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AUTORIDADES
Canciller
Su Excelencia Reverendsima
Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO
Arzobispo de Salta
Rector
Pbro. Lic. JORGE ANTONIO MANZARZ
Vice-Rectora Acadmica
Mg. Dra. MARA ISABEL VIRGILI DE RODRGUEZ
Vice-Rectora Administrativa
Mg. Lic. GRACIELA MARA PINAL DE CID
Secretario General
Dr. GUSTAVO ADOLFO FIGUEROA JEREZ
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Indice General
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Unidad VI
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Currculum Vitae
A) PRESENTACIN
Abogado - Doctor - Profesor Titular Plenario por Concurso de la Universidad Catlica de Salta y
Universidad Nacional de Salta - Carreras de Administracin de Empresas, Abogaca y Contador
Pblico - Miembro correspondiente de la Academia Nacional de Derecho de Crdoba - Director desde
1974 del Instituto de Derecho Mercantil de la Universidad Catlica de Salta - Miembro Titular del
Comit Asesor Permanente de Congresos de Derecho Societario integrado por diez Profesores del
Pas - Ex Miembro del Consejo Acadmico y del Directorio de la Universidad Catlica de Salta - Ex
Director del Departamento de Ciencias Jurdicas de la Facultad de Ciencias Econmicas de la
Universidad Nacional de Salta - Miembro del Consejo Acadmico de la Revista de Derecho Comercial
y de las Obligaciones - Editorial Lexis Nexis-Depalma - Miembro - Socio Honorario del Colegio de
Abogados de la Ciudad de Buenos Aires - Miembro Titular de la Escuela de Abogaca de Salta.
B) PUBLICACIONES
LIBROS:
Articulacin: aproximadamente 100 (cien en publicaciones en distintas revistas jurdicas del Pas y
el exterior).
C) DISTINCIONES ACADEMICAS
E) ACTIVIDAD DOCENTE
- Profesor titular por concurso con 31 aos de antigedad en Derecho Comercial I y II de la Facultad
de Administracin de Empresas de la Universidad Catlica de Salta. De Derecho Societario carrera
de abogaca en la misma universidad.
- Prof. Universidad Nacional de Salta. Carrera de Contador Pblico y Administracin de Empresas.
Profesor invitado en la Universidad Nacional de Bs.As., Universidad Nacional de Crdoba, Universi-
dad del Salvador y otras.
F) CARGOS ACADEMICOS
- Director del Departamento de Derecho Comercial de la Universidad Catlica de Salta, miembro del
Consejo asesor de Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta, Ex Director del Dpto.
Jurdico de la Facultad de Ciencias Econmicas de la U.N.S.A. Ex miembro del Consejo Acadmico
y del Directorio de la Universidad Catlica de Salta.
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G) ACTIVIDAD JUDICIAL Y OFICIALES
- Ex-miembro del estudio jurdico Levene de Bs.As., Ex Sndico de la Sociedad Cervecera de Salta,
asesor en diversas sociedades, asesor societario del Colegio de Escribanos de Salta y del Consejo
Profesional de Ciencias Econmicas de Salta. Actualmente asesor, consultor, abogado y correspon-
sal de diversos estudios jurdicos del Pas.
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Carrera: Administracin de Empresas - Contador Pblico
Curso: 3 Ao
Materia: Derecho Comercial I
Profesor Titular: Dr. Emilio Cornejo Costas
Profesor Adjunto: Dr. Pablo Castaeda Santos
Ao Acadmico: 2015
Los alumnos recibirn las orientaciones necesarias por los Docente Auxilia-
res en el transcurso del semestre, a travs del Foro de la Materia.
a.- Que el alumno conozca la "letra" de la ley: es decir que sepa acabadamente cul
es el rgimen aplicable a cada situacin de hecho presentada durante la vida del
comercio. Asimismo, teniendo en cuenta el gran cmulo de situaciones que se
regulan por la ley mercantil en general, es conveniente que los alumnos razonen
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los contenidos de la normativa de cada caso, pues el estudio simplemente memo-
rioso de la norma, no es til a efecto de interpretar, colegir y analizar en cada
caso, de qu manera corresponde su aplicacin.
b.- Que el alumno como futuro administrador pueda asesorar a los directivos de la
empresa en las lneas a seguir segn la situacin presentada, es decir no slo en
cuanto a la poltica financiera, comercial, de mercado, a seguir sino tambin a
tomar las decisiones correctas, y que stas sean slo adecuadas para la situacin
que se debe resolver, sino tambin correctas en cuanto a los regmenes legales
vigentes, a fin de que posteriormente a la empresa no le surjan problemas o se
vea envuelta en pleitos innecesarios que se podran haber evitado con una buena
direccin empresarial.
c.- Aunque parezca obvio hacer esta observacin, hoy en da casi no existen empre-
sas que no hayan adoptado una forma societaria, por la conveniencia de las mis-
mas, para afrontar la cada vez ms compleja realidad econmica, por la limitacin
de responsabilidad para el empresario, por las facilidades, por el acceso a deter-
minados concursos y/o licitaciones, ...etc, por ello, es que la ctedra pone espe-
cial nfasis en la exigencia de los conocimientos del Derecho Societario.
1.- Anlisis de las diversas fuentes: formales y materiales. Art. Ttulo preliminar. Art.
207 Cd. Com. y 16 Cd. Civil. Subsidiariedad del Derecho Civil. Concepto. Re-
quisitos y valor de los usos y costumbres. Orden de prelacin en la solucin judi-
cial de una cuestin mercantil.
2.- Jurisdiccin Comercial. Organizacin de la justicia nacional y de Salta. Jurisdic-
cin Arbitral.
3.- El Registro Pblico de Comercio: Organizacin, funcin y facultades. Otros regis-
tros. Organismos de Contralor.
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Unidad IV - El comerciante y agentes auxiliares del comercio
1.- Compraventa comercial. Concepto (arts. 450 y 453 C. Com.) Bienes incluidos (art.
451). Compraventas excluidas (art. 452).
2.- El precio (arts. 458 a 460). Entrega de la cosa: Tradicin simblica (art. 461 C.
Com.) Plazo (arts. 464 a 467 a 474).
3.- La locacin comercial. Diversos casos (locacin de mquinas, de fondos de co-
mercio, de ropa, de sillas).
4.- El comodato comercial. El mutuo comercial (art. 558 Cd. Com.). El depsito co-
mercial (art. 572 y sig.).
5.- El mandato comercial (arts. 221 y sigs.). La comisin (arts. 232 y sigs.). El correta-
je. El contrato de agencia.
6.- La prenda: concepto, caracteres. La prenda con registro: Ley 12.962. Fines que
pueden prendarse. Prenda fija y flotante: requisitos, individualizacin de los bie-
nes; obligaciones, inscripcin. Cancelacin de la misma. Certificado de prenda.
Transferencia. Quienes pueden ser acreedores prendarios.
7.- La fianza comercial (art. 478 y sigs.) Cartas de crdito (art. 484 y sigs.).
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8.- El Worrant, depsitos bancarios. Cuenta corriente bancaria. Tarjeta de crdito y
similares. Guarda de objetos y valores. Cajas de seguridad. Cobro de servicios.
Anlisis de las diversas operaciones bancarias. La cuenta corriente mercantil.
1.- Contrato de transporte. Caracteres (art. 162 Cd. Com.). La carta de parte 8 (art.
166 a 168). Comercialidad del transporte (inc. 5 art. 8 Cd. Com. jurisprudencia).
Modalidades del contrato de transporte. El transporte y las concesiones pblicas.
El contrato de guarda de vehculos. Playas de estacionamiento.
2.- El contrato de distribucin. Contratos de espectculos pblicos. Exposiciones y
ferias. Contrato de publicidad comercial. La propaganda; importancia, caracteres.
Contrato de suministro.
3.- El contrato de investigacin. Contrato de estudio de mercados. Contrato de en-
cuestas. Contrato de edicin. Locacin de servicios con caractersticas comercia-
les. Contrato de concesin. Contrato de turismo. Contrato de hospedaje. Contrato
de transferencia de tecnologa. Contrato de hospedaje. Contrato de transferencia
de tecnologa. Contrato estimatorio. Contrato de licencia. Leasing. Otros contra-
tos innominados.
1.- Origen y evolucin del seguro. Concepto. Carcter. Naturaleza (ins. 6 art. 8 Cd.
Com.). Funcin social y economa. Tcnica del seguro. Anlisis de una pliza.
2.- Explotacin del seguro. La empresa de seguro. Explotacin pblica y privada.
Rgimen argentino. Derecho comparado. El control de las entidades asegurado-
ras. Ley 20.091.
3.- Elementos especficos. Inters asegurable. Riesgo. Precio.
4.- Oferta y aceptacin del contrato de seguro. Forma. Prueba. Interpretacin. Efec-
tos. Extincin. Prescripcin y caducidad. La reticencia.
5.- Obligaciones y cargas del asegurado. Cumplimiento de las cargas.
6.- Carga de mantener ese estado de riesgo. Anlisis. De informar el siniestro: anli-
sis. De informar los daos sufridos. De prevenir el siniestro. De evitar y disminuir
los daos. Salvamento. Prohibicin de cambiar las cosas daadas.
7.- Obligaciones del asegurador: generalidades. Anlisis de los diversos aspectos de
las obligaciones del asegurador.
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2.- Caracteres. Concepto de necesariedad, autonoma, literalidad y legitimacin.
3.- Clasificacin. Ttulos nominativos, a la orden, al portador. Causales y abstractos.
Completos e incompletos.
4.- Transmisibilidad. El endoso. Su importancia en el comercio. El aval. Solidaridad
cambiara. El protesto. Transferencia de ttulos con la clusula "no a la orden" u
otra equivalente.
Unidad XV - Prescripcin
IV.- Bibliografa
Derecho Comercial I:
Bibliografa bsica:
Unidad I a VIII:
- Fontanarrosa, Rodolfo - Derecho Comercial Argentino - 2 Tomos.
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Unidad IX y X:
- Halperin, Isaac. - Lecciones de Seguros
Unidad XI a XV:
- Gomez Leo, Osvaldo - Ttulos de crdito.
- Escuti, Ignacio A. Ttulos de crdito.
- Legon, Fernando. Ttulos valores.
VI.- Evaluacin
IMPORTANTE!!
- Tabln de anuncios.
- Foro de la materia.
- Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web.
Mantngase atento!!!
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Distribucin de Unidades por Mdulo
Mdulo Unico
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Caractersticas y objetivos de la Asignatura
El Derecho Comercial, es una ciencia dinmica en permanente progreso. Esta carac-
terstica exige del alumno, ms que la aprobacin de un examen; constantemente debe
llevar a cabo procesos tales como los de investigacin, comparacin, relaciones, etc., a
fin de estos alerta a todas las novedades que en el tema, son diarias y convertirse en un
artfice de la modernizacin de esta rama del Derecho.
Advirtase que en ella, como en ninguna otra de las ramas jurdicas, cada uno de
nosotros puede y debe imponer todo aquello que haga a un mejor manejo y utilizacin de
los medios jurdicos a nuestro alcance.
Los mdulos para el aprendizaje de esta asignatura tan slo implican una gua met-
dica y sistemtica para dirigir el estudio. No se trata de resmenes ni apuntes sino de
pautas a seguir para enmarcar un diagrama de estudio. La bibliografa enunciada
cubre los objetivos de estudio, puesto que como ya seal precedentemente, es necesa-
rio buscar en los datos de la realidad corroborando lo terico con lo prctico, y tratndose
de alumnos universitarios de tercer ao, estimulando el pensamiento crtico y reflexivo.
OBJETIVOS
1) Puntualizar la necesidad del correcto uso de los trminos jurdicos y de las figuras
jurdicas.
Teniendo como gua los objetivos antes sealados y con las indicaciones que en cada
mdulo se harn especficamente, el examen evaluatorio tender a analizar si el alumno
ha construido los conocimientos bsicos necesarios que lo habiliten para su incursin
dentro de las materias que componen la rama mercantil, debiendo demostrar su com-
prensin sobre de los puntos que componen el programa de la presente materia.
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Diagrama de Contenido - Unidad I
Fuentes Relaciones
Con la Economa
Formales Derecho pblico y privado
Materiales DERECHO Otras ciencias
COMERCIAL
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Ley Anlisis como
Mercantil categora histrica
Orgenes y Antecedentes
Evolucin Argentinos
El Comercio
El Derecho Comercial Sancin del Cdigo de Comercio
objetivo
Concepciones del D Comercial
subjetivo
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Gua de Estudio
UNIDAD I
Tambin puede definirse, como toda actividad relacionada con la referida elaboracin
de bienes, luego de recibir materia pura de los centros de Produccin.
Aparece claro que, segn las pocas, el Derecho Comercial ha tenido un campo de
aplicacin ms restringido o ms extenso que el delimitado por la nocin econmica del
comercio, lo que justifica la afirmacin anterior de que la nocin jurdica de la materia de
comercio constituye un problema de derecho positivo.
1. Para este autor, es importante remarcar que las industrias en general no constituyen comercio porque en ellas, el
industrial que elabora materia prima no tiene en cuenta el valor de cambio sino la utilidad y por ello Siburu, excluye del
comercio la pesca, la caza, la agricultura, la ganadera y la minera. Se crtica as a Siburu el no haber comprendido
todo el concepto de comercio y que, por ejemplo, al comerciante tambin le interesa mejorar el producto recibido -art.
8 inc. 1 del Cdigo de Comercio.
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Obsrvese que, an cuando en la Antigedad no se conoci un derecho mercantil,
eran corrientes, numerosas transacciones cuyo carcter comercial es innegable.
Es decir, toda actividad que media entre la oferta y la demanda, hecha con pro-
psito de lucro y destinada a realizar, promover y facilitar el cambio de los bienes.
El Derecho Comercial nace como un derecho de excepcin que se cre siguiendo una
realidad que, en definitiva, fue quien lo elabor. Presenta criterios predominantes que
son: la seguridad en las transacciones
La rapidez y celeridad en los actos comerciales para cuyos criterios juegan importan-
te rol todas las disposiciones legales que se han ido dictando o adecuando, a modo de
facilitar tales particularidades que son las que en definitiva, marcan un criterio diferencia-
dor y distintivo de otras ramas del Derecho, como el Derecho Civil, por ejemplo.
Vulgarmente se entiende por comercio toda actividad diaria que desempea el leche-
ro, el carnicero, el panadero, etc.. Esta acepcin de comercio tiene una estrecha vincula-
cin con el Derecho Mercantil o Comercial. Ahora bien, segn autores como Obarrio, la
palabra comercio tiene dos acepciones:
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cin que facilita las relaciones entre productor y consumidor ya que muchas veces no
podan relacionarse directamente.
Antes de referirnos a la resea sucinta del desarrollo del comercio y del derecho
comercial cabe sealar que el legislador observa la realidad social y all donde ve con-
ductas sociales que por su trascendencia interesa regular, dicta normas jurdicas. Es por
ello que el derecho es un correlato jurdico de situaciones de hecho. Refirindose el
derecho comercial, esencialmente a la actividad econmica (tanto que algunos autores
afirman que el Derecho Comercial es la organizacin jurdica de la economa nacional),
entonces, el derecho comercial es correlato jurdico de la realidad econmica y por ello,
la importancia que debe darse al anlisis de la realidad (en este caso la realidad econ-
mica) del momento en que se dict la norma (o bien que se la modific o adecu), porque
ello nos va a permitir comprender el cuerpo normativo que ha regulado o regula esa
realidad.
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Actividad N 1
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Evolucin histrica
Como correlato jurdico, vemos que el derecho que rige estas actividades econmicas
no constituye una disciplina autnoma como es ahora, sino que existe un Derecho Co-
mn que rige tanto la actividad civil como la comercial (el derecho quiritario). En Roma
es donde el comercio adquiere mayor importancia, surgiendo as, una importante econo-
ma dineraria, se realiza un trfico martimo de trascendencia y surgen ciertas asociacio-
nes o agrupaciones profesionales de mercaderes. Todos estos fenmenos como el he-
cho de existir sujetos dedicados al comercio (martimo o terrestre) y la necesidad de
regular o resolver estas relaciones, crea la necesidad de ciertas instituciones jurdicas
nuevas o la aplicacin y transformacin de las propias instituciones civiles. A pesar de
ello, no surge un derecho especial para el comercio, distinto y separado del ius civile.
Se puede decir que por las especiales caractersticas del Derecho Romano, se hizo
innecesaria la aparicin de un derecho especial para el comercio. Caractersticas que
son:
2. Se practica el comercio considerndolo como una actividad indigna cuyo ejercicio menoscaba la dignidad humana,
prefirindose lograr los bienes mediante el saqueo o el reparto del botn de guerra. Aristteles pretenda que el trabajo
industrial, el trfico, fuera por ley de la Naturaleza impuesto exclusivamente a los esclavos, considerando al mismo
como una actividad vil y despreciable. De igual modo discurrieron Platn y Jenofontes.
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Recin en la Edad Media se produce este fenmeno cuando la actividad profesional
de una clase de ciudadanos: los comerciantes, y sus exigencias impuestas por su explo-
tacin profesional, no fueron satisfechas adecuadamente con las disposiciones de la ley
civil.
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aparicin de un Derecho especial en la poca romana. Por ello los comerciantes se
separaron del Derecho Romano cannico comn y crearon sus propias normas las que,
de consuetudinarias, se convirtieron en estatutarias y finalmente, se convirtieron en ma-
nifestacin del Derecho legislado.
El comercio evoluciona con los mercaderes y con los artesanos que se asocian en
corporaciones para defender sus derechos.
Durante los siglos XVII, XVIII y XIX surge el sistema capitalista gracias a la ideologa
poltica que triunfa con la Revolucin Francesa (sin el cambio poltico que sta determina
el capitalismo industrial hubiera sido imposible). A mediados del S. XVIII y comienzos del
S. XIX, se produce una profunda transformacin econmica, aparece el capitalismo in-
dustrial y financiero, continuador del anterior capitalismo comercial. Esto produce una
honda transformacin en el derecho mercantil de la poca al que corresponde regular la
nueva realidad econmica.
Como correlato jurdico, con la formacin de las grandes monarquas, el derecho co-
mercial de los estatutos corporativos y de las costumbres recopiladas, cede paso a un
nuevo Derecho Mercantil de los Edictos y Ordenanzas Reales, esto coincide con la for-
macin de los estados nacionales. Ms adelante aparecen los cdigos que, desde prin-
cipios del s. XIX se extienden hasta nuestros das.
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En vez de regular en torno a la figura del comerciante se vuelve la mente a la actividad
que esas personas realizan. Esos actos (luego llamados de comercio) son los que intere-
san al legislador que desea formular una norma genrica que abarque, no ya a determi-
nados individuos (cuyo encasillamiento podra ser difcil), sino a determinados negocios
jurdicos o actos.
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Actividad N 2
CONCEPCIONES
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Antecedentes argentinos
Las reformas posteriores son muchas de modo tal que la estructura del viejo Cdigo
de Comercio est totalmente intercalada por leyes especiales que abarcan materias es-
pecficas (ley de cheque, letras y pagars, ley de concursos, etc.).
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1.1. Concepcin subjetiva del derecho comercial: Segn esta concepcin:
Por lo tanto se dice que es un Derecho de y para los comerciantes. Esta concepcin
fue considerada como privilegio otorgado a ciertas personas y contra ella arremete la
Revolucin Francesa que considera que el Derecho Comercial no es subjetivismo puro.
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Actividad N 3
a) Resee brevemente los antecedentes histricos en nues-
tro pas, del Derecho Comercial.
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1.3. Otras concepciones
La empresa, para esta teora, es comercial cuando tiene forma y organizacin comer-
cial. La empresa no es sujeto, no la debemos confundir con la persona fsica del comer-
ciante; tampoco es objeto. Es la forma como organiza el sujeto su actividad(3).
Por ello sostienen que el Derecho Comercial debe ir ms all del acto de comercio
proponiendo para tal fin, la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial y tambin la
igualdad de las obligaciones, excepto los actos que sean exclusivos del derecho civil,
como el matrimonio.
El acto de comercio es todo supuesto de hecho que la ley califica de mercantil aunque
no lo sea
El Dr. Siburo explica que la Economa estudia al fenmeno econmico dividido en:
a) fenmeno de la produccin;
b) fenmeno de la distribucin;
c) fenmeno de circulacin;
d) fenmeno de consumo.
3. Pareciera que esta concepcin ha sido incorporada veladamente a nuestra legislacin con el art. 1 de la ley 19.550
al sealar que: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, se obliguen a efectuar
aportes para la produccin o intermediacin de bienes y servicios, participando de las ganancias y prdidas.
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Estos cuatro fenmenos comprenden todo el proceso de circulacin de la riqueza
desde su nacimiento hasta su extincin (sin entender sta como desaparicin). Los fen-
menos econmicos son sociales y tambin estn regulados en el Derecho. El Derecho
Econmico se divide as en cuatro ramas:
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Actividad N 4
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1.4. El Derecho Comercial como categora histrica:
El Derecho comercial como disciplina autnoma no ha existido siempre sino que, por
el contrario, su aparicin se produce en un momento histrico determinado, nace como
rama del Derecho Privado al lado del Derecho Civil, por circunstancias y exigencias
histricas. Por ello afirmamos la historicidad del Derecho Mercantil que surge como De-
recho especial para cubrir o satisfacer concretas exigencias de la realidad econmica.
Exigencias que, a partir de un momento determinado, no fueron debidamente atendidas
por el Derecho Civil.
Concepto y contenido del Derecho Mercantil actual: para aproximarnos a este con-
cepto necesariamente debemos distinguir entre el Derecho presente en el Cdigo (nues-
tro Cdigo de Comercio) y el realmente vivo en la realidad del trfico mercantil. As, en el
Cdigo de Comercio:
4. As vemos la relatividad de su contenido que no corresponde exactamente con el de las diversas etapas de su
evolucin. Ello mismo explica el constante desfasaje entre el derecho mercantil vivo en la realidad econmica actual
y el presente en nuestro viejo y atrasado Cdigo de Comercio.
5. En la Exposicin de Motivos, agregada al Cdigo antes de su sancin se deca que el Derecho Comercial era el que
rega los actos en masa realizados por empresas, tena adems algo de subjetivo por cuanto la necesidad de ejecutar
actos masivamente implicaba otra necesidad, la de que hubiera alguna organizacin capaz de realizar masivamente
los actos. El Cdigo de Mxico que tambin se haba adherido a esta concepcin, se apart de ella para volver a la
objetiva.
6. Excepcin hecha de algunos contratos tpicamente comerciales todos los dems estn sometidos a un mismo rgimen
legal.
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1.5. El contenido del actual 1) El empresario;
Derecho Mercantil moderno 2) La empresa;
se estructura en torno a tres 3) La actividad externa (actividad econmi-
elementos esenciales: ca realizada por medio de una empresa).
De ello surge que la MATERIA COMERCIAL son todos los supuestos de hecho que la
ley considera mercantil, por lo que delimitar cules son estos hechos o actos es un
problema de derecho positivo.
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El conjunto de normas jurdicas recibe el nombre de ordenamiento jurdico, de all
el carcter meramente INSTRUMENTAL del ordenamiento jurdico que no es un fin en s
mismo, sino un medio para la obtencin de un fin y un PRODUCTO SOCIAL NECESA-
RIO.
En cuanto las relaciones sociales de los hombres quedan sometidas al imperio de una
norma jurdica se convierten en relaciones jurdicas que son, sustancialmente, relacio-
nes sociales.
La Ciencia del Derecho tambin es DESCRIPTIVA y por ello puede ser incluida dentro
de las ciencias del ser, pero hay una diferencia en cuanto a los objetos de la Economa y
el Derecho:
El Derecho Privado es una sola e inmensa institucin. Ahora bien, la limitacin de las
fuerzas humanas obliga a fraccionarlo para su estudio en una serie de ramas singulares,
ello a veces hacer perder la visin de conjunto, sustituyndose la ciencia del Dere-
cho por las ciencias del Derecho.
Desde un punto de vista sistemtico y didctico esta divisin es aceptable, pero auto-
noma no es independencia (conocer el Derecho desde el anlisis de una de sus ramas
es como pretender conocer el cuerpo humano desde el examen de uno solo de sus
rganos).
7. De ah que ciertos fenmenos econmicos que en un rgimen de ausencia de restricciones legales se produciran bajo
formas determinadas, resultan profundamente perturbados o modificados por la influencia de ciertas normas que
presionan sobre ellas y, a la inversa, ciertas actividades econmicas pueden exigir la intervencin del Estado.
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El Derecho en general se lo ve como una tradicional biparticin:
D Pblico
FENOMENO ECONOMICO
(particularidades)
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nes propias del mbito del derecho civil que, consecuentemente, generan distintas regla-
mentaciones acordes con diferentes realidades.
Resumiendo:
en fenmenos de
Pinsese en la diferencia notable -no desde el punto de vista formal, como dijimos-
entre:
- Una normativa referida a las instituciones del derecho civil como el matrimonio, el
rgimen alimentaro, los deberes de la curatela o de la patria potestad, que traducen
relaciones econmicas privadas atinentes a las instituciones; o bien la reglamenta-
cin relativa al dominio, los interdictos posesorios y acciones reales, por ej. que
hacen al goce de los bienes o al cambio no productivo, es decir, donde no est
presente el espritu de lucro. Por ejemplo, cuando doy poder a mi hermano que est
en Europa para que me venda un inmueble de mi propiedad evitando as mi traslado.
- Y por otro lado, la normativa referida al rgimen del cheque, los pagars, los
contratos bancarios, los seguros, etc.
8. Aparece como indispensable la diferencia que se manifiesta por ejemplo en plazos de prescripcin ms cortos en
materia mercantil, mayores recaudos formales en materia civil que tiende a la seguridad, etc..
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Actividad N 5
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1.9. Relaciones del derecho comercial con las dems ciencias
An cuando admitamos que existe una autonoma de la Ciencia del Derecho Comer-
cial vemos cmo en la prctica, no es completa ni integral porque el Derecho Comercial
est ntimamente ligado o vinculado con otras ramas del Derecho y sus respectivas
Ciencias.
En lo que hace el tema de las fuentes cabe puntualizar que nos interesan aquellas
normas dictadas expresamente para la materia comercial, puesto que las dems dispo-
siciones establecidas para regir relaciones de Derecho Privado, conservan su carcter
jurdico propio, an cuando en ocasiones sean aplicadas a la materia comercial. Cabe
sealar que el carcter civil o mercantil de la norma jurdica no depende de su
eventual aplicacin al caso concreto sino del destino que originaria y fundamen-
talmente se le impuso. As, el estudio de los modos de manifestarse las normas jurdi-
cas lleva al planteo del problema de las fuentes del Derecho.
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Fuente formal o lgica del Derecho: en cuanto al modo de manifestarse externamente
el precepto jurdico. Se aplica al Derecho Mercantil y en cuanto tal, son los preceptos
jurdicos mercantiles.
Son:
Leyes mercantiles y leyes civiles: Debe remarcarse que las leyes civiles conservan tal
carcter aunque se apliquen a negocios mercantiles. La ley civil no rige como ley comer-
cial o en funcin de ley comercial, sino como de derecho civil verdadero y propio, aplica-
ble en razn de su naturaleza de elemento integrador de la unidad del Derecho Privado,
y dado que el ordenamiento jurdico no admite lagunas en su sistema.
9. Esta aclaracin no es tan intrascendente si se tiene en cuenta que para resolver un caso debe agotarse todo medio
de interpretacin de las leyes mercantiles verdaderas y propias, recurrindose a la analoga donde sea posible, y
aplicarse las leyes civiles slo con carcter subsidiario.
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Es el Cdigo de Comercio el ncleo fundamental de la legislacin mercantil, en l
figuran normas bsicas que delimitan la materia comercial (arts. 5, 6, 7, 8 etc.) y a las
que se refieren luego, en detalle, las dems normas reguladoras. Dentro de l deben
considerarse comprendidas todas aquellas leyes especiales que por expresa voluntad
legislativa se declaran incorporadas al mismo(10). Por lgica, deben considerarse parte
integrante del cdigo de comercio las leyes derogatorias o modificatorias de algunas de
sus disposiciones(11).
Este tema relativo a la principal fuente del D Comercial que es la ley, nos obliga a
referirnos sucintamente al Cdigo de Comercio. Sin entrar al anlisis de los anteceden-
tes legislativos y las fuentes tomadas en cuenta para su redaccin. Vemos con mediana
claridad que, dada su antigua data, se ha visto superado por las circunstancias y, dada la
celeridad que caracteriza a la materia mercantil, las modificaciones, inclusiones y leyes
especiales, han hecho que la compilacin en un cuerpo nico de fcil acceso y consulta,
principal de las ventajas que caracterizan a la codificacin, precisamente en este caso
sea lo contrario puesto que nuestro cdigo resulta de muy difcil consulta y tan slo
denota la necesidad de una reforma integral adecuadora, porque tiene su estructura
prcticamente rota y se hace necesario evitar seguir con los parches y tratar de armoni-
zarlo en su integralidad.
10. Por ej. ley 9643 de warrants, 12.962 de prenda agraria, ley 16478 sobre viajantes de comercio, 17.418 sobre seguros.
11. Entran aqu importantes disposiciones como las relativas o sociedades comerciales ley 19.550, la 19.551 de
Concursos y quiebras, los decretos 4776, 4777 y 5965 ratificados todos por ley 16.478 relativos al rgimen jurdico del
cheque, al de los libros de comercio, a la facultad de resolucin de los contratos comerciales, a las consecuencias de
la falta de entrega oportuna de la cosa vendida, a los intereses y al de la letra de cambio y pagar, etc..
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Actividad N 6
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2.2. La segunda fuente en orden de importancia
en materia comercial son los USOS Y COSTUMBRES
Respecto a los cuales hay una discrepancia doctrinaria relativa al orden de prelacin
en que debe colocrselos y a lo que me referir ms adelante.
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Otra clasificacin doctrinaria los divide a los usos en:
A) Usos segn la ley: (secundum legem) esta clase de usos no ofrece problemas
puesto que han sido receptados por la ley.
B) Usos contra la ley: (contrae legem) este tipo de costumbre tuvo valor jurdico antes
de la reforma de la ley 17.711 ya que el art. 17 del Cdigo Civil deca:
Se admite la costumbre en defecto de ley para llenar vacos legislativos. Esto es criti-
cado por autores como Halpern porque opina que ello puede dar lugar a costumbres
contrarias a la ley(12).
C) Usos que van ms all de la ley: (preatem legem) llenan los vacos legislativos. Se
presume que el ordenamiento jurdico es completo y los jueces estn obligados a
fallar en todos los casos (art. 15 del Cdigo Civil), pero como el Derecho Positivo es
elaborado por los hombres y como toda obra humana no es perfecta, no pueden
preveerse todos los casos que se presentan y s, aparecen las llamadas lagunas
del Derecho que deben ser resueltas por la interpretacin judicial, en cuyo caso
puede aceptarse la costumbre como la solucin al caso no previsto.
Al entender de Gmez Leo los usos y costumbres s son fuente del Derecho Comer-
cial porque:
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As opinan: Castillo, Daz de Guijarro, Zavala Rodrguez, Satanowsky y Cermesone,
quienes sostienen que:
Los usos y costumbres predominan sobre el derecho civil en las relaciones mercanti-
les. Los jueces no pueden aplicar la ley civil prescindiendo de las costumbres arraigadas
en el comercio.
Supresin del primer prrafo del art. 17 C.C.: Esta supresin del prrafo que deca
las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes impli-
ca que procede:
c) la aplicacin contra legem cuando se oponga a una ley supletoria o dispositiva pues,
si las convenciones particulares pueden derogar esas normas, la supresin de ese
prrafo no es inconveniente para afirmar que tambin lo pueden hacer los usos y
costumbres.
Segn Alterini, Del Carril y Gagliardo constituyen la fuente del Derecho ms antiguo
ya que nacen antes que las normas escritas.
En este tema hay que tener presente que la posibilitad de considerar o no a los usos
como fuente del Derecho, debe plantearse con relacin a cada derecho positivo, tenien-
do en cuenta que en los pases de derecho codificado, la admisin de los usos y costum-
bres como fuente formal de derecho (como modo de manifestarse la norma jurdica)
depende, esencialmente, de las disposiciones legales que los admitan o que limiten su
campo de aplicacin.
46
A esta opinin Etcheverry indica que no debe agregarse a la definicin la faz subjetiva
porque dicha necesidad jurdica puede o no darse, segn las diversas circunstancias
de tiempo y de lugar.
En estricto rigor cientfico debe distinguirse costumbre por una parte, de los llamados
usos convencionales o usos del comercio, o del trfico llamados tambin usos
interpretativos; y por otra, los usos legales.
- A los usos les falta el elemento, sociolgico, la conviccin de quienes los practican,
de que sea necesaria su observacin u observancia como derecho. No alcanzan a
tener una fuerza coactiva y su cumplimiento queda librado a la conveniencia e
inters de los sujetos, o bien, a alguna disposicin legal que a ellos se refiera. La
necesidad de aplicacin del uso no deriva de su propia fuerza interna sino de una
norma legal que la establece.
Los usos y costumbres pueden ser derogados por las convenciones y a su vez, dero-
gar la ley (art. II Ttulo Preliminar que adopta el principio de la interpretacin de los
contratos y del alcance de los hechos que aconseja tener en cuenta la voluntad presunta
de las partes que debe deducirse de lo expresamente manifestado y de sus actividades.
Art. 218 inc. 4 Cdigo Comercial). As como las convenciones pueden dejar sin efecto
las leyes cuando no se afecte el orden o la moral pblicos (art. 21 C.C.), a fortiori pueden
derogar los usos y costumbres y cuando las partes expresamente o implcitamente se
atienen a ellos, deben aplicarse aunque resulten derogatorios de disposiciones no impe-
rativas de la ley, si ello conduce a un grado ms elevado de seguridad en el goce de los
derechos.
47
2.2.4. Valor interpretativo de los usos y costumbres:
El art. V del Ttulo Preliminar atribuye expresamente a los usos y costumbres mercan-
tiles valor interpretativo respecto de las convenciones, las cuales pueden dejarlos sin
efecto en forma expresa, pero en caso de silencio u oscuridad se las complementa e
integra de conformidad con ellos. Esto se complementa con disposiciones generales
como el art. II Ttulo Preliminar, art. 218 inc. 6, 219, 220 y situaciones especiales: arts. 99
(corretaje), 238, 242 inc. 2, 256, 257, 271, 274 (mandato y comisiones); 456 y 461
(compraventa) 573 (depsito).
48
Actividad N 7
- Ley:
- Usos:
- Costumbres:
49
2.3. Otras fuentes
Si bien algunos autores slo admiten la ley y los usos como fuentes del Derecho
Comercial, otros le agregan:
2.3.1. La jurisprudencia:
Algunos autores la mencionan como fuente de Derecho y otros van ms lejos dicien-
do que en todos los casos los jueces crean Derecho. Es evidente que es fuente del
Derecho autnoma(13).
Son uno de los elementos a los cuales debe recurrir el juez cuando la ley est oscura
o dudosa.
La equidad: Muchas veces se confunden los principios generales con la equidad. Cita-
da por el art. 218 del Cdigo de Comercio inc. 3 y en el 515 del C. C.. En el primero para
sentar una regla de interpretacin de los contratos y en el segundo para definir las obliga-
ciones naturales de equidad; es el derecho de cada caso particular. La doctrina jurdica,
por su propia naturaleza, est referida a la generalidad y de all, que su aplicacin al caso
particular pueda dar lugar a una injusticia. As, funciona la equidad, para evitar si se
quiere, apartndose del sentido estricto de la ley, la aplicacin que sera injusta. La solu-
cin implica un verdadero reparto de justicia.
