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4.1 CASACIN N 1770-2004 LIMA.
4.2 EXP. N. 1750-2011-PA/TC
4.3 EXP. N. 1750-2011-PA/TC
Vista la causa nmero mil setecientos setenta - dos mil cuatro, en audiencia
pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite !a siguiente
sentencia;
Se trata del recurso de casacin interpuesto por Diana Elvira Victoria Senz
Graner, mediante escrito de fojas ochocientos treinta, contra el auto de vista
emitido por Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
ochocientos cuatro, su fecha doce de enero del dos mil cuatro, que declara la
resolucin nmero sesenticinco materia de apelacin y nulo todo lo actuado en
el proceso, archivndose los actuados;
Que, el recurso de casacin fue declarado procedente por resolucin del nueve
de agosto del dos mil cuatro, por la causal prevista en el inciso primero del
artculo trescientos ochentisis del cdigo procesal civil, en virtud de lo cual la
recurrente denuncia la interpretacin errnea del artculo dos mil cuarentinueve
del cdigo civil, toda vez que a sala superior interpreta en contrario dicha norma,
sin considerar que existe disposicin expresa contenida en el artculo dos mil
cincuentocho inciso primero del cdigo citado, que prescribe la exclusividad de
los tribunales peruanos, tratndose de bienes situados en el Per; en
consecuencia, la parte de la sentencia pronunciada por la corte distrital del
condado de Harris, Texas, Estados Unidos de Norteamrica, es inaplicable; y,
CONSIDERANDO
SEXTO.- Que, el artculo dos mil cuarentinueve del cdigo civil, establece lo
siguiente: "las disposiciones de la ley extranjera pertinente segn las normas
peruanas de derecho internacional privado, sern excluidas slo cuando su
aplicacin sea incompatible con el orden pblico internacional o con las buenas
costumbres. rigen, en este caso, las normas del derecho intemo peruano." en
principio, la norma transcrita desarrolla el tema relativo a la incompatibilidad de
la ley extranjera -pertinente y, por tanto, aplicable- con las normas que rigen el
orden pblico internacional o las buenas costumbres, estableciendo que, no
obstante la idoneidad de la norma extranjera para dilucidar un caso en concreto,
por as establecerlo nuestras propias normas internas de derecho internacional
privado, los tribunales peruanos pueden y deben prescindir de la aplicacin de
las mismas cuando adviertan que aquellas contravienen o colisionan, como se
ha dicho, con el orden pblico internacional o las buenas costumbres, en cuyo
caso estn facultados para aplicar las normas peruanas, supuesto que encuentra
su correlato en el principio de que el juez no puede dejar de administrar justicia
por vaco o deficiencia de la ley. no debe confundirse, sin embargo, la
competencia jurisdiccional que asumen facultativa o exclusivamente los
tribunales peruanos para conocer determinadas materias de derecho
internacional privado, con la ley que finalmente estn llamados a aplicar, siendo
que la norma en comento se refiere a este ltimo supuesto, pero no a la potestad
de administrar justicia en un proceso determinado;
EXP. N. 1750-2011-PA/TC
LIMA
HENRY EDUARDO
URTECHO JARA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
I. ASUNTO
II. ANTECEDENTES
. Demanda
. Contestacin
. Intervencin litisconsorcial
III. FUNDAMENTOS
HA RESUELTO
SS.
MESA RAMREZ
LVAREZ MIRANDA
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
EXP. N. 1750-2011-PA/TC
LIMA
HENRY EDUARDO
URTECHO JARA
S.
VERGARA GOTELLI
EXP. N. 1750-2011-PA/TC
LIMA
HENRY EDUARDO
URTECHO JARA
Con el debido respeto por las posiciones de mis colegas magistrados, emito el
presente voto singular por las razones que a continuacin expongo:
Sr.
URVIOLA HANI
CNCom., sala A, 27/10/16, CCI - Compaa de Concesiones de Infraestructura
S.A. s. quiebra s. incidente art. 250.
Quiebra en Argentina. Pedido de conversin en concurso preventivo. Tratado de
Derecho Comercial Internacional Montevideo 1889. Publicacin de edictos en
todas las jurisdicciones donde puedan existir acreedores o bienes del fallido.
Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 03/07/17.
2 instancia.- Buenos Aires, 27 de Octubre de 2016.-
Y VISTOS:
1.) Apel la fallida en forma subsidiaria el decreto copiado en fs. 453 mantenido en fs. 508/509-
por el que se rechaz la conversin de la quiebra en concurso preventivo, por haberse formulado
la peticin una vez fenecido el plazo previsto por el art. 90 LCQ.
Los fundamentos del recurso fueron desarrollados en fs. 500/507, siendo respondidos por la
sindicatura en fs. 526/528.
En fs. 533/535 fue oda la Sra. Fiscal General actuante ante esta Cmara, quien se expidi en el
sentido de confirmar el fallo impugnado.
2.) A efectos de una adecuada comprensin de la materia trada a conocimiento de esta Alzada,
cabe sealar que la quiebra de CCI-Compaa de Concesiones de Infraestructura SA fue
declarada en el marco del trmite prefalencial instando por la Repblica del Per, con base en el
laudo arbitral dictado en el mbito del Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a
Inversiones (CIADI) de fecha 13.05.2013 en el caso CIADI N ARB/10/2, en donde se desestim
la demanda incoada por la accionada y Convial Callao SA, y se las conden a pagarle a la
Repblica del Per la suma de U$$ 2.117.489,27 en concepto de costas (fs. 2/4).
A su vez, de la lectura del laudo referido copiado en fs. 13/112- se desprende que el conflicto
entre las partes estuvo motivado por la expropiacin de la inversin realizada en la Repblica del
Per con motivo de la declaracin de caducidad del Contrato de Concesin suscripto 09.02.2001
para el diseo, construccin, administracin, explotacin y mantenimiento de la Va Expresa del
Callao que prevea un plazo de duracin de 30 aos (fs. 23/24), que fuera declarado caduco por
la Municipalidad Provincial del Callao por razones de utilidad pblica el 21.11.2007 (fs. 27).
La quiebra de CCI-Compaa de Concesiones de Infraestructura SA fue decretada el 17.03.2016
y, requerida la conversin en concurso preventivo, el juez de grado rechaz la pretensin por
extempornea en los trminos del art. 90 LCQ, en tanto fue introducida el 29.04.2016 mientras
la ltima publicacin de edictos de la quiebra se haba efectivizado el 12.04.2016 (fs. 453).
La recurrente plante recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, alegando que, en la
especie, no se encontraba vencido el plazo previsto en el art. 90 LCQ al momento de solicitarse
la conversin, toda vez que restaba publicar edictos en la Repblica del Per. Explic que en
esa jurisdiccin se asienta un establecimiento que, aunque no es de propiedad de la fallida, fue
su hacienda comercial durante casi diez (10) aos. Sostuvo asimismo CCI -Compaa de
Concesiones de Infraestructura SA, es controlante indirecta a travs de las sociedades CCI
Internacional y CCI Concesiones Sociedad Annima- de Convial Callao SA sociedad
constituida bajo la legislacin del Repblica del Per-, quien es solidariamente responsable de
las obligaciones invocadas para iniciar el presente pedido de quiebra. Por otra parte, aleg que
en el edicto publicado en el Boletn Oficial se consign errneamente el nombre de la fallida -
CCI Compaa de Concesiones de Insfraestructura SA cuando el correcto es CCI
Compaa de Concesiones de Infraestructura SA-. Subsidiariamente, para el caso de que no se
estimara necesario publicar edictos en extraa jurisdiccin y que se considerara poco relevante
el error indicado, afirm que deba tenerse en cuenta que la decisin impugnada import un
exceso ritual manifiesto, dado que a efectos del cumplimiento de los recaudos del art. 11 LCQ,
la ley concursal autoriza la concesin al deudor de un plazo de prrroga de diez (10) das.
