segunda es la de calificacin de los hechos. La
tercera, Ja de determinacin de las consecuencias que resultan
de aqulla, desde el punto de vista de aplicacin de Ja ley.
Pensamos que la cuestin de hecho slo llega hasta donde
se trata de demostrar la existencia del contrato. Y que Jo que
viene despus, el proceso interpretativo, es cuestin de dere-
cho, ya que toca Ja esencia de los hechos, vale decir, su signifi-
cado jurdico, dado que por l se clarifican los efectos del
contrato que eran discutidos por las partes.
En un contrato, cul es su significado jurdico? En Jo inme-
diato los derechos y obligaciones a que el contrato da naci-
miento. En caso de interpretacin, sta ftja de un modo
definitivo dichos derechos y obligaciones que eran discutidos.
Las partes contratantes dan nacimiento a una '.'ley", imponin-
dose Ja necesidad de cumplir determinadas prestaciones. Des-
pus, como no tienen comn seguridad sobre el alcance de las
obligaciones pactadas, acuden a Ja interpretacin judicial del
contrato. El juez da por establecido el hecho de su existencia y
despus Jo interpreta. Entonces, ya se saben Jos efectos jurdi-
cos contemplados en Ja ley del contrato y que antes eran deba-
tidos. Ahora bien, siempre que se determinen Jos efectos
jurdicos de los hechos, existe una cuestin de derecho un
'
razonamiento que atae a la esencia, no ya a la existencia del
hecho llamado contrato.
Una cita de Erich Danz quizs esclarezca lo anterior: "Con-
sumada Ja interpretacin, sabemos ya los efectos jurdico5 que
se producen, es decil~ la obligacin a que el juez ha de prestar
su proteccin y slo falta la sentencia". "Hay autores que discu-
ten que el Tribunal Supremo, co~? tribunal de casacin, tenga
facultades para Ja interpretacin de los negocios jurdicos. Esta
opinin es falsa. La determinacin de hechos en el negocio jur-
dico termina tan pronto como se comprueban las palabras con-
cretas o las otras manifestaciones de voluntad que se hayan
 538 !.OS CONTRATOS. PAR.TI~ GENERAI.
empleado como medio de declaracin. La determinacin del
significado de estos medios declaratorios, de su sentido, es ya
interpretacin y forma parte de la cuestin de derecho, puesto que
la interpretacin determina al mismo tiempo los efectos jurdi-
cos producidos en el caso concreto. "858
No dudamos de que la interpretacin de los contratos est
muy vinculada a los hechos, pero no es suficiente para concluir
que la propia interpretacin haya de ser, por tal vinculacin, a
su vez cuestin de hecho. Cuando se aplican las leyes generales
a los hechos en un juicio, quin dudar que aqullas se vincu-
lan a stos? Nadie. Y en cuanto mayor sea el contacto, mejores
sern las posibilidades de efectuar una adecuada subsuncin. A
pesar de la vinculacin mencionada, es indudable que la aplica-
cin de los textos legislativos a los hechos de la causa es un
punto de derecho.
Procesalistas espaoles prestigiosos, como De la Plaza y
Guasp, se pronuncian con satisfaccin ante la corriente que
estima que la interpretacin de los contratos es una cuestin
de derecho.
Dice Manuel de la Plaza: "Si se examina con atencin la
posicin de la doctrina en orden a la interpretacin de los
negocios jurdicos, se comprueba al punto que en ella pueden
sealarse dos posiciones extremas: la menos avanzada, atribuye
al Tribunal a qua la facultad, no censurable en casacin, de
establecer irrevocablemente el sentido de las declaraciones de
voluntad: la ms progresiva y revolucionaria, en el noble senti-
do que esta palabra tiene, entiende que la interpretacin es
una verdadera quaestio juris, que, como tal, est sometida, sin
condicin alguna, a la censura del Tribunal de Casacin". 859
Jaime Guasp quiere que las puertas de la casacin sean abier-
tas con generosidad; por ello dice: "algo de esto se apunta en
materias determinad;is por un criterio ms progresivo de la
orientacin de nuestro Tribunal Supremo, como ocurre en el
tema de la interpretacin de los con tratos, donde, desde una
primera postura negativa, por entender que era cuestin de
"" Oh. cit. en la nota 712, pgs. 69 y 243.
859
La Casacin Civil, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1944, pg. 255.
lNTERl'RETACION DE LOS CONTRATOS 539
hecho, se ha llegado hoy a una pos1c10n ms certeramente
afirmativa, por considerarla como cuestin de derecho, ya que
una cosa es la apreciacin de las circunstancias puramente fc-
ticas que al contrato se refieren, y otra la valoracin o estima-
cin de esas circunstancias a base de una autntica normacin
que, aunque no sea inmediatamente jurdica, no por ello tiene
que traducirse en la imposibilidad de ser conocida en el recur-
so de casacin". 860
Con la postura habitual de la jurisprudencia chilena, los
jueces pueden violar un contrato al interpretarlo, pueden des-
conocer lo acordado por los contratantes, y ello queda a firme
al no admitirse la casacin de fondo en contra de la sentencia
de segunda instancia.
Si en el futuro variare la jurisprudencia, llegndose a una
amplia procedencia del recurso de casacin en el fondo por
errnea interpretacin contractual, de todos modos los hechos
del pleito no seran tocados por la Corte Suprema. Los que
efectivamente son hechos (el texto acreditado del contrato y
las circunstancias de la especie probadas en autos), salvo viola-
cin de las leyes reguladoras de la prueba, quedaran inclu-
mes. La Corte de Casacin, en caso de acoger el recurso,
exclusivamente modificara la interpretacin de la convencin,
o sea, la conclusin intelectual del tribunal recurrido, en la que
se fij el alcance o efectos jurdicos del contrato.
Nuestra posicin no aade, entonces, una tercera instancia
al pleito. El mximo tribunal sigue conociendo, por la va de la
casacin de fondo, exclusivamente cuestiones de derecho.
En sentencia de 6 de enero de 1988, la E. Corte Suprema
acogi el recurso de casacin en el fondo de la ejecutada Ra-
quel Bello Doren en contra del Banco de Chile. Sin aludir ni a
las cuestiones de hecho ni a las de derecho, ni tampoco a la
desnaturnlizacin del contrato, en el fallo, redactado por el
Ministro don Osvaldo Erbetta, se lee: ''8. Es un hecho estable-
cido en la causa que las partes del juicio que celebraron el
860 Derecho Procesal Civil, Ed. Talleres Grficas Gonzlez, tomo 2, Madrid, 1962,
pg. 1456.
540 LOS CONTRATOS. PARTE GF.NF.RAL

contrato estipulado en la escritura pblica de fojas 1, convinie-

ron que la responsabilidad asumida por la codeudora seora
Bello quedaba limitada a la suma de $ 1.500.000, y siendo as el
fallo debi reconocerle al contrato en referencia la fuerza de
ley, dada la voluntad e intencin de las partes ... 11 . Que de
todo lo anterior fluye que los sentenciadores vulneraron los
preceptos civiles relativos a la interpretacin de los contratos,
particularmente el artculo 1560, y respecto del valor que debe
darse a stos segn el artculo 1545, una vez determinado su
verdadero alcance". 861 En la sentencia de reemplazo se dismi-
nuy, pues, el efecto del pleito contra Raquel Bello al equiva-
lente en unidades de fomento a $ 1.500.000, en lugar del
equivalente a $ 3.500.000. Este fallo, de 1988, permitira estar QUINTA PARTE
optimista respecto a un posible cambio de la jurisprudencia
nacional en la materia, si no fuera por la ausencia de otros en EFECTOS PARTICULARES
igual sentido, hasta la fecha en que la segunda edicin de este
libro entra en prensa. DE LOS CONTRATOS
SINALAGMATICOS
'
'-
1

"" Vase Fallos del Mes, N' 350, pg. 974.

 En mayor o menor medida, los distintos tpicos que integran el
tema general de los efectos especiales de los contratos bilatera-
les se encuentran expuestos en los textos de consulta habitual
en materia de Derecho de Obligaciones. Esta explicacin justifica
que en la quinta y ltima parte, que aqu iniciamos, slo abor-
demos a grandes rasgos materias ms o menos conocidas por el
lector, siendo nuestro propsito principal ofrecer una visin de
conjunto ae temas que habitualmente se examinan dispersos o
diseminados.

90. PANORAMA DE LOS EFECTOS PARTICULARES

Y .FUNDAMENTACION

En el N 18, al estudiar la clasificacin de los contratos en uni-

laterales y bilaterales, vimos que las obligaciones generadas para
'! ambas partes por e! contrato bilateral o sinalagmtico no se
hallan meramente yuxtapuestas, sino que estn estrechamente
vinculadas unas con otras, siendo interdependientes. La interde-
'' pendencia de las obligaciones, es decir, que los sucesos que
afectan a la obligacin de una parte repercutan sobre lo que
ocurre con la o las obligacionesae la contraparte, es la base
fundamental de los efectos particulares, los cuales se concretan
1 en tres instituciones bien ntidas y diferenciadas: la excepcin del