La analoga: Los jueces estn obligados a juzgar en todos los casos sometidos a su
decisin sin que puedan eximirse de hacerlo so pretexto de silencio, oscuridad o insufi-
13. Hay quienes sealan que, esto no deja de ser peligroso puesto que, sin que el poder jurisdiccional sea contralor de
la ley en la realidad jurdica, a veces disimulando con figuras jurdicas crean efectivamente derecho argumentando
como ej. la disimulacin de intereses usurarios de prstamo de dinero a particulares.
50
ciencia de las leyes. Pero siendo las leyes -como toda obra humana- imperfectas, no
pueden prever todas las circunstancias ante la variedad de casos posibles. Ello hace
que a veces, un juez frente a un caso concreto no pueda invocar a un texto legal que
expresa o implcitamente lo subsuma. En tal emergencia deber recurrir a los principios
de leyes anlogas (art. 16 C.C.).
Si falta la primera condicin debe aplicarse la norma que prevee el caso, si faltan las
dos ltimas, debe recurrirse a los principios generales del Derecho.
El Art. 5 del Cdigo nos enfrenta con el problema: Todos los que tienen calidad de
comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin
comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, sal-
vo la prueba en contrario.
El art. 7 agrega.: si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los
contrayentes por razn de l quedan sujetos a la ley mercantil.
En el orden nacional el art. 45 de la Ley 1285/58 dispone que los jueces de comercio
entendern en primera instancia en todos los asuntos regidos por el Cdigo y las leyes
51
de comercio, con las limitaciones contenidas en esa ley y en las normas de procedimien-
to.
La justicia comercial tiene sus orgenes en las corporaciones medievales, cuando los
comerciantes eran juzgados por sus pares, procurndose una justicia gil y especializa-
da.
Entre nosotros la justicia mercantil surgi con la creacin del Consulado de Buenos
Aires. Continu durante la emancipacin con diferentes modificaciones hasta convertirse
en la actual justicia comercial de la Capital. Por esa razn histrica, tenemos los ltimos
tribunales de comercio del pas en Buenos Aires.
a) Navegacin,
b) Patentes de invencin,
c) Marcas de fbrica,
d) Identificacin de mercaderas.
e) En lo referente a actos y contratos relativos a los medios de transporte terrestre
excepcin hecha de las acciones civiles por reparacin de daos y perjuicios
causados por delitos y cuasidelitos, y
f) En las causas en donde la Nacin sea parte.
Est regulado en nuestro Cdigo por los arts. 34 y ss. y se alude a l en otras leyes. Su
origen se encuentra en los registros de las corporaciones o guildas de los comerciantes
en el medioevo, y an existen pases donde los registros son llevados por las cmaras de
comercio. El fin del Registro es la publicidad de los actos que deben inscribirse, a fin que
52
tales actos sean oponibles a los terceros. El resultado del rgimen de publicidad legal es
que los actos no inscriptos son inoponibles a los terceros, no pueden hacerse valer con-
tra ellos cuando los perjudican.
El hecho de estar a cargo no slo importa la custodia sino que la ley le impone la
responsabilidad por la exactitud y legalidad de sus asientos.
Pueden inscribirse en el Registro toda clase de actos que realicen los comerciantes
que hagan a la publicidad de la consistencia de su patrimonio, que figuren en la enume-
racin del art. 36. Deben distinguirse los que son de inscripcin obligatoria de los que
resultan de inscripcin voluntaria. (En cuanto a trmite y plazos ver arts. 36 a 39).
3. Arbitraje
Se llama Cnsules a los jueces que se ocupan de estos pleitos, no son letrados
sino, gentes del oficio. Aplican en sus sentencias los principios que informan el Derecho
Mercantil: la buena fe, la costumbre, la equidad, el respeto mutuo y la observancia
de las reglas de las ferias y los estatutos de las corporaciones.
El cnsul deba prestar juramento de que se aplicara las normas y las costumbres de
la corporacin; los juramentos se redactaban por escrito y compilaban ordenadamente,
llamndose estatutos.
Las normas jurdicas de los estatutos son la base del actual Derecho Comercial. To-
das estas reglas legales deben ser obligatoriamente aplicadas por los tribunales consu-
lares.
Entonces podemos afirmar, reiterando: No hay duda de que el origen de las normas
jurdicas mercantiles se encuentran en las reglas de las corporaciones, los estatutos de
las ciudades y las costumbres mercantiles; las reglas ms antiguas son las de las ciuda-
des italianas.
Los jueces especiales se manejan al principio segn los usos y costumbres; luego con
estatutos, que poco a poco sern recopilaciones de normas agrupadas.
53
Con la formacin de las grandes monarquas, el Derecho Comercial de los estatutos
corporativos y las costumbres recopiladas, cede paso a un nuevo Derecho Comercial: de
los Edictos y Ordenanzas Reales. Comenzar en Francia y pasa a los dems centros de
Europa. Este fenmeno coincide con la formacin de Estados Nacionales ms amplios
que las comarcas feudales.
54
Actividad N 8
55
56
Diagrama de Contenido - Unidad II
Teora de Arts. 5, 6, 7
Rocco
ACTOS DE
COMERCIO
57
Clasificacin Anlisis del
Art. 8
Actos de Comercio
En el anlisis de los Actos de Comercio debemos comenzar por aprehender la mate-
ria mercantil:
Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser los comerciantes y los no comer-
ciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y
Objeto de ella pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y
operaciones comerciales a los que se denomina actos de comercio y la reiteracin
de los actos de comercio en forma profesional confiere a quien los realiza, la calidad de
comerciante (art. 1 del Cd. de Comercio).
Han sido numerosas las tentativas de lograr una definicin unitaria y general del acto
de comercio sobre la base de conceptos extrados de la Economa Poltica, pero todas
aquellas han resultado infructuosas. Tanto los sostenedores de la teora de comprar para
revender, como los puntos de vista de intermediacin en el cambio, como los de la teora
de la circulacin, y los partidarios de la concepcin de los actos de comercio profesiona-
les, han tratado de elaborar su teora pero ninguna result eficaz, porque segn
Fontanarrosa:
1. Concepto
Rgimen Legal:
14. Lyon, Can y Renault aseveran que son simplemente actos sustrados del derecho civil por razones de utilidad prctica.
Para Rocco todo acto que realice o facilite una intermediacin en el cambio, es acto de comercio.
59
1.1. Sentido de la expresin de actos de comercio
Acto de comercio ser actividad simple o compleja segn los casos que se manifies-
ten actos u operaciones.
Enumeracin legal: Es de orden pblico desde que ella sirve para DELIMITAR EL
AMBITO DE APLICACION DEL DERECHO MERCANTIL. La determinacin de la mate-
ria de comercio es de orden pblico y por ende, queda sustrada al efecto derogatorio o
modificatorio de la autonoma de la voluntad.
15. Algunos de los enumerados engloban varios actos jurdicos e incluso, hasta una organizacin econmica y su
actuacin, por ej. inciso 1 implica la industrializacin en sentido amplio, para darle otra forma al bien adquirido; en el
inc. 3 las operaciones que engloba significan contratos y los actos de ejecucin que alcanzan, para algunos de ellos,
notable complejidad; en el inc. 5 referido a las empresas con los objetos que enumera, teniendo presente que se
entiende por tal, la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o servicios con un propsito
econmico, etc..
60
2) la razn de la norma legal y de las inclusiones en su enumeracin, esto es, los fines
perseguidos por el legislador dentro y para el sistema de derecho privado adoptado
en el pas. Los fundamentos jurdicos y los fines perseguidos con la inclusin, no
pueden referirse nicamente al acto de comercio numerado porque el legislador,
no entendi agotar los practicados en el pas en el momento de la sancin, ni
paralizar ni entorpecer la evolucin del comercio, dejando de lado las necesidades
de su normacin adecuada. Juzgando enunciativa la enumeracin, el criterio o
mtodo para extender su aplicacin ser un criterio analgico que tenga en cuenta
ese fin perseguido por el legislador, segn las necesidades del comercio a la poca
de aplicacin de la ley, y no de su sancin.(16)
- aunque la ley comercial sea de excepcin respecto a la civil debe prevalecer el texto
del art. 8 (esta afirmacin no resulta aplicable a la tesis admitida por la ctedra
respecto a la no especialidad del derecho comercial respecto al civil, pero con mayor
nfasis corresponde la aplicacin del art. 8);
- la enumeracin ejemplificativa es la ms conveniente; permite agregar nuevas
formas comerciales a las existentes;
- el art. 8 no niega carcter mercantil a los actos no enumerados;
- la expresin en general del art. 8 revela una generalizacin de actos singulares.
Cambio: se refiere al cambio trayecticio, cambio de una moneda por otra, o sea el
cambio que hacen los Bancos (que se interponen entre los ahorristas y los que necesitan
dinero).
Corretaje: tambin es cambio, acerca de una persona que quiere comprar y otra que
quiere vender.
Remate: no judicial, se refiere al que se hace privada o particularmente, por ej. cuan-
do un comerciante no puede vender un stock de mercaderas y lo vende por remate,
tampoco entran los remates administrativos o aduaneros.
De esto surge que los primeros incisos se refieren al cambio de mercaderas, a una
intermediacin en el cambio de mercaderas, y el tercer inciso se refiere a una interposi-
cin en el cambio: as lo entienden algunos autores, otros, -como Fontanarrosa- dicen
que slo la operacin de cambio de dinero estara comprendida en este concepto y al
corretaje y al remate los lleva a otra categora.
16. Esta solucin es la propiciada por la generalidad de la doctrina y consagrada en la prctica por la jurisprudencia.
61
Inciso 4: Trata sobre la negociacin de papeles de comercio endosables al portador.
La doctrina los considera como actos de comercio que no son tpicamente de cambio.
Halpern los llama actos por su forma y Fontanarrosa los llama actos por disposicin
de la ley.
Inciso 6: Se refiere a los seguros y a las sociedades annimas sea cual fuere su
objeto. Para la mayora de los comentaristas los seguros no son actos de interposicin en
el cambio, pero para Rocco s.
Inciso 8: Trata de las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros emplea-
dos de los comerciantes, en cuanto concierne al comerciante del comercio de quien
depende.
Inciso 10: Las cartas de crdito, fianzas, prendas y dems accesorios de una opera-
cin comercial. Se refiere a los actos comerciales por accesoriedad.
Inciso 11: Habla de los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. Esto
nos da la pauta de que no es una enumeracin taxativa la del Cdigo, pudiendo estos
actos ser legislados por otras leyes que tambin son comerciales.
El art. 8 del Cdigo se cumplementa con el art. 7 y con el inc. 2 del art. 5. El 7 dice:
Si un acto es comercial para una de las partes todos los contrayentes quedan, por
razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto las disposiciones relativas a las personas
de los comerciantes y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere
sino al contratante para quien tenga el acto carcter comercial.
Art. 5 inc. 2: Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comer-
cio, salvo prueba en contrario.
Art. 452 Cd. Comercio: explica cules no son actos de comercio diciendo: No se
consideran mercantiles:
62
3) las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de su cosecha,
ganados, etc;
4) las que hacen los propietarios y cualquiera clase de persona de frutos y efectos que
perciban por razn de renta, donacin, salario, en volumen o cualquier ttulo
remunerativo gratuito;
5) la reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que es para su
consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que
hubiese consumido, se presume que ste, la compra con nimo de revender y se
reputan mercantiles la compra y la venta
63
Actividad N 9
64
1.2.3. Anlisis particularizado de estas normas:
Respecto al inciso 1:
65
f) para lucrar con su enajenacin: es el fin perseguido por el adquirente y debe ser
conocido o cognoscible por el mismo (porque de la naturaleza del acto resulta la ley
aplicable, la jurisdiccin competente y las obligaciones asumidas). Este fin debe
existir al momento de la celebracin del acto, siendo indiferente que luego desapa-
rezca, o bien, que sin existir al momento de celebrarse, nazca despus. Siendo
indiferente tambin que el fin de lucro se fruste (basta la finalidad perseguida, an
cuando no se concrete en los hechos, por ej.: por baja de los precios en plaza o
deterioro de mercaderas).
Esta norma cataloga como comercial la transmisin a que se refiere el inciso anterior,
por lo que tal enajenacin deber ser necesariamente a ttulo oneroso, ya que si se
hiciera a ttulo gratuito no se cumplira con el requisito esencial de la actividad lucrativa o
de especulacin.
La ley prev la reventa en el mismo estado o despus de darle otra forma de mayor o
menor valor, con lo que se incluye la industrializacin siendo el primer supuesto un caso
de simple intermediacin en el cambio.
Puede tratarse de una sola operacin o bien pueden enajenarse las cosas adquiridas
en varias operaciones, siempre y cuando las operaciones de adquisicin y venta, guar-
den una relacin de vinculacin objetiva, sin alterar esencialmente la sustancia y cuidan-
do que las modificaciones realizadas no sean el resultado de un acto de empresa (en
cuyo caso la comercialidad fluira del inc. 5). Incluye la nocin de industria como acto
objetivo de comercio y comprende, no slo la transformacin material, sino tambin aquella
que implica un agregado tecnolgico.
Comprende:
1) Cambio manual: trueque de una moneda por otra (generalmente realizado en casas
de cambio por lo que en realidad queda englobado en el inc. 1);
2) Cambio trayecticio: operacin de recepcin de dinero en una plaza para ser
entregado al beneficiario en otro lugar (transferencia, giro), tiene carcter comercial
con independencia de que se instrumente en ttulos de crdito. (La doctrina entiende
que el inciso es intil puesto que el cambio manual queda subsumido en el inc. 1
y el trayecticio en el inc. 4).
66
Operaciones de banco: consistente en la intermediacin en el comercio de dinero,
recibiendo ste del pblico, que si fuera con dineros propios, no habra operacin de
banco. Cabe acotar que los bancos instituidos por los poderes pblicos cuya finalidad no
es el lucro, no invisten el carcter de comerciantes y estn regidos por sus leyes orgni-
cas y slo subsidiariamente por el Cdigo de Comercio.
Remate: es comercial an cuando tenga por objeto una compraventa de carcter civil
respecto a los contratantes, por ej. un inmueble; an cuando sea realizado por quien no
est inscripto como martillero, o por alguien a quien la ley prohibe el ejercicio de tal
profesin.
Este inciso enuncia diversas clases de empresas, y adquiri una especial importancia
en la ampliacin del mbito del derecho mercantil, al punto que se juzga que ha reempla-
zado al inc. 1 como disposicin eje en la materia. Se la entiende como la organizacin
de bienes y servicios para la produccin de bienes y servicios (en una nocin primaria
que ser ampliada en la correspondiente unidad). Comprende:
67
el hecho de celebrarse por una empresa que tiene ese objeto; de ah, que el depsito
civil es acto de comercio cuando lo realiza una empresa o casa de depsitos;
- Empresa de transportes: el transporte de personas o de mercaderas por tierra es
comercial cuando se realiza por una empresa. No es necesario que sea duradera,
puede ser ocasional. El acto aislado de transporte terrestre no es mercantil;
Su inclusin dentro de la normativa del inciso 6 hizo que se dictara en 1.920 un fallo
plenario (J.A. tomo 12 pg. 921 L.L. 8-726) en el cual se entendi que esta alusin impli-
ca los actos de constitucin, funcionamiento, disolucin y particin de las sociedades,
pero que los actos que ella celebre con terceros sern civiles o comerciales segn la
naturaleza del acto. Halpern comenta al respecto que si la comercialidad se limitara a la
sociedad en s y no a los actos que ella celebra, no se explica su inclusin, ya que para
todas las sociedades mercantiles esa comercialidad de sus actos de constitucin, fun-
cionamiento, etc., es obvia.
68
provisores, puesto que comprende todo lo que tenga conexin o relacin con la navega-
cin propiamente, dicha como son los actos y contratos tendientes a prepararla o facili-
tarla.
Debe ser a favor de determinada persona, no puede ser a la orden lo que la diferen-
cia de la letra de cambio.
Evita el transporte de dinero efectivo. Es simple cuando va dirigida a una sola perso-
na, y circular cuando va dirigida a varias. Ha sido reemplazada con ventajas por la letra
de cambio, los giros, los cheques de viajero, etc.. Son siempre comerciales, su emisin
constituye un acto de comercio y las relaciones jurdicas que de ella surgen estn sujetas
a la ley y jurisdiccin mercantiles.
1.2.13.1. Fianza
69
1.2.13.2. Prenda
1) HIPOTECA: An cuando sea una garanta real regulada por la Ley civil, quedar
sometida a la jurisdiccin mercantil cuando garantice un acto o negocio comercial.
70
Actividad N 10
71
2. Clasificacin (Arts. 5, 6, 7 Cd. Com.)
A) De acuerdo a los preceptos de cada legislacin positiva, segn el art. 5 ap. 1 y art.
8 del Cd. de Com., los actos de comercio pueden ser:
a.1. Naturales: Segn la naturaleza mercantil establecida por la economa. Por ej. los
actos de interposicin en el cambio de mercaderas, los actos de interposicin en el
cambio de dinero.
a.2. Por conexin: Por su vinculacin con el ejercicio del comercio. Su naturaleza no es
intrnsecamente mercantil, de ordinario son civiles, pero vinculados a un acto mercantil o
al ejercicio del comercio.
I) cuya vinculacin hay que demostrar. (mandato, comisin, mutuo, fianza, prenda).
II) cuya vinculacin es presumida por la ley (art. 5 ap. 2 y 8 inc. 8 Cd. Com. seguros
S.A. ciertas categoras de empresas).
La obra de este autor se la reconoce como el mximo esfuerzo para llegar a un con-
cepto unitario acerca del acto mercantil. Define al acto de comercio como:
Considera que los legisladores se han limitado a enumerar los casos a los cuales se
aplica nuestra disciplina y han evitado definir el acto de comercio porque les resulta
imposible, afirmando que tal imposibilidad proviene de un anlisis superficial en los dife-
rentes actos enumerados o enunciados por la ley mercantil.
Expresa Rocco que, luego de analizar las veinticuatro clases de actos de comercio
sealadas en el Cdigo Italiano, se observa que existen actos de comercio por su natu-
raleza intrnseca, y otros que lo son por su conexin con los primeros.
72
A los primeros los clasifica en cuatro grupos:
Primer grupo:
Segundo grupo:
Tercer grupo:
Cuarto grupo:
En este grupo estudia Rocco los seguros. Sostiene que hay una serie de aconteci-
mientos que crean riesgos para los seres humanos y para cubrir estos riesgos se crean
los seguros mediante los cuales, el riesgo personal de cada asegurado se transfiere a la
comunidad de asegurados, con lo cual, las empresas de seguros actan como interme-
diarias en el riesgo.
En cuanto a los actos conexos Rocco dice que su comercialidad accede de una rela-
cin accesoria que los enlaza con una actividad mercantil, que por s mismos carecen de
carcter civil o comercial y son comerciales cuando se relacionan con un acto mercantil
fundamental.
73
Crtica a la teora de Rocco: Si bien es cierto que esta teora tiene aciertos
importantes, las fundadas crticas que de ella nacen llevan a considerar fracasada
su finalidad. Fontanarrosa y Satanovsky dicen que deja de lado los actos declarados
mercantiles por la ley, en razn a su conexin con el comercio, por ej. cheque, letra
de cambio, etc.. Fontanarrosa tambin y en la que Rocco encuentra la intermedia-
cin en el campo del trabajo y en la que Rocco encuentra la nota de comercialidad
en las empresas y dice, que la intermediacin de trabajo tambin se realiza fuera del
campo del derecho comercial, por ej.: el agricultor que utiliza trabajo ajeno para
cosechar cereal, el profesional que organiza su estudio en forma de empresa, sin
que en ninguno de estos dos casos se realice actividad comercial. Tambin se le
critica que rene todos los actos extraos a su definicin en un grupo que denomina
por conexin cuando en realidad, se trata de actos autnomamente comerciales,
como los papeles de comercio, las sociedades comerciales, etc..
ACTOS OBJETIVOS: actos que adquieren su carcter comercial por una declaracin
imperativa de la ley, son comerciales por fuerza legal an contra voluntad de quien los
ejecuta.
ACTOS SUBJETIVOS: son los que realiza un comerciante por simple presuncin de
la ley.
ACTOS DE COMERCIO POR SU OBJETO: son aquellos que no pueden ser cumpli-
dos sino por un comerciante (comerciales por su esencia misma): operaciones de cam-
bio, bolsa, corretaje, etc..
74
Actividad N 11
Por su Por su
Objetivos Subjetivos Formas Objeto
75
2.4. Los actos de comercio en el Cdigo Argentino
El art. 5 tan slo crea una presuncin de comercialidad del acto, que tiene por efecto
invertir la carga de la prueba quien desconoce la naturaleza comercial del acto deber
probar su naturaleza civil. Ello no puede hacer afirmar la subjetivizacin del acto.
El art. 6 tan slo se refiere a los actos aislados de comercio realizados por un no
comerciante.
76
Actividad N 12
a) Explique y ejemplifique:
ACTOS DE COMERCIO
77
78
Diagrama de Contenido - Unidad III
- Corredores
- Martilleros Derechos de
-Viajantes los comerciantes
-Agentes de Bolsa
- Despachante de Aduana
79
comerciantes
Empresa Matrcula
Contabilidad
Concepto Libros
Fines Materia Rendicin
Mercantil Capacidad de cuentas
Objetivo
Nociones Subjetivo Comercial
Las relaciones jurdicas mercantiles como toda relacin jurdica se constituye con dos
sujetos o ms. El sujeto activo es el investido del derecho subjetivo, el sujeto pasivo es
aqul sobre el que pesa el deber o la obligacin.
81
dad pblica, (entes de derecho privado que, por concesin del Estado, atienden la explo-
tacin de ciertos servicios pblicos, teniendo como finalidad el lucro privado que marca
la diferencia con la anterior categora. Se rigen por el derecho administrativo en las rela-
ciones con el poder otorgante de la concesin y en su constitucin, funcionamiento inter-
no y relaciones con los particulares, se rigen por el derecho privado).
1.1. Comerciante
Nuestro art. 1 sigue los lineamientos filosficos-sociales del Cdigo francs dispo-
niendo que: la ley declarar comerciantes a todos los individuos que, teniendo capaci-
dad legal para contratar, ejercen por cuenta propia actos de comercio haciendo de ello
profesin habitual.
Siendo que, en realidad las personas jurdicas tambin pueden ser comerciantes, al
vocablo individuos debe entendrselo como sinnimo de personas.
17. Recordar que las sociedades annimas las S.R.L. y las de economa mixta son siempre comerciales sea cual fuere
la actividad a la que se dediquen.
82
Inters en precisar la nocin de comerciante: La importancia prctica de precisar
la calidad de comerciante radica en que:
Profesin habitual: Hemos dicho que, para ser comerciante, es necesario practicar
actos de comercio a ttulo de profesin habitual
Ahora bien, tampoco es suficiente la repeticin habitual, es necesario que ello CONS-
TITUYA EL EJERCICIO DE UNA PROFESION, es decir, la voluntad de sacar de la acti-
vidad comercial los recursos o una parte de los recursos necesarios para la existencia.(18)
ARTESANO: Hay una categora de pequeas empresas que escapan a las reglas del
derecho comercial. Son pequeas empresas artesanales que viven principalmente del
producto de su trabajo manual.
Segn Ripert se trata del trabajador autnomo que ejerce un trabajo manual, vende
solamente los productos de su trabajo y emplea un personal limitado. El Cd. de Comer-
cio no los legisla expresamente y no tiene todava un status de conjunto. La jurispruden-
cia ha resuelto que no es comerciante pero no hay un criterio uniforme al respecto.
18. Son diversos los conceptos dados para explicar la nocin, algunos autores hablan de la idea de especulacin, otros
recurren a la empresa , la clientela; la jurisprudencia -en general- habla de la actividad regular con el propsito de
obtener beneficios, siendo preciso que los actos estn suficientemente ligados, y sean frecuentes y repetidos.
No es necesario que la profesin de comerciantes constituya la actividad exclusiva, ni siquiera la ms importante; una
misma persona puede tener dos profesiones o actividades distintas, bastar para ser comerciante que una de ella sea
comercial.
83
No debe confundirse la figura del minorista con el pequeo comerciante. El primero de
los nombrados, segn el art. 3, ser el que habitualmente, en las cosas que se miden
venden por metros, en las que se pesan, por menos de 10 kgs. y en las que se cuentan,
por bultos sueltos. Los segundos son los que tienen actividades de poca cantidad e
importancia.
a) comerciante de hecho: que adquiere su calidad de tal por la sola realizacin habitual
y profesional de actos de comercio, est o no matriculado;
1) comerciante individual,
2) comerciante social. En este caso cabe hacer algunas acotaciones de importancia.
Socios de entes colectivos: el accionista, el comanditario, el socio de las coopera-
tivas realizan actos en nombre y por cuenta del ente colectivo del cual forman parte
o en el cual tienen intereses econmicos; luego, no son comerciantes. La doctrina
no es conteste en cuanto al socio comanditado y del socio colectivo en las colectivas.
Con respecto al socio colectivo, sin entrar en el estudio de la personalidad de las
sociedades colectivas, stas constituyen entes distintos de las personas de los
socios (art. 33 CC) y aunque el socio colectivo responde personal, solidaria e
ilimitadamente por la gestin social, tal responsabilidad es siempre subsidiaria de la
de la sociedad. Por lo tanto, los socios colectivos actan en nombre de la sociedad
y por ello no son comerciantes.
En la actualidad, con la redaccin de la Ley 19.550 sin lugar a dudas son comerciales
todas las que enumera dicha ley, con ello, a pesar de la redaccin del art. 1 del Cod. de
Comercio, seran sociedades comerciales no slo la colectiva, sino tambin las coopera-
tivas y las de economa mixta. Las sociedades enumeradas por la Ley 19.550 seran
comerciales por la forma jurdica que adoptan, cualquiera sea su objeto, y an cuando no
realicen actos de comercio. Distinto es el criterio a adoptar cuando se trate de socieda-
des no enumeradas por la Ley 19.550 en cuyo caso se debe examinar el objeto principal
para el que fueron constituidas y que justifica su funcionamiento.
84
Actividad N 13
85
1.1.2. El Estado comerciante
Este estatuto crea en algn aspecto una situacin de privilegio, y en otros, los somete
a un mayor rigor de disciplina.
El art. 32 crea a favor de los comerciantes inscriptos una presuncin iuris tantum de
esa calidad.
Ninguna otra cosa (inscripcin libros, pago de patente, etc.) puede desvirtuar el dere-
cho de la inactividad, tales actos nada dicen respecto a la conservacin de la calidad de
comerciante.
86
1.1.6. Domicilio del comerciante
Siendo el domicilio el lugar que la ley fija para la produccin de determinados efectos
jurdicos, el concepto surge del Cdigo Civil que determina el domicilio real subsumiendo
dos menciones: residencia y lugar de los negocios cuando ambas cosas no coinciden en
el mismo lugar, elige: ser domicilio real aqul donde est establecida la familia de una
persona (no donde estn sus negocios).
El comerciante individual posee un domicilio real y uno comercial que ser aquel
donde centraliza la administracin de su empresa.
87
Actividad N 14
c) Qu es el "nombre comercial"?
88
1.2.- Capacidad comercial
Es hbil para ejercer el comercio, segn nuestro Cdigo, toda persona que segn las
leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9), agregando a continua-
cin que los que segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son
incapaces para celebrar actos de comercio salvo las modificaciones contenidas en los
siguientes artculos.
Este artculo ha sido criticado por autores como Siburu y Segovia por su terminologa
e innecesaridad.
La Capacidad para ser comerciante est regulada por el Cdigo de Comercio, mientras
que la capacidad para realizar actos de comercio aislados, est regida por el Cdigo Civil.
"Art. 126.- Son menores las personas que no hubieren cumplido la edad de DIECIO-
CHO (18) aos."
"Art. 127.- Son menores impberes los que an no tuvieren la edad de CATORCE (14)
aos cumplidos, y adultos los que fueren de esta edad hasta los DIECIOCHO (18) aos
cumplidos."
"Art. 128.- Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren
los DIECIOCHO (18) aos.
El menor que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede
ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer
libremente de los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil
o penal por acciones vinculadas a ello."
"Art. 131.- Los menores que contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capa-
cidad civil, con las limitaciones previstas en el artculo 134.
Por tal, las excepciones contempladas en los artculos 10, 11 y 12 del Cd. de Comer-
cio han quedado implcitamente derogadas, y por tal su rgimen vacuo. Actualmente la
regla es que tienen capacidad para ser comerciantes los mayores de dieciocho (18) aos
de edad.
89
No obstante, a modo de ilustracin, y por haber sido una institucin de importancia, a
continuacin explicaremos las excepciones que al rgimen de capacidad estableca el
Cd. de Comercio. Recurdese que este rgimen no tiene ya vigencia.
La emancipacin que admite el Cd. Civil es la producida por matrimonio (arts. 131 y
134 del CC).
90
2) Contina siendo incapaz para los actos y obligaciones civiles. Sus actos tienen
presuncin de comercialidad. (Art. 5).
3) Para los actos y obligaciones comerciales tienen la misma capacidad de los mayores
de edad.
4) No puede enajenar inmuebles (art. 1360 C.C. y 19 C. Com.).
5) No puede constituir anticresis, uso, usufructo, habitacin o servidumbres sobre
inmuebles;
6) No podr, mediante autorizacin, ejercer como corredor y rematador (arts. 88 y 113).
Tambin, con la sancin de la ley 17.711 se puso fin a la vieja polmica que exista
respecto a la interpretacin del art. 3 de la ley 11.357 que dejaba duda respecto a la
posibilidad de la mujer casada de constituir sociedades civiles, asociaciones comerciales
y cooperativas, debido a una tcnica defectuosa acerca de si poda formar parte de so-
ciedades comerciales.
Sociedades: La situacin actual est reglada por la Ley 19.550 pudiendo los cnyuges
formar, an sin la participacin de terceros, sociedades por acciones (S.C.A., S.A.) Y S.R.L.,
quedando vedada la posibilidad de constituir otro de los tipos de las sociedades que regula la
ley. En el caso de que, por donacin, sucesin u otro ttulo llegaran a adquirir la calidad de
socios en algunas de esas sociedades para las cuales no se hallan autorizados, las socieda-
des deben transformarse en el trmino de 6 meses en una sociedad por acciones o en una
SRL., o algunos de los cnyuges deber ceder su parte (arts. 27 y 29 de la ley 19.550), caso
contrario, la sociedad se tornar nula y entrar en liquidacin.
Tampoco sern vlidas entre cnyuges las sociedades de hecho, que debern disol-
verse, al igual que las irregulares.
Mujer casada menor de edad: se encuentra en situacin similar a la del hombre eman-
cipado por casamiento. Tiene libre disponibilidad del producido de su comercio, aunque
se trate de bienes gananciales pues estn comprendidos entre los de su administracin
reservada.
91
INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES. INCAPACIDADES
PARA EJERCER EL COMERCIO
* se imponen a los sujetos de derecho que, por * se refieren a sujetos que les fal-
hiptesis, son capaces, como verdaderas prohi- tan esa condicin legal para ser
biciones legales. comerciante; son incapaces.
* los sujetos que las sufren, si las quebrantan, * los actos que realice el incapaz
no ven viciados de nulidad los actos o negocios son NULOS
que realicen
Como consecuencia de ello los actos mercantiles que realicen sern vlidos, queda-
rn sujetos a las leyes y tribunales comerciales, su ejercicio reiterado en forma tal de
constituir una profesin har adquirir la calidad de comerciante a quien lo realice. Los
incompatibles pueden ser declarados en quiebra y si bien pueden lograr su conclusin
mediante concordato resolutorio, en caso de no prosperar la propuesta de acuerdo, se-
rn posibles de una calificacin de conducta fraudulenta.
Si bien no podan solicitar su concurso preventivo, con la reforma del art. 2 y 5 a la ley
19.551 por la 22.917, ahora s pueden hacerlo.
Quedan comprendidas en la expresin utilizada por el inc. 1 del art. 22 las rdenes y
congregaciones religiosas de votos simples y solemnes. Una vez autorizadas como per-
sonas jurdicas de carcter privado (art. 33 y 45 CC) pueden adquirir derechos y contraer
92
obligaciones en cuanto al principio de especialidad, esto es, que su gestin se ve limitada
a los fines de su institucin (art. 35 CC) que por hiptesis, son fines religiosos, carcter
ste que trae aparejada una incompatibilidad absoluta para el ejercicio del comercio, no
ya en razn de su estado, sino de su objeto.
La prohibicin legal del art. 22 no alcanza a la facultad para prestar dinero a inters,
mientras ello no se realice como profesin habitual; ni a ser accionista en una sociedad
comercial, siempre que el sujeto que sufre prohibicin no tome participacin de la geren-
cia administrativa. Tampoco podrn ser fundadores de sociedades annimas, ni integrar
sociedades por inters, ni de responsabilidad limitada en razn de que la autorizacin se
limita a ser accionista.
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1.2.6. Interdictos y quebrados
Esta norma (art. 24) ha sido criticada en doctrina porque nada agrega a lo establecido
en materia de capacidad.
Los actos que pudiera realizar en infraccin del mencionado rgimen no son nulos,
sino slo ineficaces respecto del mencionado concurso, pero nada impide que los crdi-
tos que de ellos resulten puedan hacerse valer, oportunamente, sobre los bienes adqui-
ridos luego de la rehabilitacin o sobre el remanente que resultar una vez satisfechos
los acreedores del concurso y las acreencias que integran su masa pasiva.
94
Actividad N 15
Prohibiciones Fundamentos
a.- Corporaciones
eclesisticas:
b.- Magistrados:
95
1.3. Obligaciones comunes a los comerciantes
El art. 33 del Cd. de Comercio debemos analizarlos como ley vigente pero con un
sentido crtico. La praxis indica el incumplimiento casi total de los actos y formas del
comercio y en especial de las que enumera el art. 33, por parte de los comerciantes o
empresarios singulares.
Estas obligaciones no tienen el rigor de una estricta imposicin jurdica, las sanciones
indirectas, han perdido verdadera virtualidad. La obligacin de llevar libros es una de las
que principalmente debera cumplirse, porque adems del inters particular, constituye
un beneficio genrico para la comunidad; pero si no se cumple no hay sancin directa por
ello.
A) Matrcula
a) la fe de sus libros de comercio, dentro del sistema probatorio que mediante stos
estructura el propio Cdigo;
b) se necesita la inscripcin para poder actuar como corredor (art. 89 C. Com.), y
martillero (art. 3 Ley 20.266), afirma la doctrina que en la prctica esta disposicin
ofrece grandes desajustes con la realidad;
c) para ser acreedor prendario, el comerciante o industrial debe inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio;
e) presuncin de que el inscripto es comerciante. Tiene el carcter de iuris tantum
invirtiendo la carga probatoria que estar a cargo de la persona que impugnare esa
calidad.
En cada jurisdiccin local existe un Registro de Comercio que funciona como Juzgado
o Secretara. En donde no exista el trmite se har ante el Juzgado de Paz respectivo.
All deben inscribirse o matricularse los comerciantes para poder gozar de los beneficios
indicados precedentemente, tambin se inscriben all las sociedades mercantiles al pre-
sentar sus contratos para obtener la calidad de regulares.
An cuando los trmites varan segn las jurisdicciones, bsicamente la ley mercantil
exige que el escrito de inscripcin contenga (art. 27):
96
4) El nombre del gerente o factor que lo representar en el establecimiento (por
supuesto que ello para el caso que exista tal representante)
5) En el caso de menores se deber acompaar la autorizacin legal inscripta.