El juez de grado, al desestimar el recurso de reposicin, seal que: i) la actividad comercial
realizada por la fallida en la Repblica del Per finaliz en el ao 2007 con la declaracin de
caducidad del contrato de concesin y que desde ese momento han transcurrido ocho (8) aos
sin que se haya acreditado la realizacin de operaciones con posterioridad en ese pas; ii) de la
nmina de acreedores y detalle de juicios que se acompa al pedido de conversin en concurso,
surge que el nico acreedor de la Repblica del Per es el peticionario de la quiebra, por lo que
no hay razones que justifiquen la publicacin de edictos en esa jurisdiccin; iii) el mero error en
el nombre incurrido en los edictos carece de entidad suficiente para ordenar una nueva
publicacin, mxime cuando se consign el CUIT de la fallida, lo que permite su correcta
identificacin.
3.) En este marco cabe puntualizar que en el ordenamiento concursal de fuente interna
predomina el criterio de la territorialidad, que aplicado a los procedimientos de insolvencia,
supone que la falencia de un comerciante o de una sociedad puede ser declarada en todos los
pases en los cuales el deudor posea un establecimiento principal o secundario, una sucursal o
bienes integrantes de su patrimonio; el procedimiento as declarado nace pues, signado por una
impronta de naturaleza procesal, quedando regida por la ley del tribunal que lo declara o dispone
su apertura -lex fori-, cuyo mbito de aplicacin, en principio, ser puramente territorial y limitado,
en sus efectos, a la parte del patrimonio localizada en el pas en que el procedimiento fue abierto
y donde la quiebra, en su caso, es declarada (vase: Uzal Mara Elsa, Procesos de Insolvencia
en el Derecho Internacional Privado, p. 181 y sig.).
En esa lnea, ha de entenderse, en principio, el alcance del art. 89 LCQ cuando manda publicar
edictos en cada jurisdiccin en que el fallido tenga establecimiento o en la que se domicilia un
socio solidario, como secuela lgica de la sujecin del proceso a la lex fori.
En la especie, sin embargo, se da la particularidad de que el negocio que dio lugar al pleito que
gener la accin del acreedor peticionante de la quiebra se vincula a la Repblica del Per, pas
donde el deudor reconoci haber tenido hacienda por diez (10) aos, a punto tal que el acreedor
peticionante es el propio Estado Peruano y que el deudor reclama la pertinencia de publicar
edictos en aquel pas para anoticiar sobre el decreto de quiebra.
Es cierto que, en el caso, por un lado, la propia deudora refiri que el establecimiento asentado
en la Repblica del Per no era de su propiedad (fs. 500) y, por otro, la solidaridad invocada
respecto de Convial Callao SA, refiere a la condena dictada en el laudo arbitral a abonar la suma
de U$$ 2.117.489,27 en concepto de costas, supuesto diverso al previsto en el ordenamiento
concursal local, que refiere a los socios a quienes se extiende la declaracin de quiebra (art. 160
LCQ).
Sin embargo, no pueden soslayarse que a efectos de la declaracin de esta quiebra se exterioriz
como hecho revelador del estado de cesacin de pagos obligaciones derivadas del vnculo
contractual concertado en la Repblica del Per, el cual se habra desarrollado, cuanto menos,
entre los aos 2001 y 2007. En efecto, fue precisamente ese Estado, como acreedor, quien inst
esta declaracin falencial.
En este marco, toda vez que el caso falencial que nos ocupa es multinacional, pues tiene
indudables elementos internacionales, vinculados con Per, donde el deudor ha ejercido parte
de su actividad comercial, es de menester recordar que ms all del carcter predominantemente
territorial de nuestro derecho de fuente interna, para el caso particular de una falencia argentino-
peruana, la Repblica Argentina es signataria al igual que la Repblica del Per- del Tratado
de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889. En l aparecen reglas especiales
relativas a la falencia, que constituyen derecho internacional privado vigente y que escapan del
simple enfoque territorial para asumir un tratamiento mixto de unidad y fraccionamiento.
El Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889 -TDCIM, aprobado por
ley 3.192- dispone que son jueces competentes para conocer en los juicios de quiebra, los del
domicilio del fallido, aun cuando la persona declarada en quiebra haya practicado
accidentalmente actos de comercio en otra nacin o mantenga en ella agencias o sucursales que
obren por cuenta y responsabilidad de la casa principal (art. 35 TDCI Montevideo 1889), lo cual,
ante las circunstancias de hecho acreditadas a fs. 211/242, permite predicar inicialmente, al
menos, la competencia de los tribunales argentinos para decretar la quiebra, como ha ocurrido
en autos.