r contrato no cumplido, la resolucin por inejecucin y la teora de los


544 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
riesgos. 862 Si uno de los contratantes no cumple la obligacin
que le incumbe, el otro a su turno puede abstenerse de cum-
plir lo que se le demanda judicialmente, oponiendo la exceptio
non adimpleti contractus. Si uno de los contratantes se encuentra
en mora de cumplir y el otro ya hubiere ejecutado sus obliga-
ciones, el ltimo puede pedir que se deje sin efecto el contrato,
que sea resuelto, y se le restituya lo que haba pagado. Si la
obligacin de una de las partes se extingue a consecuencia de
un caso fortuito o fuerza mayor, la teora de los riesgos determi-
na lo que pasa con la obligacin de la otra parte: si sigue igual
suerte, extinguindose tambin, o si el cocontratante debe de
todos modos pagar lo que debe. 863
Diversas tentativas se han efectuado por la doctrina para
explicar tcnicamente los efectos particulares de los contratos
bilaterales. 864 Sera contrario a la equidad y a la buena fe con-
tractual exigir el pago a la contraparte, sin cumplir lo que uno
debe. El contrato bilateral slo funciona si ambas partes cum-
plen, de modo que la condicin resolutoria tcita no slo justi-
ficara la resolucin por inejecucin, sino que, adems, los
restantes efectos particulares.
En nuestra opinin, el principal fundamento de los efectos
propios de los contratos sinalagmticos se encuentra en la idea
862
En e~ N 18 in fine tambin n1encionamos como efectos paniculares de los
2
conti:at~s bilaterales otras instituciones: la cesin de contrato, a la que nos referi-
n1os u~:1dentalmei:te en el !'12 36, distinguindola del subcontrato; y la revisin y
resolucwn por exces1ua oneros1dad sobrevenida, vastamente expuestas en los N' 48
y 49.
863
Salvo la resolucin por in<:jecucin, fundada en la condicin resolutoria
tci~ del articulo 1489 del Cdigo Chil, que exclusivamente opera en los contra-
tos bilaterales, las dems instituciones podran, segn algunos, recibir aplicacin
en materia de contratos unilaterales. Pero esta hiptesis, si fuese vlida, es excep-
cio_n~~ y sin gran inters terico ni prctico. Ello justifica el agntpamiento y
anahs1s de todas estas instituciones bajo el ttulo de efectos particulares de los
contratos sinalagmticos.
864
Cfr. Marty et Raynaud, Droit Ciuil tomo 2, volumen 1, Par:fs, 1962, N' 284
Ys.; la obra de los tres hermanos Mazeaud, Lecciones de Dmcho Civil Pa11e Segun-
da, vol. 1, traduccin del francs, Ed. Europa-Amrica, Buenos Aires 1960 N2 266
Planiol y Ripert, Trait Pratique de Droit Civil Fran(ais, tomo VI, por Esmei~, 2 ed.:
2
1952, N 410; entre nosotros, por eiemplo, Abeliuk, ob. cit. en nota 119 N2 523 y
N'941. " ' ' al espaol, Ed. Gngora, Madrid, sin fecha, en especial N"' 6 al 16.
1
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINALAGMATICOS 545
de la causa final, entendida a la manera de Henri Capitant. 865
La causa es el fin perseguido por las partes, y no un motivo
sicolgico individual. Dicho fin es siempre el mismo en los
contratos de una determinada categora, sin que la personali-
dad de los contratantes sea relevante. La causa, segn Capitant,
no se agota al momento del nacimiento del acto jurdico, sino
que perdura durante todo el ter contractual.
"La idea de causa no interviene solamente en el momento
de concertarse las voluntades. Su influencia se deja sentir hasta
cuando el contrato ha sido puesto en completa ejecucin. La
obligacin, en efecto, no tiene vida sino mientras est sustenta-
da por su causa. Por eso la causa se distingue de las otras dos
condiciones que deben reunirse en el deudor para la validez .
del contrato: consentimiento y capacidad. Basta, en efecto, que
el consentimiento y la capacidad existan al tiempo de la perfec-
cin del contrato.
Hay algo ms en la causa. Para que cierta relacin obligato-
ria una vez nacida, siga obligando al deudor, es necesario que
se realice el resultado querido por l. De otra suerte, el lazo
obligatorio no puede subsistir; debe ser roto. El contratante
que no ha recibido todava la prestacin que le ha sido prome-
tida, puede oponer a la reclamacin .de su adversario un medio
de defensa que se llama exceptio non adimpleti contractus.
Si por consecuencia de un acontecimiento posterior al ori-
gen de la obligacin (caso fortuito o fuerza mayor, falta de
cumplimiento por la otra parte), el fin requerido por el deudor
no puede tener cumplimiento, cesa su obligacin de la que
queda liberado. La obligacin, en efecto, desaparece necesaria-
mente con su causa.
Esta comprobacin es de gran importancia en los contratos
sinalagmticos, porque en estos contratos, como hemos dicho,
el contratante se obliga a fin de obtener la prestacin que en
cambio le ha sido prometida. Si la fuerza mayor o la mala
voluntad de la otra parte se oponen a la ejecucin de esta
prestacin, su obligacin cesa de~_ner causa, y por lo mismo se
865
Vase De la Causa de las Obligaciones, original francs de 1922. Traduccin
 546 lDS CONTRATOS. PARTE GENERAL
ve liberado con pleno derecho o puede pedir la rescisin (reso-
lucin) del contrato y la restitucin de lo que l dio."'"'867
En nuestro pas, la Corte de Apelaciones de Talca ha tenido
ocasin de explicar los efectos particulares en base a la concep-
cin de la causa de Henri Capitant. "Nuestro Cdigo Civil exi-
ge para que pueda haber obligacin o contrato vlidos, fuera
de otras condiciones, la existencia de una causa lcita, consa-
grando as nuestra ley sustantiva la teora jurdica de la causa
aceptada generalmente como un principio general de derecho,
especialmente en la parte que ste se refiere a las obligaciones
y a los contratos ... En efecto, siempre que una persona se obli-
ga lo hace en vista de un fin inmediato, directo, que la determi-
na a establecer la obligacin; este fin es lo que se llama "causa".
"De la consagracin de esta teora o nocin de causa en las
obligaciones que tienen su fuente en la voluntad del indivi-
duo necesariamente se han derivado otros conceptos jurdi-
cos aplicables particularmente a los diferentes contratos y que
1
1'
incluyen y deben ser considerados para clasificar y dar dife-
rentes efectos a los contratos ... As, en los contratos bilatera-
les puede establecerse como verdad elemental que las
obligaciones recprocas de los contratantes estn en estrecha
dependencia en el sentido que si una de las obligaciones que-
da incumplida, por cualquier razn que sea, la otra ya no
tiene base y no puede subsistir."
"As podemos explicarnos ciertos caracteres o efectos pro-
pios de los contratos bilaterales, de cuyos rasgos caractersticos
sera difcil darse cuenta sin la nocin de causa. En estos con-
tratos, si una de las partes no cumple su obligacin, la otra
puede negarse a cumplir la suya y oponer la excepcin non
adimpleti contractus; si una de las partes no cumple su obligacin
la otra puede pedir la resolucin del contrato, y si un caso de
fuerza mayor impide a una de las partes cumplir su obligacin,
866
Capitant, ob. cit. en nota anterior, pgs. 28 a 30.
867
La adhesin a la causa final es compatible con la admisin del importante
papel de la causa ocasional, subjetiva, a la hora de determinar si el acto padece
de causa ilcita. Para detalles, cfr., nuestro artculo "Causa y Consideration", en
Revista de Derecho yJurisprudencia, tomo 78, N 11 2, primera parte, pgs. 71 y s.
EFECTOS PARTICUl~\RES DE LOS CONTRATOS SJNAL-\G~iATICOS 547
la otra se encuentra igualmente dispensada de cumplir con la
suya."868
91. LA EXCEPCION DE CONTRATO NO CUMPLIDO
Si una de las partes vinculadas por un contrato bilateral exige
el cumplimiento de su crdito sin haber ejecutado u ofrecer
ejecutar su propia deuda, la contraparte puede negarse a cum-
plir oponiendo la excepcin de inejecucin o exceptio non adim-
pieti contractus. Mediante esta excepcin, el deudor ?emand~do
se niega, en el proceso judicial respectivo, a cumplir su oblig~
cin mientras la otra parte no cumpla o no se allane a cumplir
lo que le corresponde. .
Lo ms probable parece ser que los romanos no conocieron
esta institucin. 869 Su origen, dicen los autores, se remonta a los
canonistas y postglosadores, quienes la habran introducido
como una expresin ms del afn de moralizar el contrato. A
pesar de los -comentarios de Pothier y de otros juristas de los
siglos XVII y XVIII en favor de esta instituci~, el ~~~igo Na-
polen no la estableci positivamente en una d1spos1c1~n gene-
ral, aunque s en la compraventa. Ello no ha 1mped1do a la
doctrina y jurispmdencia francesas darle cabida, haciendo lar-
ga aplicacin prctica de ella. Los Cdigos modernos, como el
BGB, la consagran, en cambio, formalmente. El artculo 320
del Cdigo recin mencionado, dice: quienquiera que est obli-
gado en virtud de un contrato sinalagmtico, puede re~';'sar la
prestacin que le incumbe hasta que la contra~res~c10n sea
efectuada, salvo que se hubiese obligado a cumplir pnmero. El
Cdigo Civil italiano de 1942, por su lado, prescribe: "en los
contratos con prestaciones correlativas (corrispcttivc), cad2. uno
868 Corte de Talca, 26 de agosto de 1931,-en Revista de Derecho y jurisprudencia,
tomo 30, sec. 2il., pg. l.
869 En contra, Puig Brutau, ob. cit. en nota 323, pg. 125. Hctor. Masnatta,
Excepcin de incumplimiento contractual, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1967,
pg. 10 y nota 4.
 548 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
de los contratantes puede rehusar cumplir su obligacin si el
otr~ no_ ~umple o no ofrece cumplir simultneamente la propia
obhgac10n, salvo que las partes hubiesen establecido plazos di-
versos para el cumplimiento o stos resulten de la naturaleza
del contrato. No puede, sin embargo, rehusarse el cumplimien-
to si, conforme a las circunstancias, la negativa fuese contraria
a la buena fe" (artculo 1460).
La excepcin de inejecucin en Chile se basa en el ar-
tculo 1552 del Cdigo Civil: "En los contratos bilaterales nin-
guno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se
a11":11a a cumplirlo ;n la forma y tiempo debidos". De aqu se
cohge la regla co':'unmei:ite denominada: la mora purga la mora.
El texto legal a pnmera Vista pareciera indicar que la excepcin
sera procedente slo cuando se trate de oponerse a una de-
manda de indemnizacin de perjuicios, puesto que la mora lkl
lkudor, ~r: ~~ sentido estricto, exclusivamente es presupuesto
de adm1S1b1hdad de la accin inlkmnizatoria del acreedor con-
tractual y no de la accin por la que se recaba la ejecucin
forzada en naturaleza. . ..
f\ Con muy buen criterio la jurisprudencia nacional ha inter-
( pretado extensivamente nuestro artculo 1552, admitiendo la
procedencia de la excepcin de contrato no cumplido tanto
f respecto a la demanda de indemnizacin de perjuicios, cuanto
a la d~manda de cumplimiento in natura (por la que se solicita
que e1 deudor cumpla exactamente aquello que prometi).
Tambin se ha permitido que el demandado enerve la accin
de r;solucin del contrato, entablando la excepcin de ineje-
cuc1on.
Respecto a la posibilidad de invocarla frente a una deman-
da ejecutiva, es cierto que t:n la enumeracin del artculo 464
d.el Cdigo de Procedimiento Civil no se seala entre las excep-
c1on~s que puede oponer el ejecutado aquella que estamos
a~_al1zando. Pe:o los trminos amplios del N 7 de esta disposi-
cion: faltar al titulo alguno !! los requisitos o condiciones exigidos por
las leyes para que tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relacin al !!mandado, han permitido concluir que en ellos que-
da comprendida la excepcin de contrato no cumplido; sta
puede ser opuesta por el ejecutado, si el ejecutante no ha cum-
EFECTOS l'ARTICUL.ARES DE !.OS CONTRATOS SINALAGMATICOS 549
plido a su vez con las obligaciones que le impone el contrato
bilateral. 870
Requisitos para que se acoja la excepcin !! contrato no cumplido
a) Que se trate de un contrato bilateral. As se colige del
1552. La excepcin no es exclusiva de la compraventa, aunque
el legislador se haya preocupado especialmente de ella en este
contrato (artculo 1826-3 del Cdigo Civil).
b) La parte demandante, contra quien se opone la excep-
cin, no debe haber cumplido la prestacin que le correspon-
de ni allanarse a cumplirla. A contrario sensu, basta que la parte
contra quien se opone la excepcin manifieste voluntad de
cumplir, para que la excepcin deba ser rechazada por el tribu-
nal. Pero, como afirma Ren Abeliuk, 871 no es suficiente que el
acreedor diga que est dispuesto a cumplir, ya que si as fuera,
fcil resultara burlar los efectos de esta institucin. Es necesa-
rio que l d principio a la ejecucin, por ejemplo, depositan-
do lo debido en poder de un notario. ,.
Se llama excepcin de cumplimiento no ritual o exceptio non
rite adimpleti contractus, la que el demandado funda en la cir- "J<.
cunstancia de que el demandante no cumpli ntegramente la
totalidad de sus obligaciones.
Puede ser que lo no pagado por el actor fuese insignifican-
te. Ya sostuvimos que en tal caso esta variante de la excepcin
de contrato no cumplido debera ser repudiada, 872 pues la ex-
870
Entre otros fallos que aceptan que el ejecutado pueda excepcionarse,
subsumiendo el incumplimiento del ejecutante en el artculo 464 N 2 7 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, sealo la sentencia de casacin pronunciada por la
Suprem2 Corte el l 2 de diciembre de 1947, que adems funda la institucin en
comento en la doctrina de la cansa de H. C<:.pit<":.n~. aJr.gue sin menciona:- al
ilustre autor francs, como lo haba hecho la Corte de Talca en la resolucin
citada en nuestra nota 764. Considerando 5 2 : " ... La verdad es que no pueden
desprenderse en un contrato las diversas..Q.Q!igaciones que expresame!lte se im~
ponen las partes, porque quedaran entonces sin causa que las justifiquen y
perdera el contrato su calidad de bilateral y conmutativo" (Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 45, sec. ia., pg. 307, causa "Burgos con Wallen").
871
Ob. cit. en nota 119, N 2 943, punto 2 2
872
Vase supra N 2 63.3.
\; ivv...~,,_ /.___ ~
 550 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
cepcin atenta contra la buena fe objetiva. En igual sentido se
ha legislado en los Cdigos de Alemania y de Italia, entre otros.
En una sentencia de nuestra Corte Suprema, acogindose un
recur~? de queja se instituye un criterio parecido, aunque sin
n_iencwn de la ?uena. fe: "Que si bien es cierto que el ar-
ticulo 1552 refendo dispone que en los contratos bilaterales
ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir
lo pactado, mi~ntras el otro no lo cumple por su parte, o no se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos, es indudable
que este efecto o sancin se est refiriendo nicamente, como
norma o principio general de la materia, a las obligaciones pro-
pias de la ese;zcza y de la naturaleza del contrato, pero no a las acciden-
tales que s?lo pueden ser establecidas por las partes y cuyos
efectos seran, por consecuencia lgica, los que las partes esta-
blezca:i. Que las obligaciones que el ejecutado alega como in-
cumplidas, aun en el caso de ser efectiva su ocurrencia son
cosas accidentales del contrato materia de la demanda, de r:iodo
que n? podr_n_ tener el efecto que contempla el artculo 1552
del Codigo C!Vll, a menos que las partes lo hubiesen pactado
expresamente, lo que no ha ocurrido en elpresente caso ... ". 873
. , Pero un cumplimiento defectuoso o parcial del actor permi-
tl~a al dem~ndado o~oner con xito la excepcin de cumpli-
mien~o .:' ntual, si el m:umplimiento del demandante en lugar
?e mmusculo fuere ~e cierta envergadura. Es obvio que son los
jueces del fondo qmenes, caso por caso, y en atencin a las
c1rcun~ta~1cias de cada especie, tienen que determinar si el in-
cumphm1ento del cctor es grave o es insignificante, para aco-
ger la exceptzo non rite adimpleti en la primera hiptesis y
desestimarla en la otra .
. Pensamos que hay que dejar entregada la decisin al buen
cnt_eno de los JUeces'. y que es preferible que ellos apliquen el
e~~ndar o regla flexible de la buena fe, antes que la clasifica-
c:on de las cosas contractuales contenida en el artculo 1444
,, del Cdigo. Pues el incumplimiento de una cosa accidental
1 puede ser gravsimo para el demandado. En resumen, si bien la
1!. sentencia de la Corte Suprema del 7 de mayo de 1985 repre-
l
1
i
873
Corte Suprema, 7 mayo 1985, en Fallos del Mes, N!.l 318, pg. 190.
i1.
il"
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINALACMATICOS 551
senta un progreso, sera conveniente que en el futuro se cam-
biare la fundamentacin, pues la genuina razn que lleva a que
el sentenciador desestime la excepcin non rite adimpleti contrac-
t":, es nicamente la insignificancia o pequeez del incumpli-
miento del demandante y no el carcter de cosa accidental
(por oposicin a cosas de la esencia y de la naturaleza) de la
obligacin contractual que qued incumplida.
c) Es menester que la obligacin del demandante, que se
afirma incumplida, sea actualmente exigible. De otro modo esta
institucin permitira reclamar pagos prematuros o anticipa-
dos, lo que es absurdo.
Hay casos de contratos bilaterales en que se estima improce-
dente la excepcin en comentario, en virtud de que no es actual-
mente exigible la obligacin incumplida por el actor, y en razn
de que la regla general del artculo 1552 queda desplazada por
otra regla especial. As ocurre en materia de arrendamiento, en
cuanto el artculo 1977 del Cdigo Civil prima sobre el ar-
tculo 1552. La doctrina de la Corte Suprema, en el caso "Seplve-
da con Snchez del Pozo''. fue: las obligaciones del arrendador de
mantener la cosa en estado de servir para el fin a "que ha sido
arrendada y de efectuar durante el arriendo todas las reparacio-
nes necesarias tienen una aplicacin eventual y su cumplimiento
est sujeto a la declaracin de exigibilidad y a la determinacin de
su monto, que en cada caso se haga en juicio contradictorio.
Mientras que la obligacin de pagar la renta tiene el carcter de
necesaria y generalmente predeterminada, lo que la hace exigi-
ble peridicamente. "Que por otra parte en el contrato de arren-
damiento se contienen disposiciones especiales para el caso de
1?-ra en el pago de la renta, las que priman sobre el artculo 1552,
siendo de advertir que la disposicin del artculo 1977 que da al
arrendador el derecho de exigir el pago de la renta producida Ja
mora de un perodo entero en ese pago, no subordina el ejerci-
cio de ella al cUIIlplimiento (por el mismo arrendador) de sus
obligaciones correlativas."''
874
Corte Suprema, 7 junio 1945, en Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 43,
sec. l, pg. 48, en especial considerandos 1y2.
 552 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Efectos de la excepcin de contrato no cumplido
En principio el efecto de la excepcin nicamente es proviso-
rio: se suspende la condena a que el demandado pague su
prestacin hasta que el demandante cumpla o se allane a cum-
plir lo que l debe en virtud del contrato bilateral.
Una vez opuesta la excepcin por el contratante demanda-
do, si ene fundamentos se produce un efecto de presin o
coaccin sobre el otro litigante, a fin de que a su turno cumpla
lo que le corresponde segn el contrato.
Pero la suspensin transitoria del contratd'75 puede prolongar-
se si ninguno de los contratantes cede. Entonces el contrato
se paraliza. Hay incumplimiento de ambas partes. La situa-
cin deja de ser provisoria. La vicisitud contractual es grave y
el contrato se halla amenazado de muerte. La ley civil no ha
previsto esta irregularidad. Cierto, desde el punto de vista
procesal, ante la subsistencia del incumplimiento del actor
procede acoger la excepcin y consecuencialmente desesti-
mar la demanda. Pero lo ms razonable, para que la conven-
cin no quede en un limbo, en que ambas partes la dejan
incumplida, puede ser la resolucin del contrato, sin indemniza-
cin de perjuicios. Es lo que alguna vez ha decretado la Corte
Suprema: "Que entre esos hechos el fallo de alzada sienta el
de que el contrato de promesa, materia de la litis, debe tener-
se por no cumplido por ninguna de las partes ... Que si bien
no hay ningn precepto de ley que concretamente la contem-
ple, est este tribunal en el deber de juzgarla del modo que
ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a
la equidad natural. Que, desde luego, no parece justo ni equi-
tativo dejar a las partes ligadas por un contrato que ambas no
quieren cumplir y que de hecho aparece as ineficaz por vo-
luntad de las mismas ... Que la resolucin es precisamente el
medio que la legislacin contempla para desatar o romper un
contrato que naci perfecto, pero que no est llamado a pro-
___ .// ~J./)/_/_/ . . .,.:::-,,)
875
Sobr; la suspensin _del contrato en relacin con la exceptio non adimpleti
contractus, veaseJacques Tredlar<l, De la suspension des contrats, en el libro colectivo
citado en la nota 415, pgs. 60 y s.
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINAl.AG}..lATICOS 553
ducir sus naturales consecuencias en razn de que las partes
se niegan a respetarlo". 76
92. LA RESOLUCION POR INEJECUCION
Si uno de los contratantes voluntariamente se ha abstenido de
ejecutar las prestaciones a que se encuentra obligado, si estu-
viera en mora, el otro puede demandar el cumplimiento forza-
do de lo que se le adeuda o, si lo prefiere, puede optar por
desligarse del contrato, solicitando la resolucin judicial, es de-
cir, el aniquilamiento retroacvo del contrato bilateral.
A veces las circunstancias conducen a que el acreedor, ante
la inejecucin del deudor, tenga que inclinarse por demandar
la resolucin del contrato. As ocurre en el caso que el deudor
haya cado en insolvencia y no tenga acvos con los cuales
hacer frente al cumplimiento. O se encuentre declarado en
quiebra, ya que en este evento el actor tendra que concurrir
con los dems acreedores al reparto de los bienes del fallido,
conforme a las Teglas de la prelacin de crditos, siendo muy
posible que, si carece de una causal de preferencia, en defini-
va reciba poco o nada al solicitar el cumplimiento. En esta
perspecva, en el hecho la resolucin puede traducirse en un
privilegio para el acreedor de la obligacin emanada del con-
trato bilateral, pues aniquilada retroacvamente la convencin
podr recuperar el cuerpo cierto que haba entregado, y que
todava se halla en el patrimonio del fallido, sin tener que
repartir nada con los otros acreedores concursales.
La resolucin por inejecucin se encuentra esencialmente
entrelazada con la condicin resolutoria, en particular con la
condicin resolutoria tcita. Esta institucin fue establecida en el
Cdigo Civil, awgindose la homloga del artculo 1184 del
Cdigo Napolen. Dice nuestro artculo 1489: "En los contra-
tos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cum-
plirse por uno de los contratantesJQ_pactado. Pero en tal caso
876
Corte Suprema, 29 julio 1931, en Revista de Derecho yJurisprudencia, tomo 28,
sec. 1, pg. 689, en especial considerandos 20 al 23.
 554 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios".
El artculo 1489 nos conduce a exponer algunas ideas sencillas respecto
a las obligaciones condicionales, simplemente a va de recapitulacin, pues
el tema se ha estudiado en los cursos de Acto Jurdico y de Obligaciones.
Obligacin condicional es aquella que pende de una condicin, a la cual
est supeditado el nacimiento o la extincin de un derecho. Condicin suspen-
siva es aquella que consiste en un hecho futuro e incierto del cual depende
el nacimiento y la existencia de un derecho. Por ejemplo: te vendo mi casa
en dos millones de pesos si juan se recibe de abogado dentro de los dos aos
prximos (la condicin es suspensiva para el comprador). Condicin resolutoria
es aquella que consiste en un hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho. En el mismo ejemplo anterior la condicin es
resolutoria (resolutoria ordinaria) para el vendedor: si Juan se recibe opor-
tunamente de abogado, el derecho del vendedor sobre la cosa vendida se
resuelve, llegando a su trmino. Los artculos 1473 y siguientes del Cdigo
Civil reglamentan las obligaciones condicionales.
La condicin resolutoria puede revestir tres formas: a) Condicin resolutoria
"'.''/
.
ordinaria. Es la estipulada por las partes en un contrato y consiste en cual-
quier hecho futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de la(s)
obligacin(es) esencial( es) del contrato que se celebra. Ejemplo: un agricul-
tor le regala un anillo de brillantes a su amiga, pero si no llueve cuarenta
milmetros durante el resto de este ao deber devolvrselo. El hecho futuro
e incierto es la eventual lluvia. Si sucede, o sea, si efectiva1nente no llueve esa
cantidad, se resuelve el derecho de la donataria sobre el anillo. b) Condicin
resolutryria tcita. Es aquella que se encuentra subentendida sin necesidad de
estipulacin alguna, por el solo ministerio de la ley, en todos los contratos
bilaterales y consiste en no cumplirse por alguno de los contratantes lo
pactado. A ella se refiere el mencionado artculo 1489. Constituye una de las
instituciones caractersticas del contrato bilateral. 877 Ejemplo: Pedro vende a
Enrique su automvil en la suma de $ 800.000, quedando el ltimo debien-
do la totalidad del precio y comprometindose a pagarlo en cuatro cuotas
mensuales de $ 200.000 cada una. Si Enrique no paga el precio en la forma
estipulada (tal es el hecho futuro e incierto: no pagar el precio), el vendedor
puede solicitar que se resuelva el contrato, ya que la condicin resolutoria se
ha cumplido. c) Pacto comisario. Es la condicin resolutoria tcita a que se
refiere el 1489, pero que ha sirle expres3.da formalmente en el .::ontrato por
las partes. En otras palabras, consiste en la inclusin en una clusula particu-
lar del contrato de la condicin resolutoria de no cumplirse lo estipulado. El
sn Otra hiptesis de condicin resolutiva tcita en Chile se encuentra en el
artculo 135 del Cdigo de Comercio: "Cuando la compra fuese ejecutada sobre
muestras, lleva implcita la condicin de resolverse el contrato si las mercaderas
no resultaren conformes con las muestras".
EFECTOS PARTICUL>\RES DE LOS COXTRATOS SINALAGM:\TICOS 555
pacto comisario est reglamentado a propsito del contrato de venta, en los
artculos 1877 y s. del Cdigo Civil, concretamente a propsito del incumpli-
miento de la obligacin del comprador de pagar el precio. Pero la jurispru-
dencia ha decidido, reiteradamente, que el pacto comisorio es susceptible
de estipularse no slo a propsito de la obligacin del comprador, sino que
tambin respecto de la obligacin del vendedor; y no slo en el contrato de
compraventa, sino que, en general, en todos los contratos.
El pacto comisario puede ser simple o calificado. Se denomina pacto comisario
simple, o sin clusula de resolucin ipso Jacto, aquel en que los contratantes
no expresan en forma terminante que por el solo hecho del incumplimiento
de una de las partes el contrato quedar automtica y definitivamente resuel-
to. A la inversa, se denomina pacto comisario calificado o con clusula de
resolucin ipso Jacto, aquel por el cual los contratantes estipulan (con estas u
otras palabras) que de no cumplirse por uno de ellos lo pactado, el contrato
quedar automticamente sin efecto, ipso iure resuelto. El artculo 1879 del
Cdigo Civil se refiere al pacto comisorio calificado en la compraventa, en
caso de que el comprador no pague el precio. La disposicin se ha prestado
a dificultades, por cuanto altera el sentido de la convencin al prescribir
que, a pesar de que los contratantes estipularon que la compraventa queda-
ra automticamente sin efecto, el comprador puede hacerla subsistir, pagando
con retraso dentro del plazo de 24 horas contadas desde la notificacin
judicial de la demanda. La jurisprudencia ha decidido que lo dispuesto en el
,.1879 es excepcional, teniendo apl1cacin exclusivamente en el contrato de
compraventa, cuando el comprador no paga el precio. De _modo que si se
celebra pacto comisario calificado respecto a la obligacin del vendedor de
entregar la cosa o respecto a las obligaciones que otros contratos imponen a
las partes, y se cumple la condicin, es decir, una de las partes no cumple
oportunamente la obligacin que le incumbe, el contrato queda definitiva-
mente resuelto, de pleno derecho, y sin que opere el plazo de gracia de 24
horas establecido en el artculo 1879.
La resolucin por inejecucin basada en el artculo 1489 del
Cdigo Civil, o sea, la resolucin que deriva de la condicin
resolutoria tcita, es la que aqu interesa como efecto particular a
los contratos bilaterales. Se trata de una resolucin judicial, que
presupone un proceso declarativo. No opera de pleno derecho,
pues si as fuere quedara al arbitrio de las partes desligarse de
lo& contratos celebrados, bastando no cumplir las obligaciones
por ellos generadas. La resolucin por inejecucin es un beneficio
que la ley otorga al acreedor cuyo ~~dito no ha sido satisfecho.
Este acreedor es libre para invocarlo o no. En caso afirmativo, si
solicita la resolucin (y no el cumplimiento del contrato), debe
actuar judicialmente por medio de una demanda en la que enta-
ble precisamente la accin resolutoria.