B) Contabilidad y Libros
Esta reforma se asent sobre los tres pilares bsicos de los modernos principios
universales de la contabilidad: sistema uniforme (invariable), veraz y claro. La forma de
registracin, mientras cumpla con esas tres condiciones, es libre.
Segn el art. 44 del C. de Com. son obligatorios el libro Diario (en el art. 45 se indica
cmo se lleva) y el Inventario y Balance.
97
No se agota en esta enumeracin la obligacin del comerciante ya que, de acuerdo
con la importancia y naturaleza de su explotacin, deber completar sus registros con
otros.
Los agentes auxiliares del comercio deben llevar tambin, obligatoriamente, los libros
generales y algunos especiales que la ley indica. La prctica suprimi el copiador de
cartas, antes que lo hiciera la Ley en 1.963; hay modernos sistemas para archivar en la
actualidad.
Segn el art. 53 los libros deben estar foliados y encuadernados. El Juzgado de Co-
mercio del domicilio o el Juez de Paz si no lo hay, los individualizar y foliar. En la
prctica se coloca nota en la primera pgina y se sellan las restantes por medios mec-
nicos. Los libros se adquieren ya foliados y encuadernados.
Son de frecuente uso el libro auxiliar de Caja, el Mayor y otras registraciones comple-
mentarias.
El modo de llevarlos est consignado en el art. 54: no se deben alterar los asientos
que se harn en orden progresivo, no es posible dejar blancos o huecos, hacer interlinea-
ciones, raspaduras o enmiendas, tachaduras, mutilacin de hojas o alteracin de la en-
cuadernacin o foliatura. Los errores se salvan con un nuevo asiento que se hace en la
fecha en que se advierte el error o la emisin.
salvo que tambin los de ste sean irregulares. La falta de libros incluye en la califica-
cin de la conducta del fallido, y no llevarlos es causal de rechazo del pedido de concurso
preventivo.
No es necesario que el comerciante lleve por s los libros, puede encargar autorizando
expresa o tcticamente a otros para que los lleve, generalmente la tarea intelectual del
asiento se encarga a un contador pblico nacional.
98
Actividad N 16
99
C) RENDICION DE CUENTAS
Esta obligacin del comerciante surge del art. 33 inc. 4 del Cd. Com. puntualizndo-
sela en los arts. 68 a 74.
Se detallarn en forma completa los ingresos y egresos con los comprobantes conta-
bles que lo justifiquen.
En las diversas relaciones jurdicas enunciadas, cada rendicin de cuentas tendr sus
particularidades.
Slo cuando se acta por cuenta ajena o a nombre ajeno o si se tiene obligacin de
restituir, se deber rendir cuentas.
Toda negociacin es objeto de una registracin contable, pero los comerciantes co-
rresponsales o por cuenta ajena tienen obligacin de materializar un acto de rendicin de
cuentas, explicando su gestin y los resultados obtenidos. En cabeza del principal se
distinguen dos acciones:
Est obligado a rendir cuentas quien obra por otro o quien tiene la obligacin de
restituir, como dije al comienzo del tema. Son varios los gestores, administradores o
comisionistas, cada uno deber rendir sus cuentas -y responder luego- por la parte que
le correspondi en la negociacin.
C.1) Forma
Si los actos o negocios jurdicos realizados son de cierta importancia deber presen-
tarse por escrito; este recaudo surge de la realidad y no de la norma. Si debe realizarse
ante el juez siempre ser escrita. Puede admitrsela en forma verbal, con exhibicin de
los comprobantes de apoyo, en determinados casos.
100
C.2) Oportunidad
Las cuentas se rendirn al finalizar cada negociacin en que sean exigibles, al finali-
zar el ao o el ejercicio si la tarea es continuada por un tiempo relativamente largo.
C.3) Lugar
Segn el art. 74 debe hacerse en el domicilio comercial del rindiente, pero es vlido el
pacto en contrario (por ej. que las cuentas se rendirn en el domicilio real o comercial del
principal).
A) Limitacin de la responsabilidad
Esta excepcin a la regla gral. de que a cada persona le incumbe un patrimonio que
responde por sus deudas (excepto los bienes inembargables con sus modalidades pro-
pias), es un beneficio exclusivo del Derecho Mercantil.
B) Organizar una comunidad laboral, por medio del llamado contrato de trabajo;
101
teccin del consumidor. Es el Estado quien debe salir en defensa de la parte econmica
ms dbil, unas veces el empresario, otras veces el consumidor con reglas que vienen a
ser, bsicamente, reedicin del principio de la buena fe natural y propio de nuestro dere-
cho. No hay en nuestro derecho reglas uniformes y ordenadas referente a este tema,
sino una importante cantidad de leyes, decretos y resoluciones que castigan figuras
penales, como trasgresiones menores.(19)
E) Publicidad
F) La imagen
19. Reglas punitivas en materia de marcas, ley de represin de monopolios -la ms antigua disposicin en materia de
concurrencia desleal- donde no se distinguen entre los empresarios civiles y comerciales, si bien la mayora de las
reglas son aplicables al empresario mercantil e industrial. El Cd. Penal tipifica figuras delictuales o de peligro en torno
a este tema: deslealtad en precio de mercaderas o valores, ofrecimiento engaoso o doloso de estos ltimos, falsa
documentacin contable que reprimen fraudes al comercio y a la industria. Reglas sancionatorias como de los
actuantes en funcin de rganos de las personas jurdicas y de los vendedores y compradores; la proteccin del cheque
tambin tiene relacin al tema (art. 302 C. Penal).
102
la direccin (ver el concepto de socio en Cuadernos de Derecho Societario, Zaldivar y
otros, Tomo I pg. 173).
Si estn bajo las ordenes laborales, cumplen horarios, perciben un sueldo peridico y
no participan en las prdidas, sern dependientes, empleados u obreros.
Los factores son tambin empleados en relacin de dependencia, con gran jerarqua
y a veces con importantes poderes que se acrecientan a medida que crece el organigra-
ma empresario. La doctrina entiende que esta funcin tiene la naturaleza jurdica del
mandato general de administracin con representacin del principal (arts. 135, 137 y 132
del Cd. de Com.).
Antiguamente eran representantes en cada plaza del gran comerciante europeo; sus
negocios los manejaban con poca movilidad de personal desde los centros en que se
instaba.
Segn el art. 132 del C. Com: Se llama factor la persona a quien un comerciante
encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. El
factor, cuyo nombre proviene de los estatutos medievales, administra el comercio o la
empresa bajo la supervisin del comerciante titular del negocio.
El factor acta en relacin de dependencia, tal como ocurre con cualquier empleado
en esa subordinacin jerrquica. Le corresponden los beneficios, derechos y obligacio-
nes del Derecho Laboral.
No confundir con otras figuras porque a veces se utiliza factor, denominando otras
figuras ajenas al mandatario general al que designa dicho nombre, como el caso de una
de las partes en el contrato de factoring a la que se la denomina factor.
Para distinguir las actividades del factor hay que observar que existen figuras afines o
colaterales con la actividad citada.
103
Hay auxiliares del comercio que cumplen tareas para el factor pero no son tales. Tam-
bin se pueden cumplir tareas para el principal o empleador, pero no hay subordinacin.
Se trata de los corredores, martilleros, comisionistas, despachantes de aduana. Estos no
son factores sino que ejercen a veces un mandato especial, actuando por cuenta del
mandante, en otros casos lo hacen a nombre propio. Son en general, comerciantes,
calidad que no tiene el factor.
2.1.2. Empleados.
Algunos posee cierta capacidad legal de contratar, tal facultad es un poder especial
para determinados actos y no un poder general de administracin. Los empleados pue-
den ser autorizados expresamente mediante poder, que siempre ser especial, o me-
diante otras formas expresas o tcitas de otorgamiento y determinacin de sus faculta-
des.
La Ley de Contrato de Trabajo se aplica tanto al factor como a los dems empleados,
en relacin de subordinacin con respecto a un empresario o sociedad comercial. Es
pasible de aplicacin de todo el sistema tuitivo laboral, cualquier persona que desarrolle
una actividad en beneficio de la empresa, sea factor, administrador, gerente o director. La
Ley 16.593 dispone que las personas que, integrando una sociedad, le prestan toda o
una parte principal de su actividad, en forma habitual y personal, con sujecin a instruc-
ciones o directivas que se impartan, sern consideradas como trabajadores dependien-
tes de la sociedad a los efecto de la aplicacin de las leyes protectoras laborales se
exceptan las sociedades de padres e hijos.
2.1.3. Capacidad.
El factor debe ser capaz de ejercer el comercio (art. 132 del Cd. de Com.) y obliga al
empresario. Los actos realizados fuera de los lmites del mandato no inscripto son inopo-
nibles a los tercero de buena fe, pero esta obligacin va acompaada de la correlativa
responsabilidad por la negligencia, omisin o dao que irrogue. Debe tenerse en cuenta
que el fallido no rehabilitado no puede ser factor o apoderado con facultades generales
para el ejercicio de la actividad comercial.
El factor acta en nombre y por cuenta del preponente (tener presente que por error el
Cdigo dice proponente cuando es preponente), con el fin de celebrar negocios jurdi-
cos que no lo obligarn personalmente.
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El mandato es GENERAL, PERMANENTE Y REVOCABLE.
Algunos autores interpretan que debe tratarse de una autorizacin escrita sin que sea
necesario que se trate de escritura pblica.
A este contrato -por su naturaleza- tiene que aplicarse las reglas concernientes a los
poderes generales y permanentes de administracin ante terceros, junto a las laborales
concernientes a la relacin interna entre mandante y mandatario (ley de contrato de
trabajo). Sin perjuicio de lo cual, es til recordar que el contrato institorio importa algo
ms que mandato y relacin de dependencia, pues crea obligaciones adicionales espe-
ciales.
El factor llevar a cabo todos los actos que sean tiles y se encaminen al cumplimien-
to del objeto de la empresa comercial y ser ese el enmarcamiento de sus facultades.
El convenio con terceros que suscriba el factor tendr como efecto inmediato obligar
al principal como si ste hubiese celebrado personalmente el contrato, es decir, se pro-
duce la traslacin de obligaciones tpicas de la representacin.
Slo los factores estn eximidos de la necesidad de poder especial para firmar letras
de cambios o pagars en nombre de sus principales.
2.1.6. Inscripcin.
Los contratos firmados por el factor dentro de los limites de su mandato, obligan al
principal sin necesidad de ratificacin ni expresa ni tcita, por parte de ste del negocio
jurdico concluido.
105
contar con otros dependientes que lo ayuden; pero todos debern obtener la aprobacin
del principal que ser su empleador nico. Si delega algn acto ste no se invlida, sino
que es el factor quien carga directamente con la responsabilidad consiguiente.
La regla es que el contrato con el factor no tiene trmino ni lmite. Para hacerlo cesar
en su tarea deber el principal aplicar las normas del Derecho Laboral.
106
Actividad N 17
1) Realice las diferencias esenciales entre factor, socio, em-
pleado.
concepto {
capacidad {
FACTOR
Poderes {
Obligaciones {
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2.2. Corredores
Ahorran tiempo y esfuerzo y por ello tienen derecho a cobrar una retribucin. Es remu-
nerado por la celebracin del contrato o negocio encomendado pero no, si dicho resulta-
do no se obtiene. La jurisprudencia ha establecido que la funcin no se reduce a la mera
presentacin, debe procurar establecer las condiciones del contrato principal intervinien-
do en todos aquellos trmites que llevan en definitiva, a su perfeccionamiento.
Es una funcin autnoma. El comitente da las bases del negocio cuando se afirma
que es comerciante se debe tener en cuenta que la limitacin contenida en el art. 105 inc.
1 no significa negarle ejercicio del comercio ni su calidad de comerciante, sino limitar el
ejercicio de esa categora a actos mercantiles: el corretaje.
Los requisitos enumerados en los arts. 88, 89 y 90 a los que se subordina el ejercicio
del corretaje son de orden pblico y excluyentes.
108
Se requiere:
- Capacidad
- Idoneidad: un ao de domicilio en el lugar y haber ejercido el
comercio o actuado como tenedor de libros;
- Inscripcin en la matrcula
- Juramento.
* Se exige a los corredores llevar asiento detallado y metdico de todas las operacio-
nes en que intervinieren, un libro de registro donde deben pasar lo asientos o
artculos del libro manual; pueden extender certificaciones de lo que consta en su
registro. Deben individualizar a las personas con las que contraten y asegurarse
sobre su capacidad legal respondiendo de los daos que ocasionare su negligen-
cia.
* Se prohibe al corredor:
- Todo acto mercantil directo o indirecto en nombre propio o ajeno y constituir socie-
dad -debe entenderse de inters-.
109
El pregn del martillero es una verdadera oferta al pblico estableciendo con preci-
sin las condiciones esenciales de la venta (inclusive la base tiene el carcter de precio
mnimo). Las posturas de los licitantes tienen el alcance de una aceptacin. Pero el con-
trato as conformado, (oferta del martillero y aceptacin del licitante) queda sometida a la
condicin resolutoria constituida por la eventualidad de que otro licitante posterior, mejo-
re la postura aumentando el precio ofrecido. La cosa se adjudica al ltimo postor que
ofreci precio mayor. La adjudicacin tiene la funcin declarativa de reconocer al verda-
dero y definitivo adquirente. Es as que el remate se lo entiende como un contrato y un
contrato con persona determinada, pues el comprador en el momento del perfecciona-
miento ya es conocido y determinado.
Subasta privada: cuando se realiza por encargo de persona (fsica o jurdica) la venta
pblica de cosas que se desean enajenar con intervencin del martillero.
Subasta judicial: cuando la ordena un juez en determinado proceso (no hay venta
judicial sin proceso).
La subasta privada se rige por el Cdigo de Comercio. Las judiciales por las normas -
principalmente-, de los cdigos procesales y tiene naturaleza de acto jurdico procesal
con connotaciones de derecho pblico. Las ordenadas por la administracin pblica se
rigen por normas particularsimas de excepcin, con connotaciones de derecho adminis-
trativo.
2.3.1. Inhabilidades:
- Aprobar el examen,
- Acreditar buena conducta,
- Constituir domicilio en la jurisdiccin del lugar de inscripcin,
- Dar garanta personal o real.
110
Existe incompatibilidad para desempearse como martillero respecto a los emplea-
dos pblicos, quienes no pueden efectuar remates ordenados por la rama del poder o
administracin de la cual forma parte.
a) Llevar los libros previstos para el ejercicio de su funcin los que deben ser rubrica-
dos por el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin, deben llevar diario de
entradas (asientos de bienes recibidos), diario de salidas (asiento de las cuen-
tas entre martillero y comitentes) y deben archivar por orden cronolgico un ejem-
plar de los documentos que extiendan por su intervencin en operaciones.
b) Comprobar los ttulos de los bienes a subastar,
c) Convenir la venta por escrito con el legitimado para disponer el bien,
d) Realizar la publicidad necesaria,
e) Cumplir con las disposiciones previstas para las ventas en lotes,
f) Cumplir con los recaudos dispuestos para el caso de bienes muebles.
Segn lo dispone la ley que estamos analizando, cuando el martillero realice la subas-
ta sin la presencia del propietario, reviste el carcter de consignatario.
111
- Aceptar ofertas bajo sobre,
- Suspender remates cuando existan posturas que alcancen la base.
En el orden nacional la designacin de martillero se realiza por sorteo sobre una lista
que se forma por inscripcin cada ao en cada fuero, requirindose dos aos de inscrip-
cin en la matrcula.
112
Actividad N 18
MARTILLEROS
113
2.4. Viajantes
Pueden trabajar para una sola casa o para varios establecimientos. Puede concretar-
se a actuar en una sola plaza o bien recorrer distintas.
a) con representacin y
b) sin representacin.
b) Cuando no tienen representacin, a las operaciones que celebren les son aplica-
bles las normas de contratos concluidos entre ausentes. Requieren aceptacin del prin-
cipal. Rigen los arts. 1149, 1150, 1154 y 1155 C.C..
Salvo pacto expreso en contrario, la ley parte del principio que el viajante trabaja para
una pluralidad de comerciantes e industriales.
114
Corresponde tambin el pago de una comisin especial si los viajantes realizan ade-
ms cobranzas por cuenta del principal.
La funcin del agente de bolsa es compleja, tiene algo de corredor, algo de agente
financiero y mucho de comisionista de bolsa.
a) los fallidos,
b) los que estn en relacin de dependencia con sociedades que coticen,
c) los funcionarios y empleados de la Nacin, Provincias o Municipalidades (excepcin
hecha de los docentes),
d) que realicen tareas que no acepte la reglamentacin de los mercados de valores por
incompatibles.
115
En el ejercicio de sus funciones deben ajustarse a lo que dispongan los reglamentos
de mercado.
Deben guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros (slo
revelables por resolucin judicial) y slo pueden aceptar rdenes de personas identifica-
das, con la firma registrada en el libro (registro) que deben llevar a tal efecto.
Deben llevar los libros, registros y documentos que establezcan los mercados de
valores, adems de los que exige la ley.
La firma del agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems documentos co-
rrespondientes a las operaciones en que haya intervenido(20).
Son pasibles de sanciones disciplinarias por parte del Mercado de Valores (apercibi-
miento, suspensin, revocacin de la inscripcin para actuar).
La funcin que cumple consiste en las gestiones necesarias para obtener el despacho
de mercaderas que pasan por las aduanas, tanto en la importacin como en la exporta-
cin, pertenezcan a comerciantes como a no comerciantes. Los actos se realizan en s
mismos, no son comerciales, sino actividades vinculadas con la administracin pblica
(actos preponderantemente administrativos). La doctrina los considera no comerciantes.
20. Halpern critica esta facultad indicando que se trata de una eficacia bien extraa, ya que los comisionistas de bolsa
no pueden asimilarse a los funcionarios, son meros comerciantes sujetos a un status legal propio, a mrito de la
peculiaridad de la actividad.
116
2.6.1. Recaudos para poder actuar:
Prohibiciones e incompatibilidades:
El poder Ejecutivo debe fijar el arancel mnimo, sin embargo, ste no corre cuando se
trata de empresas o entes de la administracin nacional, provincial o municipal.
2.7. Expedicionistas
Concluye los contratos de transporte con uno o varios porteadores sin asumir en
nombre y riesgo propio la ejecucin del transporte.
Concluye el contrato por cuenta del comitente y mediante el pago de una retribucin.
117
Actividad N 19
1)Complete el siguiente cuadro:
RequisitosActividades Reglamento
que la rige
VIAJANTE
Agente de
Bolsa
Despachante
de Aduana
118
3. La Empresa
La nueva realidad lleva a que se elabore una doctrina jurdica sustentada sobre dos
bases:
119
con fines lucrativos y con la consiguiente responsabilidad (ste es el concepto
econmico).
Intermediacin
Hay quienes entienden que la empresa es el concepto totalizador del Derecho Mer-
cantil, razn por la cual la identifican plenamente con esta rama jurdica (con algunas
excepciones como letra de cambio, cheques, etc.).
La empresa existe en la realidad tangible de todos los das, es un fenmeno tal que,
traducirlo a normas jurdicas puede resultar tarea ardua, a veces desaconsejable por los
juristas. Podemos definir el fenmeno empresa como:
120
Colombres propende a asimilarla ms al objeto o actividad, relacionndola con la
organizacin.
No hay en general norma mercantil que precise el concepto de empresa. Nuestro art.
8 la menciona en el inc. 5, pero an cuando ello no debe extraarnos, lo cierto es que
se le ha hecho decir a la ley mucho ms de lo que ella dice o lo que pensaron los
codificadores.
121
Actividad N 20
122
3.1. Nocin objetiva de Empresa
Algunos autores aceptan que por va doctrinaria se llegue a una nocin de empresa
con base objetiva y como es lgico, tiene que aproximarse a la ley, por lo cual Halpern
establece una relacin estrecha con el establecimiento mercantil (fondo de comercio), lo
que los italianos denominan hacienda. Pero de todos modos el concepto de fondo de
comercio o establecimiento mercantil, an tomado como empresa en sentido estti-
co dista mucho de contener la precisin acabada del concepto, queda afuera todo el
factor trabajo y el importante concepto de empresario.
Segn esta tesis, la empresa no tiene personalidad sino que es un objeto (complejo,
universal) de negociacin jurdica. No adquiere derechos ni contrae obligaciones sino
que lo hace por intermedio de su titular individual o colectivo.
Est formada por una universalidad de bienes dinamizados por un grupo de personas
de existencia visible, cuya direccin ejerce el empresario, dentro de una organizacin.
Sin sta, que es propia del empresario la empresa sera un conjunto de bienes est-
ticos, sin accin y sin vida.
Ahora bien, la primera divisin que aparece es segn que la empresa tenga o no un fin
lucrativo y si ste es directo o indirecto, surge as el siguiente cuadro que esquematiza
todas las opciones de empresa claramente, dentro del mundo civil, comercial y fuera del
derecho privado:
Fundaciones
Organizacin Derecho
para la produccin Asociaciones
o intercambio de Privado
bienes o servicios Consoricio de prop. horizontal
que produce efec- A) SIN FINALIDAD
tos jurdicos (por DE LUCRO Derecho Iglesia Catlica
s para una ten-
dencia, por inter- Pblico Municipios (Cd. Civil art.33)
medio del propie-
tario -sujeto- para Fin de Lucro A toda la comunidad: Empre-
la otra tendencia) sa Estatal.
y acta con riesgo
(resultado) Indirecto Hacia Cooperativas
un sector Mutuales
123
Fin de Lucro S.A. con partic. estatal mayo-
Mixto ritaria.
Soc. de Economa Mixta
B) CON FINALIDAD
DE LUCRO Comerciales por su forma: em-
presas estructuradas como
sociedades comerciales regu-
Fin de lucro lares.
Personal o Comerciales por sus actos:
Directo Algunos actos de comercio y
sociedades de hecho
Civiles: por su objeto, natura-
leza y regulacin lega.
El empresario sera la figura principal del factor trabajo, pero la personalidad se atri-
buira al ente, que trascendera a las personas que la integran (21).
21. En el lenguaje comn es normal escuchar que se demanda a la empresa, etc. expresiones stas a veces contenidas
en la Legislacin.
124
* Teora Unitaria: la empresa es una unidad integral que sustituye a la diversividad o
individualidad de los elementos que la integran.
- Nada se opone, en caso de transmitir una empresa, a que las partes consideren
unitariamente la estipulacin.
Hay quienes, dentro de los regmenes que subjetivizan la nocin de empresa, llegan a
su concepcin como ente distinto, incluso del empresario, que no sera ms que su
principal empleado. Estas nociones han sido combatidas en nuestro pas por autores
como Malagarriga, Satanowsky y Colombres.
An cuando la Iglesia Catlica no puede dar una nocin jurdica de la empresa puesto
que su misin es evangelizadora y puramente espiritual, por lo que debe prescindir de
interesarse en lo material, se ha ocupado de la empresa en algunas encclicas encarn-
dola como actividad humana y mensurando la distancia entre el ser y el deber ser de la
empresa (como camino de mejoramiento a recorrer principalmente por los empresarios).
125
Actividad N 21
126
3.4. Elementos de la Empresa
Relaciones laborales
Esta organizacin (llamada aviamiento por los italianos) es la que explica que de la
relacin de la empresa en funcionamiento con el mercado surjan dos concretas situacio-
nes de hecho:
3.4.1. Empresario:
El empresario individual o colectivo no puede actuar slo; cuanto mayor sea su em-
presa, tanto ms precisar de colaboradores. En la empresa econmica moderna el
organigrama se convierte cada vez en algo ms delicado y difcil de elaborar, ensamblar
y dirigir.
127
Nivel gerencial o factor: es imprescindible en la empresa actual contar con un factor o
gerente. Esta actividad se subsume en la del empresario mismo en la pequea empresa;
en la mediana y gran empresa, el factor interviene siempre.
En las S.A. el factor se llama gerente o gerente general. En las S.R.L. los gerentes no
son factores sino el rgano de administracin de la empresa jurdica colectiva.
En las grandes empresas y complejas hay diversos rdenes gerenciales, pero todos
dependen de un gerente general o equivalente.
Casi la totalidad del trabajo en la empresa est legislado por el Derecho Laboral.
Cada persona fsica o jurdica tiene sus bienes, sus crditos y sus deudas. A este
conjunto se lo llama patrimonio.
En las sociedades y en la empresa con titularidad individual el capital ser una cifra
ideal inalterada (salvo aumento o disminucin por causas legales) que revelar qu es lo
que el empresario promete como aporte a una empresa. Coinciden el concepto jurdico y
contable.
128
Puesta la empresa en marcha, invertir el capital y ya las cifras no coincidirn; una
cosa ser el patrimonio (conjunto de deudas y crditos a valores reales) y otra la cifra del
capital, que es por naturaleza intangible.
129
Actividad N 22
a) Qu significado tiene la interdependencia funcional dentro de
una empresa?
130
3.5. Otros elementos de la Empresa
a) Propietario
ELEMENTOS PERSONALES b) Jefes o directivos
c) Personal
- Nombre
- Propiedad industrial, - Ensea
artstica y literaria - Patente de
invencin
ELEMENTOS - Marcas de fbrica
INMATERIALES
En general se identifica el valor llave con el aviamiento. El valor llave es una nocin
de difcil comprensin, es un concepto abstracto que no posee existencia independiente
del establecimiento que lo origina.
131
El valor llave es un bien inmaterial que tiene una especial particularidad: a diferencia
de otros bienes inmateriales no es transferible con independencia del conjunto de bienes
que forman el fondo de comercio. Por ello es que se habla de cualidad del fondo de
comercio.
Los crditos de la empresa integran tambin (como un elemento ms) el valor llave o
aviamiento. El prestigio del empresario incide en el crdito. El crdito es imprescindible
para un eficiente desarrollo industrial o mercantil.
El valor llave no es una cuestin terica, por el contrario, su determinacin tiene mu-
cha importancia en los negocios de venta de fondos de comercio o establecimientos en
marcha. Al aviamiento se lo protege con las normas que prohiben la competencia desleal
y de establecerse en igual ramo cuando hay transferencia de fondo de comercio.
- La unidad del fin de su disciplina jurdica, la tutela de estos derechos tiene igual
objeto: favorecer el desarrollo econmico protegiendo la competencia leal entre las
empresas.
Hay autores que afirman la autonoma del Derecho Industrial respecto al Derecho
Comercial por entender que se encuentra integrado por normas de derecho pblico y
privado, que se basan en la homogeneidad de los principios que lo inspiran, teniendo en
mira la tutela de los industriales y comerciantes, y slo accesoriamente, el inters pblico
o general.
132
No debe confundirse con el nombre del empresario (individuo o sujeto colectivo) cuando
sean idnticos.
Hay que distinguir entre nombre originario (creado por el comerciante) y nombre deri-
vado (adquirido por un nuevo titular de la empresa o fondo de comercio).
El nombre comercial tiene como mbito de proteccin el territorio en el que tiene una
influencia efectiva y en la clase de comercio a que se dedica el comerciante.
Tiene por finalidad distinguir la sede fsica donde est situada la empresa o sus loca-
les.
La Ley 11.867 enumera la ensea entre los elementos del fondo de comercio. Los
requisitos que se exigen para el uso de emblemas son:
1) VERACIDAD
2) LICITUD
3) ORIGINALIDAD
4) NOVEDOSA (no empleada por otros establecimientos).
Las marcas distinguen los productos o mercancas que fabrica o vende el empresario
(industrial o comerciante) de los de la competencia. Es tambin un signo distintivo o
contrasea.
133
Est constituida por uno o ms palabras, por una frase, por un lema (marca de
fantasa), por una figura, un signo un emblema (marca emblemtica o figurativa) con la
que se distinguen de otros similares, los productos de determinadas empresa industrial
(marca de fbrica) o bien las mercancas que se despachan por una determinada empre-
sa comercial (marca de comercio) aunque no sean fabricadas por quien las despacha.
Por ello el empresario que crea una marca adquiere sobre ella un derecho absoluto
(monopolio de uso) de forma que ningn competidor pueda usar una marca idntica ni
semejante.
Sin embargo, la jurisprudencia ha amparado la marca de hecho a pesar que la ley slo
protege la marca registrada. Marca de hecho es la no registrada, o cuando ha caducado
la registracin y no se la renueva (la jurisprudencia ha entendido que la registracin de la
marca por un tercero no merece amparo porque busca beneficiarse con la difusin logra-
da con el esfuerzo ajeno: repugna a la buena fe).
El nombre comercial lo protege tambin la ley 3.975, puede emplearse como marca y,
en consecuencia, se produce una colisin entre el derecho al nombre comercial y la
marca. En tal supuesto prevalece el derecho del primer usuario del nombre o de la mar-
ca, el posterior que desee emplearlo deber introducirle adiciones que los distingan su-
ficientemente.
134
Los modelos industriales son OBJETOS SUS-
CEPTIBLES DE REPRODUCCION INDUSTRIAL
QUE SE CARACTERIZAN POR SU FORMA EXTER-
NA Y QUE NO APORTAN NADA NUEVO A LA
TECNICA. Suelen utilizarse para identificar pro-
ductos (por ej. forma de una botella, etc.).
Dibujos y modelos son creaciones del espritu que, aplicadas a productos de la indus-
tria, les confieren carcter de novedad e individualidad.
El derecho del inventor consiste en el poder exclusivo de poner en prctica una inven-
cin industrial nueva, e idnea para tener aplicacin y para sacar de ella provecho en el
territorio del Estado.
Materia del derecho del inventor puede ser tambin un nuevo mtodo o proceso de
fabricacin industrial del producto ya conocido y all hay una invencin en un segundo
sentido: lo que se llama invencin de procedimiento. La patente (exclusividad) se extien-
de tambin al producto obtenido, siempre que ste pueda constituir objeto de patente (el
producto no puede ser obtenido por otro an cuando recurra a diferentes procesos).
135
Los ttulos los expide la Oficina de Patentes, dependiente del Ministerio del Interior y son
constitutivos del derecho al monopolio de explotacin.
Titulares del patentamiento pueden ser las personas fsicas y jurdicas, stas porque
las adquiere y el inventor utiliza el invento como aporte.
3.5.8. Licencias
136
Actividad N 23
a) En un ejemplo concreto investigado en su medio seale los
elementos de una empresa.
137
4. Fondo de Comercio
Tal asimilacin es errnea, aunque siguiendo el criterio objetivo podra darse la confu-
sin con alguna facilidad.
La nueva realidad tecnolgica y las relaciones humanas que se forman en torno suyo
genera el fenmeno del aglutamiento de medios (hombres y bienes) en funcin
organizativa, realidad sta que tiene un nombre: EMPRESA, la protagonista principal del
derecho comercial contemporneo.
22. En los intentos de definirla, ya que no podemos considerarla una entelequia jurdica como acaece con el concepto de
persona de derecho, la nocin subjetiva aparece totalmente alejada de nuestra realidad legal; el concepto objetivo peca
por insuficiencia, la empresa es algo ms que un mero objeto o una universalidad; tampoco es posible admitir la
empresa con caracteres ambivalentes a la vez de objeto y sujeto de derecho que en una unidad dinmica estaran
relacionados jurdicamente.
138
Es de tal complejidad que es una nocin que surgi a la vida econmica moderna sin
esperar que el Derecho legislado le ofrezca una construccin jurdica apropiada.
No hay una norma mercantil que defina a la empresa, para el concepto jurdico se
tropieza con dificultades: la complejidad.
a) Actividad econmica
b) Organizada
c) Profesional
d) Destinada a la produccin de bienes y servicios.
Esta legislacin tom a la empresa como centro de su sistema. Utiliz el trmino con
varios significados, en sentido propio como ACTIVIDAD ECONOMICA ORGANIZADA
QUE DESARROLLA PROFESIONALMENTE EL EMPRESARIO, en sentido impropio es
el CONJUNTO DE BIENES ORGANIZADOS (hacienda) o sujeto (empresario).
Empresa y hacienda:
139
- Como cosa objeto de derecho
- Como entidad necesitada de proteccin legal contra la competencia desleal.
Esta concepcin es el polo opuesto de aquella otra que las identificaba. Hacienda o
establecimiento es el instrumento de la empresa, sta es actividad econmica organiza-
da y profesionalmente ejercida, susceptible de comprender una o varias haciendas y de
configurarse aisladamente de ellas.
Satanowsky: explica que son ms las similitudes que las diferencias, y que las teo-
ras para su estudio y desarrollo son las mismas.
140
Actividad N 24
141
Relacin entre hacienda y empresario
142
- El patrimonio es una universalidad jurdica que la ley crea con todos los del titular,
la quiebra del empresario produce la liquidacin de todos sus bienes afectados o no
al comercio y de todas sus empresas, aunque la insolvencia sea de una sola de ellas.
- En caso de muerte del empresario individual, la empresa y todos los bienes que
posea integran el acervo sucesorio y se distribuye entre los herederos como
elementos de un patrimonio nico.
Doctrinas Atomistas:
Barrasi la llama atomista a la teora de Scialoja que sostiene que no hay en el estable-
cimiento ninguna realidad unitaria se trata de elementos yuxtapuestos que no pierden su
individualidad. LA UNIDAD ES MERAMENTE ECONOMICA -universitas facti-, UNIVER-
SALIDAD DE HECHO SIN AUTONOMIA JURIDICA NI COMO SUJETO NI COMO OB-
JETO DEL DERECHO.
Partiendo del Cdigo Italiano de 1.942, abarca organismos comerciales como civiles.
Profesionalmente da la pauta de modo de vida habitualidad y principal labor eco-
nmica.
Con esta teora se separa la empresa del empresario y de esta manera se explica la
permanencia de la empresa, a pesar del cambio de empresario.
143
Segn Broseta Pons:
Ascarelli:
23 Aproximadamente con la Revolucin Industrial lo cual explica que nuestros decimnicos Cdigos de Comercio no la
definan ni la regulen adecuadamente aunque se mencione en varios
24. Unidad de intencin que mueve el sujeto-empresario, para coordinar los elementos de la produccin, a fin de realizar
y obtener de esta manera, el lucro previsto.
144
cuando una de las partes tena la cualidad de empresa, es decir qu es la empresa.
Para distinguir la empresa del comerciante se agreg una condicin, la de ORGANIZA-
CION.
Transmisin intervivos:
145
Actividad N 25
a) Complete el siguiente cuadro:
EMPRESA
OBJETIVAS
SUBJETIVAS
- Econmico:
- Derecho Laboral:
- Negocio Jurdico:
- Como objeto de negocios jurdicos:
146
Empresas del Estado:
Las empresas del Estado pueden ser creadas directa y originariamente por el Estado,
o pueden ser adquiridas por ste de los particulares. Esto ltimo requiere un acto de
liberalidad del particular, una compra-venta o un acto expropiatorio del Estado. Cuando
el Estado adquiere una empresa industrial o comercial se dice que dicha empresa ha
sido nacionalizada. En este orden de ideas, una empresa nacionalizada puede cons-
tituir una persona jurdica privada o una persona jurdica pblica.
El Empresario
147
El empresario social
Las legislaciones empezaron a mirar con sentido realista este tema, a la vez de tratar
de obtener los remedios tcnicos que permiten, en proteccin del inters general, salir
frontalmente al cruce de los abusos que puedan cometerse a travs de una utilizacin
desviada del instrumento de limitacin de responsabilidad, otorgado por el orden
jurdico.
- Ley 19.550: Artculos 1, 2, 3, 4, 5, 7, 21, 22, 23, 125, 134, 141, 146, 163, 164 y 315.
