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Abstract
A lo largo del trabajo buscamos doctrina referente al tema servicios pblicos en general, su
concepto e historia, para luego ir yendo a lo especfico en materia de gas. Se tuvo en cuenta
distintos autores y se analiz la forma en que se produce, se transporta y se distribuye el
suministro de gas en la Repblica Argentina. Se analiz la normativa vigente al ao 2014 1 y
las funciones del ente regulador nacional. Se busc y analiz jurisprudencia del tema. Se
consultaron revistas especializadas. A su vez fuimos en bsqueda de informacin a los entes
correspondientes en la zona consultando por la normativa y decretos que los rigen, as como
los medios de que disponen los usuarios para realizar reclamos. El propsito fue introducirnos
en el tema, luego investigar acerca de su tratamiento, los entes reguladores, cmo se
administra, qu formas hay para hacer un reclamo ante una arbitrariedad, cmo el ciudadano
puede participar activamente, buscar crticas realizadas para poder arribar a una conclusin.
Se utilizaron diferentes mtodos de investigacin 2: el explicativo al estudiar la normativa
vigente sobre el tema para poder entender cmo la jurisprudencia ha aceptado la competencia
jurisdiccional de entes reguladores; y el modelo descriptivo que se utiliz al observar el
desarrollo histrico de los servicios pblicos en nuestro pas y entender la toma de decisiones
en la materia a lo largo de los aos. De esta manera se analiz el objeto de estudio para poder
establecer relaciones de causa-efecto, se utiliz la deduccin yendo de lo general -tratamiento
del tema servicios pblicos-, a lo particular -distribucin de gas natural en la prov. de Bs. As.-
Se podrn observar los resultados.
1
Ley n 24.076 y decretos reglamentarios 885/92, 1738/92, 2255/92, 692/95, 951/95 y
1020/95 entre otros. Para ms informacin sobre el marco legal se recomienda visitar la
pgina web http://www.enargas.gov.ar/MarcoLegal/Indice.php.
2
Se utiliz como referencia bibliogrfica el libro Mtodos en Investigacin Todos los
caminos conducen a Roma?, parte II: Mtodos en investigacin, investigacin jurdica y
sociojurdica, pgs. 34-37, 1 ed., Colombia, Yolanda M. Guerra Ph. D.
Sumario
I.- Introduccin
II.- Breve resea histrica de II. I.- Primera etapa
la conformacin de los II. II.- Segunda etapa
servicios pblicos en II. III. Tercera etapa
Argentina
III.- Historia del gas natural
2
I.- Introduccin
En el presente trabajo se comenzar con una breve resea histrica de las diferentes etapas
por las que han pasado los servicios pblicos en la Repblica Argentina, para luego irse
adentrando en la historia de la industria del gas natural y quin es el ente distribuidor de este
servicio en la provincia de Buenos Aires. Asimismo, se conocer sobre el ente regulador
nacional, su marco legal, de qu manera los ciudadanos pueden participar o realizar reclamos
ante irregularidades en la prestacin del servicio y quines son los responsables ante las
mismas. Finalmente, se analizar jurisprudencia relevante en la materia y se arribar a una
conclusin.
Sin embargo, primero se necesita definir servicios pblicos y para eso se utilizarn las
definiciones dadas por varios autores de renombre.
En primer lugar, Gordillo expresa en su segundo tomo que servicios pblicos es una nocin
que naci y floreci en Francia caracterizada como actividad de determinado tipo, realizada
por la Administracin en forma directa o indirectamente a travs de concesionarios3.
Villegas Basavilvaso, por su parte, define al servicio pblico como toda actividad directa e
indirecta de la Administracin Pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de las necesidades
colectivas por un procedimiento de derecho pblico4.
A su vez, Diez restringe la nocin de servicio pblico diciendo que es la prestacin que
efecta la Administracin en forma directa o indirecta para satisfacer una necesidad de inters
general5.