Desprndese asimismo del Tratado que declarada la quiebra en un pas, las medidas preventivas
dictadas en ese juicio, se harn tambin efectivas sobre los bienes que el fallido tenga en otros
Estados signatarios (art. 37 TDCI Montevideo 1889) y que una vez cumplidas esas medidas, el
juez exhortado har publicar por el trmino de 60 das avisos en que d a conocer el hecho de
la declaracin de quiebra y las medidas preventivas que se han dictado (art. 38 TDCI Montevideo
1889), posibilitando, incluso, la apertura de otros procesos locales en esos pases, cada uno los
cuales en su trmite interno se habra de regir, en su caso, por la lex fori (art. 39, 2 prrafo,
TDCIM 1889).
Sguese de la interpretacin armnica de las normas transcriptas la procedencia, por elementales
razones de necesidad, de publicitar la declaracin falencial en todas las jurisdicciones donde
puedan existir acreedores o bienes del fallido y que en los trminos del tratado internacional
referido no resulta necesaria la existencia de un establecimiento empresarial activo, bastando
incluso, con que el deudor haya efectuado actos aislados de comercio en un pas signatario, del
que hubieran podido derivarse obligaciones exigibles en el procedimiento falencial abierto para
que deban publicarse edictos en extraa jurisdiccin vase art. 35 TDCI M. 1889.
En este caso, y sin perjuicio de que al proceso local se le aplique la lex foriconcursal, esas
disposiciones, en lo pertinente, deben armonizarse con las disposiciones del Tratado
especficamente aplicables, en el caso, la insoslayable publicacin en extraa jurisdiccin
correspondiente al Estado signatario del Tratado de aplicacin. Ello as, y atendiendo a que,
como se dijo, la presente quiebra fue decretada a pedido de la Repblica del Per, con sustento
en obligaciones derivadas del contrato celebrado en ese pas y que la deudora, adems, habra
desarrollado all actividades, al menos entre el 2001 y el 2007, estmase que asiste razn a la
recurrente en punto a que debi ordenarse en el decreto de quiebra la publicacin de edictos
tambin en esa jurisdiccin, ms all de la denuncia de acreedores que pueda haber efectuado
la deudora (arg. art. 38 del Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889).
En consecuencia y frente a la falta de efectivizacin de ese recaudo, es claro que en lo pertinente,
el plazo previsto en el art. 90 LCQ para continuar el procedimiento conforme a la lex fori,
debidamente armonizado con las disposiciones del Tratado, no se encontraba vencido al
momento de incoarse el pedido de conversin de la quiebra en concurso preventivo, al no
haberse dado cumplimiento al art. 38 TDCI Montevideo 1889.
En este marco, y por las razones aqu desarrolladas, habr de admitirse el agravio introducido
sobre el particular, debiendo el juez a quo proveer en consecuencia.
4.) Por ello, esta Sala RESUELVE:
Hacer lugar al recurso deducido por la quebrada y, por ende, revocar el decreto apelado, en lo
que decide y fue materia de agravio, debiendo darse cumplimiento, en lo pertinente, a las
disposiciones del Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889.
Notifquese al Sra. Fiscal General en su despacho. Cumplido, devulvase a primera instancia,
encomendndose al Sr. Juez a quo disponer las notificaciones del caso con copia de la presente
resolucin.
A fin de cumplir con la publicidad prevista por el art. 1 de la Ley 25.856, segn el Punto I.3 del
Protocolo anexado a la Acordada 24/13 CSJN y con el objeto de implementar esa medida
evitando obstaculizar la normal circulacin de la causa, hgase saber a las partes que la
publicidad de la sentencia dada en autos se efectuar, mediante la pertinente notificacin al CIJ,
una vez transcurridos treinta (30) das desde su dictado, plazo durante el cual razonablemente
cabe presumir que las partes ya habrn sido notificadas.- M. E. Uzal. I. Mguez. A. A. Klliker
Frers.