148
mientos de un mismo titular o empresario, sera merecedora de una suerte econmica
separada, de modo que el conjunto de acreedores originados en la actividad de cada
una de ellas, tendra una accin limitada al patrimonio comprometido o afectado a esa
actividad, pero como contrapartida, no correra el riesgo de las restantes. Esta situacin
se fue solucionando en los hechos por va de los mecanismos ya disponibles en el orden
jurdico vigente: la sociedad.
Este camino de la sociedad, conciliaba con los postulados de la teora del patrimo-
nio, ya que en la medida en que se constituyera una sociedad distinta para cada explo-
tacin y se declarar que cada sociedad constitua un ente titular de un patrimonio, (el
patrimonio social) quedaban satisfechos todos los dogmas derivados de dicha teora.
Frente a este panorama, se empez la bsqueda por otro lado, a lo que se dio por
llamar entidad individual de responsabilidad limitada (ANSTALD), alcanzando for-
mulacin legislativa en el rgimen del Principado de Liechtenstein. Eran entes que fueron
como sociedades, pero que se llamaron con otro nombre y no lesionaron ni la teora del
patrimonio (ya que eran entes independientes) ni la teora contractualista (ya que no eran
sociedades).
Recordemos que una vez aceptado el principio segn el cual dos o ms personas,
mediante el cumplimiento de ciertas formas, pueden limitar su responsabilidad por la
actividad econmica o comercial que realicen a los bienes que hubieren aportado, se
plante el problema de las posibilidades la existencia de las sociedades unipersonales.
El problema era, la conveniencia o no de aceptar el hecho de las sociedades unipersonales.
(Fundamentalmente donde se anida el ncleo de resistencia a la aceptacin oficial de
las sociedades unipersonales es al parecer en que se opina, que en las formas societarias
unipersonales son mayores las posibilidades de que la forma societaria sea abusada
para fines que no merecen proteccin jurdica: fraude a los acreedores, violacin de
prohibiciones legales, vaciamiento de sociedades conyugales, burla a las reglas sobre
la legtima hereditaria). La prohibicin de sociedades unipersonales aparecera entonces
como una manera indirecta de prevenir esos abusos. La solucin surge a travs de las
reglas de disregard, que consiste en: frente a situaciones o instrumentaciones abusivas
de las formas societarias, permite prescindir de tas y de la limitacin de responsabilidad
de los socios, que son su consecuencia. Es el allanamiento de la forma societaria, llama-
da tambin la teora de la penetracin (). (Cabe expresar, que si en nuestro pas no estn
autorizadas las sociedades unipersonales, en la prctica se dan a menudo, merced a la
presencia de las acciones al portador en las sociedades annimas).
149
Actividad N 26
Empresario:
Empresario Social:
Sociedad:
Anstald:
150
5. El rgimen de transferencia de Fondo de Comercio (LEY 11.867)
* El elemento dinmico o funcional (ms que elemento, cualidad del fondo) est
constituido por su capacidad como organismo fructfero (crdito clientela). Este
elemento funcional que econmicamente se objetiva en las ganancias que produ-
ce el fondo con relacin al capital o el giro, es el que la doctrina italiana denomina
aviamento que nosotros conocemos con el nombre de llave.
Este organismo est dotado de una administracin autnoma con relacin a los de-
ms bienes que integran el patrimonio del dueo y aparece como una unidad, no slo
material y econmica sino tambin jurdica, como universalidad en rigor de sus fines
especficos, pero no constituye un patrimonio separado y distinto.
Antes de la ley 11.867 que vino a reglamentar la transferencia del fondo de comercio,
se cometan muchos abusos, se defraudaba comunmente al enajenante, al adquirente y
ms comunmente a los acreedores del primero.
Ambito de aplicacin
151
Elementos del fondo de comercio
* Las instalaciones
* Existencias en mercadera
* Nombre y ensea comercial
* Clientela
* El derecho al local
* Patentes de invencin
* Marcas de fbrica
* Dibujos y modelos industriales
* Distinciones honorficas
* Todos los dems elementos derivados de la propiedad industrial, comercial o arts-
tica.
Procedimiento
Los artculos 3 y 4 establecen que el enajenante entregar al presunto una nota firma-
da enunciativa de todos los crditos adecuados (con nombre y domicilio de los acreedo-
res, monto de los crditos y fecha de vencimientos).
Hasta ese momento los acreedores afectados por la transferencia podrn notificar su
oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o
escribano que intervengan en el acto, reclamando la retencin del importe de sus res-
pectivos crditos y el depsito en cuenta especial en el Banco, correspondiente a las
sumas necesarias para el pago.
Este derecho puede ser ejercido por todos los acreedores, tanto los reconocidos por
el vendedor en la nota referenciada precedentemente, cuanto los omitidos en ella que
presentaren los ttulos de sus crditos o acreditasen la existencia de ellos por asientos
llevados de conformidad a las reglas del Cdigo de Comercio.
Segn el artculo 7, vencido el plazo sealado sin que se hayan deducido oposicio-
nes o bien, si se han cumplido las disposiciones del artculo 5, respecto a las deducidas,
(depositados los importes) el documento de venta puede ser otorgado vlidamente de-
biendo extenderse por escrito e inscribirse dentro de los diez das, en el Registro Pblico
de Comercio (o en otro especial creado al efecto) para que tenga validez respecto a
terceros.
152
Prohibicin de venta
153
Actividad N 27
154
UNIDAD IV
1.1. Generalidades
1.2. Definicin
155
(se obliga a su entrega por el tercero propietario de ella o que detenta la cosa que
pertenece a aqul; es el caso de la venta de la cosa ajena que en materia mercantil
es vlida (artculo 453-1 prrafo del Cdigo de Comercio).
* Un precio convenido o sea que el precio puede ser convenido y determinado por
un tercero (artculo 459 del Cdigo de Comercio), quin acta como mandatario.
* Para revenderla o alquilar su uso, relacionamos con el artculo 8 inciso 1 con la
intencin de lucrar con su enajenacin.
1.4. Consecuencias
1.5. Caracteres
a) Principio General
156
b) Incapaces de hecho (pueden hacerlo por medio de sus representantes)
4) Mandatarios: sobre los bienes que se les ha encargado vender por cuenta de sus
comitentes. Salvo expresa aprobacin del mandante, pues la norma no est
destinada a salvaguardar el orden pblico, sino solamente el inters privado.
6) Jueces y auxiliares de justicia: ni por pblica subasta comprar bienes en litigio ante
el Juzgado donde ejerce su ministerio. Razones de orden moral y tico.
8) Religiosos profesos: slo pueden comprar bienes muebles al contado o para sus
conventos. La nulidad es relativa.
157
Actividad N 28
158
1.8. Consentimiento
El recproco acuerdo de las partes contratantes debe lograrse sobre TRES aspectos
fundamentales:
a) La cosa.
b) El precio.
c) El objeto fin del contrato (bien claro, una parte entendi que adquiere la propiedad
de una cosa y el vendedor quiere transmitirle esa propiedad y recibir por ello el precio
convenido. Si hubo error y entendi otra cosa, el acto est viciado de error esencial,
sobre la naturaleza del acto jurdico y por ende, no produce efecto jurdico.
1.11. La cosa
a) Principio general: puede versar sobre todas las cosas que tengan valor, con
excepcin de las que se hallan expresamente prohibidos por la ley en razn de las
mismas cosas o de las personas que intervengan. Empero nuestro legislador ha
establecido que slo pueden ser cosas muebles (Ejemplo: moneda metlica, ttulos
de fondos pblicos, acciones de sociedades, fondos de comercio Ley 11.867, la
159
electricidad, patentes de invencin, marcas de fbricas, etc). 451 del Cdigo de
Comercio.
c) Inmuebles
e) Objetos agrcola-ganaderos
f) Frutos civiles
g) Cosas ajenas
1. Venta de cosa ajena: A diferencia de lo que dice el Cdigo Civil, aqu la venta
es vlida. Recordemos que la transferencia de la propiedad, en nuestro derecho,
se produce recin con la tradicin. En el comercio es comn la venta de cosas,
que uno no es dueo an, pues no se la ha entregado. Cuando el adquirente es
de buena fe, la obligacin del vendedor es entregarle la cosa o que el dueo se
la entregue directamente al comprador o ratifique la venta. En cambio, si el dueo
no se la entrega al comprador, el vendedor est obligado a indemnizar al
comprador (artculo 453 del Cdigo de Comercio). Pero si el comprador sabe que
la cosa vendida es ajena, la compraventa es nula.
160
h) Venta de cosa futura
Naturaleza Jurdica:
i) Ventas aleatorias
1) Venta de la esperanza
161
Actividad N 29
162
1.12. Determinacin de la cosa
163
1) Cuando las partes lo determinan en una suma que el comprador debe pagar (en
dinero curso legal) sino sera una obligacin de dar cantidades de cosas.
d) Cuando las partes lo refiriesen al precio corriente en plaza (1.553 del Cdigo
Civil).
Surge del libre juego de la oferta y la demanda del mercado en el lugar y fecha en
que se hizo el contrato. Si no se puede encontrar el precio, lo fijar un perito, o sino
el precio promedio. Conviene dejar bien en claro en el contrato. Ejemplo: el precio
que establezca la Bolsa de Cereales de Chicago el da 20 de agosto -para la tonelada
de trigo, precio FOB-Salta-. Otro caso sera: compro un automvil segn precio de
lista el 20 de agosto.
e) Cuando se entrega la cosa vendida, sin fijacin previa del precio (458 del
Cdigo de Comercio).
Debe ser serio, no debe ser simulado, ficticio o irrisorio. En estos tres casos, el contrato
ser nulo como compraventa. Distinto es el precio vil, donde puede funcionar el artculo
954 del Cdigo Civil.
164
Actividad N 30
165
2. Instrumentos Pblicos (979 a 1.011 del Cdigo Civil).
Tradicin deriva del latn tradere, entregar; por ello nuestro derecho manifiesta
que hay tradicin: cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y
la otra voluntariamente la recibe (1.417, 2.377 del Cdigo Civil).
166
La tradicin puede llevarse a cabo en forma real o simblica, o mediante la entrega del
ttulo o por la forma que los usos comerciales del lugar donde se debe entregar la cosa lo
admitan (461 del Cdigo de Comercio).
3.1.1. Entrega de las llaves del almacn, o caja donde est la cosa vendida:
Lgicamente siempre que los efectos se encuentren all, lo puede hacer por medio de un
representante o an por correo.
Con esto demuestra que tom posesin efectiva sobre la mercadera comprada.
3.1.5. Asentar en el libro de la oficina pblica la mercadera a favor del comprador, con
el acuerdo del vendedor.
3.1.6. Finalmente de acuerdo a los usos comerciales. Ejemplo: la tradicin del ganado
se opera por la simple entrega de la carta de porte (idem al remito), que resulta de la
remisin del documento al frigorfico de destino que adquiri la hacienda.
b) Gastos de la entrega
c) Plazo de entrega
167
En cambio el plazo convencional puede ser expreso o tcito. Tambin ver qu dicen los
usos y costumbres que es derecho importante en materia comercial y recin luego aplicar
el plazo legal.
El comprador a su vez, gozar de diez das para pagar el precio pero no podr exigir
la entrega de la cosa si no pag el precio (este plazo legal funciona cuando las partes no
lo convinieron expresa o tcitamente y no resulta de los usos y costumbres del comercio
en el ramo de que se trate).
168
Actividad N 31
d) Incumplimiento
169
Cuando el vendedor no entregare los efectos vendidos en el plazo estipulado, podr el
comprador pedir la rescisin o exigir su cumplimiento con daos y perjuicios, o pedir
autorizacin para comprar en plazo por cuenta del vendedor, una cantidad igual de los
mismos objetos (467 del Cdigo de Comercio). En este ltimo caso, es un juicio sumario
y rpido; tambin puede el comprador adquirir directamente y reclamar la diferencia por
precio mayor.
f) Entregas parciales
Cuando el comprador compr por junto, no puede ser obligado a recibir una porcin
bajo la promesa de entregarle posteriormente lo restante (468 del Cdigo de Comercio,
673 y 742 del Cdigo Civil).
g) Prueba de la entrega
Las facturas y remitos son la prueba por excelencia de la ejecucin del contrato de
compraventa mercantil (474 del Cdigo de Comercio). La prueba de testigos ser vlida
si existe principio de prueba por escrito.
A partir del momento que concluy el contrato, el vendedor tanto antes de la tradicin
simblica o luego de ella, en este ltimo caso como depositario, pues ya no tiene la cosa
como propietario, la tendr como depositario (la tenencia de la cosa). En este caso, si la
cosa se deteriora podr el comprador negarse a recibir la cosa en su nuevo estado de
deterioro.
Igual en especie y calidad si la cosa se pierde o se deteriora por culpa del vendedor o
ste la enajena o la consume . Artculo 471 del Cdigo de Comercio. En su defecto pagar
al comprador el valor del objeto vendido ms el lucro que le poda haber proporcionado.
De la cosa devuelta por el comprador. Si el vendedor recibe la cosa devuelta sin hacer
oposicin o pedir su depsito judicial por cuenta de quien perteneciere con notificacin
del depsito al comprador, se presume que ha consentido en la rescisin del contrato de
compraventa (470 del Cdigo de Comercio). Es una presuncin iuris tantum. El
vendedor tiene a su cargo la prueba.
2) Vicios ocultos
Son vicios internos y que en derecho se conocen como vicios redhibitorios. El plazo
para reclamar no puede superar como mximo los 6 meses, es decir, que puede ser de
170
un mes por ejemplo (en derecho civil son 3 meses). Pasado ese trmino queda el vendedor
libre de toda responsabilidad.
Requisitos:
Opcin:
Es toda especie de prdida, turbacin o perjuicio que sufra quien adquiri la cosa.
Como el Cdigo de Comercio guarda silencio sobre el tema se aplican las normas del
Cdigo Civil.
171
3) Se cita de eviccin al vendedor para que este intervenga en el juicio y si es vencido
en juicio el comprador por el mejor derecho del tercero, el vendedor debe indemnizar
al comprador por todos los daos y perjuicios resultantes (2.108, 2.110 y 2.111 del
Cdigo Civil) como tambin los gastos del juicio, pero para ello debe citar de eviccin
al vendedor. Si el vendedor conoca el peligro de la eviccin cuando vendi la cosa
debe indemnizar al comprador incluso las mejoras voluntarias (que son las super-
fluas).
EVICCION
172
Actividad N 32
173
Entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio percibido
La obligacin de pagar el precio nace desde el mismo momento en que fue concluido
el contrato, con prescindencia de la tradicin de la cosa y el comprador deber pagar el
precio en el plazo y forma convenido. Si no hay pacto expreso se deber seguir los usos
y costumbres del lugar donde se celebr el contrato, en defecto de ello la compra se la
reputar hecha al contado, dando derecho al vendedor cobrar el precio contra entrega de
la cosa y a negarse a efectuar la tradicin hasta que el comprador realice efectivamente
el pago (1.424 del Cdigo Civil). Si el comprador alegase la existencia de un plazo -
convenido o usual- para el pago del precio, siguiendo los principios generales (quien
afirma algo) debe probar su afirmacin. En las compras manuales, la entrega del precio
de la compraventa debe preceder, al menos un instante, a la entrega de la cosa comprada.
Para que el comprador entre en mora del pago del precio, el vendedor debe haberle hecho
saber que tiene a su disposicin lo vendido. Hay un plazo legal: 10 das (464 del Cdigo
de Comercio).
En principio rige al lugar convenido (1.197 del Cdigo Civil), de lo contrario se debe
distinguir:
174
b) La venta fue a crdito o por aplicacin de los usos comerciales se concede algn
trmino para el pago, ste debe ser efectuado en el domicilio del comprador (1.424
del Cdigo Civil).
Mientras los efectos estn en poder del vendedor, aunque sea por va de depsito (465
del Cdigo de Comercio) tiene preferencia sobre ellos a cualquier otro acreedor del
comprador (3.893 del Cdigo Civil).
c) Derecho de Retencin (464 del Cdigo de Comercio, 1.418 y 1.428 del Cdigo
Civil).
En caso que el comprador no pague el precio, el vendedor podr pedir la resolucin del
contrato de compraventa, o exigir al comprador el cumplimiento de l. La resolucin podr
pedirse aunque hubiese demandado el cumplimiento del contrato, pero no podr solicitar
el cumplimiento cuando se hubiese demandado la resolucin (216 del Cdigo de
Comercio). En ambos casos el vendedor tiene derecho a reclamar indemnizacin por los
daos y perjuicios resultantes (505 inciso 3 del Cdigo Civil).
Cesa este derecho, en caso que sea declarada la quiebra del comprador la resolucin
del 216 del Cdigo de Comercio se tiene que haber perfeccionado con anterioridad a la
declaracin de la quiebra del comprador.
a) Condiciones de procedencia
- Que los terceros no hayan adquirido derechos reales sobre la cosa que se quiere
reivindicar con anterioridad a la declaracin de quiebra (artculo 143 inciso 3, ley
19.551).
175
Obligaciones del Comprador
a) Pagar el precio
Por ello cuando el comprador se resiste a recibir la mercadera el vendedor debe exigir
la recepcin para conservar las acciones que tiene en su favor.
c) Gastos de recibo
No mediando estipulacin en contrario, son a cargo del comprador los gastos de recibo
de la cosa comprada, as como los de transporte de ella una vez que ha sido entregada
o puesta a disposicin del adquirente (460 C.Com. y 1427 C.Civil).
176
Derechos del Comprador
d) Optar por exigir la resolucin o el cumplimiento del contrato: Art. 467 y 216 (pacto
comisorio).
177
Arras. Diferencia con la compraventa mercantil
En materia comercial, la ley le atribuye una funcin distinta, tal como lo expresa el art.
475 C.Com.; aqu las arras son confirmatorias y no penitenciales, o sea que no autorizan
a las partes a arrepentirse y dejar de cumplir lo convenido, para poderse arrepentir debe
quedar expresamente estipulado, de lo contrario se entiende siempre por cuenta de precio
y en signo de ratificacin del contrato o sea tiene carcter confirmatorio. Por consiguiente
la parte perjudicada con el incumplimiento puede reclamar la indemnizacin por los daos
y perjuicios que l le ocasione, deduccin hecha de la suma recibida como sea.
178
Actividad N 33
a) Complete el siguiente cuadro sinptico:
Derechos
Del comprador
179
Jurisprudencia: En el orden comercial no juega el arrepentimiento y la consecuente
devolucin de la sea doblada como ocurre en el orden civil, salvo que tal cosa se hubiera
pactado expresamente.
Modalidades de la compraventa
Por acuerdo de partes han creado una suerte de indivisin, de universalidad de hecho,
funciona como una unidad por el precio unitario convenido.
Es una venta a plazo, estipulndose que luego de pagar, por ejemplo, cinco cuotas se
le retira el bien. Para evitar objeciones de carcter legal se suele tambin efectuar la
compraventa bajo la apariencia de un contrato de locacin (locacin con promesa de
180
venta), la cosa se entrega en alqui-ler con el compromiso del locador de transferir la
propiedad al locatario despus de pagado cierto nmero de cuotas o la totalidad de ellas,
si el comprador no paga con regularidad las cuotas, el locador puede exigir devolucin de
la cosa. Importa una condicin suspensiva, no del contrato, sino de la transferencia del
dominio de la cosa objeto de l. Es de gran utilidad en el comercio y se ha impuesto en el
mercado.
Ventas Internacionales
Se entiende aqu, a toda venta a distancia concertada por sujetos que se hallan en
plazas distintas al concluir el contrato y que los efectos vendidos deben trasladarse de la
plaza donde estn a otra distancia, en cumplimiento de ese contrato de compraventa.
1. Clusula C.I.F.
Se forma con las iniciales de las palabras inglesas Cost, insurance, freight (costo,
seguro y flete), significa que en el precio convenido se incluye:
1) Costo de la mercadera;
2) El valor del seguro; y
3) Los gastos por flete del transporte de ellos, hasta el punto de destino.
De all se deduce que el embarque de los efectos, es tradicin simblica, lo mismo que
la entrega del conocimiento si se hizo antes del embarque, en cambio la tradicin real y
efectiva recin se produce, desembarcadas las mercaderas, con el conocimiento en su
poder.
La regla 6 de Varsovia (convenio internacional) fija que los riesgos pasan al comprador
desde el momento del embarque.
Nada obsta a que se convenga que el comprador asuma los riesgos, no obstante que
el vendedor conserve la propiedad de la mercadera.
181
5. Obligaciones del vendedor
c) Embarque
d) Transporte
e) Seguro
f) Remisin de documentos
El comprador soporta los gastos de descarga, asimismo los derechos fiscales (regla 10
de Varsovia). Si se llegase a convenir que el flete lo paga el comprador a la llegada de la
mercadera, su importe se deduce del precio.
182
b) Pago contra documentos
Clusula F.O.B.
Free on board, significa franco a bordo, o sea que el vendedor se obliga a poner las
mercaderas sobre buque y corriendo por su cuenta todos los gastos y operaciones de
carga, a partir de ese momento los riesgos del transporte, as como el pago de flete son
a su cargo (es la modalidad que vende Salinas Grandes S.A.).
a) Obtener bodega en un barco y avisar con tiempo el vendedor, nombre del buque,
drsena, puerto, fecha de salida;
b) Pagar los gastos de transporte.
Clusula F.A.S.
Free along side, el vendedor entrega la mercadera al costado del navo, al alcance de
las gras del buque, corriendo con los gastos hasta el momento de ser elevada a l.
Relativas al pago
Es comn en las ventas CIF y FOB convenir que el comprador deber efectuar el
pago del precio o aceptar la letra que le gira el vendedor, al serle presentados los
documentos que acrediten que ste ha cumplido con las obligaciones que el contrato
le impone. Normalmente paga con una letra que debe aceptar el vendedor,
normalmente se le da un representante del comprador que por lo gral. ser un
Banco.
- Crdito documentado
183
Actividad N 34
C.I.F.
F.O.B.
F.A.S.
184
6. Mandato
El mandato ser civil cuando tenga por objeto actos de esa naturaleza. En tal caso se
lo presume gratuito, cuando no se haya convenido el pago de una remuneracin y
oneroso, cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por las ley (tutores,
curadores, etc.), o en caso de trabajos propios de la profesin lucrativa o del modo de vivir
del mandatario.
Ser comercial cuando tenga por objeto actos de comercio, en cuyo caso no se lo
presume gratuito y si la retribucin no ha sido fijado de antemano, debe ser determinada
por rbitros.
185
En el mandato tcito la existencia de su otorgamiento es una cuestin de hecho que
deber ser resuelta por el juez, segn las circunstancias del caso, habindose sealado
una regla general en el Cdigo Civil segn la cual, hay mandato cuando existen:
Aceptacin
Por aplicacin analgica del artculo 239 del Cdigo de Comercio, la aceptacin es
indivisible, tanto para el mandatario como para el mandante.
186
Prueba
Respecto a los terceros que han contratado con el mandatario o que invoquen la
existencia del apoderamiento, no tienen ninguna clase de restriccin o limitacin y pueden
valerse de todo medio de prueba, inclusive testigos.
Puede ser objeto del mandato todos los actos lcitos y posibles susceptibles de producir
alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones jurdicas.
El mandato que tenga por objeto algn acto ilcito, imposible o inmoral, no da accin
alguna al mandante contra el mandatario o viceversa, a no ser que el mandatario no
tuviese razn para saber que el mandato no era lcito.
Como el civil puede ser general para todos los negocios jurdicos del mandante o
especial, para uno o varios negocios determinados.
Capacidad
Para otorgar mandato si el objeto son actos de administracin del mandante debe tener
capacidad de administrar sus bienes; si tiene por objeto actos de disposicin debe tener
capacidad de disponer sus bienes.
187
Es vlido el mandato otorgado a un incapaz porque lo que en definitiva hace el
mandatario es representar al mandante que s debe ser capaz. En tal caso el mandante
(del mandatario incapaz) resultar obligado por los actos jurdicos realizados con motivo
de la ejecucin del mandato.
El mandante queda obligado, no slo frente a los terceros, sino frente al mandatario
incapaz, pero ste puede oponer la nulidad del mandato si es demandado por inejecucin
de sus obligaciones, mal desempeo de sus obligaciones o rendicin de cuentas,
quedando slo obligado por lo que hubiera invertido en su provecho, porque en esos
lmites habra enriquecido sin causa.
c) Deber de informacin: Este deber debe ser realizado puntualmente, con diligencia
y versar sobre cualquier hecho que pudiera tener trascendencia. De igual modo, se
determina que en oportunidad de concluir la negociacin, deber dar aviso dentro de las
24 hs. o por el correo inmediato al da en que cerr el convenio (es para que tenga noticia
de los datos del tercero contratante y lo entera de la concrecin del negocio a fin de que
-eventualmente- modifique su capacidad econmica, su necesidad de adquirir bienes o de
abstenerse de hacerlo).
188
f) Garanta de solvencia: puede pactarse que el mandatario responder por el riesgo
de la operacin ante el mandante, pacto que debe ser expreso, en cuyo caso le da derecho
al mandatario a una retribucin suplementaria a la que normalmente le corresponde.
Las excepciones estn dadas cuando las cosas que hubiere de comprar tienen un
precio corriente en plaza, cuando el mandante hubiera fijado en el apoderamiento,
mrgenes precisos en el precio y el negocio se ubica entre tales mrgenes.
Responde el mandatario por los daos y perjuicios que por culpa o negligencia causare
al mandante, por la inejecucin total o parcial del mandato (artculo 239 del Cdigo de
Comercio). Corresponde equiparar la inejecucin al retardo, salvo que la ejecucin fuera
manifiestamente dolosa al mandante o cuando la inejecucin total o parcial se debiera a
caso fortuito o fuerza mayor.
En caso de prdida de valores de dinero que el mandatario tena en su poder con motivo
del ejercicio del mandato, es responsabilidad suya aunque la prdida suceda por caso
fortuito o fuerza mayor.
189
Obligaciones y responsabilidades del mandante
a) Los gastos urgentes, necesarios y tiles cuando irroguen una cantidad mdica.
* Acredite, en oportunidad que el mandatario le rinda cuentas, que los gastos son
realmente excesivos (arg. del artculo 178 del Cdigo de Comercio).
* Si se hubieran puesto los gastos a cargo del mandatario o se hubiera fijado una
cantidad tope de los gastos a cargo del mandatario, en cuyo caso el mandante slo
est obligado a reembolsar lo que exceda de esa cantidad.
190
Es regla general que el mandante debe pagar la totalidad una vez concludo el negocio
o negocios objeto del mandato, an cuando el mandante no hubiera obtenido los
resultados esperados y sin necesidad de esperar que el tercero contratante cumpla con
la prestacin debida.
* Cuando la operacin encomendada queda inconclusa por culpa o dolo del mandata-
rio ste pierde el derecho al cobro de la retribucin pues no ha cumplido en debida
forma la obligacin de hacer que le impone el contrato.
* Si la ejecucin fuere en parte bien y en parte mal, slo tiene derecho al cobro de la
retribucin por la parte bien ejecutada, en caso de que fuere susceptible de
cumplimientos parciales. En caso de que la obligacin fuera indivisible no tiene
derecho a cobro pues debe considerarse que no ha sido ejecutada en la forma debida.
Caso de sustitucin:
3) Cuando la sustitucin ha sido hecha en nombre del mandante, ste debe pagar al
sustituto, y si el mandatario sustituido hubiera ejecutado parcialmente la encomien-
da, deber reclamar la retribucin de sus servicios al sustituto.
La retribucin slo podr fraccionarse cuando se trate de varios negocios que deban
concretarse en distintas plazas con personas distintas.
191
Cesacin del mandato
192
Actividad N 35
193
7. Comisin o Consignacin
La comisin debe tener por objeto la realizacin de actos de comercio puesto que si
se tratara de actos civiles, an cuando fueran realizados en nombre del mandatario, habr
mandato sin representacin y no comisin mercantil.
194
Naturaleza jurdica
Tambin hemos dado la diferencia con el mandato puesto que en la comisin no existe
representacin.
Forma y prueba
En lo que hace a la prueba, rigen los principios generales en materia probatoria de los
contratos y obligaciones comerciales.
El tercero no podr pedir la anulacin del negocio en razn de error o ignorancia sobre
la persona duea del negocio (el comitente), ni pedir compensacin contra el comisionista
de los crditos que tuviera contra el comitente; as como tampoco ste podr compensar
lo que le deba el tercero, con lo que ese tercero deba al comisionista en razn del contrato
concludo por cuenta del comitente.
Excepciones:
195
hasta la concurrencia de lo que se debiere por la misma operacin, previa vista al
sndico y autorizacin del juez. Si el deudor ha comprado bienes por el comitente,
el tercero vendedor tiene facultad para cobrar directamente del comitente la suma
adeudada al fallido, hasta la concurrencia del precio impago, previa vista al sndico
y autorizacin del juez (incs. 1 y 2).
196
Actividad N 36
197
Aceptacin y rechazo de la comisin
El comisionista que haga una venta por cuenta ajena a un precio inferior al que estaba
marcado, pagar a su comitente el perjuicio que se le haya originado por la diferencia de
precio, subsistiendo -no obstante- la venta. Igual solucin cabe cuando el comisionista se
aparta de las instrucciones, por ejemplo, en cuanto a la cantidad o calidad.
Segn el art. 240 C. C., se establece la regla disponiendo que sean cual fueren las
palabras que el comitente utilice en su correspondencia, desde que pida u ordene a su
198
corresponsal que haga determinada cosa, se entiende que le da facultades suficientes
para todo lo que tiene relacin con la operacin encomendada. Debe tenerse en cuenta
que los poderes de un comisionista son siempre ms amplios que los de un mandatario.
Siendo la comisin indivisible, tanto para el comitente cuanto para el comisionista, una
vez aceptada debe ser cumplida en su totalidad, por lo que si solo se cumple parcialmente,
el comitente la aceptar y dar por cumplida la parte bien hecha, en caso que admita
ejecucin parcial, teniendo obligacin por esa parte nada ms, en cuanto a la retribucin.
No slo debe informar sobre los actos, hechos o circunstancias que pudieran redundar
en la revocacin del mandato, sino que tiene un deber de informacin como consecuencia
del deber esencial de lealtad y fidelidad que tiene quien acta por cuenta de otro.
El comisionista est obligado en iguales plazos a hacer conocer al comitente los daos
que sufrieren los efectos que obran en su poder con motivo de la ejecucin de la comisin,
haciendo constar fehacientemente (por peritos, testigos, etc.) el origen del dao; estos
plazos se computarn desde que el comisionista tuvo noticia o conocimiento de haber
sobrevenido el dao. El incumplimiento lo har responsable de los daos y perjuicios que
se originen al comitente.
Cuando el comisionista, al recibir los efectos consignados observare que stos estn
averiados, daados o que no son acordes con lo detallado en el instrumento de remisin
de ellos, deber hacer conocer en los trminos sealados precedentemente, tal circuns-
tancia al comitente; caso contrario, deber responder como si nada les hubiera ocurrido
a los efectos y tal como consten en el instrumento.
199
Medidas conservatorias: el comisionista responde de la buena conservacin de los
efectos que le hayan sido consignados, salvo caso fortuito o fuerza mayor o si el dao
proviniera del vicio inherente a la cosa. Slo responde del dao o deterioro de las cosas
a fortiori de la prdida total, ya sea por prdida, extravo o robo en cuyo caso no slo debe
poner en conocimiento la existencia del delito, sino que deber acreditar el cuidado puesto
en la guarda las seguridades que ofreca el local y las diligencias realizadas para el
esclarecimiento del delito.
Podr contramarcarlas cuando sea necesario para evitar confusin con otros de la
misma especie.
Rendicin de cuentas: como todo sujeto que acte por cuenta est obligado a rendirla
al concluir el negocio, en forma detallada e instruida de todos los negocios y operaciones
realizadas, cantidades entregadas y percibidas, reintegrando al comitente lo sobrante
que resulte a su favor. En caso de retardo en rendir cuentas, el comisionista responde por
intereses desde la interpelacin.
200
Actividad N 37
201
Sustitucin
Prohibiciones
Los comisionistas tienen prohibido adquirir por s o por interpsita persona los bienes
cuya enajenacin se les ha encomendado. La prohibicin se extiende al comisionista que
venda efectos de otro comitente o compre para l mismo. Tal prohibicin no rige si el
comitente otorga autorizacin para la realizacin de tal tipo de operacin. Si el comisio-
nista realizara la compra o venta sin autorizacin previa, el acto sera nulo, de nulidad
relativa, pues sera confirmable a posteriori por el comitente.
Otra prohibicin es que no puede retener el comisionista las economas y ventajas que
resulten de los actos, contratos y operaciones realizadas por cuenta del comitente, nico
beneficiario de ellas.
Pacto de credere: como excepcin al principio enunciado, las partes pueden pactar
como accesoria del contrato de comisin una clusula o convenio por el cual el
comisionista asume ante el comitente la garanta de solvencia del tercero contratante con
el cual cerr el negocio encomendado.
202
Obligaciones del comitente
- Anticipo de gastos y reembolso de los mismos.
- Pago de retribucin.
8. Mutuo Comercial
Razones histricas llevaron a presumir el contrato de mutuo como gratuito, pero las
reglas legales, en la prctica, son indefectiblemente dejadas de lado o modificadas por
las estipulaciones contractuales, que adecen la instrumentacin de sus negocios a la
realidad de la vida cotidiana. Debe tenerse presente el art. 1.197 DCC, que acoge la
autonoma de la voluntad y lo previsto por el art. 218, inc. 5 del C. Com., sobre
interpretacin de los contratos, que determina que los actos y contratos comerciales se
presumen onerosos.
Hay mutuo comercial cuando una de las partes (el mutuante) que puede ser o no ser
comerciante, entrega en propiedad a la otra parte (el mutuario), que necesariamente debe
ser mutuante, una cantidad de cosas consumibles o fungibles, destinadas a uso comercial
del mutuario, quien se obliga a entregar, en el lugar y plazo pactados, igual cantidad de
cosas de la misma especie y calidad, con ms los intereses compensatorios estipulados
y los moratorios correspondientes en caso de retardo.
IV) Las cosas recibidas por el mutuario deben ser destinadas a su uso comercial
(condicin objetiva).
203
V) Siendo contrato real, se perfecciona con la entrega de la cosa.
VII) El Cdigo trae normas sobre lugar y oportunidad de cumplimiento del contrato, pero
son slo supletorias de la voluntad de las partes derogables, por pacto expreso en
contrario.
VIII) Ms que hablar de restitucin, al concluir el contrato, en realidad hay que hablar
de entrega porque el trmino restitucin hace al contrato de comodato, donde
el sentido del vocablo jurdico implica conservacin y devolucin de la cosa en su
identidad, lo que no es propio del mutuo comercial.
IX) An cuando la Reforma de 1889 suprimi el art. 711 del C. Com., qued subsistente
el 707, que es el actual 560, que no es coincidente con los principios de la calidad
de comerciante y los actos de comercio. Pero, en tanto est la norma, debe ser
analizada, es as que subsiste la posibilidad de mutuo oneroso y mutuo gratuito y
tendr ste ltimo carcter si la ley no hace correr expresamente los intereses
(compensatorios) o cuando stos no estn estipulados.
Exigindose la condicin subjetiva referida a que por lo menos el mutuario debe ser
comerciante, quedan excludos los siguientes contratos de mutuo:
La tradicin puede hacerse por cualquiera de las formas que autoriza la legislacin
vigente (real, simblica, traditio brevi manu).
La tradicin de las cosas que son objeto del mutuo debe ser hecha en propiedad, por
lo que en rigor, conviene hablar es de transmisin o transferencia de la propiedad de las
cosas mutuadas ms que de entrega de ellas.