556 J.()S CO~TRATOS. l':\Rl"E (;ENER:\l.
Para que pueda judicialmente decretarse la resolucin es
preciso que el incumplimiento sea reprochable al deudor, que
le sea imputable a su culpa o dolo, vale decir, que no se haya
producido por caso fortuito o fuerza mayor.
Basta un incumplimiento parcial para que pueda recabarse la
resolucin del contrato al tribunal competente. Al igual que
ocurre con la excepcin de contrato no cumplido,878 se presen-
ta el problema consistente en dilucidar si es posible pedir la
resolucin frente a un incumplimiento parcial de poca monta. El
Cdigo Civil italiano se pronuncia negativamente en el ar-
tculo 1455: "no se podr resolver el contrato si el incumpli-
miento de una de las partes tuviese escasa importancia, habida
cuenta del inters de la otra". A igual conclusin ha llegado la
jurisprudencia gala, aunque el artculo 1184 del Cdigo francs
no lo dice expresamente, sobre la base de que la ley le permite
al tribunal conceder al deudor un plazo de gracia para que
ejecute lo que todava no ha cumplido. En Chile generalmente
se considera, por Ja doctrina y la jurisprudencia.879 que el juez
debe pronunciar la resolucin incluso si el incumplimiento del
deudor es pequeo y relativo a una obligacin secundaria. No
participamos de esta opinin: creemos que el problema tiene
que za~arse de manera casustica y flexible, siendo posible que
el tribunal niegue lugar alguna vez a la resolucin, si el estn-
dar de la buena fe as lo aconseja. 880
Para que la resolucin pueda prosperar es adems menester
que el actor haya cumplido sus obligaciones. En caso contrario
la demanda resolutoria sera enervada mediante la excepcin
de incumplimiento.
La resolucin no slo es facultativa u opcional para el acreedor
demandante; lo es tambin para el deudor demandado. Este puede
neutralizar la accin resolutoria, ejecutando la prestacin debi-
da durante la secuela del pleito. Para que la resolucin no
tenga lugar, basta que el clemandado cumpla tardamente y
878
Lo que se examin en el N 2 91 que antecede.
879
CTr. Abeliuk, ob. cit. en nota 119, N 2 532, y las sentencias nacionales por l
mencionadas al pie de la pg. 330.
860
Vanse supra N 12 62 y N 2 63, en particular 63.3.
,.
r
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CO~TRATOS SlNAL.\Gll.lATICOS 557
oponga la excepcin (llamada por algunos autores anmala) de
pago efectivo de la deuda, en la oportunidad que indica el
artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil: antes de la
citacin para or sentencia en primera instancia, o antes de la
vista de la causa en segunda instancia. La facultad del deman-
dado para destruir la pretensin del demandante a la resolu-
cin del contrato hace del derecho de opcin de que dispone
el acreedor conforme al artculo 1489, un derecho dbil, ya que
en definitiva puede ocurrir que el demandante, deseando la
resolucin, se vea compelido a contentarse con el cumplimien- )>\;
to. Esta situacin ha provocado crticas y conducido a algunos
autores a sostener que si el acreedor demanda la resolucin, el
juez tendra indefectiblemente que pronunciarla. 881 Pero tal cr-
tica, mientras no se derogue el texto del artculo 310 del Cdi-
go de Procesamiento Civil, no se compadece con el Derecho
j positivo vigente.
El efecto de la resolucin, acogida por sentencia judicial
firme, es la desaparicin retroactiva del contrato. Lo mismo ocu-
rre cuando se pronuncia judicialmente la nulidad de un con-
trato (artculos 1687 y 1689 del 8digo Civil): es como si el
1 contrato nunca hubiese existido. De modo que si una de las
partes haba ya ejecutado su obligacin, procede devolverle lo .
pagado. En tal evento reciben aplicacin las disposiciones que
reglan las prestaciones mutuas, reguladas por el legislador con .lo<>{
motivo de la accin reivindicatoria en los artculos 904 al 915.
Pero si la resolucin, que pasa a llamarse en este caso termina-
cin, afecta a un contrato de tracto sucesivo, no hay en princi-
pio efecto retroactivo, operando la resolucin nicamente para
el futuro. 882
Adems de la resolucin, el demandante puede solicitar
indemnizacin de los perjuicios sufridos en razn del incumpli-
miento. El actor pedir que se deje sin efecto el contrato, que
se le restituya consecuencialmente lo pagado, y que, adems, se
le pague la cantidad que se indica o que el tribunal determine
881
Ramn Meza Barros, Manual de Derecho Civil. De las Obligaciones, 3 edi~
cin, Editorial jurdica de Chile, 1957, N 2 133 in fine.
882
Vanse supra N 2 26 y nota 163.
 558 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
por concepto de daos sufridos. Esta indemnizacin contrac-
tual de perjuicios se rige por las normas generales, tanto en los
requisitos que deben concurrir, cuanto en la evaluacin del
quantum de la reparacin.
A diferencia de la nulidad, que engendra accin contra ter-
ceros poseedores de un modo general (artculo 1689), la reso-
lucin judicialmente declarada slo da accin contra terceros
poseedores de mala fe. Los efectos de la resolucin del contra-
to frente a terceros son particularmente complejos. A ellos se
refieren los artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil.
93. LA TEORIA DE LOS RIESGOS
:1
93.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE LOS RIESGOS EN
MATERIA CONTRACTUAL
La voz "riesgos" evoca en materia contractual el acaecimiento
de un caso fortuito o fuerp mayor, o sea, segn el artculo 45
del Cdigo Civil, la ocurrencia de un imprevisto al que es im-
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresa-
miento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario pblico, los cuales impiden cumplir la prestacin
debida. Los artculos 788 y 934 afi.aden como ejemplos legales,
de casos fortuitos, una epidemia, una avenida (creciente impe-
tuosa de un ro), el rayo. 88 ~ 884 Pero estos hechos, u otros no
883
En materia extracontractual, la expresin nesgos se vincula con la respon-
sabilidad civil objetiva o sin culpa. Quien pone en movimiento fuerzas peligrosas
en su provecho debe indemnizar los daos que ocurran, sin que se precise juicio
dP. reprnche ~lguno en contra del demandado. Este tiene o soporta los riesrrcs de
la actividad emprendiri2.. La responsabilidad basada en el riesgo es excep~ional,
pero la tendencia e~ una paulatina ampliacin. En Chile existe responsabilidad
extracontractual objetiva basada en el riesgo, por ejemplo respecto de los daos
derivados del uso pacfico de la energa nuclear, de los daos causados por
objetos espaciales; de los daos causados por una aeronave a personas ubicadas
en la superficie de la Tierra. Tambin en ca'iO de daos personales causados en
accidentes del trnsito, en el mbito de la Ley N 2 18.490 sobre seguro automotriz
obligatorio (artculos 62 , 11, 30). Aunque se discute, la jurisprudencia ha declara-
do que existe responsabilidad civil objetiva en materias de abusos de publicidad
I
1
IL
N
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINALAGMAT!COS 559
individualizados por el legislador, sern o no genuinos casos
fortuitos en funcin de las circunstancias. Es as que la Corte
de Valdivia ha fallado que las lluvias torrenciales en esa Regin
no constituyen fuerza mayor; tampoco sera caso fortuito un
rayo que cayera en Valparaso, sobre el edificio del Congreso
Nacional, segn expresa el profesor Fueyo. 885 El Cdigo de Co-
mercio, en las definiciones concernientes al contrato de segu-
ro, dice que se entiende por riesgo "la eventualidad de todo
caso fortuito que pueda causar la prdida o deterioro de los
objetos asegurados" (artculo 513-2).
La importancia de la teora de los riesgos no es slo terica
como insinuaba Arturo Alessandri, 886 sino que eminentemente
prctica, en particular en un pas como Chile, a cada rato azo-
tado por embates de la naturaleza, como sismos, erupciones
volcnicas, inundaciones, puesto que permite dilucidar cul de
los contratantes tiene que soportar la prdida patrimonial que
se ha producido. Tambin hechos del hombre pueden consti-
tuir fuerza mayor para otras personas, v. gr., actos terroristas.
(Corte de La Serena, 3 mayo 1978) y de responsabilidad extracontractual de las
municipalidades (artculo 62-3 del Decreto Ley N 1.289, antigua Ley Orgnica
de Municipalidades). Un ltimo ejemplo: daos causados por aplicacin de pes-
ticidas o fumigaciones (responsabilidad objetiva clarsima en el artculo 62 de la
Ley N 2 15.703; hoy dudosa en el artculo 36 del Decreto Ley N2 3.557). Otros
casos en el Cdigo Civil y en leyes especiales pueden encontrarse en Vicente
Acosta Ramrez, La Responsabilidad Objetiva, Cuaderno Jurdico N2 6, Facultad de
Derecho, Universidad Adolfo Ibez, 1996; y en Leslie Tomasello Hart, "Asegura-
miento de Jos crditos indemnizatorios", pgs. 51 y s., de su libro &tudios de
Derecho Priva.do, Edeval, 1994.
881 Histricamente Ja voz "riesgo", vinculada con periculum, tuvo un ali::ance
ms amplo. Cfr. Patricio Nez Pino, Los Riesgos en el Contrato Bilateral, Memoria
de Prueba que tuve el agrado de dirigir en 1973, en la Universidad Catlica de
Valparaso, pgs. 1 a 3.
885 Cfr. Fernando Fueyo Laneri, Cumplirniento e Incumplimiento de las Obligacio-
nes, Editorial Jurdica de Chile, 1991, pgs ....3.88 a 397.
885
En su Memoria de Prueba (De la Compraventa y de la Promesa de Venta,
Imprenta Barcelona, Santiago, 1917, N 775, pg. 752 del tomo 1), Arturo
Alessandri Rodrguez, refirindose a la teora de los riesgos, dice que "tiene ms
bien un carcter terico que prctico ... pero averiguar los fundamentos, su ori-
gen histrico y su evolucin y criticar sus defectos es una materia de alto inters".
560 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
Naturalmente la prdida fortuita de una cosa que no es
objeto de obligacin o relacin personal alguna, slo puede ser
para su dueo (res perit domino). Si a consecuencias de un incen-
dio u otro caso fortuito se destruye el mobiliario de una casa,
dicho riesgo lo soporta el propietario.
Pero la teora de los riesgos no se refiere a los riesgos de las
cosas vinculadas con el titular exclusivamente por un derecho
real, sino que a los riesgos en relacin con ws contratos en curso; ms
concretamente, a los riesgos que hacen imposible el cumplimiento
de una de las prestaciones emanadas de un contrato bilateral. La
pregunta a la cual contesta esta teora es la siguiente, quin
responde de la imposibilidad de ejecucin en razn del caso
fortuito?; al extinguirse la obligacin de un contratante por imposibili-
dad de ejecucin, se extingue tambin la obligacin correlativa del otro?
Una respuesta afirmativa a esta interrogante significa que el ries-
go es para el deudor: perder lo pagado o por pagar y no recibi-
r nada en compensacin. Si la respuesta fuese negativa, el riesgo
sera para el acreedor, ya que el deudor, a pesar de no cumplir lo
debido, obtendra el pago de su crdito correlativo. As, tratn-
dose de una compraventa, si esfumada la obligacin del vende-
dor en virtud del modo de extinguir denominado prdida de la,
cosa que se debe, el acreedor de esta obligacin no tiene que
pagar el precio, eso significa que el riesgo es del vendedor o
deudor de la obligacin que expir por caso fortuito o fuerza
mayor. En cambio si de todas maneras hay que pagar el precio,
el riesgo es del comprador o acreedor de la obligacin en la cual
tuvo incidencia directa el imprevisto irresistible.
Hay autores que plantean el problema de los riesgos tam-
bin en relacin con los contratos unilaterales, 887 concluyendo
que si el nico deudor no puede ya cumplir su obligacin en
razn del caso fortuito, significa que el riesgo es para la contra-
parte, es decir, para el acreedor. En nuestra opinin esto es
mera aplicacin de las normas sobre el modo de extinguir en
887
V. gr., Fernando Fueyo Laneri, ob. cit. en nuestra nota 208, tomo 4, vol.
2, 1958, N 2 632, pg. 221;Jorge Peirano Faccio, "La Teora de los Riesgos", en
Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Montevideo, octubre 1952,
pg. 1182.
EFECTOS l'ARTICUL\RES DE LOS CONTRATOS SINAIAGMATICOS 561
juego, o sea, de la imposibilidad de ejecucin, que es suficiente
para llegar a tal conclusin. De modo que el mbito genuino de la
teora de ws riesgos es el de los contratos bilaterales. En stos no basta
con los artculos 1670 y siguientes del Cdigo Civil para respon-
der las preguntas del prrafo anterior.
El artculo 1670 considera aisladamente la obligacin que
se extingue, dejando latente la cuestin de saber cul de los
contratantes soporta la carga de esa extincin. En el contrato
unilateral hay una sola posibilidad: que el riesgo sea del acree-
dor, quien no recibir lo que esperaba. En el contrato bilateral
hay dos posibilidades: que el riesgo sea del acreedor o del
deudor. La opcin viene dilucidada por la teora de los riesgos.
Para que se presente la interrogante a la cual responde la
teora de los riesgos se necesitan dos condiciones:
a)] Que exista un contrato bilateral en curso, cuyo cumpli-
miento est pendiente, al menos en parte.
Al examinar la clasificacin de los contratos en unilaterales
y bilaterales nos referimos a los contratos sinalagmticos imperfec-
tos y expresamos que en nuestra opinin stos son unilaterales,
de tal manera que la obligacin que surge despus del naci-
miento del contrato, a cargo de la parte que inicialmente no
haba asumido ninguna, sera una obligacin de carcter legal
y no contractual. Por eso no se aplicara al contrato sinalagm-
tico imperfecto la teora de los riesgos, sino que el tratamiento
que corresponde al contrato nnilateral cuando por caso fortui-
to es imposible el cumplimiento.888
~ Qne se extinga la obligacin de uno de los contratantes
por imposibilidad de ejecucin, o sea, a consecuencia de un
caso fortuito o fuerza mayor.
Autores como Alessandri y Meza Barros limitan esta exigen-
cia a l?. pcdida fortuita de la C$pecie o cuerpo cierto debido.'"
sss Vase supra, N2 19. En igual sentido,-Eatricio Ntiez, ob. cit. en nota 884,
N 2 7, pgs. 23 a 25, y Hernn Matus Valencia, El problema de los riesgos en el contrato,
Memoria de Prueba, Editorial Universitaria, Santiago, 1955, pg. 367. En contra,
Ren Abeliuk, ob. cit. en nota 119, N' 1209, pg. 786.
889 Alessandri, ob. cit. en nuestra nota 886, N 2 777, pg. 756 del tomo l. Meza
Barros, ob. cit. en nuestra nota 881, N 2 382, pg. 279.
 LOS CONTRATOS. PARTE GENER.'\L
Lo cual es equivocado, pues circunscribe el problema de los
riesgos exclusivamente a la extincin de obligaciones de dar, por la
prdida fortuita del cuerpo cierto que se deba. Aunque el
legislador chileno haya guardado silencio, tambin opera la
teora de los riesgos en los contratos bilaterales si se extingue
por imposibilidad de ejecucin una obligacin de hacer o de no
hacer, 890 procediendo entonces determinar la suerte de la obli-
gacin correlativa. ~ ~ ~ ~ 6 ~"' 1.JA ti.,,__
"""""' l..,_J:: . t
93.2. TEORA DE LOS RIESGOS EN CASO DE EXTINCIN
DE UNA OBLIGACIN DE DAR
~
El legislador patrio slo dio respuesta al problema de los ries-
gos a propsito de las obligaciones de dar. A ellas nos referiremos
en primer lugar.
La interdependencia de las obligaciones creadas por el con-
trato bilateral y la doctrina de la causa891 conducen a pensar
que lo ms equitativo y lo tcnicamente correcto es admitir,
cuando se extingue la obligacin de una de las partes :ror im-
posibilidau de ejecucin, que deba tambin extinguirse la obli-
gacin correlativa: el riesgo en consecuencia sera para el deudor
(res perit debitori), quien perder la cosa debida, sin recibir nada
ei; cambio .. Esta. no es, empero, la solucin admitida por el
Cod1go C1VIl chileno. El artculo -1550 bsico en la materia'
"=
sienta la solucin opuesta, el princ1p10 res perit creditori: "el ries-
go del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuar-
la, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a
890
El 8 de julio de 1971, en la noche, se produjo un terremoto en Valparaso,
nuentras en :1 teatro Velarde (hoy Teatro Municipal) se iniciaba la presentacin
del ballet ai:ncano. Las entradas para la funcin del da siguiente estaban total-
me?te ~:nd1d~. La ~b~i~acin de hacer del empresario a cargo del espectculo se
exttnguto por 1mpos1biltdad de ejecucin. Podran los espectadores presentes
haber rec~ama~o la de~ol~cin de lo que haban pagado? Podan hacerlo al
rnenos quienes iban a asisttr a la funcin del da siguiente? Es un sencillo proble-
ma real, de teora de los riesgos en obligaciones de hacer.
891
Entendida a la manera de Capitant, supra N 2 90.
EfE(.IOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINAL.\Gli.l.\TICOS
dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de
estos casos ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su
entrega".
De modo que en nuestro pas el riesgo de la prdida fortui-
ta es para el acreedor (salvo las excepciones), puesto que no
obstante la extincin de la obligacin del deudor por la prdi-
da fortuita de la cosa debida, el acreedor debe cumplir su con-
traprestacin.
El texto del artculo 1550 se ve corroborado por el ar-
tculo 1820, que establece, en materia de compraventa, que el
riesgo es para el comprador, o sea, para el acreedor de la obliga-
cin de entregar la especie o cuerpo cierto vendido. Si la cosa
vendida perece por caso fortuito, el vendedor queda exonera-
do de entregar, debiendo el comprador cancelar, sin embargo,
el precio estipulado. Artculo 1820: "La prdida, deterioro o me-
jora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato,
aunque no se haya entregado la cosa ... ".
1 Breve explicacin histricr1'92
En Roma, al igual que hoy en Chile, los riesgos eran para el
acreedor. Los romanos formularon la teora de los riesgos en
torno al contrato ms usual, en tomo a la compraventa. 893 Los
riesgos eran para el acreedor, es decir, para el comprador, des-
de la conclusin del contrato y aunque no se hubiese efectuado
la tradicin; aunque el comprador no fuese todava dueo.
Aplicaban la mxima res perit creditori, y no la res perit domino, ya
que antes de la tradicin el acreedor no es dueo.
La regla romana se explica como la supervivencia de la
concepcin prirnitiv~. dualist.a de la compraventa. 894 Concep-
892 Sobre la evolucin histrica del.J;?roblema de los riesgos, cfr. Patricio
Nez, ob. dt. en nota 884, captulo segundo.
119' Sobre los riesgos en la compraventa romana, cfr. Alejandro Guzmn Brito,
ob. cit., en nota 44, tomo 2, pgs. 141a144.
2
89-t En este sentido, por ejemplo, Marty y Raynaud, ob. cit. en nota 761, N 289;
Mazeaud, ob. cit. en nota 864, parte segunda, vol. 3, N2 1117.