Asimismo, Dromi entiende que servicio pblico es un medio para un fin prximo o para un
fin mediato -el bien comn-, que se traduce en actividades pblicas, con forma de obra,
funcin o prestacin de inters pblico y con un rgimen jurdico de derecho administrativo
comn a todo el quehacer de la funcin administrativa6.
Con las distintas definiciones se trat qu son los servicios pblicos desde diferentes puntos
de vista y observar cmo la doctrina ha ido modificando su concepcin sobre los mismos.
Segn la Organizacin Internacional del Trabajo, los servicios pblicos de suministro 8 son
esenciales y desempean un papel fundamental en el desarrollo econmico y social de los
pases del mundo. Son una condicin sine qua non para la erradicacin efectiva de la pobreza.
Los gobiernos son responsables en ltimo trmino de asegurar el acceso fiable y universal a
los servicios en unos marcos normativos que prevean la rendicin de cuentas. Para dicha
entidad, el dilogo social desempea un papel importante en la elaboracin de estrategias
conjuntas por los interlocutores sociales a fin de mejorar los servicios pblicos de suministro,
con el objetivo comn de lograr que todas las comunidades puedan acceder a los servicios y
de mejorar la eficiencia de los mismos.9
Teniendo presente esta postura, el objetivo del presente informe de investigacin de aqu en
adelante ser conocer sobre el tratamiento del gas como servicio pblico en la Argentina para
luego realizar un anlisis normativo jurisprudencial sobre el tpico en cuestin.
7
Temas de introduccin a las instituciones de Derecho Pblico, pgs. 7 y ss., Universidad
Nacional de Cuyo, Facultad de Ciencias Econmicas, 1996, Jorge H. Sarmiento Garca.
8
Agua, electricidad, gas, recoleccin de residuos e higiene entre otros.
9
Fuente: http://www.ilo.org/global/industries-and-sectors/utilities-water-gas-electricity/lang--
es/index.htm
4
II. I.- Primera etapa
5
III.- Historia del gas natural
Los beneficios del gas natural se descubrieron en China cuando lo utilizaron para evaporar el
agua de mar y producir sal. En el ao 1696 un grupo de misioneros descubri el primer
depsito de ste combustible en los esteros del norte de Nueva York, y en 1802 se iluminaron
con gas natural las primeras calles de Gnova, Italia. Cincuenta aos ms tarde se construa en
Pennsylvania el primer gasoducto moderno.
La explotacin comercial del gas natural comenz en el siglo pasado y se destinaba sobre
todo a generar electricidad para iluminar las calles con faroles a gas. La masificacin de su
uso se gener despus de la Segunda Guerra Mundial, gracias a los avances tecnolgicos en la
fabricacin y soldadura de acero que permitieron construir gasoductos de mejor calidad y
mayor extensin. Ello gener una expansin en la exploracin de yacimientos gasferos y la
construccin de tuberas principalmente en EEUU y los pases de la ex URSS. Con el
desarrollo de un sistema de transporte y distribucin, la industria comenz a utilizar el nuevo
combustible en sus procesos manufactureros y en plantas procesadoras. Tambin se
desarrollaron aplicaciones domsticas a este combustible tales como calefaccionar, calentar
agua, secar ropa y cocinar.
A partir de 1919 el gas avanza como fuente de calor para ser utilizado en el hogar, y es as que
ingresan las primeras cocinas a gas y otros artefactos que permiten su rpida expansin. Pero
es recin en 1949, y luego de la construccin del primer gasoducto, que comienza la
explotacin comercial del gas con caractersticas de servicio pblico.
6
Ramn Castillo le otorga a Yacimientos Petrolferos Fiscales la prestacin del servicio de gas
para la ciudad de Buenos Aires.
En 1946 comenz a funcionar la Direccin General de Gas del Estado que atendi la demanda
del servicio de gas de los usuarios ubicados en Buenos Aires y Gran Buenos Aires, adems de
La Plata, Rosario, Baha Blanca y Quilmes entre otros.