204
Promesa de mutuo: La promesa de mutuo futuro es en s misma un contrato del cual
surge, para el futuro mutuante, la obligacin de entregar siempre que el mutuo sea
oneroso, las cosas prometidas en prstamo. Se trata de un contrato preliminar, de primer
grado, de carcter consensual. Pero, para el caso de incumplimiento, no puede reclamarse
la entrega de la cosa, sino slo daos y perjuicios.
f) Gratuito u Oneroso: Para que exista mutuo oneroso las partes deben haber
pactado expresamente que el contrato devengar intereses, caso contrario rige la
presuncin de gratuidad (art. 560 C. Com.).
205
Actividad N 38
206
Capacidad
Principio general: El mutuo slo puede ser efectuado vlidamente por personas con
la capacidad genrica y especfica requerida por la ley. Sin perjuicio de ello.
Capacidad activa
El lugar para la entrega ser el fijado por las partes, si no hay convencin al respecto,
en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Si se hubiera
convenido que la entrega o devolucin se efecte en el domicilio del prestatario y ste
mudase de domicilio, el prestamista puede exigirla en el lugar del primer domicilio o en
el nuevo (art. 748).
Objeto de la obligacin
Cuando no sea posible restituir otro tanto de la misma especie y calidad de lo recibido,
el mutuario deber pagar el precio de la cosa o cantidad recibida, regulada por el que tena
la cosa prestada, en el lugar y tiempo en que deba hacerse la restitucin. La imposibilidad
a que se refiere este artculo (2551 C.C.) no tiene que tener necesariamente carcter
absoluto, puesto que basta que se presente dificultades notables o fuera de lo comn.
Intereses
207
Clasificacin de los intereses: Los intere-
ses pueden clasificarse desde distintas
pticas. Desde el punto de vista de la
funcin econmica que cumplen se divi-
den en:
Los compensatorios pueden tener origen legal o convencional, los punitorios slo
origen convencional quedando sometidos a la tasa correspondiente que graduar el juez
interviniente.
Los intereses moratorios pueden tener por fuente la ley o la convencin de las partes;
mientras los compensatorios tienen por fuente la convencin de las partes contratantes,
caso contrario el mutuo es gratuito y por tanto no devenga esa clase de rdito.
Intereses punitorios: fueron introducidos en materia comercial por el art. 4 del Dec.
Ley 4777/63 que modific el art. 565, agregndole el prrafo 2 que dice: El deudor
perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, sera condenado a pagar un
inters de hasta dos veces y media del que cobren los bancos pblicos, debiendo los
jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo la mayor o menor
malicia con que haya litigado el deudor.
208
Actividad N 39
209
Pacto de intereses:
a) Fijacin legal de una tasa mxima que las partes pueden convenir.
Nuestro Cd. de Com., al igual que el Civil, no contiene ninguna limitacin respecto de
la tasa de inters por lo que las partes pueden convenirla -en principio-, libremente.
Pacto de intereses sin fijacin de tasa: El art. 565, 1 y 3 prrafo C. Com., con una
tcnica criticable, dispone que mediando estipulacin de intereses sin declaracin de la
cantidad a que stos han de ascender, o del tiempo en que deben empezar a correr, se
presume que las partes se han sujetado a los intereses que cobren los bancos pblicos
y slo por el tiempo que transcurra despus de la mora (siempre que en la ley o en la
convencin se habla de los intereses de plaza o corrientes, se entiende los que cobra el
Banco Nacional).
La norma ha sido criticada en forma unnime por la doctrina, pues en ella, el legislador
ha intentado interpretar la voluntad de las partes, pero con evidente error, pues si pactaron
intereses, lgicamente fueron compensatorios, y por consiguiente, deben correr desde
que la cosa se entrega al prestatario y no desde que ste incurre en mora en la devolucin
de ella.
En caso de duda sobre el tipo de inters a aplicar, debe estarse a la ms favorable para
el deudor.
210
Intereses compensatorios: Se presume gratuito el contrato a falta de convencin de
intereses compensatorios. Pero no resulta imprescindible una clusula expresa en tal
sentido, si del contrato surge con claridad, sin dudas. Tal circunstancia (por ej. cuando se
ha dado en prstamo una suma de dinero dicindose que durante el primer ao no
devengar intereses), se supone que durante el segundo ao corrern los intereses;
tratndose de un mutuo por el plazo determinado de dos aos.
La mora del deudor, salvo que otra cosa se haya convenido se produce con la
interposicin de la demanda y desde la fecha de ella; y an cuando se presente ante juez
incompetente y sea nula por defecto de forma, o porque el demandante no haya tenido
capacidad legal para presentarse en juicio (aplicacin analgica del art. 3986 C.C.).
a) Anactocismo conjunto: que implica acumular intereses vencidos al capital para que
devenguen nuevos intereses.
El cdigo mercantil dispone que los intereses vencidos pueden producir intereses, por
demanda judicial o por una convencin especial. En caso de demanda es necesario que
los intereses se adeuden a lo menos por un ao. Producen igualmente intereses los
saldos lquidos de las negociaciones concluidas a fin de cada ao (art. 569 C. Com.).
La regla legal, concordante con el art. 623 C. C. prohibe pactar por anticipado la
capitalizacin automtica de los intereses y slo permite capitalizar los intereses vencidos
por convencin posterior. Pero es de sealar que con el dictado de la Ley de Convertibi-
lidad, se derogaron los arts. del Cdigo Civil, que prohiben el anactocismo estableciendo
que resulta admisible cuando se pact expresamente.
Forma de pagar los intereses: El art. 563 dispone que los rditos entre comerciantes
por los prstamos se estipularn siempre en dinero, an cuando el prstamo consista en
efectos o gneros de comercio. Los rditos se pagarn en la misma moneda que el capital
o suma principal.
211
En los prstamos en especie los intereses deben pagarse en la moneda corriente en
el lugar donde deba hacerse la devolucin (a. 562).
Cuando el acreedor otorga recibo por intereses sin determinar a qu perodo corres-
ponde, se debe entender que se refieren al perodo de la fecha del recibo, conforme al
contrato de prstamo salvo que se pruebe lo contrario.
El recibo de capital por el mutuante, extendido sin reserva alguna sobre los intereses,
extingue la obligacin del mutuario respecto de ellos, en razn al carcter accesorio que
tienen los intereses o rditos.
212
Actividad N 40
c) Qu es el Anactacismo?.
213
9. Depsito
Concepto: el contrato de depsito tiene lugar cuando una de las partes (depositante)
confa a la otra (depositario) una cosa cierta y determinada o una cantidad de cosas
consumibles que sta se obliga a guardar, conservar, custodiar y restituir en el primer
caso, (depsito regular) y que puede usar con la obligacin de restituir una cantidad igual
de cosas de la misma especie y calidad en el segundo (depsito irregular); restitucin que
debe realizarse en el plazo convenido o cuando el depositante lo requiera.
Comercialidad: Segn el art. 572 Com. slo se considera comercial el depsito que
se hace con un comerciante, o por cuenta de un comerciante, y que tiene por objeto o que
nace de una acto de comercio. Esta regla legal debe interpretarse del siguiente modo:
* "Tener por objeto o nacer de un acto de comercio" exige que el depsito persiga
como finalidad u objetivo la realizacin de un acto de comercio o que tenga por origen
o causa un acto de la misma naturaleza.
No rige el art. 7 del C.C., una vez establecido su carcter comercial se rige por el C.C.
(art. 8 inc. 1); es decir, en nuestro derecho positivo no puede haber depsito comercial
para una de las partes y civil para la otra.
El depositario puede exigir por la guarda de la cosa depositada una comisin estipulada
en el contrato, o determinada por el uso de la plaza. Si ninguna comisin se hubiera
estipulado, ni se hallase establecido por el uso de plazo, ser determinada por arbitradores.
El depsito gratuito no se lo considera acto de comercio.
214
Empresas de depsito: se las considera tales a aquellos establecimientos cuya
organizacin de bienes y servicios tiene por objeto principal contratar el recibo, guarda,
custodia y conservacin de bienes muebles (cosas, materias primas, frutos, productos
agrcolas, ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas), de terceros, del fisco o de
particulares. En este caso, la explotacin como empresa de los almacenes, casas de
depsito, etc. cualquiera sea quien lo hagan tiene carcter comercial y todos los negocios
de depsito y de crdito que con ella se relacionan, son actos de comercio. A estos
establecimientos la ley les atribuye el carcter mercantil an cuando los depsito
considerados en s mismos, tengan naturaleza civil, puesto que la comercialidad no fluye
de los sujetos que interviene, ni de la naturaleza del depsito en s, sino de la organizacin
forma de empresa de los mencionados establecimientos.
215
Real. Promesa de depsito: Tratndose de un contrato real sus efectos se producen
a partir de la entrega de la cosa. Es decir, la entrega de la cosa objeto del contrato de
depsito comercial es esencial para su perfeccionamiento, sea ella real o ficta.
216
Actividad N 41
217
Consentimiento
En principio se aplican las reglas generales sobre la formacin de los contratos, por lo
que habr inexistencia de consentimiento cuando una de las partes entiende recibir la
cosa en prstamo y la otra entrega en concepto de depsito.
Capacidad
Para la validez del contrato de depsito voluntario se exige que tanto el depositante
como el depositario tengan capacidad para contratar. Sin embargo, si el depositante es
incapaz, el depsito es vlido respecto del depositario capaz quien no puede pedir la
nulidad del contrato, quedando sujeto al deber de custodia y conservacin, la obligacin
de restituir, etc..
Objeto
Slo las cosas muebles pueden ser objeto del depsito comercial, dado que tiene que
tener por origen o por finalidad un acto de comercio. Por contrario, el depsito civil puede
tener por objeto una cosa inmueble.
Prueba
Est vedada la prueba por testigos cuando exceda del tipo legal de doscientos pesos
(art. 2201 C. C. 1er. prr.) salvo si existe principio de prueba por escrito, en cuyo caso se
admiten todos los medios probatorios para acreditar la existencia del depsito.
Por ejemplo debe admitirse que con la prestacin del ticket que se entrega en los
guardarropas se debe tener por probado el contrato de depsito, a partir de lo cual, quien
invoca el contrato tiene amplitud de medios probatorios para acreditar en qu consisti
la cosa depositada.
Para el depsito necesario no existe la apuntada restriccin pues admite toda clase de
pruebas, ms an, el depsito se verifica por la sola introduccin de los efectos en el
establecimiento aunque expresamente no se hayan entregado al posadero o a sus
dependientes y aunque ellos) los viajeros) tengan las llaves de las piezas donde dejan los
efectos.
218
A) En el depsito regular:
En la guarda de la cosa el depositario debe poner la misma diligencia que en las suyas
propias.
Las empresas de depsito deben contratar seguro sobre los efectos depositados y su
omisin entra dentro de la negligencia culpable de su parte en caso de incendio.
II) Guardar el secreto: como consecuencia lgica del deber de conservar la caja o
bulto cerrado que recibe en depsito, el depositario queda obligado a no abrirlo salvo si
para ello est autorizado por el depositante. Si por cualquier motivo llega a conocer el
contenido del depsito, est obligado a guardar el secreto, so pena de responder por el
dao que causare al depositante, a menos que el depsito, por la calidad de la cosa
depositada, lo expusiera a penas o multas.
III) Informacin: El depositario debe: A) Dar aviso al depositante dentro de las 24 hs.,
si reside en la misma plaza, o por el segundo correo, si en plaza distinta, de cualquier dao
que sufriesen las cosas depositadas y hacer constar en forma legal, el verdadero origen
del dao (art. arts. 248 y 574 C. Com.); lo mismo cuando al recibir la cosa notare que se
halla averiado, disminuda o en estado distinto del que indica el depositante.
IV) Venta: cuando la cosa depositada sufra alguna alteracin que haga urgente su
venta para salvar la parte posible de su valor, el depositario debe proceder a la venta en
remate pblico a beneficio y por cuenta del depositante; sin perjuicio de dar inmediata-
mente aviso a ste.
219
VI) Exhibicin: Mostrar al depositante las cosas depositadas a fin de que pueda
ejercer su derecho indiscutible de control, sobre la forma en que el depositario cumple su
obligacin de custodia y conservacin. Asimismo, debe exhibir los efectos a terceros que
se interesen por ellos para cualquier operacin y que presentan autorizacin del
depositante.
B) En el depsito irregular
En esta clase de depsito el deber de custodia no existe ya que la cosa depositada pasa
al dominio del depositario, quien, por consiguiente, puede usarla.
Respecto de la restitucin, las obligaciones del depositario irregular son las mismas
que las del regular, con la diferencia de que en vez de devolver la misma cosa recibida
en depsito, debe entregar al depositante la misma cantidad de cosas de la misma
especie y calidad.
220
Actividad N 42
DEPOSITO
221
9.1. Derechos del depositario
222
Derechos del depositante
El depsito termina:
a) Si fue contratado por tiempo determinado, acabado ese tiempo; si lo fue por tiempo
indeterminado, cuando cualquiera de las partes as lo requiera. An cuando el art.
2217 C. C. dispone que el depositante puede exigir la restitucin del depsito antes
de tiempo, ello no es de aplicacin absoluta al depsito comercial, que es, al
contrario, esencialmente oneroso; la norma citada se explica para el depsito,
esencialmente oneroso; la norma citada se explica para el depsito civil -esencial-
mente gratuito- pero en el caso del comercial, si el depositante lo hace cesar antes
de tiempo debe indemnizar al depositario por los perjuicios que la intempestiva
decisin le ocasione.
Este precepto no rige para el caso del depsito irregular porque las cosas fungibles no
perecen.
223
c) Por la enajenacin que hiciere el depositante de la cosa depositada (Segn Rivarola
y Gmez Leo, dado el carcter oneroso del depsito comercial no le es aplicable este
precepto en cuyo caso el depsito comercial sigue con el comprador, salvo que el
contrato se hubiera celebrado teniendo en cuenta la persona del depositante).
224
Actividad N 43
DEPOSITARIO
DEPOSITANTE
225
Contrato de Garage
Tal contrato tiene lugar cuando se deja en custodia el automvil en un garage, o cuando
se hace lo propio en una cochera o playa de estacionamiento.
En este contrato sigue siendo esencial el deber de guarda y custodia del vehculo, as
como la restitucin en el estado en que fue entregado, caso contrario el garagista incurre
en responsabilidad (salvo las causales eximentes de la misma).
Distintos supuestos:
a) Cocheras fijas: Cuando el contrato es sobre una cochera con ubicacin fija para
el vehculo a estacionar, la opinin dominante es que se trata de un contrato de locacin
de cosa, ya que hay un verdadero arrendamiento del lugar o box de uso exclusivo del
locatario.
b) Sin cochera fija: Cuando la contratacin tiene por objeto una cochera para guardar
el vehculo pero sin lugar fijo, se ha considerado que hay contrato de garage, lo principal
en l es el depsito cuyas normas deben aplicarse para el deber de guarda, custodia y
restitucin de la cosa depositada.
A tales fines no incide que se tengan que dejar o no las llaves en la administracin, en
los dos supuestos habr contrato de garage pero la responsabilidad del garagista es ms
estricta y gravosa cuando deben dejarse las llaves en la administracin, de lo que deriva
una mayor diligencia en las medidas de vigilancia y seguridad que el depositario debe
adoptar.
226
las denominadas a techo descubierto y tienen aranceles ms bajos que las playas
cubiertas en las que se puede observar mayor prolijidad tanto en el recibo del vehculo
como en su ubicacin. A pesar de las diferencias sealadas, cabe concluir que en ambas
hay contrato de garage, con los consiguientes deberes esenciales de custodia y guarda
del vehculo estacionado como el ulterior de restitucin.
Eximentes
El hurto del rodado estacionado del cual, el garagista por s o por empleado, ha recibido
su guarda jurdica, responsabiliza siempre al garagista pues siendo el hecho una simple
sustraccin no encuadra en las figuras eximentes de la responsabilidad contempladas por
la ley (arg. art. 2237 C.C.).
Los casos de incendio y robo a mano armada no siempre puede considerrselos casos
fortuitos o de fuerza mayor; dada la proliferacin de robos a mano armada en los garages
ya no se los puede considerar como imprevisibles.
La responsabilidad va a ser distinta segn que el garage sea privado del consorcio de
un edificio, no revistiendo el carcter de explotacin comercial sino que su uso est
reservado a los propietarios de ese consorcio o, por el contrario, se trate de una
explotacin comercial.
227
Actividad N 44
228
Contratos de cajas de seguridad
- Consensual
- Oneroso
- Conmutativo
- De ejecucin continuada
- De adhesin
- De custodia
- Atpico
229
Obligaciones del cliente
- Cumplimiento del plazo. Suele introducirse clusulas como la que impone que si al
vencimiento del plazo el cliente no devuelve las llaves ello importa una tcita
reconduccin del contrato por un perodo igual al pacto o que la no devolucin de las
llaves de derecho al Banco a percibir la remuneracin por el perodo del retardo o que
el contrato puede extinguirse por resolucin unila-teral de cualquiera de las partes,
previa comunicacin a la otra con determinado tiempo de anticipacin.
- Por resolucin o rescisin.
- Destruccin de la caja de seguridad.
- Liquidacin del Banco.
230
Actividad N 45
231
10. Contrato de Fianza
Como sabemos la fianza constituye una especie dentro del gnero garanta. Las
garantas se dividen en reales (hipoteca, prenda y anticresis) y personales (fianza y aval).
Las garantas personales son preferidas en el orden mercantil, lo que se explica pues
el comercio tiene en cuenta principalmente el crdito de la persona, que se desarrolla
sobre la base de sus condiciones morales.
Concepto
Para que una fianza se considere mercantil basta que tenga por
objeto asegurar el cum-plimiento de un acto o contrato de comer-
cio, aunque el fiador no sea comerciante.
232
La aceptacin puede ser expresa o tcita, sta ltima tendr lugar cuando al acreedor
retiene en su poder el documento que contiene la manifestacin unilateral de afianzar.
Caracteres:
* No formal (pero a los fines de la prueba en juicio debe ser por escrito).
La fianza no se presume, debe resultar en forma expresa.
Cuando se ejecuta directamente al fiador ste puede ofrecer a embargo bienes del
deudor (art. 481 C. Com.), pero esos bienes deben estar libres.
La fianza se extingue tambin por va directa, al igual y por las mismas causas que se
extingue toda obligacin: por pago hecho por el fiador, novacin, renuncia del acreedor,
vencimiento del plazo, etc..
233
Fianza onerosa
El art. 483 C. Com. prev el supuesto en que el fiador cobrara retribucin del deudor
por otorgamiento de la fianza: Si el fiador cobra retribucin por haber prestado la
fianza no puede pedir la locacin de lo dispuesto en el inc. 4 del artculo
precedente es decir que la fianza en este supuesto se prolonga tanto como se
prolongue la obligacin (u obligaciones) principal.
La retribucin que el fiador puede exigir del deudor consiste en una relacin de derecho
ajena a la fianza propiamente dicha.
Sustitucin del fiador: Dispone al respecto el art. 479 C. Com. Cuando el fiador
aceptado por el acreedor, espontnea o judicialmente llegare a estado de insolven-
cia, no habr derecho a exigir otro si el fiador no ha sido dado, sino en virtud de
convencin en que ha exigido el acreedor tal persona determinada para la fianza.
El Cd. Civil en cambio, con criterio ms amplio, no establece excepciones (art. 2001
C.C.). Se ha entendido que este temperamento es preferible, puesto que la finalidad de
la fianza es acordar una mayor seguridad al acreedor, y tal derecho de ste no puede
verse afectado por el hecho de haber exigido determinada persona que, en ese momento
ofreca garantas de solvencia.
234
Actividad N 46
a)Complete el siguiente cuadro:
FIANZA
235
11. Contrato de Prenda Comercial
El contrato de prenda (genrica y civil) es de muy antigua data (ya los hebreos usaban
esta institucin), la conoci el derecho romano como garanta encaminada a asegurar el
pago de un crdito.
Se define a la prenda civil como contrato accesorio que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin. Se perfecciona en el mbito civil nicamente con la
entrega de la cosa objeto de la garanta. El deudor no puede reclamar en este contrato
civil la devolucin de la cosa mientras no pague la deuda, los intereses y los gastos
hechos.
III) Prenda con registro o prenda sin desplazamiento (dec-ley 15.348/46) en la cual los
bienes afectados a la prenda, como garanta con privilegio especial sobre ellos
(art. 3) quedan en poder del deudor (art. 2).
236
Prenda comn:
La entrega puede ser real o simblica, sta ltima se rige por las normas de la
compraventa mercantil. Y puede hacerse al acreedor o a un tercero.
La prenda es indivisible.
El objeto de la prenda puede ser una cosa mueble o un crdito (art. 583 C. Com.) los
bienes muebles deben ser enajenables (art. 585) tambin puede prendarse una univer-
salidad de cosas muebles. El dec-ley 15348 autoriza la prenda de un fondo de comercio.
Prenda con registro: en garanta del pago de cierta suma de dinero o del cumplimien-
to de cualquier clase de obligaciones a las que se fije un valor, o del precio o saldo de
mercaderas vendidas, el deudor o un tercero, afecta bienes muebles o semovientes y
frutos o productos aunque estn pendientes o inmuebles por su destino que quedan
en su poder y que deben inscribirse en un registro. El deudor o terceros pueden
industrializar o usar los bienes muebles afectados. Esa garanta otorga al acreedor un
privilegio y garantas legales y procesales de gran eficacia, como el secuestro inmediato,
la ejecucin rpida y la subasta pblica, liquidacin simplificada y sanciones penales. (As
resume el concepto Zavala Rodrguez siguiendo lo dicho por los arts. 1,5 inc. b), 2, 10,
2, 12 y 17, 8, 7, 3 y 43, 26, 29 134 y 38, 44, 45 y 46).
Se acepta (2da. parte art. 1) la deuda en moneda extranjera cuando se trata de saldo
de precio de bienes importados o bien prstamos de instituciones internacionales.
237
El art. 11 en su amplitud comprende obligaciones preexistente simultneas,
futuras, estn o no sujetas a plazo o condicin, inclusive las llamadas obligaciones
eventuales.
Una excepcin al art. 1 lo constituye el art. 5 inc. c con relacin a los acopiadores,
a los que slo permite la prenda para asegurar crditos en dinero destinados a la
explotacin rural.
Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn en poder del
deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Los bienes
afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos e incluye
capital (obligacin asegu-rada), intereses y gastos segn lo que determina el contrato.
El efecto del contrato de prenda se produce entre las partes desde su celebracin y
respecto a terceros desde su inscripcin.
Vigente una prenda no se puede agregar otra a los mismos bienes, bajo pena de
nulidad, salvo autorizacin del acreedor.
El art. 9 dispone que el dueo de los bienes prendados no los puede enajenar,
pudindolo hacer solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda
garantizada, continuando la prenda bajo las mismas condiciones. La transferencia se
anota en el Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado.
238
Prenda fija: cuando se constituye sobre determinados bienes individualizados en el
contrato.
Pueden prendarse los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque
estn pendientes o se encuentren en pie. Tambin las cosas inmuebles por su destino,
las incorporadas a un inmueble hipotecado, con la conformidad del acreedor hipotecario.
Al hablar de inmuebles por su destino se refiere a los inmuebles por accesin moral.
Prenda flotante: (arts. 14 a 16 del dec-ley 15348) Llamada tambin hipoteca mvil,
fue creada por los ingleses para obviar las trabas de la prenda fija. Es una garanta que
flota sobre todos los bienes del deudor (normalmente una empresa) sin tocarlos. Es una
garanta latente, un hecho circunstancial puede provocar que dicha garanta, en un
momento determinado, tome el bien objeto de ella en la situacin y forma que se
encuentran.
Las cosas que sirven de garanta flotante son las mercaderas y materias primas en
general que las empresas comparan para transformarlas en otras cosas.
Debe tenerse presente que el art. 14 regula: Sobre mercaderas y materias primas
en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, puede
constituirse prenda flotante, cuando tenga por objeto asegurar el pago de obliga-
ciones cuyo plazo no exceda de 180 das. Ese tipo de prenda afecta las cosas
originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las
que se adquieren a para reemplazarlas, y no restringe la disponibilidad de todas
ellas, a los efectos de la garanta.
De donde surge que: la prenda flotante no puede garantizar una deuda anterior; que
debe tratarse de una industrializacin o transformacin normal de mercaderas y materias
primas, y que el plazo de 180 das es renovable.
Clusulas esenciales del contrato de prenda fija: Las determina el art. 11:
- Nombre, apellido, nacionalidad, estado civil, edad, domicilio y profesin del acreedor.
- Iguales datos del deudor.
- Cuanta del crdito, tasa de inters, lugar y manera de pagarlos.
- Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados.
- Especificacin de los privilegios a los que estn sujetos los bienes en el momento de
celebrarse el contrato de prenda.
- Especificacin de los seguros que existan.
239
Hecha la inscripcin el Encargado deja constancia de la misma en el contrato original
y lo devuelve al acreedor en el plazo de 48 hs.
Caducidad. Reinscripcin
240
Actividad N 47
241
12. Contrato de Transporte
242
Al contrato de transporte lo podemos definir, como
aquel por medio del cual, se conviene entre el
cargador o pasajero (locatario) y la empresa de
transporte (acarreador, porteador, transportista,
etc.) el traslado de una persona o de una cosa, por
un precio determinado, y normalmente, por un
medio determinado.
La rbita propia del transporte terrestre est dada en el inc. 5 del art. 8: empresa de
transporte.
Para que el transporte terrestre sea mercantil se requiere que la actividad se realice
en forma organizada, habitual y onerosa, es decir, por empresa. Hay empresa de
transporte cuando el locador (empresario de transporte) organiza el trabajo ajeno para
realizar, a propio riesgo, las operaciones de transporte asumidas por l, frente a terceros,
mediante la celebracin de contratos de transporte.
La jurisprudencia ha resuelto que para que tenga carcter mercantil, el transporte debe
realizarse por una empresa. Ha considerado que existe organizacin empresaria en los
supuestos de:
243
a) Automviles de alquiler con peones.
b) De los remises.
c) En el traslado de escolares.
d) Recoleccin de residuos.
El cdigo habla de las empresas de ferrocarriles, los troperos, arrieros y en general, todos
los que se encargan de conducir mercaderas o personas mediante una comisin, porte o flete.
Todas las normas del Cdigo de Comercio se refieren al transporte de cosas, salvo el
art. 173 (equipaje de los pasajeros) y el art. 184 relacionado exclusivamente con el
transporte de personas. Todas las normas que se ocupan en particular de los diversos
tipos de transportes fueron sancionadas con posterioridad al Cdigo de Comercio.
a) terrestre
b) martimo o fluvial
1) Por el medio o c) areo
elemento por el
cual se realiza: El transporte por agua est sometido a las disposiciones del
Cd. de Comercio sobre transporte terrestre cuando se
realiza mediante pequeas embarcaciones.
a) ferroviario
4) Por el medio b) automotor
empleado: c) aeronutico
d) naviero, etc..
244
El transporte por aire se rige por el Cd. Aeronutico, an tratndose de un acto aislado
o gratuito. El transporte por agua se rige por la Ley de Navegacin (leyes 17.285 y 20.094
respectivamente) an tratndose de un acto aislado o gratuito, salvo que sea realizado
por pequeas embarcaciones, en cuyo caso se rige por las normas del transporte
terrestre.
Barbero hace una distincin dentro del mbito del contrato de transporte, la que
diferencia entre servicios pblicos y servicios privados:
b) El servicio pblico implica que aqul, que por su concesin administrativa ejerce un
servicio de lnea para el transporte de persona o de cosas, est obligado no slo a
hacer el servicio regularmente segn horario, sino tambin a aceptar todos los
requerimientos de transportes, -segn el orden de presentacin- que sean compa-
tibles con sus medios ordinarios.
245
Actividad N 48
CONTRATO DE TRANSPORTE
246
Partes del contrato de transporte
La figura del destinatario juega cuando la mercadera la enva para ser entregada a
persona distinta del cargador.
247
condicionaron a los de transporte propiamente dichos, es decir, no slo a los equipos de
embarque y desembarque, sino tambin a los vehculos, a los puertos, aeropuertos y
terminales terrestres, en sus espacios, dimensiones y estructura. En lo sucesivo se
constituyen medios de carga y de descarga de adecuadas dimensiones en funcin
exclusiva del contenedor, el cual termina as por remodelar al ntegro ciclo del transporte
martimo, terrestre o areo.
248
Actividad N 49
249
Precio. Tarifa:
El precio, porte, flete o tarifa (el art. 162 del C.C. lo denomina tambin comisin) es
considerado como elemento necesario y esencial por parte de la doctrina, para otros
es solo un elemento natural.
En principio puede tener por objeto toda cosa transportable. Puede transportarse
mercaderas (cosas), y personas. El Cdigo no incluye la transmisin de noticias o de
la voz, razn por la cual no se las incluye con relacin a este contrato (Conf. Zavala
Rodrguez y Garrone).
a) Carta de porte (para el transporte terrestre de carga) El art. 167 C. Com. la define
como el ttulo legal del contrato entre el cargador y acarreador, y por su contenido
se decidirn todas las contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los
efectos, sin admitirse ms excepcin en contrario que la falsedad o error involun-
tario de redaccin. Si no hubiere carta de porte o si fuere ella atacada por algunas
de las causas mencionadas en el prrafo anterior, se estar al resultado de las
pruebas que presente cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones; pero
el cargador ante todo tendr que probar la entrega de los efectos al portador, en
caso que ste lo negare. Slo podr probarse el valor segn la apariencia exterior
de los efectos.
El art. 165 regula la exigibilidad y contenido estableciendo que tanto cargador como
acarreador podrn exigirse mutuamente una carta de porte que contendr:
1) Nombre y domicilios del dueo de los efectos o del cargador, el del acarreador o
comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de
entregar los efectos si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse
la entrega.
250
2) La designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los
bultos, sus marcas o signos exteriores, clases y si estuviesen embalados, la calidad
del embalaje;
El art. 166 establece que carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador.
A los fines de facilitar su posible circulacin es que se posibilita que sea concebida a
la orden o al portador, en estos supuestos bastar respectivamente, el endoso del
cargador o la simple tradicin manual para transferir todos los derechos y obligaciones
que emanan del contrato. Si est previsto como nominativa debe recurrirse al trmite
previsto para la cesin de derechos.
La enumeracin del contenido de la carta de porte hace a algunos efectos, por ej., la
designacin del destinatario confiere a ste el derecho al retiro de la carga. La especi-
ficacin del embalaje, la carga, etc., para determinar -oportunamente- el grado de
responsabilidad del empresario y la imposibilidad, bajo ninguna excusa, de la modifica-
cin del precio.
251
b) Gua (para el transporte de encomiendas).
1) Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo rechazar
nicamente aquellas que no renen las condiciones exigidas por las leyes o
reglamentos especiales (Puede pedir manifestacin del contenido de los bultos, en
caso de duda puede proceder a su verificacin).
4) Cuidar que los efectos no sufran deterioros o se destruyan, haciendo los gastos
necesarios por cuenta de quien corresponda.
252
Actividad N 50
- Precio:
- Flete:
- Tarifa:
OBLIGACIONES
253
Ejecucin del transporte
En principio, el empresario debe recibir toda carga (excepto aquello que expresamente
exima la ley o no cumpla con los recaudos reglamentarios). Ello lo establece el art. 204
C. Com. el que, a su vez, determina que los reglamentos o estipulaciones de las empresas
que hubieren ofrecido sus servicios al pblico, excluyendo o limitando las obligaciones y
responsabilidades impuestas por este Cdigo sern de ningn efecto y las califica de
nulas.
4) Los objetivos destinados al servicio pblico para los cuales el gobierno reclamara
preferente despacho.
Respecto de los itinerarios el art. 186 dispone: Mediando pacto expreso sobre el
camino por donde deba hacerse el transporte no podr variarlo el conductor, so pena de
responder de todas las penas o menoscabos, aunque proviniesen de alguna de las
causas mencionadas en el art. 172, a no ser que el camino estuviese intransitable y
ofreciere riesgos mayores. Si nada se hubiere pactado sobre el camino, quedar al arbitrio
del conductor elegir el que ms le acomode siempre que se dirija va recta al punto donde
debe entregar los efectos.
Es decir que, salvo pacto expreso, el empresario tiene derecho a elegir el itinerario.
254
El consignatario adquiere el derecho a la entrega y el carcter de parte en el contrato
de transporte desde el momento en que, habiendo llegado los efectos al lugar de destino,
se presenta y exige la entrega; hasta entonces es ajeno al contrato y el cargador puede
variar la consignacin.
El plazo
Segn el art. 162 los empresarios deben entregar fielmente en el tiempo del convenio.
El art. 187 habla de que la entrega debe verificarse en el tiempo convenido en la
convencin, leyes o reglamentos y, a falta de ellos, por los usos comerciales.
Indica que los ferrocarriles deben hacer la entrega de la mercadera en un trmino que
no exceda de una hora por cada diez km. o por la distancia mnima que fijare el poder
administrador.
El art. 188 prev la penalidad por causa de retardo, estableciendo que en tal caso
perder el porteador una parte del precio del transporte proporcionado a la duracin del
retardo y si el retardo fuere el doble del tiempo establecido, deber tambin indemnizar
el mayor dao que se probare haber recibido por esa causa.
Segn el art. 190 si no hay plazo estipulado para la entrega de los efectos, tendr el
porteador la obligacin de conducirlos en el primer viaje que haga al punto donde debe
entregarlos.
En consecuencia:
255
Ejecucin del transporte por otra empresa. Transporte combinado: El acarreador
responde por los acarreadores subsiguientes encargados de terminar el transporte, stos
tienen derecho a exigir un duplicado de la carta de poorte.
Si el empresario acepta sin reserva las cosas a transportar hay presuncin iuris
tantum de que no tiene vicios aparentes.
Segn el art. 179 la indemnizacin que debe pagar el conductor en caso de prdida o
extravo ser pasada por peritos segn el valor que tenan los efectos en el tiempo y lugar
de la entrega, segn la designacin que de ellos se hubiese hecho en la carta de porte.
En ningn caso se permite la prueba de que entre los efectos designados en la carta
de porte se contenan otros de mayor valor o dinero metlico.
Transportes especiales
256
Transporte de personas
Esta norma no rige respecto del personal de la empresa ni respecto de las personas
que han subido en forma clandestina o no viajaban en los coches destinados a pasajeros
(polizontes).
Transporte benvolo
Dispone el art. 193 que la accin por reclamacin por detrimento o avera que se
encontrase en los efectos al tiempo de abrir los bultos, slo tendr lugar contra el
acarreador dentro de las 24 hs. siguientes a su recibo, con tal que en la parte externa no
se vieren seales del dao o avera que se reclama. Pasado este tiempo no tiene lugar
reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado en que se encuentren los
efectos porteados.
257
Actividad N 51
258
13. Contratos innominados (Atpicos)
Zavala Rodrguez lo califica como una forma de actuacin de la empresa que, as como
lo hace respecto de sucursales, viajantes, agentes, recurre a este contrato para que su
produccin en masa llegue con ms facilidad a distintos lugares y a los ms diversos
clientes. La finalidad tenida en cuenta es justamente, la intermediacin.
Marzorati, por su parte, entiende que este contrato enmarca en todos los casos un
contrato entre un fabricante y un intermediario independiente, es decir no sujeto a vnculo
societario, en cuanto a que si bien recibe rdenes y consignas a veces minuciosas del
fabricante, no existe vnculo laboral, porque realiza un negocio en la forma que considera
ms conveniente y a veces utiliza marcas propias para la comercializacin de productos
ajenos.
