EL ASUNTO DE LOS DELITOS COMUNES EN LOS ACTOS DE SERVICIO

Dr. Oscar Burga Zamora

Juez Titular del Octavo Juzgado Penal
Corte Superior de Justicia de
Lambayeque
El tema, obviamente es de suma importancia toda vez que del anlisis del mismo se
determinar dos aspectos: el Juez Competente para el juzgamiento de los delitos comunes
cometidos en los actos de servicio y cual es la norma aplicable a los mismos.

El primer caso, aspecto ese un tema de competencia y para establecer a quien corresponde
el juzgamiento de los delitos comunes en actos de servicio resulta pertinente, reflexionar en
primer lugar sobre la principios que tienen que ver con la funcin jurisdiccional, cuyo anlisis
debe efectuarse dentro del mbito constitucional, por ser la norma fundamental de nuestro
ordenamiento jurdico. Adems no debemos olvidar para efectos de nuestro anlisis
subsiguiente, que los temas de interpretacin tienen que efectuarse no slo de modo literal,
sino usando todos los mtodos de interpretacin posible a efectos de no llegar a conclusiones
superficiales que en muchos caso pueden llevarnos a conclusiones equvocas.

Antes de continuar, debemos dejar claramente establecido que si bien han existido opiniones
a favor y en contra de la existencia del Fuero Militar, sealndose como argumento ms
fuerte por parte de los que estn en contra de la existencia del Fuero Militar que
fundamentalmente afecta el principio de unidad jurisdiccional; sin embargo creemos que los
argumentos a favor son mayores, es por ello que lo importante es establecer su lmites
apropiados para no extender su intervencin a actos que por regla general debe
corresponder al fuero comn

Pues bien, empezaremos, por recordar que segn nuestra Constitucin Poltica (ver artculo
138) la Potestad de Administrar Justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder
Judicial, y en su artculo 139 inciso uno reconoce el principio de unidad y exclusividad de
la funcin jurisdiccional, para luego reconocer como excepcin la jurisdiccin militar y
arbitral. Es decir nunca debemos olvidar que el juzgamiento en el Fuero Militar, es una
excepcin y as tiene que entenderse cuando se analicen temas de competencia.

Si tenemos en cuenta el artculo 173 de nuestra misma Carta Magna, advertiremos que este
dispositivo constitucional regula la competencia del denominado Fuero Militar, precisando
en primer lugar que su competencia esencial est referida a los delitos de funcin
cometidos por miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, debiendo aplicrseles
obviamente el Cdigo de Justicia Militar; en segundo lugar, dicho dispositivo tambin precisa
la exclusin de la aplicacin de las normas del Cdigo de Justicia Militar a los civiles. En
tercer lugar, seala que el Fuero Militar es competente para conocer de los delitos cometidos
con ocasiones de las normas del S.M.O; y por ltimo, que es la Corte Suprema conoce en
recurso de casacin contra sus sentencias cuando impongan pena de muerte.

Obviamente, lo que nos importa es el tema de los delitos de funcin, a efectos de poder
establecer la competencia de los delitos comunes en los actos de servicio; esto implica
que es necesario determinar lo que se entiende por actos de servicio, es decir si todo acto de
servicio constituye un acto de funcin o slo determinados actos pueden ser considerados
dentro de este rubro y por tanto nicamente estos pueden ser juzgados en el Fuero Privativo
Militar, y para ello, no podemos olvidar en ningn momento --como ya lo dijimos- que la
facultad de administrar justicia al Fuero Militar es una excepcin a la regla, porque caso
contrario caeramos en graves errores de interpretacin como ha sucedido en nuestra historia
jurisdiccional reciente, en donde luego de la intervencin del Fuero Militar, se tiene que anular
un proceso, y hacer uso del fuero comn que realmente le corresponde.
Lo dicho, nos lleva a buscar el motivo o la razn que sustenta la existencia del Fuero Militar.
Al respecto se ha dicho que deriva de la especial naturaleza de la actividad castrense y
de las conductas que en su relacin deben ser prohibidas; es decir se tiene que tener
en cuenta el denominado fuero real y no personal. Tambin se ha dicho que la razn de la
competencia del Fuero Militar deriva del criterio de especializacin del juzgando para
asegurar el mayor tecnicismo, acudiendo al Juez ms adaptado a la materia penal
militar que es de delicadez incomparable con cualquier otra, bien por la especial
importancia de los intereses atacados, o por la intensidad del vnculo que sujeta a los
autores, o por la condicin irreproducibles en el ambiente en que operan.

Existen muchas razones que sustentan la razn de ser del Fuero Militar, sin embargo
creemos que las mas importante son las siguientes: a) asegurar un mejor conocimiento y
valoracin de los hechos por el Juzgador Militar, toda vez que por sus conocimientos de la
vida militar puede interpretar mejor el espritu de las normas; b) Se tiene que tener en cuenta,
obviamente, la importancia de los intereses ofendidos, pues necesariamente debemos estar
ante bienes jurdicos que por naturaleza militar requieren de una respuesta rpida y ejemplar;
c) Y por ltimo, la necesidad de mantener la disciplina, de los integrantes de las fuerzas
armadas y policiales. Estos elementos creemos que nos servirn para poder decidir un tema
de competencia y entender mejor el tema de los delitos de funcin o acto de servicio militar o
policial.