56.J LOS CX)NTRAT<>S. l'ARTI~ (;ENl-:RAI.
cin segn la cual este contrato era materia de dos operaciones
diferentes, producto de dos actos jurdicos independientes el
uno del otro: la emptio y la venditio. Por la emptio el comprador
se obliga a pagar el precio; por la venditio el vendedor se obliga
a entregar la cosa, a transferir la propiedad. La inejecucin de
esta ltima obligacin en virtud del caso fortuito debi por lo
tanto dejar vigente la otra obligacin, la del comprador, puesto
que su fuente era otro acto jurdico autnomo. Ms tarde en la
evolucin romana, al consolidarse la compraventa como con-
trato bilateral, acto jurdico nico, se explic la mantencin de
la solucin, la chilena de hoy, afirmndose que si la cosa vendi-
da experimenta mejoras, aumenta de valor entre la fecha del
contrato y la fecha de la tradicin, el provecho ha de ser para
el comprador, quien no deber pagar sobreprecio y, recproca-
mente, si la cosa se deteriora o perece por caso fortuito, lo
normal es decidir que el riesgo, el perjuicio, sea para el mismo
comprador. Este compensa el riesgo de prdida o deterioro for-
tuitos con el eventual provecho de las mejoras. Es lo mismo
que hoy seala nuestro artculo 1820.
Las ideas romanas pasaron al.derecho francs antiguo, pero
posteriormente Samuel Pufendorf, iusnaturalista alemn del
siglo XVII, combati enrgicamente dicha solucin: si la ven-
ta no transfera la propiedad por s sola, era contrario al dere-
cho natural, segn l, hacer soportar el riesgo de la cosa a
quien no era propietario. El derecho natural exigi,ra la consagra-
cin del principio res perit domino, en lugar del principio res perit
creditori. En consecuencia, el riesgo deba ser del vendedor
hasta el momento de la tradicin; o sea, mientras l prosiga
siendo dueo.
El Cdigo Napolen de 1804 modific los elementos de la
discusin, pues si bien consagr las ideas de Pufendorf, el prin-
~ipio res perit domino, mantuvo los riesgos para el ccmprador, en
el artculo 1138. Esta superposicin de ambos criterios es en
Francia factible, pues all la compraventa de una especie o cuer-
po cierto transfiere por s sola el dominio, aunque no se haya
efectuado la entrega. El dominio se adquiere exclusivamente
por efecto del contrato y no por la tradicin en ese pas. As las
cosas, el comprador, el acreedor de la obligacin de entregar,
soporta los riesgos lisa y llanamente porque es propietario de la
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINAlAGl'>lATICOS 5ti5
cosa, desde la formacin del consentimiento, incluso si no la
ha recibido todava.
El Cdigo Civil chileno conserv la regla romana res perit
creditori en el artculo 1550 y, consecuencialmente, en el ar-
tculo 1820 atribuye el riesgo al comprador. No hay en esta
solucin aplicacin de la mxima res perit domino, consagrada
en Francia bajo el influjo de Pufendorf, pues en Chile la com-
praventa jams transfiere dominio; slo genera derechos perso-
nales.895
La regla del artculo 1550 admite numerosas excepciones. Hay
situaciones en que el riesgo de la prdida fortuita queda en
Chile a cargo del deudor y no del acreedor: 1) Caso del deudor
que se encuentra en mora de efectuar la entrega del cuerpo
cierto debido (artculo 1550, en relacin con 1547, inciso 2).
2) Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una mis-
ma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas (ar-
tculo 1550). 3) Cuando el deudor ha tomado sobre s la
responsabilidad del caso fortuito por un pacto expreso, lo que
es perfectamente posible pues el 1550 no es una norma impe-
rativa, como a primera vista pareca sugerirlo la voz "siempre"
que emplea. 4) Conforme al artculo 1486-1, el riesgo de prdt-
da fortuita de la cosa debida bajo condicin es de cargo del
deudor. 896 Si la cosa perece pendiente la condicin, aunque
sta se cumpla posteriormente, el acreedor no est ya obligado
a ejecutar la prestacin. El artculo 1820 parte final aplica igual
criterio respecto a la venta condicional: si perece la cosa vendi-
da pendiente la condicin, el riesgo de prdida es para el ven-
dedor, sin que el comprador deba pagar el precio. 5) En las
obligaciones de gnero (artculos 1508 al 1510) el riesgo de la
895 Hay quienes atribuyen a un error del legislador chileno la implantacin
del ..:riter;o del art:culo 1550. M por ej.:!mplo Ren Abeliuk, ob. cit. en nota 119,
N 2 1212, pg. 788. Por nuestra parte, creemos que simplemente Andrs Bello
prescindi del Cdigo ii-ancs y se inspir en el Derecho romano. Los efectos
reales que el contrato de compr3.venta pmd_uce en Francia eran y son radical-
mente incompatibles con los efectos personales que genera en Chile, acorde a la
tradicin romana.
896 Igual regla formula el artculo 1504-1 en materia de obligaciones alterna-
tivas, lo que es comprensible en la medida que en estas obligaciones se considera
que existe una condicin.
 566 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
prdida de algunos individuos del gnero la soporta el deudor,
mientras exista otro individuo de dicho gnero limitado. Pero
la teora de los riesgos no opera respecto a las obligaciones de
gnero ilimitado. 897 6) Conforme al artculo 1950 N 1 del C-
digo Civil el arrendamiento expira "por la destruccin total de
la cosa arrendada". Dicha destruccin pone fin a las obligacio-
nes de ambas partes. El riesgo es para el arrendador, y como l
es casi siempre dueo, podra apreciarse en esta solucin una
aplicacin del principio res perit domino. 898'399
El legislador chileno omiti regular los efectos de la teora
. de los riesgos, en caso de prdida fortuita parcial de la especie o
! genera el contrato bilateral, es la opuesta a la vigente en Chile:
cuerpo cierto que se debe en virtud de un contrato bilateral.
Concordamos con lo aseverado por Abeliuk, en el sentido de
que slo cabe concluir que se mantiene la regla general, vale
_D~ce con aci~rt? Antonio Vodanovic H. (Derecho de Obligaciones, Ediciones
897
P~r~od1s~cas y E~tad~:ucas, S~ntiago, 19?0, N 11 155, pg. 142): "La importancia de
11 d1st1ngu1r la obhgac1on de genero cornente y la de gnero li1nitado consiste en
~':
qe muc~as _nonnas de las primeras no son aplicables~ las segundas. Por ejem-
plo, la perdida de la cosa por caso fortuito no es un modo de extinguir las
obligaciones genricas, sino las de esp~cie o cuerpo cierto (artculo 1670); sin
embargo, resulta evidente que si perecen por caso fortuito todas las cosas del
gnero delimitado, la obligacin del deudor se extingue como si se tratara de la
deuda de un cuerpo cierto".
898
La verdad es que la situacin del artculo 1950 N 1 frente a la teora de
los riesgos es ambigua. Todo el complejo haz de las obligaciones de ambas partes
se extingue en virtud de la destruccin fortuita de la cosa arrendada. El acreedor
de la obligacin de dar la especie o cuerpo cierto es, al instante de sobre\'enir el
c~o fortuito, el arrendador, a quien el anendatario tendra que restituirle el
bien una v~z expirado el contrato. Como el riesgo lo soporta el arrendador (ya
q_t~e perdera la cos<!. }'nada recibir de la contraparte: ni las rentas, ni indemniza-
c1on), la_ norma en lugar de excepcional estara confirn1ando la regla chilena de
que12
el nesgo es para el acreedor. Entre los autores que ubican el artculo 1950
N 1 como excepcin a la nom1a del artculo 1550 se encuer..tra Rcn Abeliuk,
ob. cit. en nuesEra nota 119, N11 l212, pg. 788.
899
Una visin ms completa del Derecho chileno sobre los riesgos en las
obligaciones de dar exigira analizar los artculos 142 y 143 del Cdigo de Co-
m~r~io. ~l.artcul~ 142 corrobora la_ norma de los artculos 1550 y 1820 del
Cod1go Civil. El arttculo 143, en cambio, entre las seis excepciones en que atribu-
ye al vendedor el riesgo de la prdida de la cosa vendida, contempla novedades
en lns cuatro primeros nmeros. Los N' 1 al 3 del artculo 143 se vinculan con
particul~?a~es de la venta mercantil. El N 11 4, relativo a la venta a plazo, sienta
una soluc1on inversa a la del artculo 1820 del Cdigo Civil.
EFECTOS PARTICUL.\RES DE LOS CONTRATOS SINAL\GMATlCOS 567
decir, que la prdida parcial la soporta el acreedor. 900 Mxime
que el Cdigo Civil no distingue al atribuir los riesgos al acree-
dor, en los artculos 1550 y 1820, entre prdida total y prdida
parcial, y segn un aforismo al que con frecuencia se recurre
en la retrica jurdica, donde la ley no distingue, no es lcito al
intrprete distinguir. Con todo, la prdida parcial que se pro-
duzca en alguna de las seis hiptesis excepcionales del prrafo
precedente la soporta el deudor.
En materia de Derecho Comparado, la solucin moderna, ba-
sada precisamente en la interdependencia de las obligaciones que
los riesgos son para el deudor. Extinguida la obligacin del deudor
por imposibilidad de ejecucin, se extingue tambin la obliga-
cin recproca del acreedor. As, por ejemplo, el Cdigo Civil
italiano de 1942 consagr esta postura, modificando el criterio
del Cdigo derogado al disponer en el artculo 1463: "En los
contratos con prestaciones recprocas, la parte liberada por la
imposibilidad sobrevenida de la prestacin debida no puede
pedir la contraprestacin, y deber restituir lo que ya hubiese
recibido, de acuerdo con las normas relativas a la repeticin de
lo indebido". Tambin el Cdigo Civil argentino (artculo 578)
soluciona la cuestin de los riesgos haciendo aplicacin de la
mxima res perit debitori. 901 Lo mismo ocurre en el Cdigo Civil
alemn y en el Cdigo suizo de las obligaciones. En el novsimo
Cdigo Civil peruano, el artculo 1431 expresa: "En los contra-
tos con prestaciones recprocas, si la prestacin a cargo de una
900 Ob. cit., en nuestra nota 119, N 2 1213.
9o1 En nota de Dalmacio Vlez Sarsfield al pie del artculo 578 del Cdigo
argenlino se lee un sabroso comentario, que parecera estar dirigido con~ el
Cdigo de Bello, ciertamente tenido a la vista por el ilustre codific~do.r trasand~n?:
" ... parece ilgico q:.te 11uestras leyes que declaran quE. no se adquiere el dom1n10
de las cosas con slo el ttulo, si no es seguido de la tradicin, dispongan que el
peligro de la cosa, que es el objeto de una obligacin de dar, sea de cuenta del
acreedor, aun antes de la tradicin, fundada:;_ en el principio de que el deudor de
cosa cierta se libra de la obligacin de entregarla cuando perece sin su culpa.
Esto es confundir el derecho personal con el derecho real. El derecho personal
que se constituye por la obligacin no ~a derecho alguno en la ~cosa, y sin
embargo se le constituyen las consecuencias del derecho real; para el perece la
cosa, para l se aumenta, y de su cuenta son la mejora o deterioro".
 568 LOS CONTRATOS. PARTE GENERAL
de las partes deviene imposible sin culpa de los contratantes, el
contrato queda resuelto de pleno derecho. En este caso, el
deudor liberado pierde el derecho a la contraprestacin y debe
restituir lo que ha recibido. Empero, las partes pueden conve-
nir que el riesgo est a cargo del acreedor".
93.3. TEORA DE LOS RIESGOS EN CASO DE EXTINCIN DE UNA
OBLIGACIN DE HACER O DE NO HACER
Al examinar la teora de los riesgos, precipitadamente algunos
autores, al igual que la ley chilena, omiten referirse a las obliga-
ciones de hacer y de no hacer creadas por contratos bilaterales,
circunscribiendo la cuestin nicamente al caso de imposibili-
dad de ejecucin en las obligaciones de dar una especie o
cuerpo cierto.
El artculo 1550 decreta que el riesgo de la especie o cuerpo
cierto que se debe (obligacin de dar) es de cargo del acree-
dor. Dicha norma no soluciona, en consecuencia, el problema
que plantea la imposibilidad de ejecucin-de una obligacin de
hacer o de no hacer, con el destino de la obligacin correlativa:
Se extingue tambin sta, siendo el riesgo para el deudor?,
debe cumplirse la obligacin correlativa, siendo el riesgo para
el acreedor?
Ejemplos: una empresa de turismo anuncia un viaje al
altiplano andino para visitar Cuzco, Machu Picchu, La Paz,
Tiahuanaco y el lago Chungar. Realiza gastos de publicidad,
locacin de oficinas, sueldos y honorarios, arrendamientos o
charters de aviones y de otros medios de transporte, tlex, re-
servas de hoteles, etc. Los consumidores interesados pagan sus
boletos y gastos; pero ocurre que por fuerza mayor, un terre-
moto o nna grandsima inundacin por el desborde del lago
Titicaca, por ejemplo, resulta imposible efectuar el viaje pla-
neado. La obligacin de hacer de la empresa de turismo se
extingue por imposibilidad de ejecucin, qu ocurre con la
obligacin de pagar el precio que pesa sobre cada uno de los
clientes?, subsiste o tambin se extingue?
U na dama encarga a un artista bien conocido que confec-
cione al leo sendos retratos suyo y de sus hijos. Le anticipa
EFEGros PARTICUL\RES DE !.OS CONTRATOS SINALA.GMATJCOS 569
una elevada suma de dinero. El pintor, a raz de un accidente
ferroviario, pierde sus manos. Extinguida la obligacin de ha-
cer del maestro, puede la seora reclamar devolucin del anti-
cipo?, debe pagar el saldo del precio estipulado por los cuadros?
Si se aplicaren por analoga o extensivamente los artculos
1550 y 1820 del Cdigo Civil, resultara que tambin en las
obligaciones de hacer y de no hacer el riesgo sera para el
acreedor, res perit creditori. En los ejemplos, los frustrados viaje-
ros igual deberan pagar a la empresa de turismo y la dama al
artista, aunque nada reciban a cambio. La extincin de la obli-
gacin del deudor por imposibilidad de ejecucin la soportara
la contraparte.
Pensamos que tal alternativa debe ser rechazada. El princi-
pio res perit creditori est desprestigiado. Lo demuestra el breve
vistazo al Derecho comparado al final del N 93.2. Los funda-
mentos de los efectos particulares de los contratos bilaterales,
examinados en el N 90, nos llevan a postular que hoy en Chi-
le, sin que se precise una reforma legal, tratndose de las obli-
gaciones de hacer y de no hacer el riesgo de la imposibilidad
fortuita de cumplir la obligacin la soporta el deudor, res perit
debitori.
La estrecha interdependencia de las obligaciones generadas
por el contrato bilateral, la doctrina de la causa comprendida,
segn la exposicin de Capitant, y la misma equidad o la buena
fe, sirven de asidero a la idea de q1w ._ ..,tinguida la obligacin
de hacer o de no hacer de una de las partes, por caso fortuito o
fuerza mayor, se extingue igualmente la obligacin correlativa
del otro contratante. 902
902 Sobre el tema de este N 2 93, cfr., el documentado estudio del profesor de
la Universidad Adolfo Ibez, Fabin Elorriaga de Bonis, Tearia de los Riesgos,
1996. Este trabajo, todava indito, le fue encomendado por la Fundacin Fer-
nando Fueyo Laneri.
 INDICE DE PERSONAS CITADAS