13.1.1. Caracteres
259
Se trata de un contrato intuitu personae, aunque en la actualidad, se tiene ms en
cuenta su solvencia material, tcnica, comercial, prestigio en la zona, posibilidad en el
mercado de su empresa.
13.1.3. Plazo
El contrato puede convenirse por tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las
partes lo denuncie, o bien puede convenirse por un plazo determinado, en la mayora de
los casos se limita a un ao sin tcita reconduccin, para permitir a ambas partes valorar
las ventajas del contrato.
13.1.4. Estipulaciones
Del distribuidor:
260
Uno de los rasgos ms salientes es que el distribuidor no obra en representacin del
proveedor, por lo tanto no tiene poder para obligarlo frente a terceros ni tampoco para
trasladar los riesgos del crdito de varios compradores.
Se considera rescindido por culpa del fabricante, si el producto a distribuir no rene las
condiciones tenidas en cuenta al contratar. Sin embargo, el distribuidor nada puede alegar
si no estableci en el contrato sobre el respecto.
El resarcimiento del dao moral puede tener lugar, sin que importe si los hechos se
cometieron con dolo o culpa, bastando el incumplimiento y la gravedad de la falta.
13.2.1. Concepto
261
13.2.2. Definicin
13.2.3. Elementos
b) Ejercicio de un control por el otorgante del producto, el que puede dar asistencia de
capacitacin al tomador.
c) Pago de un canon por el tomador, mediante porcentuales sobre la facturacin.
262
2) La publicidad y el estricto cumplimiento de las normas de calidad y uniformidad,
desarrolladas por el otorgante de la franquicia, contribuyen a afianzar el negocio
de cada uno de los tomadores y a formar la imagen y el buen nombre del producto
o servicio mediante la utilizacin de determinados modelos explcitos.
Debe tenerse presente que este contrato consiste en la provisin del conoci-
miento integral para operar una empresa.
a) El otorgante: que debe reunir las siguientes condicio-nes: debe existir como
empresa, tener un claro nombre y apariencia, una marca que lo diferencia de otra
empresa dentro del mismo rubro, un servicio o un producto nico, en la preparacin
del mismo; ha de ser de aceptacin general y exitoso y debe asegurarle al tomador
un ingreso que le permite pagarle el canon al otorgante.
b) El tomador: Debe ser una persona fsica o jurdica facultada por el otorgante para
vender o distribuir, tomando para si el riesgo de la operacin dentro de un mbito
predeterminado geogrficamente, uno o varios productos o servicios.
263
El tomador aprovecha la experiencia y las investigaciones desarrolladas por el
otorgante, siempre de acuerdo con las normas e instrucciones y sujeto a la supervisin
del franquiciante.
CONCLUSION
264
Pero la diferencia sustancial entre estos dos contratos es que en el contrato de
distribucin el tomador acta con mtodos o sistemas propios, segn lo crea conveniente,
en cambio el tomador del contrato de franquicia, depende totalmente del mtodo del
otorgante, ya que este ltimo le vende, adems del producto o servicio, la marca o frmula
comercial.
265
Actividad N 52
266
13.3. Los Derechos Industriales y Comerciales
13.3.1. Generalidades
Durante el siglo pasado y las primeras dcadas del presente, el dominio de una tcnica
y el hallazgo de procedimientos y resultados de inters industrial, parecieron tener
suficiente cobertura jurdica mediante el sistema de registraciones, por las que se otorga
un derecho de exclusividad y monopolio (Rgimen de las patentes de invencin y de
modelos de utilidad).
a) El Know How
a.2) Concepto:
a.3) Clasificacin:
- Know-How Comercial:
(o de gestin) Aspectos organizativos, fija-cin de polticas de compra,
de produccin de ventas (muy usado en los casos de Joint
Venture).
267
a.4) Importancia: El Know-How adquiere particular importancia cuando lo que se trata
es constituir una empresa para una actividad determinada sobre la cual no existe
localmente una experiencia aprovechable, en ocasiones, ellos llegan a ser un elemento
crtico en el aviamiento de la nueva empresa.
a.5) Sentido Jurdico: Las invenciones y los modelos de utilidad obtiene un derecho
de exclusividad y monopolio.
b.1) Diferencias
268
13.3.3. Los tipos contractuales:
13.3.4. Precio
1. Suma global;
2. Porcentaje sobre las ventas netas;
3. Porcentaje sobre las ventas brutas;
4. Tasa especfica sobre cada tem manufacturado;
5. Tasa especfica sobre cada tem vendido;
6. Tasa especfica sobre cada tem instalado;
Este Royalty: puede 7. Tasa especfica sobre cierta medida (peso, volu-
asumir una variedad men, etc.);
de formas: 8. Tasa especfica sobre el aumento de valor del
producto final;
9. Tasa especfica sobre el valor del producto licen-
ciado;
10. Tasa especfica sobre la utilizacin complementa-
ria del proceso;
11. Tasa especfica sobre el monto de etiquetas o
envases utilizados.
269
Puede ser en consecuencia:
a) Un precio global.
b) Una regala, cuyo momento se fija en funcin de cierto factor variable.
270
Actividad N 53
- Licencia:
- Franquicia comercial:
- Royalty:
- Marca Registrada:
271
13.4. Factoring
13.4.1. Introduccin
13.4.2. Concepto
Nos encontramos frente a un contrato atpico, que, si bien reconoce como eje de su
naturaleza jurdica a la cesin de derecho, desarrolla efectos y obtiene finalidades que
exceden a los de dicho contrato. Esencialmente, el factoring consiste en una venta de
crditos, perfeccionada entre una empresa y una entidad financiera, sociedad de
factoring. Su atipicidad, radica en la falta de regulacin del factoring como figura
autnoma, ya que persigue una finalidad econmica concreta que no puede ser
alcanzada por un contrato previsto en la normativa de fondo, siendo ste un contrato que
cumple una funcin de cooperacin en las actividades empresariales modernas.
13.4.4. Mecanismos
Por este contrato, la entidad financiera, o factoring, se obliga a adquirir todos los
crditos que se originan en la empresa factoriada o cliente, durante un determinado lapso,
asumiendo los riesgos de la imposibilidad de cobranza de dichos crditos, adems de
comprometerse a brindar una serie de servicios adicionales (por ej. asesoramiento
tcnico administrativo, etc.) a favor de la otra parte, que variarn segn cada contrato en
particular que se celebre. La otra parte contratante (empresa factoriada) se obliga a
transferir a la entidad financiera o factoring, todos los crditos que se originen a
272
consecuencia de su giro comercial. Es decir, que en el contrato de factoring, podemos
distinguir las siguientes partes o centros de inters:
273
13.5. Underwriting
13.5.1. Generalidades
Recordemos que las acciones son ttulos de crditos que presentan un aporte
determinado en una sociedad de capital, y al mismo tiempo certifican la condicin de socio
accionista de su titular.
Recordemos que los debentures son ttulos de crdito que representan un prstamo,
otorgado a una sociedad autorizada para emitirlos, con la obligacin de dar una renta y
reembolsar el capital.
13.5.2. Concepto
Es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por
medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, ttulos valores emitidos
por la sociedad, para su posterior colocacin.
13.5.3. Caracteres
13.5.4. Objeto
274
13.5.5. Descripcin de la operacin
13.6.1. Introduccin
El elemento esencial del sistema est en que las economas de las familias consumi-
doras, poseen un salario regular, en el cual existira un remanente (para ahorrarlo) para
colocarlo en entidades financieras para obtener una pequea renta. Si este ahorro se lo
poda incorporar directamente al proceso productivo empresarial sin rendimiento econ-
mico para las familias y sin costo para la empresa, constituira un instrumento adecuado
como ahorro contractual anticipado, que las empresas captan a costo financiero
cero, completado con el diferimiento en la entrega del bien o servicio que se pudiese
adquirir con este sistema.
275
13.6.3. Anlisis Jurdico
La informtica, al hacerse aplicable a casi todos los campos del quehacer humano, se
extendi tambin el mbito del derecho.
13.7.2. Concepto
13.7.3. Objeto
276
Este sistema se compone de:
a) Elementos o soportes fsicos, que son las mquinas, como la consola, la pantalla,
etc., todo lo que tcnicamente se denomina HARDWARE (que viene de la palabra
inglesa que significa duro, pues se est refiriendo a la parte material del sistema).
b) Elementos o soportes lgicos o inmaterial, que es aquello que no se ve, tal como
los programas. Por ello, por oposicin a hardware (duro) se denomina SOFTWARE
(viene de la palabra inglesa que significa blando).
e) Asistencia Tcnica.
En consecuencia cada vez que nos encontramos ante un acto jurdico bilateral cuyo
objeto mediato recaiga sobre algunos de los elementos mencionados, a travs de una
relacin jurdica obligacional como objeto inmediato, estaremos en presencia de un
contrato informtico.
13.7.4. Caractersticas
13.8.1. Antecedentes
277
13.8.2. Concepto y funcionamiento del sistema
Existe un cmulo de relaciones jurdicas que se crean entre los distintos sujetos que
participan.
En primer lugar, la empresa emisora de la tarjeta (por ejemplo Diners Club, Visa,
American Express), luego de predisponer las clusulas que integrarn el acuerdo, ha de
celebrar con sus distintos clientes la emisin del instrumento (la tarjeta) a favor de stos.
Lgicamente que previamente se ha estudiado sumariamente la condicin patrimonial del
solicitante. Mediante la tarjeta, el usuario podr adquirir bienes o prestaciones de servicio
con su mera acreditacin y la firma del cupn correspondiente. Al finalizar cada perodo
(por lo general un mes) recibir una liquidacin de los gastos realizados durante l, y que
deber abonar en el plazo que al efecto fije la entidad.
Podemos dar la siguiente definicin del contrato: Es aquel por el cual una empresa
especializada estipula con el cliente la apertura de un crdito a su favor, a efectos de que
ste contrate bienes y servicios en determinados establecimientos, con los cuales a su
vez, tiene pactado una respectiva comisin.
13.8.4. Caracteres
13.9.1. Concepto
278
Es un medio idneo para que el fabricante comercialice su produccin a travs de un
tercero, quien no slo promueve la venta de bienes, sino tambin la de servicios. Para
nosotros es un contrato innominado que responde a una necesidad econmica muy clara:
la de representar con independencia los intereses de un fabricante o comerciante en un
cierto territorio, permitiendo al principal, intentar sin riesgos, la penetracin en territorios
donde no estaban presentes y donde una organizacin de venta a travs de empleados
directos sera demasiado costosa.
El Agente comercial aparece, por lo tanto, como una figura tpica de la moderna
distribucin, ya que siendo un comerciante independiente desarrolla una actividad de
colaboracin comercial con su principal en una relacin que se prolonga en el tiempo en
forma estable y continua.
13.9.2. Elementos
1. Concepto
279
4. Caracteres:
Finalmente hay otras clusulas que son de frecuente aplicacin en estos contratos:
280
Actividad N 54
De Agencia
De Distribucin
281
13.11. Contratos de Concesin comercial
13.11.1. Generalidades
Este contrato se desarrolla en la segunda parte de nuestro siglo razn por la cual, no
fue legislado por nuestro Dcimononico Cdigo de Comercio. Su finalidad es permitir
canalizar la produccin hacia el consumidor; es un concepto nuevo proveniente del
Derecho Administrativo, ya que en su esencia incluye UN PRIVILEGIO, de reventa
exclusiva de productos a favor de un comerciante independiente, en virtud del cual, el
concesionario para asegurar su lucro, debe resignar parte de su autonoma jurdica,
subordinando e integrando su actividad econmica, a un sistema uniforme para toda la
red de distribucin (Concesionario). En nuestro pas, con el desarrollo de la industria
automotriz especialmente, se empieza a perfilar su individualizacin, convirtindose en
un medio importante de colocacin de la comercializacin.
13.11.2. Concepto
Es fcil ver en sta operacin una compraventa entre partes independientes (concedente
y concesionario) efectuada bajo condiciones de exclusividad (otorgamiento de un
privilegio, el monopolio de reventa). Como podemos apreciar, la concesin comercial da
al concesionario una seguridad mayor de la que tiene el comerciante individual, ya que
comercializar una marca conocida, pero a cambio de ello, el concesionario sacrificar
en parte su independencia econmica, ya que estar sometido en virtud de un contrato
reglamento, contrato normativo, a las directivas precisas de uniformidad y regulacin del
concedente. Para el concedente el beneficio es grande ya que otorga la distribucin de
sus productos a un tercero, que es un comerciante, y a quien se lo puede controlar y
liderar.
13.11.3. Naturaleza
282
13.12. Contratos de colaboracin empresaria.
13.12.1. Generalidades
La ley 22.903 del ao 1983 introdujo al rgimen de la ley 19.550 (Ley de Sociedades
Comerciales) los Contratos de colaboracin empresaria (Captulo III) en sus dos
especies: LAS AGRUPACIONES DE COLABORACION y LAS UNIONES TRANSITO-
RIAS DE EMPRESAS (U.T.E.) Recordemos que en nuestro ordenamiento jurdico
cuando dos o ms sociedades comerciales se unen por alguna razn, ese agrupamiento
no configura una persona jurdica, o sea que no configura en s, un centro de imputacin
jurdica. La Ley de Sociedades Comerciales preve en su art. 33 las relaciones de
sociedades entre sociedades controladas y sociedades vinculadas. La primera, o sea las
sociedades vinculadas son aquellas en las cuales, una sociedad llamada madre,
dispone en su haber por cualquier ttulo, la cantidad de votos necesario para formar la
voluntad social de la otra sociedad, llamada sociedad controlada; la segunda, o sea las
sociedades vinculadas se producen cuando una sociedad participa en ms de 10% del
capital de otra sociedad.
b) Finalidad: La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro, por ello
las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el
patrimonio de las empresas agrupadas. Tampoco la agrupacin puede ejercer funciones
de direccin sobre la actividad de sus miembros.
283
sociedades comerciales y un empresario individual celebrarn un contrato de colabora-
cin para formar la mencionada agrupacin.
c) Forma y contenido del contrato: El contrato en virtud del cual varias empresas se
unen en una agrupacin (sin crear un sujeto de derecho) se otorgar por escrito, por
instrumento pblico o privado y se inscribir en el Registro Pblico de Comercio, y una
copia ser enviada a la Direccin Nacional de la Defensa de la Competencia (a fin de
acreditar que no se ha constituido un cartell o un monopolio, que permita digitar el precio
de venta en perjuicio de los consumidores).
284
a) Quienes pueden constituir U.T.E.: Las Sociedades constitudas en la Repblica
y los empresarios individuales domiciliados en ella, podrn mediante un contrato de
unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o
suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Tambin las
sociedades constitudas en el extranjero previo cumplimiento de su inscripcin en
el Registro Pblico competente. No constituyen sociedades ni son sujetos de
derecho. Las U.T.E. a diferencia de las A.C.E. (agrupacin en colaboracin
empresaria) realizan actividad externa, se conectan con el mercado.
b) Finalidad: La finalidad perseguida por las empresas que mediante un contrato de
colaboracin crean una U.T.E., es permitir realizar o ejecutar con mayor eficiencia
obras o prestar servicios, que por su magnitud no pueden ser cumplida por las
empresas integrantes de un modo individual. Un ejemplo tpico tenemos en la
construccin de la gran represa de Yaciret, donde varias empresas, constructores
argentinas y extranjeros han formado uniones transitorias de empresas para
ejecutar esa obra, de modo tal que concluda esa obra se disuelva la U.T.E..
c) Forma y contenido del contrato: El contrato se otorgar por instrumento pblico
o privado el que debe contener:
1) El objeto (es decir la obra o el servicio que debe cumplir la U.T.E., es decir todas
y cada una de las empresas que integran esta unin surgida en virtud de un
contrato de colaboracin empresaria). Tambin debe figurar los medios, o sea
el fondo comn operativo, instrumento idneo para llevar a cabo la actividad
externa que realiza la U.T.E..
2) La duracin, que ser igual al tiempo que dure la obra o el suministro del servicio
que constituye el objeto.
3) La denominacin de la U.T.E., que se constituir mediante el nombre de alguno
o de todos los integrantes ms el agregado Unin Transitoria de Empresas.
Ej. Salinas Grandes S.A. y Tiendas El Gaucho celebran un contrato de colabo-
racin empresaria para realizar en conjunto la canalizacin del tagarete tineo.
La denominacin ser Salinas Grandes S.A. y Tienda El Gaucho (U.T.E.), cuya
duracin ser el tiempo que tarde en concluir la obra.
4) El nombre o razn social y todos los dems datos de cada uno de los
componentes de la U.T.E..
5) Domicilio especial de la U.T.E.
6) Las obligaciones asumidas, las contribuciones al fondo comn operativo.
7) Nombre y domicilio del representante, que a diferencia de lo que ocurre en las
agrupaciones de colaboracin, el representante puede ser una persona jurdica,
que lgicamente tendr que otorgar mandatos a personas fsicas.
8) Mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los
resultados, como as tambin los ingresos y gastos de la Unin.
9) Supuesto de separacin y exclusin de los miembros, condiciones de admisin
de nuevos miembros; sanciones por incumplimiento de obligacin.
10) Las normas para la confeccin de estados de situacin patrimonial.
285
Cabe mencionar que respecto a los acuerdos que se deban adoptar dentro de la
U.T.E. la ley 19.550 en su artculo 382, exige sean siempre por unanimidad,
lgicamente, salvo pacto en contrario.
286
Actividad N 55
287
13.12.4. Del Joint Venture
Dos o ms empresas que se unen, sin constituir un sujeto de derecho, para llevar a
cabo un emprendimiento empresarial corriendo el riesgo propio del negocio.
Por tal motivo consideramos que es la fuente directa de donde ha abrevado nuestra
legislacin para desarrollar la figura de los contratos de colaboracin empresarial, muy
particularmente el de las de U.T.E. Como se ha expresado ms arriba est legislada en
la ley de sociedades comerciales (19.550) Cap. III desde el art. 367 al art. 383.
288
13.13.1. Orgenes y evolucin
La idea segn la cual no debe comprarse todo lo que se necesita, tiene su aplicacin
en gran escala recin a mediados del corriente siglo. Data desde aproximadamente
cuarenta aos, con la irrupcin del leasing como nueva modalidad financiera, cuya
finalidad consiste en facilitar el equipamiento empresario y su oportuna renovacin.
La raz etimolgica del leasing, proviene del verbo ingls to lease, que significa
alquilar, locar. Naci en EE.UU. en la dcada de la postguerra mundial, siendo inmedia-
tamente aceptado en el mundo financiero para luego de consolidarse como tcnica
habitual, proyectarse ms all de las fronteras del pas de origen, expandindose a todas
las naciones.
Para Barreira Delfino, el fundamento por excelencia para la intromisin de esta nueva
modalidad financiera, radicara en su fcil acceso por parte de las empresas, que no
deben anticipar o adelantar capitales de inversin para equiparse y en su concomitancia
con la posibilidad de adquirir y renovar los bienes de capital, acorde con las exigencias
y conveniencias del cambio tecnolgico.
Los pases sudamericanos tampoco han quedado marginados del fenmeno. Brasil y
Venezuela han incorporado a su plaza financiera esta nueva modalidad crediticia, por
razones y causales similares a las enunciadas precedentemente y con la flexibilidad
apropiada para su prctica y divulgacin eficaz.
13.13.2. Concepto
289
de comn acuerdo. Durante el perodo de utilizacin del bien, la sociedad cliente debe
abonar a la entidad financiera una suma pre-establecida en concepto de alquiler. El cliente
asume a su cargo los gastos que ocasione el mantenimiento y uso del equipo en razn
de utilizarlos como propios.
El nico desembolso que hace la sociedad cliente es el pago del primer alquiler, que,
generalmente, se realiza con-tra entrega del equipo solicitado. Al retener la entidad fi-
nanciera la nuda propiedad del bien contratado, ste se erige en la mejor garanta del pago
de los alquileres pactados.
13.13.3. Definicin
290
Actividad N 56
a) Elabore el siguiente glosario
- Joint Venture:
- Hipercentro de consumo:
- Leasing:
291
13.13.4. Las partes contratantes
Las partes contratantes son dos: un locador o empresa de leasing, que puede ser una
entidad financiera o compaa financiera y el locatario o usuario, an cuando en las
operaciones, intervenga un tercero que es el vendedor del bien.
Est dirigido a las empresas que pueden solucionar, por su intermedio, los problemas
de equipamiento, acorde con las necesidades cambiantes de la actividad econmica del
pas.
El leasing no slo interesa a grandes empresas, sino tambin a las empresas familiares
y las medianas y pequeas campaas. Los particulares tambin pueden utilizar el leasing
pero su acceso resulta ms dificultoso a raz de la excesiva onerosidad que reviste, en
relacin con otras alternativas habituales de financiacin. Ello hace poco comn la
contratacin del leasing por personas fsicas.
Los bienes que pueden ser objeto del contrato de arrendamiento financiero, como lo
llaman algunos autores, son en principio, los de capital, tecnologa, marcas, patentes
aeronaves y en general, los que estn directamente destinados a ser utilizados en un
proceso econmico y sean fcilmente individualizables, ya por descripciones en registros
o numeracin especfica. Los bienes de consumo se incluyen cuando sirven para facilitar
el uso de la cosa objeto del contrato, sea mquina, equipo, etc..
Este contrato puede ser hecho sobre todo tipo de bienes muebles nuevos, abarcando
entre otros: aviones, embarcaciones, materiales de alta tecnologa, containers, camio-
nes, cintas transportadoras, gras, elevadores, sembradoras, herramientas pesadas,
equipos contables, etc.. Incluso puede llegar a instalarse y equiparse un establecimiento
fabril entero, mediante este convenio.
13.13.7. Precio
292
causa de la obligacin y el locador puede hacer efectivo su crdito con la sencillez y
rapidez caractersticas de los procedimientos ejecutivos.
13.13.8. Plazo
Cuando termina el plazo, el locatario debe devolver el bien u optar, segn lo pactado,
por adquirirlo en compra o continuar alquilndolo, para lo cual debe celebrar un nuevo
contrato a menos que se haya previsto expresamente la prrroga, porque no hay tcita
reconduccin.
La opcin de compra de los bienes, hecha a favor del usuario, generalmente se prevee
a travs de una clusula adicional. La opcin debe ejercerse en el plazo estipulado antes
del vencimiento del trmino de duracin, la misma constituye una oferta irrevocable y slo
puede ser retirada cuando se agote el trmino fijado.
293
Otra de las caractersticas, es que ambas partes tienen la facultad de revocar el
contrato en cualquier momento, siempre que lo hagan con un preaviso, con la antelacin
necesaria segn lo pactado.
Se tratara del autntico contrato de leasing al que el usuario recurre como medio de
financiacin, con el fin de recibir el uso de un bien que necesita sin que deba invertir
inicialmente grandes sumas de dinero.
La operacin encierra una nueva tcnica de financiamiento, por lo que slo puede ser
prestada por entidades bancarias o financieras, en razn de ser las nicas autorizadas
a realizar mediacin entre la oferta y la demanda pblica de recursos financieros.
La diferencia sustancial entre los dos modos de leasing enunciados es que, el leasing
financiero es un contrato autnomo, tpico, con individualidad propia en razn de sus
especiales caractersticas, por el contrario, el leasing operativo no es otra cosa que el
alquiler tradicional. El derecho de opcin de compra que lleva nsito el leasing financiero,
configura el factor distintivo esencial entre ambos institutos.
CONCLUSION
El contrato de leasing que hemos abordado anteriormente, es una institucin que nace
concomitantemente con los avances tecnolgicos, lo que demuestra una vez ms el
ingenio humano, en este caso en el mbito comercial, para adecuarse a ellos.
Sin embargo, segn lo vimos, el leasing est principalmente dirigido a las grandes
empresas que solucionan sus problemas de equipamiento a travs de esta operacin
financiera, y que la forma propiamente dicha es el leasing financiero.
294
De esto se deduce que el leasing tiene que ser, y es, una operacin ventajosa para
adquirir bienes de capital que de otra manera resultara imposible o muy costoso, con el
agravante del costo de produccin que se vera elevado por el uso de equipos o
maquinarias obsoletas, de adquirir o comprar.
295
296
UNIDAD V
5.1. El Seguro
El hombre, ante la amenaza a su persona y a sus bienes por los ms diversos peligros:
muerte, incendios, accidentes automovilsticos, robos, etc. ha ensayado diversos mto-
dos para hacer frente a esas contingencias daosas (por ej. recurriendo a reservas de
ahorro -sacrificios al consumo- para prevenir o morigerar las consecuencias del siniestro).
Pero el ahorro como mtodo de prevencin es un mtodo imperfecto. Por ello, el hombre
en su capacidad creativa, ide otro mecanismo por el cual, mediante una suma relativa-
mente reducida, otra persona (el asegurador) se obliga a indemnizar el dao que pudiere
resultar del acaecimiento de un siniestro.(1)
Dentro del esquema tcnico juega un papel fundamental las estadsticas, porque
mediante la registracin del nmero y naturaleza de los infortunios y sus consecuencias,
permiten elaborar hiptesis de comportamiento futuro de los riesgos, haciendo posible la
determinacin a priori de la contribucin, o prima que se deber requerir a cada asegurado.
En conclusin, en este contrato aparecen dos aleas, la primera alea propia del suceso
o siniestro, contra el que el asegurado busc cubrirse y la segunda, es el riesgo de la
insolvencia del asegurador (y quiz la prdida de la prima pagada, resultando as, un doble
perjuicio). De esta manera, con el sistema del agrupamiento de los asegurados y con el
trabajo de estadstica, se infiere el monto que el asegurador debe disponer para atender
los riesgos del asegurado. Por ello, es importante que el asegurador sea una empresa (por
otra parte es un elemento esencial del contrato) a fin de garantizar la capacidad tcnica
econmica del sistema, en el que est interesado el orden pblico y la solvencia del
asegurador, a travs de una explotacin cientficamente organizada.
(1) El nico problema que puede acarrear este sistema como paliativo para la cobertura de las contingencias daosas en
el hombre, es el relativo a la probable insolvencia del asegurador, que es propio del acto de seguro, y que ser el nuevo
riesgo emergente. De todos modos tambin se han ideado soluciones para este riesgo emergente ya que dadas las
ventajas del Seguro no tiene incidencia negativa de envergadura en cuanto a los beneficios.
297
5.1.1. Concepto
5.1.2. Clasificacin
Los seguros de daos patrimoniales cubren el Inters (por eso se los denomina
tambin seguros de inters) que una persona puede tener respecto de una cosa o de
un derecho determinado (por ej. el inters del propietario respecto de su casa, que no
se la destruya con un incendio, o que le roben determinados objetos, o que se reparen
daos sufridos en un accidente de trnsito a su vehculo). Este seguro tambin comprende
el inters que pueda tener respecto del patrimonio en general, para el caso que ste pueda
verse gravado por una obligacin, nacida de alguna circunstancias que generen respon-
sabilidad por ej. un accidente de trnsito sito contra un tercero, por ello se llama seguro
de responsabilidad civil.
298
El seguro, en su modalidad actual, se lleva a cabo por empresas que realizan
contrataciones en masa de operaciones, ms o menos homogneas, por lo que utilizan
contratos tipos, instrumentados en formularios con clusulas generales impresas (son
clusulas predispuestas). Virtualmente son impuestas al asegurado, configurando con
ello verdaderos contratos de adhesin, siendo el margen de discusin del contenido del
contrato reducido a muy pocos aspectos, por ej. la eleccin de los tipos de cobertura, el
tiempo de duracin, etc.. El cuerpo fundamental del contrato ya est establecido y el
asegurado se encuentra ante la situacin de tener que aceptarlo si quiere que sus riesgos
sean cubiertos. Por ello, la ley de seguros ha disciplinado los aspectos fundamentales de
la relacin, mediante normas inderogables por acuerdo de partes, o slo modificables en
favor del asegurado. Precisamente por ello es que, cualquier oscuridad que resulte del
texto de las plizas se interpreta en contra del asegurador que las redact.
- Bilateral
- Consensual, an antes de emitirse la pliza emergen los derechos
y obligaciones de asegurador y asegurado, desde que se ha
celebrado la convencin.
- Oneroso
- De duracin no se agota en un solo acto, regula la relacin durante
un plazo.
- Aleatorio: (por sus caractersticas encuadra dentro de las previsio-
nes del art. 2051 C.C.).
- Comercial (incluso la ley de seguros est integrando el Cd. de
Comercio).
En cuanto a la pliza, la ley se aparta de la regla del art. 1.197 del Cd. Civil, sometiendo
las condiciones de la pliza a la aprobacin de la Superintendencia de Seguros y
previendo varias reglas (art. 158):
299
5.1.8. Prueba del contrato - pliza
Se suma a las ambigedades otro problema propio de los contratos de seguros donde,
para reducir espacio se reduce tanto la letra de las plizas que se hace prcticamente
ilegible. Por ello la ley exige que los contratos sean emitidos en formularios adecuadamen-
te redactados e impresos (es decir, con letra legible), an cuando tal requisito no es
cumplido normalmente, conforme consta en la realidad.
Condiciones particulares: son las que se refieren a los aspectos singulares de cada
contrato, diferentes en cada caso: datos de las partes, determinacin del inters asegu-
rado, importe cubierto, prima, duracin del contrato, etc., son habitualmente mecanogra-
fiadas aunque pueden estar manuscritas.
Finalmente cabe aclarar que la ley de seguro admite que la emisin pliza sea a la
orden o al portador.
300
amenazados por algn riesgo. Aceptada la sugerencia, se firma una solicitud o propuesta
de seguros; que el productor mismo se encargar de entregar a la empresa de seguro. El
asegurador recibe la propuesta y la estudiar a fin de establecer si la cobertura requerida
es tcnica y comercialmente aceptable y dispondr que se efecten las averiguaciones o
verificaciones del estado del riesgo (estado del depsito, revisacin mdica, etc.) luego
realizar los clculos de la prima y posteriormente la emisin de la pliza. El asegurador
podr revocar la propuesta ya que el contrato de seguro recin estar concluido con la
aceptacin de su propuesta por parte del asegurador; esta aceptacin normalmente se
realiza mediante la emisin de la pliza (por ello decamos que el contrato es consensual)
pero en la prctica al asegurado le ser muy difcil demostrar esa aceptacin mientras no
cuente con la pliza.
301
Actividad N 57
302
5.1.9. Elementos del contrato
b) Asegurador:
Se refiere a los efectos del error en que puede caer el asegurador, proveniente de una
declaracin del asegurado que no se ajusta a la realidad, en razn de contener una
informacin errnea, que tiene su origen en una actitud dolosa o negligente de dicho
asegurado. La informacin se refiere a algunas circunstancias que sirven al asegurador
para apreciar el riesgo, a los efectos de determinar sus caractersticas y su entidad
econmicas y as, poder establecer si el mismo, va a ser cubierto, y cul va a ser la prima
que deber pagar el proponente. La ley se refiere a una inexactitud o reticencia que tengan
alguna importancia. Cualquier falsedad u omisin no da lugar a las consecuencias que la
ley impone, debe ser una omisin importante y la ley establece que esa importancia debe
ser valorada por juicio de peritos.
303
5.1.11. Objeto del contrato de seguro
Ese inters econmico debe ser lcito. El asegurado al contratar busca amparo contra
riesgos que amenazan sus intereses. Por eso, resulta lgico lo que dice la ley, cuando
determina la nulidad del seguro, si al tiempo de su celebracin, el siniestro se hubiera
producido o desaparecido la posibilidad de que se produjeran, ya que en ambos casos,
no existira ms el riesgo y resultara entonces imposible buscar proteccin contra ellos.
- Riesgo
Elementos especficos: - Prima
- Inters asegurado
a) Riesgo: constituye el punto central del seguro, el evento alrededor del cual giran
todos los dems aspectos de la relacin asegurativa. Es precisamente para ampararse de
los riesgos que los amenazan, que las personas recurren al seguro a fin de neutralizar
econmicamente los perjuicios, tambin econmicos, provocados por el siniestro.
La incertidumbre es la cualidad esencial del riesgo, por ello si no hay tal incertidumbre
(ya fuera porque el riesgo ya se produjo o por haber desaparecido la posibilidad de su
acaecimiento) el contrato sera nulo. La incertidumbre en el acaecimiento del siniestro
presume la posibilidad de que ocurra y ste, debe ser de tal naturaleza, que sea posible
que acontezca, pero que al mismo tiempo resulte incierto si suceder o no.
La ley tambin excluye los siniestros acaecidos mediando culpa grave del asegurado
(art. 70 de la ley 17.418).
304
Agravacin del riesgo: El art. 37, de la ley de seguros, establece la facultad rescisoria
del asegurador para el caso de que se produzca una agravacin del estado del riesgo de
determinadas caractersticas.
b) Prima:
Fondos de primas: este fondo se forma mediante la reunin de las primas pagadas por
los asegurados que han contratado con un mismo asegurador, las que van a constituir un
fondo comn con el que se deber hacer frente a los siniestros; por eso, es tan importante
el adecuado clculo de la prima y el pago de dicha prima en el debido momento por parte
del asegurado. Solo as se conseguir la adecuada integracin del fondo, que asegure el
pago oportuno e integral de los siniestros.
c) Inters asegurado: es fundamental tener en cuenta que con el seguro, lo que busca
el asegurado es cubrir ese inters econmico que advierte amenazado por un riesgo; es
decir, que lo que asegura es ese inters y no la cosa o bien sobre el que dicho inters
reposa. El inters es, en ltima instancia, la necesidad del mantenimiento de la integridad
de la cosa sobre la que recae. De all, que la indemnizacin no puede superar la medida
de ese inters; de otra manera, el seguro dara lugar a enriquecimiento, lo que es contrario
a su esencia indemnizatoria (esto sirve para diferenciar al seguro de la relacin de juego
o apuesta).
Dice la doctrina que el inters tiene carcter subjetivo (es el inters de alguien).
305
Debe determinarse de manera precisa y enunciarse en la pliza.
* Alternativos
* Sucesivos
* Complementarios
Pueden coexistir varios intereses sobre un bien. El bien puede pertenecer a varios
interesados, o varias personas pueden tener distintas clases de intereses sobre l. Si
varias personas son titulares del mismo inters, cada uno puede asegurar su parte o la
totalidad, por todos, o su parte a nombre propio, y por los dems, en su nombre y cuenta.
Los intereses pueden ser neutrales (que no se opongan ni excluyan, uno indiferente
para el otro).
Dada la naturaleza econmica del inters, el conflicto entre los distintos intereses slo
puede producirse desde el punto de vista de la determinacin de la persona que sufre el
perjuicio.
El asegurador slo indemniza los daos patrimoniales causados por el siniestro, no son
asegurables los intereses de afeccin, los morales, religiosos, etc., adems de que el
inters debe ser la medida del perjuicio (se admite como excepcin cuando no puede ser
objeto de apreciacin exacta se emplea la pliza tasada).
El inters no requiere una vinculacin jurdica, puede incluso ser una relacin de hecho
y referirse al entero patrimonio (por ej. en la responsabilidad civil).
306
Actividad N 58
307
5.1.12. Falta de inters
b) Desaparicin del inters antes del comienzo material del seguro: el inters
existi pero se extingui, el asegurado no tiene derecho a la prima sino a la aplicacin
del art. 81.
El inters debe existir al tiempo del siniestro, y ser probado por el asegurado incluso en
el seguro por cuenta ajena.
5.1.13. Licitud
El valor del inters asegurable marca el monto mximo de la indemnizacin que podr
pagar el asegurador, excepto que se trate de un valor tasado (tiene la ventaja de eliminar
las diligencias y cuestiones acerca del valor asegurable) en donde el valor contratado
obliga a las partes, sin perjuicio del derecho del asegurador de impugnarlo, probando que
existe dolo, fraude o exageracin, con el efecto de reducirlo a su valor real.