Asimismo se construyeron grandes gasoductos que traen a Buenos Aires el fluido desde
Comodoro Rivadavia y Salta y, a su vez, otros gasoductos para alimentar con gas natural a
importantes ciudades del interior.
La mayora de las poblaciones cercanas a Buenos Aires y otros importantes centros urbanos
comenzaron a recibir los servicios de gas envasado. Adems, se alimentaron con gas natural a
las comunidades de varias ciudades como Mendoza, Rosario, Tucumn, Crdoba, Viedma y
Santa Fe entre otras.
En 1992 a travs de la ley n 24.076 se dispuso la privatizacin de Gas del Estado y se fij el
marco regulatorio para la actividad de transporte y distribucin de gas natural. Estos servicios
fueron transferidos de Gas del Estado al sector privado y adquiridos por diez nuevas
compaas: dos de transporte troncal y ocho de distribucin que en la actualidad son nueve
desde el ao 1997.
La industria del gas natural est conformada por tres segmentos: produccin, transporte y
distribucin.
La produccin del gas natural es una actividad no regulada: los productores, como por
ejemplo YPF, Pan American Energy, Pluspetrol, Apache, Total Austral y Chevron, exploran,
extraen y comercializan el gas.
7
Por su parte Camuzzi Gas Pampeana y Camuzzi Gas del Sur compran a los productores el gas
que luego distribuyen entre los usuarios.
Las principales lneas troncales del sistema de transporte de gas natural se unen en dos
sistemas que conectan a las fuentes de gas natural con los centros de consumo ms
importantes. Los sistemas de gasoductos troncales norte -Transportadora de Gas del Norte- y
sur -Transportadora de Gas del Sur- cubren una amplia base geogrfica.
El sistema de distribucin es suministrado por nueve compaas que abastecen con su servicio
a las diferentes reas geogrficas del pas y se encuentran agrupadas en ADIGAS10 y adems
muchas de ellas forman parte del IAPG11.
La tarifa del segmento se encuentra regulada por el Estado Nacional y Camuzzi contrata el
servicio de transporte a TGS12 y TGN13 quienes, a travs de sus gasoductos troncales, hacen
llegar el gas natural a sus redes de distribucin en las siete provincias de la concesin: Buenos
Aires, La Pampa, Neuqun, Chubut, Ro Negro, Santa Cruz y Tierra del Fuego.
En sntesis, el transporte y la distribucin del gas por redes constituyen servicios pblicos
regulados y las empresas licenciatarias que los prestan estn sujetas a la jurisdiccin del
Estado Nacional.
10
Asociacin de Distribuidores de Gas.
11
Instituto Argentino del Petrleo y del Gas.
12
Transportadora del Gas del Sur S.A.
13
Transportadora de Gas del Norte S.A.
8
V. I.- Camuzzi Gas Pampeana
Camuzzi Gas del Sur distribuye gas desde el extremo meridional de la provincia de Buenos
Aires, hasta las provincias ms australes de la Argentina: Neuqun, Ro Negro, Chubut, Santa
Cruz y Tierra del Fuego, regin que aloja importantes centrales de generacin de energa y de
produccin de hidrocarburos. Camuzzi Gas del Sur abastece a ms de medio milln de
viviendas de la regin. Cuenta con ms de 4.200 kilmetros de gasoductos y ramales y 10.800
kilmetros de redes de distribucin.
VI.- rgano de control y marco regulatorio de la industria del gas 14: La ley n 24.076 y el
Enargas
El Ente Nacional Regulador del Gas es un organismo descentralizado, creado con el objeto de
regular, fiscalizar y resolver las controversias suscitadas en relacin con el servicio pblico de
gas.
Los objetivos de la regulacin, establecidos por el mencionado texto legal y respecto de los
cuales el Enargas cumple la misin de ejecutarlos y controlar su cumplimiento, son:
14
Para ms informacin sobre las normas bsicas que regulan las actividades de transporte y
distribucin de gas natural por redes y gas natural comprimido ver Anexo, pgs. 11 y 12.