;, -A-

l. ABELIUK, Ren notas 119 y 164; N' 38 y nota 327; notas

372, 442, 456, 542 y 864; N' 91 y nota 871;
notas 879 y 888; N' 93.2 y notas 895 y 898
2. ABERKANE, Hassen nota 503
3. ABUAUAD, Ricardo nota 158
4. AcoSTA RAMREZ, Vi een te N' 25 y nota 160, nota 883
:r 5. Al-IRENS N'46.3
6. IMONE, Enrique nota 246
7. AL>l.'IDETE, Beltrn nota 473
8. AIAruco N' 11
9. A.Lo UN ATE N'52
10. ALEGRA, Mario nota 188
11. Al.ESSANDRI B., Arturo nota 362
12. ALEssANDRI R., Arturo notas 216 y 308; N' 27 y nota 311; notas
320 y 377; N' 49.1 y notas 454 y 455; N' 93
y notas 886 y 889
13. ALEssANDRI R., Jorge N' 35
14. Au.AN, David N' 44 y notas 381 y 382
15. Al.PA, Guido nota 250
16. ALTERINI, Atilio nota 703
17. A'IABALN, Carlos notas 490 y 808
18. A'\sox, William N' 14 y notas 89, 92 y 95; N' 15
19. ARANG10-Ru1z, Vicenzo nota 14; N' 7; notas 42 y 43
20. ARIAs SCHREIBER, Max N' 33.4 y nota 236
21. ArusrTELES N' 7 y notas 23 y 26; N' 8.2; N' 13; N' 40.1
22. AsCAREll.I, Tulio N20-
23. Asnm,Guido N' 8.1 y nota 33; N' 9.4 y nota 55; N' 42 y
nota 371
24. AUBERT,Jean-Luc notas 199, 333 y 341, N' 49.2 y notas 459 y
460
 INDICE DE PERSONAS CITADAS 573
572 !:\DICE DE PERSONAS CITADAS

39. BRAVO RTIZ,jos Luis nota 157

25. At:BRY N' 68 y nota 642
40. BREZHNEV, L. nota 103
26. AYL\\1:\, Patricio nota 211
41. BRIERI DE L'lsLE, Gcorgcs nota 415
42. BRINZ nota 740
-B- 43. BUFNOIR N' 89.1 y nota 832
]. BAEZA, Mara del Pilar nota 302
2. BALTRA, Alberto N' 58 y nota 542 -C-
3. BARDE N' 74 y nota 677; nota 708 N' 34.2 y nota 261
]. CCERES CoNTRERAS, Carlos
4. BARRIGA E., Gonzalo nota 564 N' 52 y nota 490
5. BARRIGA, Luis N' 47.1 2. C4J..AMANDREI, Piero
3. CA.Lvo, Gonzalo N' 33.3
6. BARROS BouRIE, Enrique N' 69 y notas 419 y 596 nota 520; N' 87 y nota 806; N' 90 y notas
7. BARROS ERR.ZURIZ nota 653 4. CAPITANT
1 865 y 866; notas 870 y 891
f,. 8. BARROS TocOR:'\'Al.., Fernando nota 473 notas 16 y 18; N' 10; N' 24; nota 187;
("I 9. BARTOLO DE SASSOFERRATO N' 11ynota65; N' 12.2 5. CA.RnoNNIER,Jean
1
N' 65 y nota 627; N' 78 y nota 728
10. BASTIA..,,., Daniel N' 58 y notas 541 y 543 notas 154, 218 y 329
!ft1" 1]. BATIFFOL, Henri N' 78 y notas 726 y 729 6. CRDENAS QurRS, Carlos
nota 158
7. CARMONA, Carlos
1, 12. BAUDRY'-lACA."ITINERIE N' 74 y nota 687; nota 708 N' 76 y notas 715 y 716
8. CARNELUTil, Francesco
lf 1
13.
14.
BEAUDA!',rr
BECQUE, y
nota 119
nota 307 9.
10.
CARRERA, Francisco
GARR
nota 560
N' 89.2 y nota 841; N' 89.3
15. BELL,Jacques nota 463 N' 9.4 y nota 54; nota 74; N' 12.4 y nota
11. CASTAN ToBEAS
16. BELLO, Andrs N' 11; N' 27 y nota 192; N' 43; N' 47.2 y 76; notas 253, 322, 513 y 516
nota 430; N' 67; notas 686 y 895 nota 148
12. CASTELBLANCO, Mauricio
17. BELLELI nota 207
13. CA:smo LucrN1, F. nota 154
18. BELL:-.!,Jacques nota llO
14. CATON N'IO
19. BEi\'TH:\.\1 N' 46.3 nota 16 y pota 269
15. CEA, Jos Luis
20. BERC0\-1TZ, Rodrigo nota 793
~ CEDRAS,jean nota 467
'., 21. BERLIOZ, Georgcs nota 178 16.
17. CICERN N' 10; N' 30; N' 47.2 y nota 429
~' 22. BERTELSE:\, Ral nota 298; N' 47.1.c y nota 422 N' 37 y notas 308 y 315; nota 384; N' 52 y
11' 23. BErn, Emilio nota 10; N' !O; N' 64 y notas 617, 618, 18. CLARO SoLAR, Luis
notas 486 y 487; nota 507; N' 68 y nota
, 619 y 620; notas 646 y 713 656 N' 74 y nota 689; notas 706, 713 y
24. BIOi\'D! N' 10 808; N' 88 y nota 820; nota 833; N' 89.2 y
!1: 25. BL\CK.\L-\R nota 97 notas 842, 843, 844, 845, 846 y 847; N' 89.3
, 26. B.U.CKTO:-\E N'l4 nota 205
\ 19. CLA.VERA, Luis
27. BL-\.'\'CO, Dominique nota 463
28. Bo:-.:cE:-\:\'E N' 76 y nota 661 20. CoN nota 520
nota 174; N' 11
21. CONSTANTINO, Michel
il1 29.
30.
BoNET, Francisco
BONFA.'\'TE
N' 59.2
N' !O 22.
23.
CoITTRERAS, Mario
CoR.1'JIL, Georges
N' 29
nota 512
31. BO:\'NEC.-\SE,J. nota 575
'l 24. CouRNOT nota 788
~?. Bol'L.l.SGER,jean notas 178 y 644; N' 78 y nom 727 N' 25 y nota 161
~. 25. CouRT MuRASSO, Eduardo
1: 33. BouRco1c;.;1E, Thierry N' 34.1 y nota 240 N67
34. BossHART, Fritz notas 736 y 782 26. CUJAS
35. BOUVIER N'87
N' 52 y nota 488; N' 68 y nota 656; nota
-CH-
36. SRA.IN, Hctor
708; N' 87 y nota 800 ]. CttIAPPINJ,julio O. nota 218
1
37. BRATUS N 16 y nota 102
38. BRAvo LrR,\, Bernardino nota 267
 574 INDICE DE PERSONAS cn:A..DAS
INDICE DE PERSONAS CITADAS 575

-0- -E-
l. DAGOT, Michel nota 555 bis l. EnwARns, J ulin nota 267
2. D'AMBROSJO nota 252 2. EKDHAL, Mara Fernanda notas 582 y 611
3. DANz, Erich nota 712; N' 80 y notas 741 y 746; N' 81 y 3. EHRLICH nota 770
notas 752 y 753; notas 756, 758, 759, 763, 4. E1sEMAi'\JN, Frderic nota 259
766, 770,773 y 790; N' 89.3 y nota 858 5. ELIACHEVITCH, Basile nota llO
4. DASSEN,Julio nota 515 6. ELORRIAGA, Fabin nota 902
5. DAVID, Ren N' 14 y notas 90 y 94; N' 15 y nota 98; 7. ERSI, c. nota 252
nota 110 8. ERBETTA, Osvaldo N 2 89.3 in fine
6. DAw,M.G. N' 6 y nota 17 9. EscIPIN, Publio N' 10
7. DE CAilATAY, Edouard notas 635, 636, 639 y 666 10. EsCR.ICHE N' 68 y nota 652; N' 87 y nota 804
8. DE FRANSCICI N' 10 11. E u RICO N' 11
9. DE LAMBEIITERIE, Isabelle notas 463, 279 y 280 12. EVANS DE LA CUADRA, Enrique nota 433
10. DEIK, Roberto nota 815
11. DEJEAN DE LA BATIE, Noe! nota 410
12. DE LA M.\z.A, Lorenzo -F-
nota 442
13. DE LA MORANDIERE nota 520 l. FABRE, Rgis nota 466
14. DE L.\ PIAZA, Manuel N' 89.3 y nota 859 2. FAJUNA,juan M. nota 155
15. DE L\uBADERE, Andr nota 1 3. FARIA, Francisco nota 610
16. DE LOS Mozos, Jos nota 574 4. FERRANDIS,Jos N' 12.4 y notas 77 y 78
1 17. DEL VECCHIO, Giorgio N' 62 y nota 593 5. FERRADA, Francesco N' 59. l y notas 555 bis y 559; N' 59.2 y
! 18. DEMOLOMBE N' 68 y nota 640; nota 708 nota 573
19. DEREUX, Georges notas 182, 183 y 190; N' 75 y nota 634 6. F!CHTE N' 13
20. DESCARTES N' 13 7. FTCUEROA YAi~EZ, Gonzalo notas 307 y 389
21. DiAz, Erika N' 56 y nota 527; nota 531 8. FIGUEROA,javier N' 52 y nota 483
22. DIEZ D., Ral N' 59. 1ynota556 9. FRIED, Charles nota 343
23. Drrz-PICAZo, Luis nota 16; N' 13 y nota 85; nota 154; N' 33.4 10. FLEISHITS N' 16 y nota 102
y nota 231; nota 239; nota 317; N' 46.3 y 11. FLOUR,jacques N' 1O; N' 24 y nota 143; N' 30 y nota 199;
nota 393 notas 332, 341 y 370; N' 49.2 )'notas 459 y
24. D'OcCA.\1 N'l3 460; N' 65 y nota 626; notas 651 y 734
25. D!i.!AT N 13; N' 67 y nota 637; N' 29, N' 68; 12. Fot:ILLE, A. nota 340
N' 69; N' 70; N' 73 y nota 669; N' 89.3 13. FRIED~t.\.:'J, La,vrence nota 8
26. Do:i.ifNGUEZ AGUILA, Ramn nota 344; notas 508 y 519; N' 55.2 letra d) 14. FLB'O L.\i'\'ERJ, Femando N' 21 y no~"1S 125 y 126; notas 164, 208,
y notas 522 y 523; N' 57.1 y notas 528, 529 209, 284, 286, 379, 442 y 574; N' 34.2;
y 530; notas 535 y 539; N' 58 g; nota 555; N' 63.3 y nota 608; N' 93 y notas 885 y 887
nota 599; nota 680
27. Do~tNGUEZ BENAVENTE,
Ramn
-G-
notas 539 y 599
28. D'ORS, Alvaro N' 8.1; N' 10 y nota 60 l. CALDA.MES, Daniel notas 485 y 808
29. DRR ZEGERS, Juan Carlos nota442 2. GALV.i'\',jos Antonio notas 442, 447, 574, 577 y 589
30. DOYHAKCABAL, Solange nota 448 3. GA.NDARILLAS N'52
31. Duccr, Carlos notas 356, 430 y 554 4. GARCA AMIGO, Manuel notas 205, 277, 307 y 680
32. Ducurr N'29 5. GARCA DE ENTERRiA, Eduardo nota 25
33. DURKHEIM N' 8.1 6. GARciA-GALLo, Alfonso nota 79
7. GARCA MORENO nota 742
8. GARRIGUES,Joaqun notas 155 y 231
 576 INDICE DE PERSONAS CITADAS INDICE DE Pl~RSONAS CITADAS 577

9. GAYO N' 8.1; N' 8.2; N' 9.2; N' 9.4 y N' 10 2. IBARRA, Ismael nota 424
10. GAUDE~fE;\'T nota 708 3. IHERING, Rudolf N' 8.1 y nota 31, N' 9.1ynota46; N' 10 y
11. GAt..:Gt..:IER,jules notas 632 y 678 nota 58; nota 299; N 43 y nota 376;
12. GAUPP..STEIN nota 759 N' 46.2; N' 47.2 y nota 435
13. GENY, Franc;ois N' 49.2 y nota 457; notas 641, 700 y 761; 4. ILLANES Rios, Claudio notas 440 y 442
N' 86 y notas 787, 788 y 792 5. INFMTTE C., Mara Teresa nota 441
14. GHESTIN,Jacques N' 24 y nota 150; nota 250; N' 46.5 y no- 6. INFANTE D.,Jos Florencio N' 52 y notas 482 y 484; nota 698
tas 402, 403, 404, 405 y 407 7. IRNERIO N' 11
15. GIB!\TEY, Frank N' 50.1 y nota 465 8. lSAY nota 736
16. GIORCI N' 46.3 y notas 390 y 391; N' 74
17. GrsCARD D'EsTAING, Valry
1
18. GIUL!A.1'lI, Alessandro
nota 96
nota 40
-J-
J 19. GMEZ,Jos N' 47.1ynota422 l. jALFINA N' 16 y nota 102
!
20. GMEZ-FERRER, Rafael nota 277 2. ]ANA LINETZKY, Andrs nota 419
.'
21. GoNz.filz, Iris 3. jOLOWICZ N' 9.2 y nota 47
1, 22. GoRL.\, Gino
N' 33.3
N' 9.4 y nota 56; N' 12.2 y notas 71, 72 y 4. joRDANo,Juan nota 680
73; notas 86 y 91; N' 46.5 5. josSERAND, Louis notas 496 y 520; N' 76 y nota 709; N' 80 y
23. GoUBEAUX nota 140 nota 747; nota 814
24. GoUNoT, Emmanuel nota 333; N' 401 y nota 337; N' 46.2 y 6. JUAN PABLO N' 40.2
! notas 388 y 389; N' 75; N' 80 y nota 748; 7. jUGUKfHA N'IO
! nota 786 8. Ju1CA, Milton N' 29
25. GROCIO N' 13 y notas 73 y 83 9. j USTINIA.~0 N' 10; N' 11; N' 24; N' 67
26. GRosso, Giuseppe nota 48; N' 10
27. GRA, Franc;ois - -K-
,.
' nota' 137
1 28. GuASP,Jaime N' 89.3 y nota 860
l. l<Axr N' 8.2; N' 13; N' 40.1 y nora 338; N' 46.1;
: 29. GUERRIERO, Marie-Antoinette nota 147
N' 46.2; N' 46.3
"

30. Guz:-.t.L'\'., Alejandro nota 30; N' 9.1 y nota 44; notas 65; 418;
2. KAsER N'8.2
776 y893
, 3. KEr..sEN, Hans nota 142 y 233; N' 46.4 y notas 394, 396,
I'1 -H-
397, 398, 399, 400 y 401; notas 782 y 784

l. IfA..\fCR.\81
2. HAruus, Donald
N' 6 y nota 13
nota 91
4. 'KENXEDY, j. F. nota 253

-L-
3. HAuruor; N' 29
1 4. HAUSER nota 408
l. LABEN N' 8.1; N' 10; N' 9.3 y N' 15
.J 2. LA.CRUZ BERDEJO N' 9.4 y nota 54

fi
5. HAzARn,John
6. HEBRAlD
7. HER.'\',\..'l'DEz-G1L, Antonio
nora 110
nota 408
N' 33.4 y nota< 234 y 235: N' 49.2; notas
3. LARENZ, Karl

4.
N' 48 y notas 436 y 437; N' 63.4; N' 82 y
nota 754
N' 68 y nota 641
q 503 y 725
L\UREi\1
,-1
8. HoBBES 5. LEABE nota 95
N' 8.2 y N' 13
11 9. HONDIUS, E. H. 6. LEAL PREZ, Hildebrando nota 155
&j 1 notas 249 y 252
10. RUCHES, Graham 7. LENXIII nota 342
nota 400
8. LEN H., Avelino N' 3'Tfotas 308 y 312
9. LEVI-STRAUSS nota 175
-I- 10. LIRA, Jos Bernardo N'52
l. lB.i'JEz SA.'ITA MARiA, Gonzalo nota 82 11. LIRA U., Pedro N' 47.1
12. Liu LAN N' 16 bis
 578 1:-.;J)l(:E !JE PERSONAS <:rt~\DAS
IND!Cl: DE PERSONAS CITADAS 579