En el seguro sobre la vida, el valor queda librado al arbitrio de las partes, al igual que
en el seguro de accidentes personales, por lo que no se le aplican las normas sobre
sobreseguro e infraseguro.
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5.2. Infraseguro
Su efecto, al momento del siniestro, es hacer aplicable la regla proporcional por la parte
no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro y cuando el siniestro
es parcial al asegurador, slo le cabe indemnizar en proporcin (de lo contrario el
asegurado recibira una indemnizacin desproporcionada a las primas pagadas).
Se caracteriza por:
Es lcito y llena una funcin necesaria que es la de repartir los riesgos cuando exceden
del plan financiero de un solo asegurador.
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Los contratos son independientes porque entre los distintos aseguradores no existe
vnculo jurdico; pero es frecuente que los aseguradores elijan a uno de entre ellos para
que acte en representacin de todos.
El seguro puede celebrarse por el propio titular del inters asegurable (coincidiendo as
el tomador o el contratante del seguro y asegurado), o puede celebrarse por un tercero
(tomador) para amparar el inters de otro (determinado o determinable), que es el
asegurado, con mandato o sin mandato.
Cuando el tercero contrata el seguro por representacin del titular del inters, como
efecto de la representacin, el contrato surte directamente sus efectos entre el asegurado
y el asegurador, pero para juzgar la reticencia se tendrn en cuenta la conducta y
conocimiento del representado y el representante.
Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena as debe declararse; de los contrario
se presume que ha sido celebrado por cuenta propia.
- Comisin;
- Gestin de negocios;
- O contrato en favor de tercero determinado o determinable.
Las relaciones jurdicas en este contrato (donde parti-cipan tres partes y ante la
eventual indeterminacin de una de ellas, todo lo que le da complejidad al contrato) se dan:
a) Entre el tomador o contratante y el asegurador: se rigen por las reglas del contrato
de seguro en el que se debe constar que se contrata por un inters ajeno, o ser de
conocimiento del asegurador, debiendo el tomador cumplir con todas las cargas y
obligaciones del contrato so pena de las sanciones legales y contractuales.
310
b) Entre asegurado y asegurador: el asegurado debe aceptar. Si no tiene inters y lo
rechaza, no por ello el tomador adquiere el contrato puesto que no es titular del
inters asegurado, pero el asegurador percibir la prima porque soport el riesgo.
Si acepta el contrato asumir las obligaciones contradas por el asegurado.
c) Entre tomador y asegurado: las relaciones se rigen por la vinculacin que exista
entre ellos (comisin, etc.) sin que tales vinculaciones influyan sobre el seguro.
311
Actividad N 59
312
5.5.1. Obligaciones de las partes
Otras cargas del asegurado: pueden ser legales (que son las impuestas por la ley)
y las convencionales (art. 36 Ley de Seguros).
2) Declaracin del estado de riesgo: es la declaracin correcta del estado del riesgo
necesaria para la debida evaluacin por el asegurador.
La alteracin del estado de riesgo puede derivar de una accin o de una omisin. Puede
derivar de un acto del tomador o de la accin de un tercero (no permitida ni consentida),
de hechos naturales, un cambio de legislacin, etc.. Se reputan agravantes las circuns-
tancias que de haber existido al tiempo del contrato a juicio de peritos, el asegurador no
lo habra celebrado o lo habra hecho en condiciones distintas.
313
Debe distinguirse:
a) Del aumento del riesgo: que se produce por el aumento del inters asegurable, en
principio no produce agravacin del riesgo.
b) Del riesgo excludo: es decir, no asegurado, que puede ser el mismo riesgo
agravado;
c) De la reticencia y falsa declaracin: porque son vicios anteriores a la celebracin
del contrato (en principio).
Requisitos: para que exista agravacin del estado del riesgo es necesario:
Deben informarse todas las agravaciones, cuando se refieren a un acto del tomador
(subjetivas). La declaracin debe ser previa a la agravacin y si dependen de un hecho
extrao al tomador, las informar en cuanto las conozca.
Debe distinguirse el plazo para informar de la mora de la notificacin para los plazos
(art. 38).
a) Si se debe a un hecho del asegurado ste debe informar antes de que se produzca;
y si fuera debido a un hecho imprevisible, tan pronto se produzca.
b) Si se debe a un hecho ajeno, debe informar inmediatamente, segn la diligencia de
un buen padre de familia, teniendo en cuenta las circunstancias de hecho.
314
5.5.2. Agravacin del estado de riesgo. Sancin:
La ley sanciona la agravacin del estado de riesgo segn que se trate de un hecho del
asegurado o del hecho de un tercero.
5.5.3. Prueba:
Ha de remitirse dentro de los 3 (tres) das desde que ocurri o se conoci el siniestro.
Se presume que se conoci el da en que ocurri; el asegurado debe probar que lo conoci
posteriormente. El retardo es excusable por fuerza mayor, caso fortuito o imposibilidad sin
culpa.
315
Actividad N 60
316
5.5.4. Mora:
Si el asegurador entiende que existe mora debe hacerlo saber al recibir la notificacin,
de lo contrario se presumir reconocimiento de haber tomado conocimiento en tiempo til.
La fuerza mayor, el caso fortuito y la imposibilidad de hecho sin culpa, excusan la mora.
La enajenacin por omisin o por retardo se sanciona con la caducidad del derecho a
indemnizacin (art. 41).
6) Carga de informar los daos sufridos: El asegurador debe ser informado cuando
antes de los daos, para hacer posible su inmediata liquidacin.
Los medios de prueba no pueden ser limitados, pero puede exigirse que sean
instrumentales en cuanto sea razonable requerir esa forma (debiendo tenerse en cuenta
la naturaleza del riesgo y las caractersticas del siniestro e incluso la personalidad del
asegurado).
El asegurado debe evitar el siniestro (y los daos) con diversas medidas de prevencin.
317
Las plizas fijan para algunos siniestros, las medidas de prevencin que deben adop-
tarse segn los riesgos (matafuegos,sistemas de alarma,etc.).
La ley exige que exista violacin dolosa o culpa grave, y la sancin est limitada a la
disminucin de la sancin.
Consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando ste se concrete o
amenaza concretarse (art. 72).
Cumplimiento: El asegurado debe cumplirla sin pedido ni conocimiento por parte del
asegurador, con diligencia mayor, cuanto menor sea la posibilidad de que el asegurador
tome intervencin, no debiendo sacrificar ni su salud ni su patrimonio. Debe ajustarse al
riesgo y al siniestro (no es lo mismo el seguro de incendio de muebles que el de
responsabilidad civil que se concreta con la direccin del proceso por ej.).
9) Prohibicin de cambiar las cosas daadas: Es una carga temporaria que dura
desde el siniestro y hasta la liquidacin de dao: tiene por objeto impedir que el asegurado
haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y los restos que permiten
establecer la importancia de los daos.
318
Su contenido es negativo: no puede cambiar en nada las cosas daadas por el siniestro,
salvo reparar las cosas daadas cuando el perjuicio es parcial.
Violacin: La violacin de esta carga libera al asegurador pero para ello se requiere:
5.5.14. Sancin por incumplimiento: Cuando la ley prev la sancin, sta no puede
ser agravada por el contrato, slo se puede modificar en favor del asegurado.
Cuando la ley no prev la sancin o cuando la carga es contractual, las partes pueden
convenir la sancin de caducidad sujeta a estas condiciones:
319
Actividad N 61
320
5.6. Sancin. Caducidad.
5.6.1. Caducidad legal: funciona como sancin acreditados los hechos incluidos en la
litis, es aplicable de oficio por el juez, esta aplicacin de oficio exige la resistencia al
cumplimiento por parte del asegurador fundado en los hechos que acarrean la sancin.
321
Como podemos apreciar, se trata de verdaderos auxiliares del comercio, que intermedian
en el mercado asegurador. Pueden agruparse en dos tipos, segn estn o no formalmente
relacionados con una empresa de seguros:
Tenemos tambin el agente institorio, es aquel que tiene facultades otorgadas por el
asegurador, para actuar en su nombre y representacin, y se aplican las reglas del
mandato (art.. 54 L.S. y art. 221 y s.s. del Cod. Com.).
El Corredor, normalmente media entre las partes sin representar a ninguna de ellas en
particular, ni estar ligado por relaciones de colaboracin o dependencia. Resultando la
actuacin de este intermediario una hiptesis no usual en las modalidades de la plaza
aseguradora, el estudio de esta figura no se ha profundizado en el derecho de seguros.
La prescripcin liberatoria es la extincin del derecho mismo por el solo transcurso del
tiempo, sealado en la ley conforme lo establece el art. 3949 del Cdigo Civil.
322
Su nica fuente es la ley y ella solo puede emanar del Congreso Nacional, pues es una
facultad de carcter reservado y las provincias no la pueden modificar.
La ley de Seguros establece en la seccin XVI, del primer captulo, el rgimen de las
acciones fundadas en el contrato de seguro.
La ley, con ello, ha delimitado algunos aspectos que antes estaban controvertidos
reemplazando al artculo 853, del Cdigo de Comercio de confusa redaccin.
Cuando la prima deba pagarse de una sola vez, la prescripcin comenzar a correr
desde el momento en que se ha cumplido el plazo establecido para el pago, es decir desde
ese instante la obligacin ser exigible.
323
Actividad N 62
CADUCIDAD
- Agentes de seguro:
- Corredores de seguro:
- Agente no institorio:
- Agente Institorio:
324
5.8.3. Pago de primas en cuotas
Es entonces que en stos dos supuestos se aplicar la norma general que establece
que el plazo de prescripcin se computa desde que resulta exigible la obligacin.
En los casos que para abonar la prima se entregan pagars, si se incumple en el pago
de alguno de ellos, se generan dos tipos de acciones para el asegurador: primero la
cambiara por los valores recibidos y segundo la causal por el contrato de seguro.
Cuando se trata de primas provisorias cuya fijacin definitiva debe realizarse, por
ejemplo cobertura de transporte y accidentes de trabajo, el plazo de prescripcin corre
desde el momento que el asegurado pone a disposicin del asegurador los elementos
necesarios para practicar la liquidacin definitiva de la prima como planillas de viajes y
jornales.
Lo mismo acontece con el ltimo prrafo del artculo 59, donde se invalida la fijacin de
plazos para interponer la accin judicial por que sino se burlara la prohibicin de abreviar
el trmino de la prescripcin.
325
5.8.7. Interrupcin de la prescripcin
En el prrafo 3 del artculo 58, la ley de seguros determina: Los actos del procedimien-
to establecidos por la ley o el contrato para la liquidacin del dao, interrumpe la
prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin.
Halpern justifica la norma diciendo que, mientras las partes se hallan cumpliendo el
procedimiento de la ley o del contrato, ejecutan ste y no puede entonces correr la
prescripcin que presupone inaccin para hacer valer un derecho. Considera tambin muy
importante sta disposicin en el seguro martimo, donde la liquidacin de averas son muy
largas y complejas.
Meilij concreta an ms y determina que cualquier acto que se ejecute como formando
parte del proceso de liquidacin revestir esa virtud interruptiva de la prescripcin y cita
ejemplos como la designacin del liquidador, el cumplimiento del asegurado de los
requerimientos del asegurador, los actos de constatacin y evaluacin de daos que lleve
acabo el asegurador incumba vigilar que ese procedimiento de liquidacin no se paralice.
En ste caso nos tenemos que referir a casos particu-lares, por ejemplo la prescripcin
no se suspende respecto del incapaz salvo que no tenga representante legal (art.845).
Rige tambin el artculo 3.980 del Cdigo Civil que es de dispensa de la prescripcin
y no de suspensin.
El plazo de prescripcin se suspende solo por las circunstancias de hecho que impiden
el reclamo, por ejemplo fuerza mayor o la ignorancia del seguro por el beneficiario (seguro
de vida), ignorancia que debe ser excusable.
En el caso que el asegurador ofrezca una suma determinada importa ello renuncia a
la prescripcin cumplida.
326
Todo acto de reconocimiento del derecho del asegurado, como todas las diligencias de
las partes para alcanzar un acuerdo, se interpretan como renuncia a la prescripcin
cumplida.
Luego de acontecido el siniestro se debe efectuar la denuncia del mismo por parte del
asegurado, pero no podr exigir nada del asegurador hasta que sea condenado en juicio,
y es a partir de esa condena firme, que comenzar a correr el plazo de prescripcin de la
accin del asegurado, para reclamar el cumplimiento de la prestacin que se comprometi
el asegurador por el contrato.
No habiendo obligacin concreta por suma lquida que el asegurado pueda reclamar
del asegurador, mal puede comenzar a correr la prescripcin de su accin.
Los gastos del asegurado para su defensa particular previos a la sentencia, otorgan una
accin para reclamar los mismos que prescribe al ao de haberse producido.
327
Esto le permite al autor entender que es un disfraz para ocultar la verdadera naturaleza
de sta clusula limitativa de la garanta del asegurador y afirmar que es la ilicitud
indudable.
a) La accin interpuesta luego del plazo legal no est in-cluida en el seguro y por lo tanto
es un riesgo no cubierto.
b) Siempre el asegurador debe conocer los riesgos del seguro en curso .
c) El asegurado no debe esperar la reclamacin de la vctima (o que se le condene a
indemnizar segn otra postura), para accionar contra el asegurador.
d) Se tratan de excluir daos que por su demora en reclamarlos parecen dudosos.
Ante stas aseveraciones, Halpern critica la tercera conclusin, porque entiende que
la posibilidad de que el asegurado accione contra el asegurador es inocua, debido a que
ya tiene esa garanta por el contrato y lo nico que se hace por sta clusula es ponerle
un trmino que depende de la accin de un tercero.
Les son aplicables al tercero damnificado la prescripcin comn de las acciones que
tenga contra el asegurado, puesto que constituye una de las defensas que puede ejercer
el asegurador.
328
El tercero ser pasible de caducidad de algunos pasos procesales pero conservar sus
derechos contra el asegurador en tanto los mantenga contra el asegurado.
Siendo el asegurador titular de los derechos y acciones del asegurado contra el tercero,
el trmino de la prescripcin ser el correspondiente al tipo de relacin jurdica que da
origen al dao indemnizado por el asegurador.
Esta relacin podr ser contractual o extracontractual mientras que los derechos del
asegurador contra el tercero no derivan de contrato alguno sino de la ley.
329
Actividad N 63
- Seguro de vida:
- Seguro de accidente de trabajo:
330
5.11. Obligacin del Asegurador
1) Obligacin de indemnizar:
3) Siniestro: debe resultar del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo
formal del seguro, cuando representa la realidad del riesgo asumido por el asegurador
(pero no lo es cuando resulta de un cambio arbitrario o de una agravacin del riesgo).
331
Es preciso que cause el dao previsto en el seguro de intereses o la consecuencia en
la persona del asegurado.
Requisitos: El siniestro:
Concepto:
La relacin causal entre el dao y el siniestro se rige por las reglas de la causalidad
adecuada.
El asegurado debe probar, no slo que se produjo el siniestro sino que se halla dentro
de la garanta pactada. Ser el asegurado quien deba probar que el siniestro ha sido
causado por un riesgo excludo.
La prueba del vicio propio pesa sobre el asegurador que pretende liberarse. Cuando
el vicio propio agrava el dao, el asegurador indemnizar el dao con deduccin del
provocado, por el vicio propio.
Provocacin del siniestro: El siniestro no debe ser provocado por dolo o culpa grave
del asegurado (art. 70). La ley no nos da el concepto de culpa grave pero se la entiende
como la omisin de la diligencia elemental de las personas menos previsoras.
La culpa debe ser personal o del representante no se extiende a las personas por
quienes se es civilmente responsable. Si se trata de una persona jurdica debe tenerse en
cuenta el acto del rgano social correspondiente.
332
4) Determinacin de la indemnizacin: La ley deja a las partes en libertad de acortar
el procedimiento para determinar la indemnizacin debida al asegurador. Se prohibe que
en la pliza se comprometa en rbitros (dado que tratndose de un caso de contratacin
en masa, contrato de adhesin, en la mayora de los casos no sera expresin de la
voluntad cierta del asegurado, adems de ser una va para escapar al control judicial que
la ley impone para la determinacin del dao por peritos (art. 78).
Juicio de peritos: Segn la ley, las partes pueden recurrir al juicio de peritos pero su
conclusin no es definitiva, porque el dictamen es anulable si se aparta evidentemente
del estado real de las cosas en cuyo caso los daos se valuarn judicialmente. Tambin
procede la valuacin judicial cuando los peritos no puedan expedirse o no se expidan en
trminos.
333
Pero en los seguros de daos, la ley transfiere al asegurador que indemniza al
asegurado y en la medida de su indemnizacin, el derecho que corresponda al asegurado
contra el tercero, en razn del siniestro. Se produce ope legis cuando el asegurador
paga y en la medida que paga. La obli-gacin del tercero no cambia de contenido y puede
oponer al asegurador, las defensas que poda oponerle al asegurado. El asegurado no
puede perjudicar este derecho del asegurador li-berando total o parcialmente al tercero
por ejemplo (art.80).
La subrogacin no se produce:
* Cuando funciona en perjuicio del asegurado, es decir, cuando el autor del dao sea
una persona (por ej. por la cual el asegurado sea responsable civilmente).
334
Actividad N 64
335
5.12. Efectos y extincin del contrato de seguro
Segn el art. 17 la ley presume que el plazo del contrato de seguro es de un ao, salvo
que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto.
La responsabilidad del asegurador comienza a las doce horas del da en que se inicia
la cobertura y termina a las doce horas del ltimo da del plazo establecido, salvo pacto
en contrario (no obstante, puede pactarse que el plazo se contar como en el Cd. Civil,
es decir, de 0 a cero hs.).
Est prevista la prrroga tcita en el contrato de seguro por la ley, pero para que opere
de pleno derecho debe estar pactada, y slo es eficaz por el trmino mximo de un perodo
de seguro, salvo en los seguros flotantes (art. 19).
La ley excepta a los seguros flotantes porque en ellos es costumbre fijar plazos ms
largos o prrrogas tcitas o plazos indeterminados, dejndose a salvo el derecho de las
partes de rescindir el contrato sin expresar la causa que lo motiva.
5.12.2. Efectos
b.1) Asegurado y tomador son una misma persona: en cuyo caso no hay inconve-
niente alguno puesto que puede disponer de los derechos y percibir la indemnizacin sin
inconveniente alguno (a. 24).
336
indemnizacin, sin el consentimiento del tomador, el que no est sujeto a formalidades
aunque se entiende que deber ser por escrito.
c) Entre asegurado y terceros: La doctrina exige para la existencia del pacto a favor
de tercero tres requisitos:
1) El tercero tiene un derecho directo, independiente, inmediato y propio que fluye del
contrato celebrado entre el estipulante y el promitente, a favor de l, y
2) La aceptacin del beneficio pactado a favor del tercer por parte de ste torna
irrevocable el derecho desde que exprese o manifieste su voluntad de aceptarlo.
1) El seguro por cuenta ajena, ya sea por cuenta de persona determina o por cuenta
de quien corresponda (arts. 21, 22 y 23 de la ley; a este tipo de contrato nos hemos
referido en la unidad anterior);
337
e) Entre asegurador y sucesores a ttulo universal: en este caso los sucesores del
titular del inters son llamados a recibir los derechos activos o pasivos de una persona
muerta, por la ley o por el testador.
Extincin significa la cesacin de los efectos del contrato, es decir, la ruptura del vnculo
contractual, quedando de ese modo las partes liberadas de cumplir la obligaciones que
sumieron.
A) Retracto: acuerdo de voluntades que deja sin efecto un contrato; es un acto jurdico
bilateral, es decir, que requiere el concurso de la voluntad de ambos sujetos del acto.
B) Plazo: La ley presume que en ausencia de pacto expreso, el perodo del seguro es
de un ao, salvo pacto expreso en contrario y excepto que la prima resulte de
haberse calculado teniendo en cuenta un perodo mayor de tiempo. El art. 17
dispone que el cumplimiento del plazo pactado produce el efecto de extinguir el
contrato. No juegan ni el plazo pactado, ni el plazo presumido por la ley cuando se
ha pactado la prrroga tcita del contrato (la que -como dijimos- no puede ser ms
que por un perodo de seguro como mximo).
Para que la rescisin sea vlida es necesario que la ley o las partes concedan esa
facultad a las partes. Puede ser con o sin causa.
Para que sea procedente la rescisin sin causa debe estar expresamente acordada
a favor del asegurador, o del asegurado o de ambos a la vez.
338
evidente que el asegurado deber avisar o notificar al asegurador su voluntad de rescindir
e indicarle la fecha desde la cual desea sea dejado sin efecto el contrato.
El efecto de la rescisin es dejar sin efecto el contrato, o sea que lo invalida. La rescisin
nunca puede tener efecto retroactivo, sino para el futuro, pues el riesgo que comenz a
correr corri por cuenta del asegurador, y no puede tcnicamente dejarse sin efecto ese
curso del riesgo con efecto retroactivo.
339
Actividad N 65
b) Seale las principales causas por las que se produce la extincin del contrato.
340
5.14. Seguro flotante o de abono
5.14.1. Caracteres:
5.14.2. Funcionamiento
Para la cobertura concreta del inters del asegurado debe una declaracin especial,
conocida con el nombre de declaracin de alimento, con la cual se particularizan los
elementos del contrato y al momento de formularse deben concurrir todas las circuns-
tancias de hecho y de derecho requeridas para la celebracin de un contrato de
seguro.
341
El asegurado debe cumplir sus obligaciones de tal y la obligacin de indemnizar en caso
de siniestro, segn los trminos del contrato y la declaracin de alimento y habr
infraseguro o sobreseguro segn el monto de la suma mxima fijada en el contrato (la regla
proporcional se aplicar -si su aplicacin no ha sido excluda en el contrato celebrando-
cuando la totalidad de los riesgos denunciados exceda de ese mximo).
Hay incendio cuando una cosa no destinada a consumirse por el fuego es daada
por ste o por el calor de un fuego hostil.
Se excluye:
- El dao causado por el calor del fuego no hostil (fuego no hostil es el encendido para
satisfacer necesidades del usuario que no es capaz de extenderse por su propia
fuerza).
- El accidente ocasionado por el uso ordinario del fuego (por ej. traje daado por el
fuego de un cigarrillo).
La ley equipara los daos causados por explosin o rayo o los causados por un
terremoto.
b) Incendio posterior, producido por una explotacin, que est incluido en la garanta;
deben en este caso distinguirse los daos causados por la explosin (excludos de
la indemnizacin) de los daos causados por el incendio que deben indemnizarse.
5.15.2. Rayo: se debe indemnizar el incendio causado por el rayo mismo y por el
incendio causado por el rayo.
5.15.3. Terremoto: ste de por s solo no causa el incendio. Debe entenderse que la
exclusin es por el incendio del cual el mismo es causa ocasional y la razn de ser de la
exclusin es por la naturaleza catastrfica del fenmeno que hace tcnicamente difcil la
cobertura por el seguro privado, deben sujetarse a un sistema de seguro obligatorio en las
zonas sujetas a riesgos de esta ndole.
Si el terremoto slo agrava las consecuencias del incendio el asegurador responde por
sta porque el siniestro es indivisible.
Las plizas excluyen de la cobertura el incendio causado por guerra, motn y tumulto
popular.
342
Asimismo, enuncian algunas plizas como agravaciones tpicas del seguro de incen-
dio: la convocatoria judicial de acreedores y el embargo, porque agravan el azar moral; los
cambios de uso o destino de los edificios asegurados; el traslado total o parcial de las cosas
aseguradas a un lugar distinto del indicado en la pliza.
5.15.4. Siniestro: el asegurador responde por todo siniestro salvo el provocado por
dolo o culpa grave del asegurado. Responde por el incendio provocado por el dependiente
y familiares del asegurado y los actos culposos o dolosos de terceros (que para el
asegurador son hecho causados por fuerza mayor).
a) Inmateriales, que son los que afectan a la persona del asegurado, como los valores
de afeccin;
b) El lucro cesante, salvo pacto en contrario, como por ej. alquileres perdidos,
interrupcin del funcionamiento del comercio o industria, etc..
No se incluye el lucro esperado, salvo pacto en contrario (art. 88) ni el dao causado
por el vicio propio, salvo tambin pacto expreso en contrario.
El monto del perjuicio debe fijarse con exclusin del valor de los bienes salvados porque
no puede exigir el asegurado que queden en poder del asegurador y se le pague el valor
ntegro de los bienes daados, porque -en principio-, el abonado no es aceptado en los
seguros terrestres, salvo pacto en contrario (art. 74) pero la clusula que autoriza al
asegurador a adquirir esos bienes por el valor que fije el asegurado, tiende a evitar que
el asegurado devalu excesivamente las cosas daadas parcialmente.
343
Actividad N 66
a) Qu es el Seguro Flotante?
344
5.16. Seguros agrcolas
Rige por un ao que es el tiempo corriente para recoger una cosecha, pero si se trata
de frutos cuya recoleccin exige un tiempo mayor a un ao, se entender contratado por
ese plazo mayor, porque sino el seguro carecera de objeto.
Si se celebr por varios aos el asegurado puede modificar los cultivos pero deber
notificar al asegurador para reajustar la prima.
Es necesario que exista una siembra no destruida por otras causas al tiempo del
siniestro. Si ha sido perjudicada por otras causas al tiempo del siniestro, se individualizarn
porque slo se indemniza el causado directamente por el granizo.
5.16.4. Seguro de helada: Segn el art. 97 se aplican las normas para el seguro de
granizo. No se practica el seguro privado en razn de la intensidad y generalidad de los
daos.
5.16.6. Seguro de mortalidad: el riesgo es la muerte del animal pero la ley excluye la
causada por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto; salvo pacto en contrario.
Tampoco incluye -salvo pacto en contra- el ocurrido durante el transporte, carga o
descarga, por la agravacin notable del riesgo que debe ampararse por el seguro de
transporte.
Duracin: la ley dispone que cuando el animal muere dentro del mes de extinguido el
plazo contractual, por accidente o enfermedad producida con anterioridad, el asegurador
debe responder. La prolongacin no es gratuita, debe prima proporcional a ese lapso.
345
Se prohibe al asegurador rescindir cuando alguno de los animales asegurados se ha
afectado de una enfermedad contagiosa cubierta (ejercer la facultad rescitoria en este
caso sera contrario a la buena fe).
El sacrificio del animal por razones de humanidad o de sanidad slo es autorizado con
consentimiento del asegurador, excepto cuando ha sido dispuesto por las autoridades o
cuando siendo tan urgente, no da tiempo de comunicar al asegurador, establecindose la
urgencia por dictamen de veterinario (o en su defecto por dos prcticos). El asegurado no
proceder a cremar ni inhumar el animal, salvo que as lo dispongan normas de polica
sanitaria, para permitir la inspeccin del asegurador para comprobar las causas del
siniestro, inspeccin que debe cumplirse con diligencia.
Determinacin del dao: el dao se calcula tomando en cuenta el valor del animal fijado
en la pliza (dao tarifado). De ese valor se excluye lo obtenido con la venta de los restos
(cuero, huesos, etc.) y cuando corresponda por indemnizacin por aplicacin de leyes
sanitarias.
Difiere del seguro de dao patrimonial sobre bienes, por la naturaleza del riesgo, por
su objeto y por el momento en que se produce el siniestro.
346
5.17.1. Riesgo: La responsabilidad civil incluye todos los casos donde es comprome-
tida la conducta culposa del tomador, la conducta dolosa o culposa de sus dependientes
o de las personas por las que es responsable civilmente. Queda excluda la responsabi-
lidad penal pero no las consecuencias civiles del hecho punible.
En este seguro en lo que hace al estado del riesgo, se entiende que no deben producirse
variaciones anormales no genricamente previsibles al momento de celebrar el contrato,
sean acciones u omisiones.
La circunstancia de que este seguro cubra los actos culposos del asegurado y sus
dependientes no afecta las reglas de la agravacin del riesgo. Si la causa que provoc el
siniestro perteneca al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravacin de
estado de riesgo por el hecho del asegurado, el asegurador no es responsable (por ej.
siniestro debido a rotura de frenos y sta debida a la culpa del asegurado).
a) Su crdito tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorias con preferencia
sobre lo asegurado y cualquier acreedor de ste an en caso de quiebra.
347
b) El art. 118 autoriza a la vctima a citar en garanta al asegurador en la causa que
promueve contra el responsable del dao. En realidad no sera una citacin en
garanta sino una accin directa la que est sujeta a los siguientes requisitos:
- El asegurador puede ser citado a juicio hasta que la causa se abra a prueba, hasta
que el auto de prueba quede firme.
- Para hacer efectiva la citacin la demanda debe estar promovida ante el juez del
hecho o del domicilio del asegurador.
- La sentencia que se dicte en estas condiciones har cosa juzgada respecto del
asegurador quien no puede oponer ms defensas que las sealadas ni an en
la ejecucin de sentencia.
348
Actividad N 67
a) Complete el siguiente cuadro:
SEGUROS AGRICOLAS
349
5.18. Seguro de transporte
Est sujeto a un rgimen legal complejo. Esta complejidad de los riesgos incluidos hace
que el contrato se halle sometidos a normas especiales (art. 121) adems de peculiares,
por los riesgos especficos (por ej. incendio, responsabilidad civil, etc.). Generalmente, el
seguro es flotante o de abono.
La ley distingue los riesgos de transporte por tierra para los cuales el seguro se rige
por las normas de la ley y en subsidio por las del seguro martimo. En cambio, cuando se
trata de los riesgos de transporte por ros y aguas interiores se aplicarn las disposicio-
nes de los seguros martimos con las modificaciones que resultan de los arts. 121 y sgtes.
El plazo puede fijarse por viaje o por tiempo, en este caso comprender un nmero
indeterminado de transportes que no precisarn a medida que se contraten (seguro
flotante, declaracin de alimento) hasta un monto mximo en cada viaje. Si se contratara
por viaje normalmente no ser de abono, pero puede serlo. En ambos casos el asegurador
es responsable por los daos que sufra si la prolongacin del viaje o el transporte
obedece a un siniestro cubierto por el seguro (art. 123).
En esta materia se permite el abandono que es una institucin tpica del seguro
martimo por la cual el asegurado transfiere el bien al asegurador y recibe la indemnizacin
que le corresponde por el siniestro total.
El asegurador (segn el art. 66) no indemnizar por los daos y prdida producidos por
el vicio propio de la mercadera, excepto cuando el dao obedece a una demora causada
por un siniestro cubierto. Si el vicio propio slo agrav el dao, slo se libera en la medida
de la agravacin, salvo pacto en contrario. El dao producido por vicio propio puede
incluirse en la cobertura por pacto expreso.
350
Establecindose as una limitacin excesiva ya que se excluye la garanta para el
supuesto de empleo de llave falsa o ganza o manipulacin de las cerraduras sin forzarlas.
La prueba del acaecimiento del siniestro depende de las caractersticas del hecho, en
defecto de rasgos materiales suficientes, es bastante la concurrencia de presunciones que
hagan verosmil la existencia del robo. Cuando el asegurador impugna la existencia misma
del siniestro en realidad afirma que ha sido fraguado (por lo que la jurisprudencia le
reprocha su omisin de accin penal por defraudacin-art. 172 Cd. Penal).
Los daos indemnizables incluyen el valor de los bienes sustrados y los causados para
consumar el robo (antes, durante y despus para asegurar su impunidad, o en su
tentativa).
Generalmente terminan en un pago en dinero, pero las prestaciones (que pueden ser
en especie: asistencia mdica, prtesis, etc.) estn subordinadas a hechos atinentes
directamente a la persona del asegurado. La ley los regula en los arts. 128 a 156. No tiene
carcter resarcitorio, de ah que no procede la subrogacin en los derechos contra el
tercero responsable.
Sobre la suma asegurada se calcular la prima, como uno de los elementos tcnicos
del contrato.
Se incluyen en esta categora los seguros sobre la vida, para el caso de muerte del
asegurado o de un tercero, de supervivencia, mixto (para el caso de muerte y superviven-
cia, llamado en la prctica dotal) de accidentes personales, se enfermedad, de
asistencia mdica, ya sea que se contratan individualmente, o en forma colectiva o en
grupos.
351
La ley no da el concepto de accidente, la pliza lo define como:
Toda sesin corporal que puede ser determinada por los mdicos
de una manera cierta, sufrida por el asegurado, independientemente
de su voluntad, por la accin repentina o violenta de o con un agente
externo.
- La accin externa, en principio, debe ser fsica (pero se admite como tal la accin
de gases);
- Los repentino debe ser el hecho, no el resultado;
- Por exterior se entiende ajeno al cuerpo del asegurado;
- Por independiente de su voluntad, que el resultado no sea querido por el asegurado,
aunque sea la consecuencia de un acto querido.
No hay una norma especial para denunciar el siniestro. Este debe ser de cierta
importancia (incapacidad temporal mnima) y depender de las gravedad de las conse-
cuencias del accidente para computar el plazo de la denuncia.
Se dan los dos elementos: riesgo y prima. Hay riesgo porque la muerte influye con un
lea capaz de oscilaciones amplsimas sobre las obligaciones de los contratantes, sea que
se apresure, retarde o excluya el cumplimiento. El pago de una suma nica o peridica
por el asegurado tiene los caracteres tcnicos y jurdicos de la prima: es el precio del riesgo
calculado con arreglo a una hiptesis estadstica y financiera y forma con las dems el
fondo con que la empresa satisface sus obligaciones.
Hay distintas combinaciones posibles: duplicacin del monto a pagar si la vida se pierde
en accidente, concertacin conjunta con un seguro de incapacidad por accidente, pago de
educacin tcnica universitaria, pago de saldo de precio o de hipoteca de la vivienda
propia.
352
La reticencia se juzga respecto de la declaracin de buena salud que hace el asegurado
en los casos donde no se exige la revisacin mdica.
Las plizas excluyen de la garanta el riesgo de guerra. El seguro para el caso de muerte
el siniestro lo constituye el fallecimiento del asegurado, cualquiera sea la causa (salvo la
provocacin prevista en la ley); en el seguro de supervivencia, el hecho de que al
vencimiento viva el asegurado; en el mixto o dotal uno u otro hecho.
La provocacin del siniestro tiene un rgimen especial (arts. 135, 136 y 137) tienen la
caracterstica de ser actos voluntarios, porque los hechos que provocan la muerte, an
cumplidos con culpa grosera, no liberan al asegurador. Si bien cabe pactar la cobertura
del suicidio voluntario, no es admisible el pacto para los dems, porque son hecho
reprimidos penalmente.
La ley prev:
a) Suicidio.
b) Pena de muerte.
c) Empresa criminal.
353
Actividad N 68
354
5.23. Beneficiario en el seguro de personal
El seguro de persona (de vida o accidente) para el caso de muerte es un seguro esencial
y principalmente para tercero, designado por la ley como beneficiario, pero que no es parte
en el contrato de seguro an cuando se lo designe en l.
La situacin legal del beneficiario es distinta antes y despus del siniestro y segn sea
oneroso o gratuito.
a) Cuando es a ttulo gratuito antes del siniestro no tiene un derecho perfecto, no puede
disponerlo, no integra su patrimonio porque sera incompatible con la libre disposi-
cin del tomador. Producido el siniestro el beneficiario consolida su derecho propio
y directo contra el asegurador. Al decirse por derecho propio quiere expresarse
que no pasa por el patrimonio del asegurado, no lo recibe a ttulo hereditario y no
sufre la accin de los acreedores del asegurado.