Pues bien, enunciados someramente estos aspectos, veamos que debe entenderse por
delitos de funcin a que hace referencia el artculo 173 de nuestra Constitucin. Al
respecto debemos entender por sistemtica de la norma que no se trata de cualquier funcin,
sino de la funcin militar o policial. Esto nos lleva a precisar las exigencias objetivas de los
denominados delitos de funcin militar o policial, por lo que debemos entender tres aspectos
fundamentales:

a.- Que el sujeto activo del delito debe ser militar (miembro de las Fuerzas Armadas o
Policiales), es decir, tenemos que estar ante un delito especial propio por el agente.

b.- Que, la accin o conducta desplegada debe estar vinculada a la funcin militar o
policial; lo que significa como nos recuerda Csar San Martn- que debe recaer sobre un
objeto jurdico de relevancia funcional, es decir, relacionado con la finalidad, organizacin de
las Fuerzas Armadas y Fuerza Policiales, toda vez que como dice Vidart Campos los delitos
de funcin son los que daan bienes jurdicos de la institucin armada y nada ms; y en el
mismo sentido Fernndez Segado, el bien jurdico afectado en atencin a los intereses
protegidos por la norma penal han de ser estrictamente militares, en funcin a los fines que
constitucionalmente corresponden a esa misin.

c.- Que el sujeto pasivo debe ser las Fuerzas Armadas o Policiales como instituciones.

d.- Que la conducta este prevista por el Cdigo de Justicia Militar.

Delimitado el Delito de Funcin, vayamos ahora al artculo 324 del Cdigo de Justicia Militar
que regula especficamente el tema que nos ocupa, cuyo tenor es el siguiente: La
jurisdiccin militar conoce tambin de los delitos comunes cometidos en acto de
servicio, cuando el agraviado e inculpado son militares, aplicndose las normas del
Cdigo Penal comn. Ac resulta necesario determinar que se entiende por delitos
comunes en acto del servicio, y la pregunta salta a la vista sern todos lo que producen
dentro del servicio de un militar o polica, o slo aquellos que tiene necesariamente con la
actividad misma del servicio militar o policial que compete?, porque una cosa ser la
realizacin de un acto en el tiempo que un militar o polica desarrolla su servicio y otro en el
acto de servicio mismo, vale decir en la funcin que realiza como militar o polica.
Particularmente nos inclinamos por considerar esta segunda hiptesis, por la misma razn
que sealamos lneas supra, es decir por el carcter restringido que tiene que interpretarse
las normas que constituyen una excepcin a la regla, o la competencia excepcional que
cumple el Fuero Militar dentro del marco de la Administracin de Justicia que compete al
Estado, la cual constitucionalmente no olvidemos- esta limitado al delito de funcin, que es
el marco, sobre el cual debe moverse cualquier acto interpretativo. Cualquier interpretacin
en contrari sera rebasar el marco constitucional.

Lo sealado en el considerando precedente, nos lleva a efectuar otra pregunta qu casos

sern los que se encuentren dentro de este supuesto?, toda vez que el dispositivo legal en
comento, exige adems que el agraviado sea militar. La respuesta obviamente es que sern
muy pocos, y en cada caso debe analizarse muy cuidadosamente teniendo en cuenta los
aspectos antes expuesto, a efectos de no desnaturalizar razones fundamentales que siempre
ha sustentado el Fuero Militar, como es el tecnicismo que tiene el magistrado militar por la
especial importancia de los intereses que est obligado a preservar como es la
disciplina de los integrantes de las fuerzas armadas y policiales.

A modo de ejemplo: Dos soldados de un mismo barrio tiene un disgusto cuando se

encontraban fuera del cuartel, cuando regresan al cuartel y se encuentra cumpliendo su
servicio militar se acuerdan del hecho antes sucedido, discuten y se causan lesiones. La
pregunta es, compete juzgar el delito de lesiones al fuero militar?, se justifica la
intervencin de un magistrado especializado en el fuero militar?, o es un asunto que no tiene
porque cargarse a un Fuero tan especializado como es el Militar.

Particularmente creemos que en este caso, an cuando se hayan sucedido los hechos dentro
del tiempo en que ambos estaban de servicio y an dentro de un cuartel debe ser de
competencia de la jurisdiccin civil o comn. En este mismo orden de ideas, no podemos
conseguir que un asesinato o robo agravado, porque estas conductas nada tienen que ver
con un acto de servicio militar o policial. En todo caso, cualquier anlisis deber efectuarse
tomando en forma particularizada y teniendo en cuenta los parmetros antes sealado.

Estando a lo expuesto, con respecto a la norma aplicable respecto a los delito comunes que
se produjeran en acto de servicio militar o policial, la norma aplicable siempre ser las que
corresponde al Fuero Comn.

CONCLUSIONES

1.- Constitucionalmente la funcin jurisdiccin de administrar justicia corresponde al Poder

Judicial y slo excepcionalmente se permite la competencia al Fuero Militar.

2.- Las normas que se refiere a la competencia del Fuero Militar, estn limitadas
constitucionalmente nicamente a los delitos de funcin, cualquier interpretacin en contrario
rebasar el marco constitucional.

3.- Las normas de competencia del Fuero Militar, por la excepcionalidad de este Fuero, deben
ser interpretadas siempre en forma restringida y teniendo en cuenta la razn y sustento
fundamental de su existencia como es el tecnicismo del magistrado militar para preservar la
disciplina de los integrantes de las fuerzas armadas y policiales como inters fundamental

4.- Un cosa es la comisin de un delito en el tiempo de la realizacin del servicio militar o

policial y otra cosa es la comisin de un delito en acto de servicio, pues en este ltimo caso el
hecho tiene que estar en relacin directa con el servicio que realiza el militar o polica como
tal, toda vez que slo tal acto, puede ser considerado como delito de funcin.