13. LocKE N' 13 N' 59.1 y notas 556 y 557; N' 65 y nota
14. LPEZ CABA."'A, Roberto nota 703 631; notas 881y889
15. LPEZ DE ZA\:.\LA, Fernando notas 2, 4G2, GOi y 724 23. MICKLITZ, Hans N' 34.2 y nota.s 273 y 275
16. LPEZ SANTA lvlARiA,jorge notas 13 y 57; N' 15 y notas 99 y 100; 24. MOSSET ITURRASPE,Jorge notas 2, 10 y 116; N' 38 y nota 324; nota
notas 136, 141, 152, 159, 217, 240, 257, 462; N' 60 y nota 576; N' 63.4 y nota 615
262,298, 299,321,350,351,385,435,481, 25. MoussERON, J. M. nota 157
502,531,574,578,582, 621, 664, 694, 781
y 831
17. LPEZ V., Ran1n notas 302, 305 y 306
-N-
18. LOYSEL nota 80 l. NADER, Ralph N' 34.2
19. LYON, Alberto nota 361 2. NAPOLEN N'l3
20. LYONC.\EN, Grard nota 587 3. NOVOA, Eduardo N' 35 y nota 291; nota 556
4. NEZ, Patricio notas 884, 888 y 892
-LL-
l. LLE\\'ELLYN, K. N.
-0-
nota 20
l. DOACRO N' 11
-M- 2. ELCKERS, Osvaldo nota l; N' 47.2 y nota 434
3. ERTMANN nota 746
l. MAUC:o\ULAY, Ste\vart nota 6 4. LAVARRA,Julio notas 118, 124, 127, 360 y 697
2. MAGASICH HUERTA, Jorge nota 288
3. 5. LGUI, Mara Anglica nota 158
MAINE, Henry nota 14
4. 6. PPETIT, Bntno N' 50.1ynota466
lvWNo, Renato nota 150 bis 7. RTZAR SoLAR, Antonio nota 158
5. MALAURJE, Philippe _notas 110, 307, 339, 499 y 730 8. Ossoruov MORALES, Juan nota 29
6. Mo\Loo:-;rAno, Sonia nota 156; N' 34.2 y nota 269
7. !vfA."'sHOLT, Sicco nota 264
.1 8. MAA:-: G.,Juan Carios nota 419
-P-
' 9. M.\R1Y, Gabriel notas 529, 651, 681 y 700; N' 78 y nota l. PABLO VI N' 40.2 y nota 342
726; notas 844, 864 y 894 2. PACCHIONI, Giovanni N' 55.I y nota 517
10. MAAzoRATI, Osvaldo nota 473 3. P.o\ILLAS, Enrique N' 59.1 y nota 556
11. M.\s:-.:ATTA, Hctor notas 11 O, 302, 462 y 869 4. PALANDT nota 746
12. J\'1\TUS, Hernn nota 888 5. PANTOJA, Rolando N' 49.I y nota 452
13. M\ZEAlJD, Henri N' 51 y nota 476; N' 68 y nota 649 6. PAOLINELLI, !talo nota 230
14. L.\ZEAliD, J ean N' 88 y nota 813; notas 864 y 894 7. PAPINI.ANO N' 67
15. J\1-\ZEAUD, Len N' 51 y nota 476; N' 68 y nota 649; N' 88 8. PARADA GuzMN, Csar nota 448
y nota 813; notas 864 y 894 9. P.o\RISI, Ligia nota 6
16. MEUERS N'62 10. PARRA LUJN, Mara Angeles nota 277
17. MERELLO, ltalo nota 41; N' 11 y nota 63 11. PATIT, s. nota 252
18. MERINO SHt:IHI:\G, Francisco nota 448 12. PAULO N' 67
19. MERY, Rafael nota 119 13. PEIRANO,jorge nota 88'/
20. MESSil\'EO, Francesco N' 9.3 y nota 50; N' 12.1 y notas 66 y 67; 14. PEIRANO,Jorge w. nota 218
'I nota 91; N' 20 y nota 117; notas 119, 142, 15. PEAIULLO, Daniel nota 430; N' 59.I y nota 556; nota 579
225 y 302; N' 38 y notas 328 y 331; N' 46.1 16. PEQUIGNOT notar-
''' 21. MEYNIAL
y nota 387; notas 501 y 535 17. PERELMAN, Chaim nota 25; N' 8.2 y notas 37 y 40
notas 744 y 745 18. PERNICE N' 10
22. MEZA, Ramn nota 119; N' 21 y nota 122; nota 442; 19. PESCIO, Victoria N' 47.2 y nota 432; nota 521
1 20. PIZARRO WILSON, Carlos nota 239; nota 247
1'
1
'
580 INDICE DE PERSONAS CITADAS INDICE DE PERSONAS CITADAS 581

21. PLANCK nota 746 14. ROJAS, Carlos notas 629 y 630; N' 68 y nota 653; nota
22. PI.A.'\'IOL, Marce! N' 37; N' 68 y not.a 643; N' 89.1; not.a 864 797
23. PL.\.o'l'ITZ, Hanz not.a 70; N' 12.3 y not.a 75 15. RoSSEL, Enrique N' 87 y not.a 797
24. PLATN N'7 16. RosENDEA., Hugo notas 170 y 600
25. PLUTARCO N' 10 17. RosENDE S., Hugo N' 39 y not.a 334
26. Pou..ocK, Frederick not.a 95 y N' 15 18. ROUBIER, Paul not.a 785
27. Potorro, Ernesto notas 778 y 779 19. RouHEITE, Georges N' 7 y notas 24 y 25; N' 10 y not.a 57;
28. PoMPONIO N' 10 notas 69, 73, 86 y 101
29. PORTALIS,Jean N' 13; N' 29; N' 42 y not.a 366; N' 78 20. RoussEAu,Jean Jacques not.a 15; N' 13
30. PoTHIER N' 12.2; N' 13; N' 14; N' 67 y not.a 638; 21. RUIZ-TAGLE VIAL, Pablo not.a 5 y not.a 343
N' 68; N' 69; N' 70; N' 73 y notas 670,
671 y 675; N' 74 y notas 678, 684 y 687; -S-
N' 77 y notas 719 y 720; N' 89.3 y N' 91
notas 21, 22 y 91; N' 46.3 l. SAAVEDRA, Francisco Javier notas 170, 308 y 579
31. PouNo, Roscoe
32. PRECHT PrZARRo,Jorge nota 428 2. SABINO N'8.2
33. PuELMA AccoRSI, Alvaro not.a 157 3. SALAS N., Hctor notas517,526
34. PUCHTA not.a 740 4. SALAS-TRIGO not.a 577
35. PUFENDORFF N' 13 y N' 93.2 5. SALEILLES, Raymond not.a 176; N' 29 y notas 181 y 185, 744,
36. PUIG BRUTAU,Jos not.a 47; N' 9.2 y not.a 49; notas 91, 323 y 749, 751; N' 82 y nota 755; nota 760; N' 84
412; N' 55.1 y nota 514; N' 57.2 y nota y nota 764; N' 86 y nota 789
538; nota 588; N' 63.4 y nota 614; nota 6. SALLE DE LA MARNIERRE N' 29 y nota 186; nota 191
869 7. SALVIO,Juliano N'9.3
37. Purs, Fabianne notas 273 y 276 8. SA..\fPER, Francisco notas 51, 52 y 53
38. Pt:MPI, Guillermo nota 295 9. SANDOVAL LPEz, Ricardo notas 155, 157 y 158
.
10. SA.l'."fORO p ASSARRELLI not.a 754
11. SA..\'TOS Bruz,Jairne nota 154; nota 218; N' 62 y notas 592 y
-R- 594; notas 605 y 607
l. RAv N' 68 y nota 642 12. SAVIGJ\'Y nota 2; N' 62; nota 740
2. RA.\IREZ, Toms N' 87 y notas 803, 805 y 809; notas 832 y 13. SCAEVOlA, Mucius N'lO
841 14. Scorr, Duns N13
3. RA.\lOS PAZOS, Ren notas 511 y 522 15. SCHMIDT,joanna notas 170 y 600
4. R.\\~AUD, Pierre notas 529; 681; N' 78 y nota 726; notas 16. SCHMIDT, Claudia nota 448
864 y 894 17. Scttutz, Fritz nota 30; N' 8.2; N' 10 y nota 58
5. REc:.\SEi'\S N' 46.3 y nota 392 18. SCHUPTER nota 72
6. RiccosoNo N'lO 19. SNECA N'IO
7. RrEG, AJfred notas 273 y 274; 279 y 280; 737, 740, 743, 20. SHELLING, T. C. notas 171 y 173
746 y 754 21. SttUBIK, Martin nota 172
8. RicisEco, EmEo nota 714; N' 87 y nota 807; nota 853 22. SILVA C1MMA, Enrique r.ota 1
9. RIPERT, Georges notas 143 y 178; N' 29 y nota 184; N' 3~.5 23. SL.\\VSON, W. David nota4
y nota 238; N' 37; N' 49.1 y nota 453; 24. SMITH,Adam N'l3 y N' 50.1
N' 68 y nota 643; N' 78 y nota 727; notas 25. SOMARRNA, Manuel notas 119, 123, 335, 474, 537
783 y 864 26. Soro KLoss, Eduardo nota 82;-N' 47.1 e) y nota 426
10. R!SOPATRN N'68 27. SQUELLA, Agustn notas 234 y 394
11. Ri:suEo, Manuel nota 170 28. STAUDINGER-R.mZLER nota 746
12. RODIERE, Ren N'lO 29. Sncurz, Rubn y Gabriel N' 34.2 y nota 270; nota 600
13. RODRGUEZ GREz, Pablo N' 21ynota120; nota 442 30. STITCHKIN, David N' 37 y notas 308 y 313; nota 354
582 INDICE DE PERSONAS CITADAS INDICE DE PERSONAS CITADAS 583

-T- -W-
l. TA.LAMN, Cristin nota 628 l. WALINE, Marce! nota 732
2. TALLON, Denis notas 91, 279 y 280 2. WEIL KuRT G. notas 273, 276 y 282
3. TEODORICO N' 11 3. WINDSCHEID nota 740
4. TEFILO N' 11 y nota 62 4. WoLFF, H.J. N' 7 y nota 19
5. TERRE, Franc;ois notas 15 y 175
6. TEYSSIE, Bernard notas 108, 302 y 533 -Z-
7. THOMASIUS N'l3
8. TOMS DE AQUINO N' 13 y N' 49.2 1. ZITELMANN nota 740
9. TOMASELLO, Lesle notas 260 y 302; N' 37 y notas 308 y 314;
nota 883
10. TOPASIO, AJdo N' 47.2 y nota 430
11. TREILLARD,Jacques nota 875
12. TuNc,Andr nota5

-U-
l. ULPIANO N' 8.1, N' 10 y N' 11
2. UGARTE,jos Joaqun nota 141
3. URENDA ZEGERS, Beltrn nota 440

-V-
l. VALUMARESCO N' 37 y nota 309
2. VALVERDE nota 629
3. V ARELA, Ral nota 124
4. VASSEVR nota 165
5. VEIA, Femando nota 46
6. VLEZ SARSFIELD, Dalmacio notas 2 y 67; N' 85; nota 901
7. VERGAR.\ BL\J'\'CO, Alejandro nota 419
8. VESPASL'\.i.\J"O NIO
9. VIAL, Vctor nota 361
10. VrcE:-..'T, Chiuli nota 473
11. VtEH\VEG, Theodor nota 25; N 8.2 y notas 37 y 40
12. VILLEY, Michel N 7 y nota 23; N 8.2 y notas 34, 36, 38,
39 y 40; N' 10 y notas 59 y 61; N' 13 y
notas 81 y 82; notas 200 y 735
rn. VODA}JOVJC, Antonio notS 837 y 897
14. VoDANOVIC (basado en
Alessandri R., Arturo y
Somarriva, Manuel) nota 457; N 58 y notas 542 y 544; nota
699
15. VoN THUR, Andreas nota 584; N' 62 y nota 595
 INDICE DE CONCEPTOS

-A-
1. Asuso DEL DERECHO N' 49.1
2. AccroN
a) assumpsit N'l4
b) covenant N'l4
e) debt N'l4
d) deceit N 2 14
e) detinue N'l4
f) directa N,-57.2
g) ex bona fides N'9.3
h) in personam N'IO
i) pauliana N' 21
j) praescriptis verbis N'9.4
k) de simulacin N' 59.2 y nota 567
l) trespass N'l4
3. ACCIONES
a) del procedimiento formulario N'IO
b) revocatorias concursales N' 21
4. ACREEDORES DE LAS PARTES N' 54.4
5. Acro
a) colectivo N' 20
b) jurdico unilateral N'l8
e) jurdico bilateral N'l8
6. Acres PROPIOS, DOCTRINA DE LOS N' 60 y nota 582
7. ADHESIN nota 6; N' 28; N' 29; N' 30
8. AMBIGEDAD EN EL CO!'\'TRATO N'70
9. A.N.&LOGA, ELEMENTO REGULADOR
DEL CONfRATO INNOMINADO N'25
1. APLICACIN RESTRINGIDA DEL TEXTO
DEL CONTRATO N 2 74
11. APRECIACIN EN CONCRETO Y EN ABSTRACTO N2 62 y nota 591
586 INDICE DE CONCEPTOS INDICE DE CONCEPTOS 587

12. Af\10:\'A DE LAS CLUSULAS DEL CONTRATO N'73 8. CAUSAHABIENTES A TTULO SINGUI.AR N' 54.3
13. AsocIACIN o CUE;,'TAS EN PARTICIPACIN N' 59.l 9. CELEBRACIN DEL CONTRATO Y BUENA FE N' 63.2
14. At.:Toco:-.1RATO N ... '.)i 10. CESIN DE COl\'TRATO N 18 in fine; N 36 in Cine y
15. AUTONOMA DE LA VOLU/\.'TAD DOCTRINA nota 307
a) como enfoque tradicional de la ll. CESIN DE CRDITO N' 55.2 letra a)
contratacin N' 39 12. CIRCUNSTANCIAS DE LA ESPECIE N' 64; N' 66; N' 7 4; N 2 80;
b) fundamentos N' 40 N' 81; N' 83
13. Cl.USUL\
-B- a) compromisoria N' 31 y nota 211
b) de la aceleracin N' 26 y nota 164
l. BARGAN nota !01 c) de garanta general N' 23; nota 220
2. BENEFICENTIA N' !O d) de no competencia N' 54.3
3. BUATERALIDAD GENTICA Y FUNCIONAL N' 9.3; N' 9.4; N' 15 e) de no enajenar nota 502
4. BOLSAS DE SUBCONTRATACIN N' 36 f) de reserva de la propiedad nota 11
5. BONA FIDES N' 9.3; N' 9.4 g) hardship nota 449; N' 50.1
6. BUENAFE 14. CLUSULAS
a) en la interpretacin N' 85 a) de estilo N'70
b) en la funcin social del contrato N'4 b) de readaptacin en los contratos
c) objetiva Nru 62 y 63 internacionales N' 50.1
d) principio de la contratacin N' 39 e) usuales N'75
e) principio general del Derecho N' 60 15. COMENTARIO (del Corpus Iuris Civilis) N' 11
f) subjetiva N' 61 16. COMMON IAW N' 11; N' 14 y nota 96
g) en la terminacin del contrato por 17. COMODATO (Derecho romano clsico) N'l0
expiracin del plazo nota 473 18. COMPRAVENTA SIMULADA N' 59.1; notas 562 y 563
7. Bl:EXAS COSTUMBRES nota 379 19. -COMPROMISO, CONTRATO DE nota 211; N' 33.l y nota 224
20. CONDICIN, COMO MODALIDAD EN
-G- CONTRATOS N' 22; N2 92
l. C.lliFJCACIN DE LOS co:-..'TRATOS 21. CONDICIONES GENERALES DE LA
cor-.'TRATACIN N'30cyN'34
a) concepto N87
b) es posterior a la interpretacin N' 83; N 87 22. CONSENSUALISMO
a) en el Derecho espaol N' 12.4 y nota 79
c) frente a la casacin en el fondo N'88
b) en los tiempos modernos N' 13
d) en relacin con el contrato atpico
c) principio del consensualismo N' 39; N' 41
o innominado N 2 25 in fine
Ibdem, excepciones y atenuantes N'42
2. C..\RTEL (ver contrato tipo unilateral)
d) restricciones al consensualismo N' 13; N' 24
3. C..\S.ACIX EN EL FONDO
e) tesis de la espiritualizacin del
a) por infraccin de la ley del contrato N 52
contrato N' 12.2
b) y buena fe N' 62
c) cuestiones de hecho y de derecho N 87; 1\J 89.3 23. CONSENTIMIENTO
a) for1nacn del consc:ntimiento N' 41 y nota 3~4
d) por errnea calificacin del contrato N 2 88
b) importancia en el Derecho romano
e) por errnea interpretacin del contrato N 89
primitivo N' 9.1
4. CAucror-."ES N 23
c) importancia en el Derecho roma'-
5. CAUCIOJ\'ES OTORGADAS POR TERCEROS N 21
postclsico N'9.4
6. CAUSA N' 15 y nota 100; N' 46.6.
d) relevancia en el contrato de
N'90
adhesin N'29
7. CAUSA DATA (o contrapartida) N' 9.4; N' 10; N' 12.2; N' 14;
e) solus consensus obligat N' 12.1
N15
588 INDfCE DE CONCEPTOS INDICE DE CONCEPTOS 589

24. Co:\s10ERAT100 notas 19 y 57; N' 15 y notas 29) de compromisario N' 33.I
97, 100 y 101 30) de ejecucin diferida N'26
25. Co:-:si::-..UDOR, PROTECCI:\ DEL nota 96; N 28 in fine; N 30; 31) de ejecucin instantnea N' 26
N' 34.1; N' 34.2; N' 46.5 y nota 32) definitivo N' 31
702 33) de franquicia ver franchising
23. COl'..'TIENDA El'.TRE PARTES 34) de licencia N 26; nota 473; N2 28 in fine;
a) requisito de la interpretacin N' 34.2; N' 50.1
contractual N'69 35) de opcin N' 31 y nota 209
b) causas de ella N' 70 36) de operacin petrolera N'32
27. CONTRACilJS N' 10 37) dependiente N'23
28. CONTRATO 38) de promesa N' 31
1) a cargo de tercero ver promesa de hecho ajeno 39) de suministro N'l6
2) accesorio N' 23 40) de trabajo N' 27
3) administrativo nota 1 41) de tracto sucesivo N' 26; N' 63.4
4) aleatorio N2 22 42) dirigido N' 4; N' 32; N' 44
5) bancario nota 155 ibdem, como solucin a la adhesin N2 30
6) bajo sello (contract under seal) N'l5 43) en curso, modificacin de N'35
7) bilateral (o sinalagmtico perfecto) N' 18 44) en el commow law N'l4
8) bilateral-gratuito N' 21 45) en favor de un tercero ver estipulacin por otro
9) civil y mercantil nota 152 46) en perjuicio de terceros N' 57.2 y nota 535
10) claro N'68 47) entre ausentes N' 39
11) colectivo N' 4; N' 27 48) escrituracin del contrato N' 10
12) como acuerdo de voluntades N' 12.1 49) espiritualizacin del c.pntrato N' 12.1
13) como acto gentico de la relacin 50) etimologa N' 8.1
jurdica y corno relacin jurdica ya 51) formal N' 9.4; N' 24; N' 41
constituida N' 15; N' 33.4; N' 37; N' 46.6; 52) forzoso N' 4; N' 33; N' 44
N 2 78 52.1. ortodoxo
14) como acto privado N'lO 52.1.1. explcito N' 33
15) comn (simple contract) N 15 52.1.2. implcito N' 33.l
16) concepto moden10 (concepcin 52.2. heterodoxo N' 33; N' 33.2; N' 44
subjetivista) N' 12.1 52.3. carcter contractual N' 33.4
17) con efectos reales y con efectos 52.4. y obligacin legal N' 33.5
personales nota 150 53) funciones
18) conexos o interconectados nota 108 53.1. de cambio N' 5; N' 46.5
19) conmutativo N' 22 53.2. de cooperacin N' 5
20) consensual N' 9.4; N' 24; N' 41 53.3. de crdito N'5
21) crtica a la definicin del Cdigo 53.4. de custodia N2 5
CivH N2 53.5. de garanta N'5
22) de adhesin \'el contrato por adhesin 53.6. de previsin N'5
23) de arrendanento N'l6 53.7. de recreacin N'5
24) de cambio N' 9.4 53.8. econmica N'4
25) de colaboracin empresaria ver joint venture 53.9. jurdica (en Roma clsica) - - N 2 10
26) de comercializacin de bienes o 53.10. laboral N'5
de servicios nota 473; N' 63.4 53.11. social N'4
27) de knO\V-hO\'l ver kno\v-ho\'/ 54) germano N' 12.3
28) de consumo ver consumidor 55) gratuito N' 10; N' 21
590 INDICE DE CONCEPTOS INDICE DE CONCEPTOS 591