Aceptacin del beneficiario: el beneficiario a ttulo gratuito puede aceptar una vez que
ocurri el siniestro, no crea el derecho que se torn irrevocable con el siniestro sino que
consolida su derecho por lo que, si fallece despus del siniestro transfiere su derecho a
sus herederos.
Supervivencia del beneficiario: El derecho del beneficiario a ttulo gratuito est sujeto
a dos condiciones: que la designacin no haya sido revocada antes del siniestro y que
sobreviva al asegurado.
El asegurador debe pagar el capital o la renta con deduccin de las primas debidas y
los prstamos concedidos.
355
El pago se hace con prescindencia del juicio sucesorio, a los beneficiarios mayores se
les pagar directamente y a los menores a sus representante legales.
Prdida del derecho por el beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea
autor o cmplice en la muerte de la persona asegurada. Se trata de la provocacin
dolosa del siniestro por lo que no se aplica al caso de homicidio culposo, por imprudencia,
preterintencional o el cometido en legtima defensa o estado de necesidad.
Se trata de un seguro en favor de terceros ya que los integrantes del grupo o sus
beneficiarios adquieren un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el
evento previsto. Se distingue del seguro de grupo en el cual los integrantes contraten con
el asegurador.
Se celebra con un tomador que slo puede ser asegurado cuando personalmente
integra el grupo por los accidentes que l sufra o cuando tiene un inters lcito econmico
en la vida de un integrante y por el monto de ese inters, o cuando en primer trmino debe
cubrirse su responsabilidad civil si la prima es responsabilidad civil si la prima es
ntegramente pagada por l (art. 120).
La prima es uniforme.
La suma asegurada es variable, sea por la salida del grupo o por la incorporacin de
nuevos integrantes. El egreso del grupo se determina en el contrato, nada impide convenir
que quienes dejen de pertenecer a la empresa del tomador que constituye el grupo, por
ej., continen como integrantes de l.
5.25. Reaseguro
5.25.1. Historia
356
empresas dedicadas exclusivamente a captar operacin de reaseguro, como al Ca. Suiza
de reaseguro y la Munich de reaseguro.
5.25.3. Retrocesin
5.25.4. Efectos
El efecto de la comunidad del alea entre asegurador y reasegurador, por virtud del
cual ste ltimo sigue la fortuna del asegurador cedente, implica la obligacin del
357
reasegurador de asumir la responsabilidad en que convinieren el asegurado y el
principal o primer asegurador; el reasegurador asume el compromiso de indemnizar
contra la liquidacin del asegurador, mediante la aplicacin de la regla de participacin
convenida para el caso.
358
Actividad N 69
a) Elabore un cuadro sinptico con las caractersticas principales del seguro de
personal.
359
360
UNIDAD VI
TITULOS CIRCULATORIOS
Toda persona que concede crdito, debe ineludiblemente tener la posibilidad cierta e
inmediata de poder realizarlo. Casi nadie podra ser financista de todos los crditos que
concede. Son muy pocos los que pueden conceder un crdito sin tener la necesidad de
movilizarlo, sin tener la posibilidad -incluso- de que otro lo sustituya. Y esta circulacin o
esta sustitucin no podra realizarse si el derecho no disciplinara en forma armnica y
coherente, de modo tal de dar al tercero adquirente del crdito la seguridad de hacerlo
efectivo, quedando invulnerable a las excepciones oponibles a su antecesor.
Definiendo los ttulos de crditos se dice, en clsica definicin, que ttulo de crdito es
el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en el se menciona
(Vivante).
Vemos que, sin agotar todas las definiciones dadas, las posteriores a Vivante agregan
o suprimen una o ms palabras al clsico concepto para destacar el carcter de propiedad
o de circulacin, o la condicin de necesidad o la ndole de la literalidad. Resulta
interesante la definicin de Winizky que resalta el aspecto circulatorio de los ttulos de
crdito.
361
Analizando los trminos de la definicin de Vivante tenemos:
del hombre, y en este sentido, tambin es una obra cuyo destino es representar un hecho
o acto jurdico.
Los ttulos de crdito estn, pues, dentro de la categora de los documentos declarativos
porque el contenido de un ttulo de crdito es, precisamente, una declaracin de voluntad.
Luego de esta distincin debemos ubicar a los ttulos de crdito como documentos
dispositivos, porque siendo documentos de prestacin, se requiere poseerlos para
ejercitar el derecho que en ellos se consigna.
La necesidad de poseer el documento para ejercitar los derechos que el mismo implica,
determina que deudor que paga (segn el sentido del art. 725 del Cod.Civil) a quien no
exhibe y entrega el ttulo de crdito, paga mal, y puede verse constreido a pagar de nuevo.
Por la misma razn, segn el art. 731 del mismo cuerpo legal, el pago debe hacerse al
que presentare el ttulo de crdito.
362
El principio de necesidad tiene su fundamento en la incorporacin del derecho al
documento, que determina la objetivizacin del derecho de crdito y que permite la
aplicacin de las reglas de circulacin de las cosas muebles a este tipo de documento.
363
de la literalidad que viene a ser la medida formal de la autonoma del derecho cartular. El
ttulo de crdito, que otorga a su tenedor un derecho autnomo y regulado por su expresin
literal, requiere ser presentado tantas veces como sea necesario para ejercitar el derecho.
Esta exigencia de presentacin se llama principio de necesidad y caracteriza al ttulo
como documento dispositivo.
364
Actividad N 70
365
6.4. Legitimacin
La circulacin de los ttulos de crdito est regida por la ley de circulacin, es decir,
el modo en que los ttulos de crdito se trasmiten segn su distinta naturaleza.
La ley de circulacin vara segn se trate de ttulos al portador o que se trasmiten por
simple tradicin, ttulos a la orden, que requieren adems el endoso, o ttulos nomina-
tivos, que exigen para su transmisin el endoso ms la anotacin en el registro del emisor.
a) Las que afirmar que la causa de todo ttulo de crdito es la misma relacin
fundamental que da origen al ttulo;
b) Las que fijan en un elemento nico y comn la causa de todos los ttulos de crdito.
La segunda tesis enunciada es la que cuenta con mayor fundamento, segn ella la
causa de los ttulos de crdito es la convencin ejecutiva. Un ttulo de crdito, cualquiera
sea, se emite siempre en consideracin de un negocio, o de una relacin patrimonial a
regular y que suele llamarse fundamental o bsica, ya sea tal negocio preexistente a la
emisin, o surja simultneamente a ella, o, raramente, haya de surgir en el futuro. Se trata
-de ordinario- de un negocio jurdico patrimonial (un contrato) que se tiende a regular
mediante la emisin de un ttulo de crdito. Este documento reviste un carcter verdade-
ramente privilegiado, a la luz de sus principios especficos. Quiere decir que el libramiento
del ttulo tiene una funcin instrumental: la de mejorar la situacin de la contraparte,
utilizando el ttulo como medio de ejecucin del derecho, ms eficiente y cmo, por ser ms
riguroso y seguro que el negocio fundamental.
366
mismo funcione de medio de reforzamiento, y despus, de medio de satisfaccin de la
obligacin en la cual el emitente es sujeto pasivo, en base al negocio fundamental. La
relacin fundamental no es la causa, sino que es, por el contrario, lo que da causa a la
emisin del ttulo de crdito. Resulta, pues, lgico decir que la causa del ttulo de crdito
no es el negocio que le sirve de base, sino el hecho de utilizar el ttulo de crdito para el
reforzamiento.
La convencin ejecutiva es, entonces, el negocio bilateral en virtud del cual el deudor
y el acreedor, para ejecutar las obligaciones nacidas de una relacin fundamental
convienen la entrega de un ttulo de crdito por uno de ellos y en favor del otro contratante.
a) el negocio fundamental;
b) la convencin ejecutiva;
c) la declaracin unilateral;
d) la emisin (circulacin del ttulo).
367
relacin, y una vez que se ha manifestado concretamente, desarrolla plena eficacia frente
a todos aquellos que lleguen a encontrarse en la legtima posesin del ttulo. Es decir, que
la voluntad del emitente es suficiente para el perfeccionamiento de la obligacin que
asume por ella, y no es necesaria la concurrencia de la voluntad del sujeto activo del
vnculo. Pero, en qu momento se perfecciona esta obligacin?
Cabe sealar que la creacin o confeccin grfica del ttulo que culmina con la
suscripcin, tiene slo un valor interno, en el sentido de que aunque est creado el ttulo,
mientras contina permaneciendo en la disponibilidad del suscriptor, no contiene todava
una promesa obligatoria (Gierke dice con gran logicidad que la simple redaccin del ttulo
es la base objetiva de una declaracin jurdica, pero no es todava la relacin jurdica). La
creacin es, pues, una faz meramente preparatoria. Solamente la emisin, o sea, la
entrega a alguien, es el momento cronolgico y lgico a partir del cual el documento se
convierte en ttulo de crdito, o, al menos, en ttulo de crdito vinculante.
Y si el derecho del acreedor es inseparable de la posesin del ttulo (necesidad) del cual
surge, parece contradictorio considerar ya formado el vnculo cuando el titular de aquella
posesin contina siendo el firmante.
368
Actividad N 71
a) Explique el concepto de legitimacin.
CREACION Y EMISION
De la creacin
De la emisin
369
6.6. Ttulos causales y abstractos
Sin embargo la literalidad opera tambin en los ttulos causales (porque son ttulos de
crdito) en el sentido de que las referencias al negocio base que se pueden oponer al
tercero portador del ttulo, deben hacerse siempre dentro de los lmites en que a la relacin
fundamental se hace referencia en el ttulo. No ms all puesto que ello se opondra al
principio de la literalidad, en virtud del cual el deudor est obligado segn el tenor y dentro
de los lmites en que la promesa est expresada en el ttulo.
370
6.7.1. Concepto de la letra de cambio
Ahora bien, siendo la letra de cambio un ttulo de crdito y, por lo tanto, estando
destinado a circular, la persona del tomador se convertir en la de sucesivos endosantes
y endosatarios, que de esta manera intervienen en la circulacin de la letra, y que en virtud
de la posicin de su firma en el documento, son responsables solidariamente por el pago
de la misma.
6.7.2. Caracteres:
2. Es un ttulo a la orden.
3. Es un ttulo formal, que debe responder a los requisitos de forma prescriptos por la
ley.
4. Es un ttulo que vincula solidariamente hacia el acreedor a todos los que, en calidad
de librador, aceptante, endosante o avalista, han colocado en l sus firmas.
6.7.3. Requisitos:
Los requisitos intrnsecos son los comunes a todo negocio jurdico. Habindose
caracterizado la creacin y emisin de la letra de cambio como negocio jurdico unilateral,
los requisitos subjetivos de capacidad, declaracin de voluntad, objeto idneo y causa
lcita sern imprescindibles para su validez.
Los requisitos extrnsecos, por el contrario, se refieren al modo mediante el cual debe
manifestarse la declaracin cambiaria para constituir un documento redactado de acuerdo
con lo preceptado por la ley (enumerados taxativamente en el Dec. 5965 art. 1).
371
6.7.3.1. Requisitos intrnsecos:
Son los comunes a todo negocio jurdico: capacidad, declaracin de voluntad, objeto
idneo, causa lcita.
La emisin de letras de cambio est enumerada por el art. 8vo. del Cd. de Comercio
como acto objetivo de comercio (art. 8 inc. 4). Pero esa comercialidad es meramente
formal, por lo que la reiteracin o habitualidad en el libramiento de letras no confiere la
calidad del comerciante.
Por ello la capacidad para emitir letras de cambio es la establecida en el Cdigo Civil
para los actos de disposicin, con las modificaciones que el Cdigo de Comercio introduce
con referencia a la capacidad para ejercer el comercio. En resumen, y sin repetir conceptos
que deben estar sabidos, pueden emitir letras de cambio los que tienen capacidad
para disponer de sus bienes, segn los principios del Cdigo Civil, y adems,
pueden hacerlo los menores de edad, mayores de dieciocho aos, debidamente
autorizados o asociados al comercio de su padre.
Siendo un ttulo formal, para que exista deben cumplirse algunas formalidades
establecidas en forma taxativa por la ley. Dice el art. 1 del Dec.5965: La letra de cambio
debe contener:
372
6) El nombre de aquel al cual, o a cuya orden, debe efectuarse el pago.
7) La indicacin del lugar y fecha en que la letra ha sido creada.
8) La firma del que crea la letra (librador).
El art. 2 del Decreto 5965 establece: El ttulo al cual le falte alguno de los requisitos
enumerados en el artculo precedente no es letra de cambio, salvo los casos que se
determinan a continuacin:
A falta de especial indicacin, el lugar designado al lado del nombre del girado
se considera lugar del pago y, tambin domicilio del girado.
* la indicacin del vencimiento (en caso de omisin se considera pagable a la vista; art.
1 ap. 2).
* el lugar donde debe efectuarse el pago (se considera pagable en el lugar designado
al lado del nombre del girado; art 1 ap. 3).
* el lugar donde se libra la letra (se considera suscripta en el lugar mencionado al lado
del nombre del librador; art. 1 ap. 4).
373
Entonces, los requisitos constitutivos son los requi-sitos dispositivos, por constituir
un documento en letra de cambio. Estos deben darse en el documento desde la creacin
del mismo, pero es posible que la letra de cambio sea creada en forma incompleta por el
librador, pudiendo ser completada por el tomador conforme a acuerdo extracambiarios
(art. 11). Es la llamada letra de cambio en blanco o incompleta. Pero este documento
debe contener todos los requisitos extrnsecos de la letra de cambio a la fecha de su
vencimiento o de presentacin al pago (no se admite la letra de cambio definitivamente en
blanco, pues aunque puede quedar sin llenar al emitirla y durante su circulacin algunos
de los datos esenciales, debe completarse antes del momento de su presentacin).
374
Actividad N 72
a) Elabore el siguiente cuadro:
LETRA DE CAMBIO
Autonoma: Formal:
375
6.8. Endoso
El endoso ha de ser incondicionado e integral. Es decir, debe ser puro y simple, y toda
condicin a la cual se lo subordinara se considera no escrita.
Que el endoso sea integral debe entenderse en sentido que el endoso parcial es nulo.
Y en el caso de que el documento sea endosado a varios endosatarios en forma conjunta,
el decreto 5965 slo establece la solidaridad pasiva (ya que la solidaridad no se presume,
de conformidad con el art. 701 del Cd. Civil) as que stos debern actuar en forma
conjunta para volver a endosar la letra, cobrarla o ejercitar los derechos inherentes a la
misma.
376
Si no se ha utilizado la denominacin letra de cambio y se ha hecho uso de la clusula
a la orden, no deja de haber, por ello, letra de cambio y el documento ser transmisible
por va de endoso en cuanto ha sido concebido a la orden.
Endosatario: puede serlo cualquier persona que tenga capacidad cambiaria, pues su
situacin es anloga a la del librador y del endosante.
* irrevocable:
{ porque una vez llevado a cabo, cualquiera sea la forma o moda-
lidad utilizada, no puede ser dejado sin efectos y el endosante
queda sujeto a los mismos.
* incondicional:
{ no puede estar subordinado a condicin alguna. Debe ser puro y
simple (en caso de que se lo hubiere condicionado, se tiene por no
escrita la condicin, pero continua valiendo como endoso).
377
Forma del endoso: El endoso puede escribirse en la misma letra o en una hoja de
papel debidamente unida a la letra (prolongacin de la misma) y debe ser firmado por el
endosante. Puede el endosante omitir la designacin del beneficiario o limitarse a poner
su firma (endoso en blanco); en este ltimo caso el endoso slo ser vlido si hubiese sido
puesto al dorso de la letra o sobre su prolongacin. El endoso al portador se considera
endoso en blanco.
El endoso en blanco produce los mismos efectos jurdicos que el endoso completo, pero
se diferencia de ste por omitir la designacin del endosatario o consistir simplemente, en
la firma del endosante.
Tanto para el endoso completo como para el endoso en blanco es ineludible la firma
del endosante.
Efectos jurdicos del endoso: los efectos que produce el endoso normal u ordinario
(es decir, el completo o el endoso en blanco) son:
378
Actividad N 73
a) Elabore el siguiente cuadro sinptico:
Concepto:
O Endosante
Sujetos del endoso:
S Endosatario
O
Irrevocable
Requisitos: Incondicional
Integral
Efectos Jurdicos:
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6.9. Aval
La palabra aval es empleada en forma general por las legislaciones del mundo (salvo
la anglosajona) y designa una forma peculiar de garanta, independiente de la asumida por
los diversos firmantes de la letra.
El Decreto 5965 no define al aval, limitndose en expre-sar que el pago de una letra de
cambio puede garantizarse total o parcialmente por un aval. Surge de ello claro que el aval
es un medio de garantizar el pago de una letra de cambio.
Naturaleza jurdica: El aval, como se dijo, consiste en una obligacin de garanta, una
garanta cambiaria de ndole personal (de donde surge su analoga con la fianza). Por ello,
para algunos autores, el aval sera una fianza especial o una fianza sui generis. Pero la
tesis mayoritaria entiende que es una obligacin independiente.
Dado el carcter autnomo del aval, la obligacin del avalista es vlida an cuando la
obligacin que haya garantizado sea nula por cualquier causa que no sea un vicio de
forma. La validez del aval no depende de la validez sustancial de la obligacin garantida,
slo el eventual vicio de forma se comunica al aval y lo invalida. Incluso, an en el caso
que la firma de la persona avalada sea falsa, el avalista sigue cambiariamente obligado
en virtud del principio de autonoma de las firmas. Es decir, la validez del aval depende
solamente de que en el documento se den los requisitos cambiarios para que sea letra y
de la existencia de una firma principal eficaz por ineficaz. (Todo lo contrario ocurre con la
fianza que no puede existir sin una obligacin vlida, si la obligacin principal no existi
o es nula, ser nula la fianza).
Hay tambin diferencias en ambas respecto al rgimen de las excepciones puesto que
en el caso del aval, el avalista no puede oponer las excepciones puesto que en el caso del
aval, el avalista no puede oponer las excepciones personales que el avalado hubiera
podido deducir al legitimado que ejecuta la letra, es consecuencia de la autonoma de las
obligaciones. Por el contrario, en el caso del fiador, ste puede oponer en su nombre
personal todas las excepciones que competan al deudor, an contra la voluntad de ste;
380
puede oponer adems, la excusin, cosa que no puede hacer el avalista, no slo en su
carcter de obligado solidario sino por la autonoma de su declaracin cartular.
Sujetos del aval: El que asume la funcin de garante del pago de la letra por medio
del aval se llama avalista. El obligado cambiario por quien se da el aval, es el avalado.
a) Avalista: La persona que puede prestar aval debe tener capacidad cambiaria.
Otorgar el aval implica obligarse cartularmente el pago de la letra en forma autnoma, por
lo que implica en el avalista la capacidad de disposicin. Pero el carcter de obligado
cambiario por medio de aval no es incompatible con la calidad de obligado en virtud de
ttulo distinto. As lo dispone expresamente la ley al sealar que puede otorgarlo un tercero
o cualquier firmante de la letra.
Todo firmante de la letra puede otorgar el aval, pero no sera vlido el aval prestado por
el obligado principal (librador o aceptante, en su caso) en favor de cualquier otro obligado
cambiario, pues ya est obligado como tal, hacia todos aquellos hacia los cuales podra
obligarse por el aval.
Es evidente tambin que no puede otorgarse el aval por un obligado directo a favor de
un obligado de regreso.
b) Avalado: El aval puede darse por cualquiera de los obligados cambiarios. El avalado
puede ser el girado, el librador, el endosante, e incluso, otro avalista (aval de aval). El
avalista determina por quin da el aval, as lo dispone la ley al indicar que el aval debe
indicar por cual de los obligados se otorga.
Segn a favor de cul de los obligados cambiarios sea otorgado el aval, la obligacin
del avalista ser directa y principal, o bien de regreso; por eso la ley establece que el
avalista queda obligado en los mismos trminos que aqul por quien se ha otorgado el
aval.
Forma del aval: El art. 33 del Decreto 5965 determina la forma a la que debe sujetarse
el aval. Expresando que: El aval puede constar en la misma letra o en su prolongacin,
o en documento por separado, debiendo en este caso indicar el lugar donde ha sido
otorgado. El aval puede expresarse por medio de las palabras por aval o de cualquier
otra expresin equivalente, debiendo ser firmado por el avalista. Se considera otorgado
el aval con la simple firma del avalista puesta en el anverso de la letra de cambio, salvo
que esa firma fuese la del girado o la del aceptante. El aval debe indicar por cul de los
obligados se otorga. A falta de sta indicacin se considera otorgado por el librador.
Surgiendo as los siguientes elementos formales:
381
c) Debe colocarse en el anverso de la letra designando a favor de quien se hace, o bien
con la simple firma del avalista, en cuyo caso se otorga a favor del librador. (Debe
hacerse de modo de no confundirse con la firma del librador o del aceptante).
Aval total y parcial: El aval puede otorgarse por la suma indicada en la letra o por una
cantidad menor, no admitindose otra limitacin que no sea la cantidad.
En el caso que el aval fuera dado por una cantidad mayor a la indicada en la letra, el
aval slo tiene valor hasta el importe del ttulo.
Efectos jurdicos del aval: Los efectos jurdicos se derivan de su propia naturaleza
de obligacin de garanta unilateral y autnoma.
Segn el art. 34 del Dec. 5965 el avalista queda obligado en los mismos trminos que
aqul por quien ha otorgado el aval.
a) Obligacin asumida por el avalista: El avalista est obligado en la misma forma que
aquel por quien ha dado el aval. Su posicin es idntica al obligado que avala, est
obligado solidariamente con los otros firmantes de la letra frente al portador de la misma.
La accin contra el avalista del aceptante prescribe a los tres aos, contados desde la
fecha del vencimiento. La accin contra el avalista de un endosante o del librador prescribe
al ao, contado desde la fecha del protesto formalizado en tiempo til o desde el da del
vencimiento, segn que tuviere o no la clusula sin gastos.
382
Actividad N 74
a) Elabore una breve explicacin del concepto de aval.
383
6.10. Pagar
Lo regula el Decreto 5965 a partir del art. 101. Es un ttulo de crdito abstracto, que
contiene:
La son aplicables al pagar las mismas normas que rigen a la letra de cambio, salvo
las que sean incompatibles con la naturaleza de aqul.
En la letra de cambio hay siempre una orden de pago, una asignacin del girador al
girado para que pague al tomador o a quien ste ordene, una suma de dinero; la figura del
segundo no se presenta nunca en el pagar porque la obligacin directa de cubrir dicha
suma recae sobre el suscriptor, o sea, sobre el creador o emitente del ttulo.
Esta diferencia sustancial determina con claridad la naturaleza jurdica del pagar.
Mientras el librador de una letra de cambio promete el hecho de un tercero (el girado) y
slo en su defecto compromete el hecho propio, el pagar es una verdadera promesa (ab
initio) del hecho propio.
El pagar no es una orden de pago dada a un tercero por el librador sino una promesa
pura y simple da pagar l mismo, una suma determinada de dinero. En el pagar
desaparece el instituto de la aceptacin que convierte al girado en obligado principal al
pago del documento. El librador es el obligado directo y principal de la prestacin dineraria,
y por tanto, pasible de la accin directa por parte del legti-mo portador del pagar, no es
un negocio de tres sino de dos.
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Requisitos:
A) Intrnsecos:
* capacidad
* declaracin de voluntad
* objeto idneo
* causa lcita
B) Extrnsecos:
2) Promesa de pago: La promesa de pagar una suma de dinero no debe estar sujeta
a condicin alguna, debe ser categrica y por un importe determinado.
3) Plazo: La falta de indicacin del plazo para el pago del documento no invalida el
documento, considerndose paga-ble a la vista el pagar sin plazo (art.102 2da.
parte).
385
Los requisitos enumerados precedentemente salvo los referido al plazo para el pago
y lugar de libramiento, son esenciales segn el art. 102 y la omisin de uno de ellos
invalida al ttulo como pagar.
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Actividad N 75
a) Explique el concepto de pagar.
Intrnsecos
Requisitos
PAGARE Extrnsecos
Pagars defectuosos
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6.11. Cheque
6.11.1. Concepto
El cheque consiste en una orden escrita pura y simple firmada por el titular de una
cuenta bancaria para que, a cargo de la misma, y a la vista, el banco pague o acredite una
suma cierta de dinero a persona determinada, a la orden de sta o al portador. Dicha orden
se extiende en un formulario especial impreso por el banco.
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Si el librador no tiene fondos es responsable como autor del delito previsto penado por
el art. 302 del Cd. Penal. La ley penal ha afianzado el valor del cheque como un precioso
instrumento de la circulacin comercial, a la par que vuelve por la fe pblica y la lealtad en
que estriban las negociaciones de esta ndole tan alteradas por las corruptelas en prctica.
Sin perjuicio de las disposiciones penales pertinentes, los bancos deben proceder al
cierre de la cuenta bancaria cuando se hayan producido rechazos (3 o 5 segn que se trate
de personas fsicas o sociedades, segn la nueva reglamentacin) de cheques sin fondos
suficientes disponibles acreditados en cuenta, en el trmino de un ao contado a partir de
la fecha del primer rechazo. Este Banco comunica a todos los establecimientos bancarios
del pas, mediante boletines mensuales, la nmina de las personas y firmas cuyas cuentas
han sido cerradas o bien se les hubiese suspendido el servicio de pago de cheques. La
suspensin del servicio de pago de cheques slo corresponde si no existen operaciones
pendientes, si las hubiera, la cuenta se mantiene abierta al slo efecto de finiquitar esas
operaciones, a cuyo trmino se dispone el cierre definitivo. Asimismo, el cierre o
suspensin del servicio de pago de cheques de una cuenta pertenecientes a una razn
social, sociedad, asociacin, etc., significa tambin la adopcin de igual medida en las
cuentas individuales o de cualquier otro carcter que pudieran tener los firmantes del
cheque.
Adems de las anteriores sanciones, el librador de cheque sin provisin de fondos debe
cargar con la indemnizacin del perjuicio causado por su delito.
Tambin puede tipificarse otro delito cuando el cheque sea entregado en las circuns-
tancias del art. 172 del Cd.Penal, esto es, cuando lo es con nimo de estafar, en cuyo
caso se da concurso de delitos con la figura del art. 302 (libramiento de cheques sin
fondos).
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Actividad N 76
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6.11.4. Cheque dado en garanta
Es evidente que se hace necesaria una modificacin de la ley en este sentido, puesto
que a nadie escapa que es una de las formas como ms se utiliza al cheque, con una
funcin de pago pero adems de crdito, y la ley debe acoger las realidades de la vida
diaria so riesgo de quedar al margen de esas realidades.
El cheque es un ttulo valor y en tal virtud, est regido por los principios jurdicos
comunes a tales expresiones. Dichos principios son:
f) De la legitimacin pasiva: Que concreta la liberacin del deudor que abona frente
al documento. Ambos supuestos de legitimacin son consecuencia necesaria del
principio de la incorporacin.
g) De la buena fe: Que es presuntiva, iuris tantum y opera en beneficio del portador
legitimado o regular, quien es el poseedor del documento de acuerdo con la ley de
su circulacin.
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6.11.7. El cheque como ttulo cambiario
b) Formal: Se exterioriza a nivel de una forma tasada por la ley, la cual constituye un
elemento esencial.
e.1.) A partir de la vigencia de la ley 23549 los cheques son transmisibles por
tradicin, si se los libra por monto igual o inferior al que resulta de los
preceptuado por el art. 56, o por cesin ordinaria si se los gira a nombre de
persona determinada.
e.2) El cheque exhibe un tpico rigor cambiario material y procesal, activo y pasivo
que lo caracteriza en cuanto limita la posibilidad defensiva del deudor y afirma
la habilitacin ejecutiva del acreedor. Crea asimismo cargas de cumplimiento
estricto por el beneficiario: art. 19 ley 23.549 y arts. 25 y 38 del Dec.Ley 4776.
b) Dispositivo: En orden a la posibilidad exclusiva del ejercicio del derecho por quien
sea su portador legtimo o regular, es decir, el poseedor de acuerdo a la ley de su
circulacin.
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6.11.9. Requisitos
Tienen capacidad beneficiaria, aquellos que puedan ejercer los derechos incorpo-
rados al documento. La capacidad para cobrar un cheque es la ordinaria para recibir
un pago, anexada a la posesin legtima o regular del efecto.
c) El objeto est constitudo de modo propio por la orden de pagar una suma de dinero,
con la garanta del librador y sin posibilidad de fijar intereses.
Segn art. 2 del Dec-Ley 4776 modificado por la ley 23.549 el cheque debe contener
las siguientes enunciaciones esenciales:
2) El nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque y en los talones, si los tuviere.
5) En los cheques librados por montos superiores al que resulte de lo preceptuado por
el art. 56, ltima parte, la expresin de que es a favor de persona determinada y, en
los cheques librados por montos iguales o inferiores, la misma expresin o la
mencin, al portador.
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6.11.9.3. Dispositivos o esenciales:
e) El modo de libramiento de cheque depende del importe del mismo, pues segn
sean los montos superiores al previsto por el art. 56, ltima parte, o iguales a ellos
o inferiores, se los emitir a nombre de persona determinada, en el primer supuesto,
o de igual forma o al portador en el segundo.
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6.11.9.4. Menciones no esenciales. PRESUNCIONES
De conformidad con el art. 3 del Dec.Ley 4776 modificado por la ley 23.549 no son
esenciales, y por lo tanto, menciones naturales las siguientes:
b) La indicacin del lugar de emisin tiene su importancia pues los cheques pueden
ser librados tambin desde el extranjero. Aunque el cheque est sujeto a la ley del
domici-lio de banco, la mencin interesa para determinar el trmino de presentacin
de los cheques girados desde el exterior.
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Actividad N 77
a) Defina las siguientes modalidades:
396
6.11.10. Modalidades del cheque:
Segn el art. 44 del Decreto 4776 la tacha del cruzamiento o del nombre del banquero
designado se tendr por no hecha.
Efectos del cruzamiento: segn el art. 45, un cheque con cruzamiento general slo
puede ser pagado por el girado a un banco. El banco al cual ha de ser pagado el cheque
por el girado ser designado en el cruzamiento, u otro banco que ste indique.
Un cheque con varios cruzamientos especiales slo puede ser pagado por el girado en
el caso de que uno de los dos cruzamientos sea para la presentacin por una cmara
compensadora al girado.
6.11.10.3. CHEQUE IMPUTADO: (Art. 47) La imputacin del pago tiene efectos contra
quien anex la clusula y el portador inmediato, es decir, entre los sujetos del crdito que
se quiere satisfacer. No provoca responsabilidades para el banco el incumplimiento de la
imputacin, pues este sujeto distinto del deudor y de su acreedor slo acta como cajero.
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(Segn el art. 47 hoy reformado, nicamente el acreedor de la deuda a cuyo pago se
imputaba el cheque poda endosarlo, porque slo l tena la disponibilidad del ttulo,
quedando asegurada as la efectividad de la imputacin.
Tampoco es un aval, pues el banco no garantiza el pago, slo hace saber que pagar
con fondos depositados por el librador o con un crdito abierto en cuenta corriente a su
favor.
No es una novacin porque sta implica la extincin de una obligacin pre-existente por
la creacin de una obligacin nueva, y la certificacin no extingue la obligacin del librador
que sigue subsistiendo frente a la imposibilidad de pago por el banco.
Segn el art. 48 (completado su texto por la ley 16.613) quiere decir que el importe
debitado queda prcticamente apartado del patrimonio del emitente y afectado por el
trmino de la certificacin, al pago del cheque conformado.
6.11.10.5. CHEQUE DE VIAJERO: Estos ttulos, usados por quienes viajan a pases
extranjeros, evitan llevar dinero en efectivo superando los riesgos de prdida, as como
los problemas de cambio de monedas forneas.
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Tienen dos casillas en blanco para las firmas del beneficiario o tomador. Este coloca
su firma en una de ellas, en presencia de un empleado de la institucin que los entrega
signatura sta que servir como elemento de cotejo para comparar la autenticidad de la
otra firma que deber colocar el tomador en la subsiguiente casilla, en el momento de
cobrar el documento o de endosarlo para pagar.
Prcticamente estos ttulos se compran por lo que quien los entrega queda cubierto
por el importe de los cheques transferidos. Ellos tienen, en consecuencia, provisin
asegurada, lo que facilita su cobro en los establecimientos, agencias o corresponsalas del
instituto emisor, como as tambin su fcil negociacin y uso en empresas y comercios
extranjeros.
Es en definitiva, un cheque sin vinculacin con una cuenta corriente bancaria pre-
existente, si, en cambio, con una provisin de fondos constituda en el momento de su
libramiento.
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Actividad N 78
400
6.12. Prescripcin
En caso de ser varios los obligados por va directa es tambin trienal el plazo de
prescripcin, sin embargo, en sus relaciones recprocas, los co-aceptantes o coavalistas
del aceptante se rigen por la prescripcin ordinaria civil o comercial, segn correspondiere.
Indica la ley como momento inicial de la prescripcin de la accin directa la fecha del
vencimiento.
En los casos de letras a la vista o a determinado tiempo vista, habr que tener en cuenta
otras disposiciones del decreto. El vencimiento de la letra a cierto tiempo vista se
determina por la fecha de la aceptacin o del protesto. Si la presentacin para la
aceptacin se ha efectuado con normalidad y la aceptacin del girado ha sido fecha, a
partir de entonces corre el tiempo de vista, transcurrido el cual comienza el curso del
trmino de prescripcin.
401
cuya razn la ley indica que el librador del pagar queda obligado de la misma manera que
el aceptante de la letra de cambio y en virtud de la remisin que hace el art. 103 a los plazos
de prescripcin que corresponde a la letra de cambio, parece lgico concluir que el plazo
de prescripcin de la accin directa del portador contra el librador del pagar es de
tres aos.
La accin de las acciones de regreso que tiene el portador de la letra de cambio contra
los endosantes y contra el librador es de un ao. La prescripcin anual tambin corre
contra el avalista de un obligado de regreso por las mismas razones expuestas en el caso
de la prescripcin de la accin cambiaria directa.
Para ejercer los derechos contra el obligado de regreso es necesario -en general- haber
practicado el protesto por falta de pago, el que debe realizarse en tiempo til, porque el
portador que no ha protestado dentro de los trminos exigidos decae en sus derechos
contra los obligados de regreso, y en este caso no cabe hablar de prescripcin de la accin
de regreso por el simple hecho de que sta ha caducado.
Cuando existe la clusula sin gastos la ley hace correr la prescripcin de la accin
de regreso a partir de la fecha del vencimiento.
Los signatarios del documento responden, frente al portador, cada uno por la totalidad
del importe, no siendo posible oponer los beneficios de divisin y excusin respecto al
obligado principal. Pero si el portador ha obtenido el pago de un obligado de regreso, ste
puede dirigirse contra los obligados anteriores que les garantizaban, en ejercicio de la
accin de ulterior regreso o reembolso, y contra el deudor principal, o sea el aceptante.
Se prescribe al ao contado desde que se perdi la accin cambiaria (es necesario que
se pierda la accin cambiaria contra todos los obligados y no se pueda ejercitar la accin
causal).
La accin prescribe a los tres aos contados desde el da de creacin del ttulo, para
el ejercicio del derecho del portador de llenar la cambial. Se trata de un trmino de
caducidad, el que no puede serle opuesto al portador de buena fe, a quien se le hubiese
sido entregado el ttulo completo.
402
Actividad N 79
403
Ficha de Evaluacin
Mdulo nico
Sr. alumno/a:
CONSULTAS A TUTORIAS SI NO
2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos)
...................................................................................................................................................................................................
...................................................................................................................................................................................................
Evaluacin: MB - B - R - I -
4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................
..................................................................................................................................................................................................
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