56) historia 87.3. como solucin a la adhesin N' 30

56.1. contrato primitivo N'6 88) unilateral N' 18
56.2. contrato griego N'7 89) unilateral-oneroso N'21
56.3. contrato romano N' 8; N' 9; N' 10 90) ver bis N' 8.1; N' 9.3
56.4. contrato en la Edad Media N'l2 29. CONVENCIN N' 2; N' 18
56.5. Contrato en los Tiempos 30. CoNVENIO JUDICIAL EN RElACIN A lA
Modernos N'l3 QUIEBRA (contrato colectivo) N27
57) individual N' 27 31. CORRETAJE (o contrato de mediacin) N' 21
58) informtico N' 27 y nota 155 32. CULPA nota 410
59) innominado (o atpico) N' 9.4; N' 10; N' 25 a) in contrahendo N' 63.1
60) contrato internacional N' 4; nota 393; N' 16 bis b) post contrahendum N' 63.4
61) intuito personae N' 21 33. CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
62) ley (contrato-ley) N'35 a) directamente por un tercero N' 16 y nota 107
63) libremente discutido N'28 b) buena fe N' 63.3
64) litteris N' 8.1; N' 9.3 34. CUMPLIMIENTO RFAL DE LAS OBLIGACIONES
65) masivo N34 CON1RACTUALES EN lA EX URSS N' 16
66) mdico N' 25 y notas 160 y 161
67) necesario N' 33; nota 213 -CH-
68) nominado (o tpico) N'25
l. CHAPTER MAR.TIMO nota 209
69) nonnado ver contrato dirigido
70) obscuro N' 69; N' 70
71) oneroso N' 21 -D-
72) pi urilateral (asociativo) N' 20 y nota 118
l. DAMMATIO N'6
73) por adhesin N' 28; N' 29; N' 34.l; N' 34.2 N' 9.3; N' 42
2. DATIO
73.1. reglas de interpretacin N'29 3. DECLARAO~ DE VOLU!'.'TAD, NOCIN
73.2. soluciones a sus OBJETIVA N' 80 y nota 736
inconvenientes N'30 4. DEED O SPECL.\Lffi'
74) por cuenta de quien corresponda N' 38 (ver tambin contrato bajo sello) N'l5
75) por persona a nombrar N38 5. DERECHO
76) preparatorio N 2 31 a) comn N' 11
77) principal N'23 b) concepcin racionalista N' 40.I
78) proteiforme o multiforme N' 25 in fine y notas 160 y 161 c) del consumo nota 383
79) real N' 9.3; N' 9.4; N' 12.3; N' 24, d) intermedio N' 11
N'42 e) legal de retencin (en el contrato
80) sinalagrntico in1perfecto N' 19 sinalagmtico imperfecto) N'l9
81) sin voluntad N' 46.6 f) natural N' 8.2; N' 12.1; nota 81
82) sobre el patrimonio de un tercero nota 536 g) natural racior..alista N' 13; N' 40.l
83) sulc1nue N' 12.2; N' 24; N' 42 h) objetivo N'IO
84) sovitico N' 16 i) subjetivo N10
85) tecnolgico N' 4 y nota 5; nota 157; N' 16 bis N' 89.2
6. DESNATURALIZACIN DEL CONTRATO
86) tipicidad 7. DOLO nota 410; N' 63.1
86.1. Derecho Romano N' 10 8. DOMINIO, DERECHO GARA..VITZADO
86.2. Edad Media N' 12.2 CONSTirUCIONALME1'TI N35
87) tipo N' 34 N' 21
9. DONACIN, CONTRATO DE
87.1. unilateral o cartel N' 34.1
87.2. bilateral N' 34.1
 INDICE DE CONCEPTOS 393
592 INDICE DE CONCEPTOS

-E- -F-
l. EFECTO l. FESTUCA N 12.3 (verw-adiatio)
a) absoluto o expansivo de los contratos N' 53 y nota 416; N' 57 2. FroES N' 9.3; N' 10; N' 12.1
b) relativo de los contratos N' 39; N' 53 y N' 54 3. FIDUCIA N' 9.1
excepciones al efecto relativo N' 27, N' 55 4. FINALIDAD ECONMICA DE LOS CONTRATOS N'83
2. EFECTOS 5. FORMALIDADES
a) de Jos actos jurdicos N'83 a) ad solemnitatem N'42
b) particulares de los con tratos b) atpicas N'42
bilaterales N' 18; N00 90 y s. (Ver adems: c) convencionales N'42
excepcin de contrato no cum- d) de prueba N'42
plido; resolucin por inejecucin; e) de publicidad N 2 42; N 2 58
teoade los riesgos) f) habilitantes N'42
3. EMPRESARlOS, COl'\'TRATOS ENTRE Ver joint venture; adems g) limitantes al principio de la
N' 28 in fine y N' 34.2 autonoma de la voluntad N'24
4. ENGINEERING, COl'\'TRATO DE N'4 6. FORMALISMO
5. ENRIQUECIMIEJ\.'TO SIN CAUSA N' 49.1 a) Derecho griego N'7
6. EJ\'TREGA DE LA COSA, EN LA. FORMACIN b) Derecho romano N' 9.1
DEL CONTRATO N'24 e) Edad Media N' 12.2
7. EQUIDAD N' 14; N' 75; N' 78; N' 85; d) Derecho germano N' 12.3
nota 677 e) Derecho espaol N' 12.4; nota 79
- criterio de regulacin del contrato f) Derecho ingls N'l5
atpico N'25 g) Ventajas N'43
- 8. EQUIVALENCiA. DE lAS PRESTACIONES, 7. FRANCHISING, CONTRATO DE N' 4; N' 25; nota 156; N' 28 in
CRlTERl LEGAL PARA DEFINIR EL COJ\'TRA.TO fine; N' 30 f; N' 34.2; nota 4 73
CONMUTATIVO N'22 8. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
9. ERROR N' 12.2 a) clasificacin de Hernndez-Gil
a) en contrato intuito personae N' 21 y aplicacin a los contratos N' 33.4
b) y buena fe N' 61 b) en el ex Derecho sovitico N' 16 y nota 104
10. ERROR COM}; N' 61 9. FUERZA OBLIGATORIA DEL COJ\'TRATO N 2 45
11. ESCUELAS EXEGETICAS nota 575 a) fundamentos N' 39; N' 46
12. EsrA.'JDARIZACIN DEL co:-.-rRATO N' 34 b) frente al juez N'48yN'49
13. ESTIPUL.\CIl\ El'.' F:'YOR DE U;.;' TERCERO
c) frente al legislador N 2 47
(estipulacin por otro) N' 21; N' 55 d) frente a las partes N' 50
14. EsroPPEL ver actos propios
15. EXCEPCIN DE COJ\'TRATO NO CUMPLIDO N' 18; nota 775; N' 91
a) aplicabilidad a:
-G-
a.J) cont!."ato si!lalagmtico 1. GLOSA, DEL CORPUS IURlS CIVILES N' 11
imperfecto N'l9
a.2) demanda de cumplimiento -H-
en naturaleza, demanda de
resolucin y demanda ejecutiva N' 91 1. HOMBRE RAZONABLE, CRITERIO DE
b) y la buena fe N' 63.3 INTERPRETACIN CONTRACTUAL OBJETIVA N' 82; N' 85
16. EXCEPTIO NON RITI: ADIMPLETI CONTRACTOS N' 63.3; N' 91 2. HOMOLOGACIN DE CONTRATO N' 30 letra b
17. EXPIRACIN O AGOTAMIENTO DEL CONTRATO N' 51ynota473 3. HoTELERA U HOSPEDAJE, CONTRATO DE N' 25
 INDICE DE CONCEPTOS 595
594 INDICE DE CONCEPTOS

-I- -K-
1. J:.,fPREVIS!l\, DOCTRl);'A DE lA N' 18: N' 48; N' 49; N' 63.3 1. Ki-..;row-HOW, COl\TRATO DE N 2 4; N 25; nota 157; N 2 28 in
a) y el contrato conmutativo N'22 fine, N' 34.2; N' 36; N' 63.I in
b) y el contrato de tracto sucesivo N' 26 fine
2. lNAPLICA.BILIDAD, RECURSO DE N' 47.1 e); N' 47.2
3. fNDE:MNIZACIN POR ACTO LCITO DE -L-
lA ADMINISTRACIN N' 47.2
4. INDIVIDUALISMO JURDICO N' 13; N' 40.1; N' 79 l. LEASING, CONTRATO DE N' 25, notas 158 y 209; N' 87
5. fNEXIGIBILIDAD DEL CUMPLIMIENTO 2. LEASING HABITACIONAL N' 24 y nota 151
DEL CONTRATO BASADA EN lA BUENA FE N' 63.3 3. LENGUAJE EN lA INTERPRETACIN OBJETIVA N'84
6. !NOPONIBILIDAD N'58 4. LESIN
7. INSCRIPCIN DEL CONTRATO, COMO FOR.\.1:\ DE a) como solucin a la adhesin
CUMPLIRLO N'24 Visin en Derecho comparado N'30
8. INSINCERIDAD N' 59.1 b) enorme, en el common law N'l5
9. lNTANGIBllJDAD DEL CONTRATO N' 47.1 e) y buena fe N' 63.2
1. INTERDEPENDENCIA DE LAS OBLIGACIONES EN d) y contrato conmutativo N'22
EL COl\'TRATO BILATERAL N' 18; N'90 5. LEY, CONCEPTO GRIEGO N'7
11. ll'\'TERESES, ESCRITURACIN DEL PACTO QUE
6. LEY DEL CONTRATO N' 52; N' 89.2; N' 89.3
LOS ESTABLECE EN OPERACIONES DE CRDITO
7. LEYES MORATORIAS N' 47.1
DE DINERO N' 42 y nota 369 8. LIBERALISMO ECONMICO, FUNDA.\1ENTO
12. INTERPO!.ACIONES, DE LOS Il\'TRPRETES N' 11 DE lA DOCTRINA DE LA AUTONOMA DE
13. f1'.'TERPRETACIN DEL C01'.'TRATO N'' 64 y s. lA VOLUNTAD N' 40.2
a) autntica N' 74 9. LIBERTAD CO!-.'TRAGruAL N' 7; N' 39; N' 44
b) basada en la buena fe N' 63.3 y nota 610 10. LIBERTAD NATURAL DEL HOMBRE,
c) casos de interpretacin legal N'.72 FUNDAf.iE!-.'TO DE lA DOCTRINA DE
d) cuestin de hecho o de derecho N' 86 d); N' 89.2; N' 89.3 lA AUTONOMA DE LA VOLUt-.lAD N' 40.1
e) literal N' 80; N' 81; N' 83
11. LIBRE COMPETENCIA
f) prueba e interpretacin N'74 nota 5; N' 30 f; nota 4 73
(legislacin antimonopolios)
g) reglas de interpretacin N' 65; N' 71; N' 73 a N' 77
h) requisitos de la interpretacin N' 69; N' 70
i) sisten1as de interpretacin -M-
i.l. subjetivo N 2 39; N 2 65 a N 79
i.2. objetivo N' 39; N' 80 a N' 85 1. M.\."iDATO

i.3. conclusiones sobre sistemas de a) con representacin N' 38

interpretacin N'86 b) en el Derecho romano N'IO
14. f:>.'TERPRETACIN DE L.\ DECI.ARACIN c) no remunerado o gratui[o N' 21ynota128
N'83
15. 1:-.0TERPRETACIN DEL P-5TA.\.1ENT0 N' 74; noru 679 y 680 rl)relacin con el contrato por
16. IOCU N' 34.2 persona a n0mbrar N'38
17. IRRESPONSABILIDAD, PACTOS DE N' 61 e) sin representacin N' 38; N' 59.I
18. Ius CoGENS N' 40.2 2. MAf.'TI:NCIN POR EL LEGISLADOR DE
CONTRATOSEXPIR>V)OS N' 47.1
3. MODIFICACIN POR EL LEGISLADOR DE
-]- CONTRATOS EN CURSO N' 47.1; N' 47.2 y nota 435

l. jOINT VENTURE nota 6; N 2 16 bis

2. JUSTICIA CONTRACTUAL N' 46.5
596 INDICE DE CONCEPTOS INDICE DE CONCEPTOS 597

-N- 9. PSTCOi\.'TRACTUALES, DEBERES N' 63..4

10. POTl-.\T<:H N'6
l. NAE:O.IINEM L.\EDERE N' 10 11. PRECARIO N' 57.2
2. NATURAL EXTENSIN DE LA DECLARACIN N' 74 12. PRECEDENTE (ICTUM} N' 14y nota 96
3. NEMO AUDITUR N 2 75 in fine 13. PRECONTRACTUALES, DEBERES N' 63.1
4. NEXUM N' 9.1; N' 10 14. PROHIBICIN, DE DICTAR NORi\.A RETROACTIVA
5. NORMA FUNDAMENlAL DEL ORDEN JURDICO N' 46.4 y nota 400 RESPECJ'O AL DERECHO DE PROPIEDAD N' 47.1
6. NORMAS SUPLETORIAS N' 72 15. PROMESA GERi\iAi'l'A DE FIDELIDAD N' 12.3
7. NuDUM PACTUM OBLIGATIONEM NON PARIT N' 8.1; N' 10; N' 12.2; N' 41 16. PROMESA DE HECHO AJENO N'56
8. NuuDAD, EFECTO EN EL COl'ITRATO DE TRACTO 17. PROPIEDAD
SUCESIVO N'26 a) funcin social N' 47.2
b) privada N' 9.1
-0- c) sobre derechos personales N' 35 y notas 298 y 300; N' 47.1;
N'47.2
l. BLIGACIO!\'ES 18. PROTECCIN, RECURSO DE notas 622 y 623; N' 47.1 e) y
a) ambulatorias (propter rem) N' 54.3 nota 419
b) condicionales N'92 19. PRUEBA
c) de garanta, en los contratos onerosos N' 21 a) de la convencin o contrato N' 42; N' 74
d) legales y el contrato forzoso N' 33.5 b) de las circunstancias de la especie N'74
e) restitutorias N' 24 y nota 148 20. PROVEEDOR N' 34.2
2. BSCURlDAD DEL CONTRATO, COMO
REQUISITO DE LA 11\'TERPRETACIN N' 67 a N' 69; N' 89.2 -Q-
3. MBUDSMAN N' 30 e
4. PO:\'IBILIDAD DE UN CONTRATO EN VA l. QUID PRO QUO ver causa data
EXTR.\CONTRACTUAL
a) Por terceros a las partes N' 57.2 -R-
b) Por las partes a terceros N' 57.2
5. RDEN PBLICO nota 379; N' 34.2 l. REAJUSTABILIDAD DE LAS Il'\DEMNIZACIONES
DE PERJUICIOS nota 578; N' 63.3
2. RECEPCIN DEL DERECHO RO:O.t4..'\0 N' 11 y nota 65
-P-
3. REe LAS
l. PACT..\ SL":-.:T SERVA...\'DA N' 8.2 y nota 35; N' 45 a) de experiencia N'83
2. PACTO co:-.nsoruo N'92 b) legales flexibles N' 62
3. PACTOS, EN DERECHO ROMA...'JO N' 9.4; N' 10 4. REPRESE!\TACI'.:'-~fODALIOAD
4. PAL\L.\TA N' 12.3 (aplicacin al autocontrato) N' 37
5. PARTE 5. REPROGRA..\.tA<":Il\
a) concepto N' 54.1 (de obligaciones contractuales) N' 50.2
b) formal, en el contrato por cuenta 6. REsCILIACIN N' 51
de quien corresponda N'38 7. REscrs1N nota 478
e) fungible, en el contrato por persona 8. REs II'\'TER ALLIOS ACTA ver efecto relativo de los con-
a nombrar N' 38 tratos
6. PLAZO, CADUCIDAD CONVENCIONAL DEL N 2 26 9. RESOLUCIN
7. PODER DISCRECIONAL DEL JUEZ N'62 a) efecto en el contrato de tracto sucesivo N' 26
8. POSESIN b) por excesiva onerosidad sobrevenida ver imprevisin
a) de cosa ajena N' 61 e) por inejecucin N' 18; N' 92
b) de derechos N'47.2 10. REs PERIT
 INDICE DE CONCEPTOS 599
598 INDICE DE CONCEPTOS

a) creditori N' 93.2 -T-

b) debitori N' 93.2
c) domino N' 93.l l. TEORiA
11. REsPONSABILIDAD a) de los juegos N'28
a) civil precontractual N' 63.1 b) de los riesgos ver riesgos
b) delictual en el common la\v c) general de los contratos N'4; N' 46.2
(origen de la responsabilidad 2. TERCEROS ABSOLUTOS (penitus extranei) N' 54.2
contractual) N'l4 3. TERMINACIN DEL CONTRATO N' 51
c) civil objetiva nota 883 4. TORT (delito) N'l4
d) penal en el Derecho germano, TORT OF INTERFERENCE N' 57.2
como consecuencia de un contrato N' 12.3
12. REVISIN POR EXCESI\~ ONEROSIDAD -U-
SOBREVENIDA ver imprevisin
13. R.EvOCACIN N' 55.3 y nota 525 N' 8.1; N' 9.3; N' 10
l. ULTRO CITROQUE OBLIGAR!
14. RlEsGOS, TEORA DE LOS N' 18; N' 93 N' 75; N' 78; N' 84
2. Usos, EN LA INTERPRETACIN CONTRACTUAL
a) en el contrato de tracto sucesivo N' 26
b) en el contrato unilateral 3. UTILIDAD, COMO CRITERIO PARA
N' 93.1
c) en las obligaciones de dar DIFERENCIAR AL CONTRATO GRATUITO
N' 93.2 N' 21 y nota 120
d) en las obligaciones de hacer DEL CONTRATO ONEROSO
y no hacer N' 93.3
15. ROYALTIES N 2 28 in fine -V-
-S-- 1. VE!\'TA DE COSA FUTURA N' 70
l. SECRETO 2. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO, EFECTOS EN
a) secreto o reserva respecto EL CO}.'TRATO PLURILATERAL N'20
propiedad industrial N' 63.4 3. VOLUNTAD
b) secreto profesional N' 63.4 a) de contratar N' 10: N' 46.6
2. SEGURO a.l. autonoma de la voluntad N' 13; N' 39; N' 40
a) contrato de N' 22 a.2. como base del contrato N' 12.1
b) obligatorio N' 33.1 y nota 221 a.3. enfoque racionalista N' 40.I
3. SE>.TlDO X.-\TL"R.-\L DE L.\S ClLSL"L~ b) comn de las partes, como fin de
(interpretacin) N' 73 la interpretacin contractual subjetiva N' 65; N' 66; N' 78
4. St~nJL-\Ci>-" N2 10yN59 c) de la declaracin N' 80
5. S1:-.:.~G~1A nota 32; N' 9.4; N' 10 d) del efecto N'80
a) en Aristteles N7 e) interna N'83
b) en el contrato griego N'7 f) virtual de las partes N'65
c) en relacin con la consideration N' 15 4. VOLUNTARISMO JURDICO N' 23; N' 13; N' 59.2; N' 65
6. SOCIEDADES CfVILES, DISOLUCIN Y 5. VULGARIS~fO JURDICO N' 11
iJQVlD.-'..CiN N 2 54.3
7. STIPUL.ATIO N' 9.3; N' 9.4 -W-
8. SuecOl\'TRATO N' 36
9. SUBMANDATO CML O DELEGACIN N'36 l. WADIATIO N' 12.3 y nota 77
10. SUJETOS
a) concernidos por el principio del
efecto relativo de los contratos N54
b) multiplicidad de sujetos
(contrato plurilateral) N'20
 INDICE DE MATERIAS

Otras publicaciones del autor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

PRIMERA PARTE

NOCION DEL CONTRATO

CAPTULP PRIMERO

EL CONCEPTO TRADICIONAL DEL CONTRATO

l. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
2. El concepto del contrato en el Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
3. Elementos de los contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
4. Funciones econmica y social de los contratos . . . . . . . . . . . . . . . . 19
5. Subfunciones de los contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

CA.J'TULO SEGUNDO

APROXIMACION HISTORICAAL CONCEPTO

DEL CONTRATO

6. Generalidarles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
7. Perspectiva del contrato en el Derecho griego de la antigedad . . 27
8. Perspectiva general del contrato en el Derecho Romano.
El mtodo jurdico en Roma ....... ..:....:...._. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
8.1. El contrato como relacin jurdica bilateral ya Jarmada . . . . . . . . . 32
8.2. Ideas de Michel Villey . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
9. Perspectiva particular del contrato en el Derecho Romano . . . . . . 37
9.1. El consentimiento no es la base de las obligaciones contractuales . . 37
9.2. Surgi primero el delito o el contrato? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
 602 INDICE DE MATERIAS INDICE DE 1'.iATERIAS 603

9.3. C~n~epcin amplia)' concepcin restringida del contrato en la poca CA.rTULO SECUNDO
clsica .......................................... . 40
9.4. El contral(I en la poca postclsica ....................... . 42 OTRAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS
10. El contrato en Roma, segn los estudios de Rouhette ......... . 45
Cul es la concepcin del contrato que tuvieron los 25. Contratos nominados o tpicos y contratos innominados o
jurisconsultos? .................................. . 48 atpicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
11. Bosquejo de la poca llamada del Derecho intermedio ........ . 53 26. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de
12. El contrato en la Edad Meda ' ............................ . 56 tracto sucesivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
12 .1. Supuesta "espiritualizacin" del contrato en la Edad Media .... . 56 27. Contratos individuales y contratos colectivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
12.2. El contrato nace y obliga en virtud del cumplimiento de las formas . 58 28. Contratos libremente discutidos y contratos por adhesin . . . . . . . 140
12.3. Contratacin formalista de los pueblos gennanos ............ . 63 29. Naturaleza jurdica de la adhesin. Reglas especiales para inter-
12.4. Surgimiento del consensualismo en Espaa ................ . 65 pretar el contrato de adhesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
13. El contrato en los tiempos modernos ....................... . 66 30. Soluciones a los inconvenientes de la adhesin . . . . . . . . . . . . . . . . 154
31. Contratos preparatorios y contratos definitivos . . . . . . . . . . . . . . . . 160

CAf>TULO TERCERO
CAPTULO TERCERO
APROXIMACION COMPARADA AL CONCEPTO
DEL CONTRATO CATEGORIAS CONTR<\.CTUALES

14. Desarrollo y tutela del contrato en Inglaterra ................ . 74 32. El contrato dirigido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
15. Un aspecto especialmente relevante en el Derecho ingls de los 33. El contrato forzoso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
contratos: la consideration ................................ . 79 33.1. Casos de contratos forzosos ortodoxos en la legislacin chilena . . . . 168
16. El contr-ato en el ex Derecho sovitico ... ,.; ................. . 84 33.2. Casos de contratos forzosos heterodoxos en la legislacin chilena . . . 171
16.bis El contrato en China ............................. . 91 33.3. Fallos chilenos que acogen la categora del contrato f<nzoso . . . . . . . 172
33.4. Carcter propiamente contractual de /,os contratos forzosos . . . . . . . 173
33.5. Supremaca de la obligacin contractual sobre la obligacin legal I 77
SEGUNDA PARTE 34. El contrato tipo. Condiciones generales de la contratacin.
Estandarizacin contractual. Contratos en masa. Proteccin del
CLASIFICACIONES Y CATEGORIAS CONTRACTUALES consumidor. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
34.1. Contrato tipo y condiciones generales de la contratacin . . 180
17. Generalidades ............................ , ............. . 97 34.2. Proteccin del consumidor. En especial frente a clusulas
abusivas en contratos celebrados masivamente . . . . . . . . . . . 188
35. El contrato-ley . . .. . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . 208
C.\PTlJLO PRI)lERO 36. El subcontrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
37. El autocontrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS FORMULADAS 38. El contrato por persona a no1nbrar y el contrato por cuenta de
POR EL COD!GO CML CHILENO quien .::orresponda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225

18. Contratos unilaterales y bilaterales ......................... . 99

19. Contratos sinalagmticos imperfectos ...................... . 101
20. Contratos plurilaterales o asociativos ....................... . 103
21. Contratos gratuitos y onerosos ............................ . 105
22. Contratos conmutativos y aleatorios ........................ . ll3'
23. Contratos principales y accesorios ......................... . 118
24. Contratos consensuales, solemnes y reales ................... . 120
 604 INDICE DE ~1ATERIAS INDICE DE /'.IATERIAS 605

TERCERA PARTE
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION
CAPiTULO PRIMERO
IAAUTONOM!A DE IA VOLUNTAD
39. La doctrina de la autonoma de la voluntad, cimiento del enfoque
tradicional de la contratacin. Proyecciones . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40. Examen de los principales fundamentos de la autonoma de la
voluntad. Bosquejo de crticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40.1. Fundamento filosfico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40.2. Fundamento econmico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CAPTULO SEGUNDO
EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
Y SU DETERIORO
41. Recapitulacin y subclasificacin de los contratos consensuales
42. Excepciones y atenuantes al principio del consensualism9
contractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
43. Ventajas del formalismo. Reflexiones de Ihering . . . . . . . . . . . . . .
47. La fuerza obligatoria de los contralos frente al legislador . . . . . . . 277
47.1. Derecho chileno hoy vigente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277
4 7.2. Critica de la situacin jnivilegiada en que hoy se encuentran Js
contratos en curso frente al legislador chileno . . . . . . . . . . . . . . . . 286
48. La fuerza obligatoria de los contratos frente al juez. Doctrina de la
imprevisin o de la variacin de las circunstancias vigentes al
contratar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293
49. La revisin judicial de los contratos en curso y la resolucin por
excesiva onerosidad sobreviniente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
233 49.1. Tres posturas equivocadas en favor de la revisin judicial de los
contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
236 49 .2. Tres posturas mejor fundadas en favor de la revisin judicial de Js
236 contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
238 49.3. Resolucin par excesiva onerosidad sobrevenida . . . . . . . . . . . . . . 310
50. Adaptacin del contrato a las nuevas circunstancias, por acuerdo
de las propias partes. La clusula "Hardship" y otras tcnicas de
modificacin de lo pactado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
50.1. Tcnicas estrictamente convencionales de adaptacin del contrato
a las nuevas circunstancias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
50.2. Reprogramacin voluntaria de Ws contratos facilitada par la
autoridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319
243 51. La terminacin del contrato o el agotamiento de su fuerza obliga-
-~~
247 52. El recurso de casacin en el fondo por infraccin de la ley del
257 contrato ..... , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325

CAPTULO TERCERO CAPTULO QUINTO

EL PRINCIPIO DE IA LIBERTAD CONTRACTUAL EL PRINCIPIO DEL EFECTO REIATIVO DE LOS CONTRATOS.

YSU DETERIORO EFECTO REIATIVO Y EFECTO ABSOLUTO U OPONIBILIDAD
DE LOS CONTRATOS
44. Planteamiento general y re1nisiones ........................ . 261
53. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337
54. Sujetos concernidos por el principio del efecto relativo de los
G-\PTULO CUARTO
contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340
EL PRINCIPIO DE IA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS 54.1 Partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 340
51.2. Terceros absolutos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 341
45. Fuerza obligatoria del contrato. Ley y contrato . . . . . . . . . . . . . . . . 265 54.3. Causahabien:es a ttulo singular. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 341
46. Fundamentos de la fuerza obligatoria de los contratos . . . . . . . . . . 267 , 54.4. Acreedores de las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345
46.1. Concepcin voluntarista tradicional ..... , , .......... , . . . . 267 I 55. Excepciones al efecto relativo de los contratos. En especial, la
46.2. Concepcin idealista de Gounot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 estipulacin por otro ............ ~-;... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346
46.3. Ideas de Giorgi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 269 55.1. Elcontratoenfavordeuntercero ........................ 347
46.4. Hans Kelsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 271 55.2. Naturaleza juridica de la estipulacin por otro . . . . . . . . . . . . . . . 351
46.5. Sincretismo de Ghestin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . 273 55.3. Efectos de la estipulacin pcrr otro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354
46.6. Observacin metodolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276 56. La promesa de hecho ajeno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357
 606 INDICE lJI~ MATERIA.':> INDICE DE MATl~RIAS 607

57. El efecto absoluto o expansivo de los contratos ............... . 360 68. El problema de la obscuridad del contrato ante la doctrina y la
5 7.1. Concepto . .tl efecto expansivo no es excepcin al efecto relativo ... . 360 jurisprudencia ms recientes ............. : ....... 425
57.2. Casustica del efecto expansivo o efecto absoluto de los contratos .. . 362 69. Conclusiones frente al problema de la obscundad del contrato
58. La inoponibilidad de los contratos ......................... . 367 como requisito de la interpretacin ........................ . 430
59. La simulacin de los contratos ............................ . 376 70. Causas de la contienda que toda interpretacin contractual
59.1. Frecuencia de la simulacin. Simulacin lcita e ilcita; absoluta, presupone 433
relativa y mediante interposicin de persona ................ . 376
59.2. Efectos y prueba de la simulacin ....................... . 382 3. Las reglas de interpretacin de los contratos

71. Definicin y generalidades ...................... 436

CAPTULO SEXTO 72. Casos de interpretacin legal .................... 437
73. Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del
EL PRINCIPIO DE lA BUENA FE CONTRACTUAL
contrato ......................... 439
74. Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del
60. Generalidades conceptuales .............................. . 389
contrato ......................... 443
61. Buena fe subjetiva ...................................... . 392 75. Reglas subsidiarias de interpretacin c~;itractual ...... . .. : . . 450
62. Buena fe objetiva ....................................... . 394 76. Naturaleza de las reglas de interpretac1on. Son simples consejos
63. Diversas manifestaciones de la buena fe objetiva .............. . 398 o normas imperativas? .................. . 455
63.1. Tratos preliminares .................................. . 399 77. Reglas no legales de interpretacin contractual ..... . 462
63.2. Celebracin del contrato .............................. . 401
63.3. Cumplimiento del contrato ............................ . 402 4. Crtica personal al sistema subjetivo de interpretacin contractual
63.4. Tenninacin del contrato y relaciones postcontractuales ........ . 405
63.5. Conclusin ....................................... . 407 78. El carcter ficticio del sistema subjetivo de interpretacin ...... . 464
,.
79.'. El carcter individualista del sistema subjetivo de interpretacin
contractual 468
CUARTA PARTE
I
INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS
CAPITULO SEGUNDO

64. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411 INTERPRETACION OBJETIVA DE LOS CONTRATOS

80. Las normas del Cdigo Civil alemn sobre in~erpretaci?

CAPTULO PRI~fERO contractual. Pargrafos 133 y 157 del BGB. W1llenstheone
INTERPRETACION SUBJETIVA DE LOS CONTRATOS y Erk.larungstheorie ................ ............ :~ 471
81. Las circunstancias ostensibles de la especie. Comparac1on con el
1. La interpretacin concebida exclusivamente como una bsqueda de voluntad sistema subjetivo ............................... 478
82. El hombre razonable como criterio de la interpretacin objetiva 482
65. Los artculos 1156 francs y 1560 chileno, en cuanto bases del 83. El ir.trp:-ete debe c0ns~dera:r los resultados eco~n_cos ~er- .
sistema sabjetivo de interpretacin contractual . . . . . . . . . . . . 415 seguidos por los contratantes. Reglas de la expenenc1a. S1r..tcs?s d~l
66. Cmo descubrir la voluntad comn "probable" de los contratantes. sistema objetivo de interpretacin ................ 485
Circunstancias de la especie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 420 84. Los usos sociales. El lenguaje. Las circunstancias de tiempo,
territorio y grupo a que los usos se aJ*ican ..... : ............ . 489
85. La buena fe en la interpretacin contractual objetiva .......... . 495
2. Condiciones necesarias para que haya lugar a interpretacin
86. Conclusiones sobre sistemas de interpretacin contractual ..... . 500 . I
67. La obscuridad del contrato como condicin de la interpretacin.
Historia del problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 422
608 INDICE DE AIATERlAS

CAPTULO TERCERO

INTERPRETACION Y CALIFICACION DE LOS CONTRATOS

FRENTE AL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO

87. Consideraciones previas: calificacin del contrato. Es posterior a la

interpretacin. Cuestiones de hecho y de derecho . . . . . . . . . . . . . 507
88. Casacin en el fondo por errnea calificacin del contrato . . . . . . 515
Jurisprudencia chilena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 518
89. Casacin en el fondo por errnea interpretacin del contrato . . . 521
89.1. Improcedencia del recurso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 521
jurisprudencia chilena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 524
89.2. Improcedencia del recurso, salvo desnaturalizacin del contrato. . . 525
jurisprudencia chilena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 531
89.3. Amplia procedencia de la casacin en el fondo por errnea inter-
frretacin contractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 533

QUINTA PARTE

EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS

SINALAGMATICOS
90. Panorama de los efectos particulares y fundamentacin ....... . 543
91. La excepcin de contrato no cumplido ..................... . 547
Requisitos para que se acoja la excepcin de contrato no
cump1ido .............................................. . 549
Efectos de la excepcin de contrato no cumplido ............. . 552
92. La resolucin por inejecucin .. , ......................... . 553
93. La teora de los riesgos .................................. . 558
93.1. Plantea1niento del problema de los riesgos en materia contractual .. 558
93.2. Teoria de los riesgos en caso de extincin de u.na obligacin de dar . 562
Breve explicacin hist1ica ............................ . 563
93.3. Teora de los riesgos en caso de extincin de u.na obligacin de
hacer o de no hacer ................................. . 568
1
Indice de personas citadas ...................................... . 571
l?tdice de cnceptos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..... . 85
1
'

1
 En esta edicin el profesor Lpez Santa Mara incorpora
las ltimas tendencias doctrinarias y figuras contractuales
recientes, que hacen de la obra un texto plenamente
vigente y de extraordinaria utilidad, tanto en Chile
como en Jberoamrica,
Analiza ampliamente la nocin del contrato a travs
de la historia, estudia las clasificaciones y las categoras
'Contractuales, tanto las que aparecen en el Cdigo Civil
como muchas otras de gran relevancia, que la doctrina
ha ido decantando, En cuanto a los principios
fundamentales de la contratacin, el autor se detiene
primero en la p.utonoma de la voluntad, para luego
analizar los principios del consensualismo contractual,
de la libertad cqntractual, de la fuerza obligatoria de los
contratos, de SU efecto relativo y de la buena fe contractual.
Al estudiar la interpretacin de los contratos. destaca la
gran importancia prctica de este tema, pues cuando no
hay acuerdo respecto a las consecuencias producidas por
un negocio jurdico, es menester interpretarlo mediante
un sistema subjetivo -vigente en Chile- u objetivo.
Adems de los ndices general y de personas. el volumen
est complementado con un ndice de conceptos que
facilita la consulta de la obra.

ISBN 956-10-1217-0

Editorial Jurdica de Chile