9
Promover la competitividad de los mercados de oferta y demanda de gas natural y
alentar inversiones para asegurar el suministro a largo plazo.
Propender a una mejor operacin, confiabilidad, igualdad, libre acceso, no
discriminacin y uso generalizado de los servicios e instalaciones de transporte y
distribucin de gas natural.
Regular las actividades del transporte y distribucin de gas natural, asegurando que las
tarifas que se apliquen a los servicios sean justas y razonables.
Incentivar la eficiencia en el transporte, almacenamiento, distribucin y uso del gas
natural.
Incentivar el uso racional del gas natural, velando por la adecuada proteccin del
medio ambiente.
Propender a que el precio de suministro de gas natural a la industria sea equivalente a
los que rigen internacionalmente en pases con similar dotacin de recursos y condiciones.
15
Operacin que consiste en mezclar con los gases inodoros productos de olor especial para
permitir su deteccin. Para ello, se utilizan los odorizantes: Compuesto qumico con olor
caracterstico que se aade al gas natural para permitir su deteccin. Fuente:
www.enagas.com/cs/Satellite?
cid=1146230968545&language=es&pageid=1146230944137&pagename=ENAGAS
%2FENAG_Glosario_FA%2FENAG_fichaTerminoGlosario
10
y consumidores y dictar las instrucciones necesarias a los transportistas y distribuidores
para asegurar el suministro de los servicios no interrumpibles.
Establecer las bases para el clculo de las tarifas de las habilitaciones a transportistas y
distribuidores y controlar que las tarifas sean aplicadas de conformidad con las
correspondientes habilitaciones y con las disposiciones de la ley.
Aprobar las tarifas que aplicarn los prestadores, disponiendo la publicacin de
aquellas a cargo de stos.
Publicar los principios generales que debern aplicar los transportistas y distribuidores
en sus respectivos contratos para asegurar el libre acceso a sus servicios.
Determinar las bases y condiciones de seleccin para el otorgamiento de
habilitaciones de transporte y distribucin de gas natural mediante licitacin pblica.
Asistir al Poder Ejecutivo Nacional en las convocatorias a licitacin pblica y
suscribir los contratos de concesin y determinar las condiciones de las dems
habilitaciones ad referndum del mismo.
Propiciar ante el Poder Ejecutivo Nacional, cuando corresponda, la cesin, prrroga,
caducidad o reemplazo de las concesiones.
Autorizar las servidumbres de paso mediante los procedimientos aplicables, de
acuerdo a lo dispuesto por el artculo n 23, y otorgar toda otra autorizacin prevista en la
ley.
Organizar y aplicar el rgimen de audiencias pblicas previsto en la ley.
Velar por la proteccin de la propiedad, el medio ambiente y la seguridad pblica, en
la construccin y operacin de los sistemas de transporte y distribucin de gas natural,
incluyendo el derecho de acceso a la propiedad de productores, transportistas,
distribuidores y consumidores previa notificacin, a efectos de investigar cualquier
amenaza potencial a la seguridad y conveniencia pblica.
Promover ante los tribunales competentes, las acciones civiles o penales que tiendan a
asegurar el cumplimiento de sus funciones y de los fines de la ley, su reglamentacin y los
trminos de las habilitaciones.
Reglamentar el procedimiento para la aplicacin de las sanciones que correspondan
por violacin de disposiciones legales, reglamentarias o contractuales, asegurando el
principio del debido proceso.
Requerir de los transportadores y distribuidores los documentos e informacin
necesarios para verificar el cumplimiento de la ley, su reglamentacin y los respectivos
trminos de las habilitaciones, realizando las inspecciones que al efecto resulten
necesarias, con adecuado resguardo de la confidencialidad de informacin que pueda
corresponder de acuerdo a lo dispuesto por la ley.
Publicar informacin y asesorar a los sujetos de la industria del gas natural, siempre
que con ello no perjudique indebidamente los derechos de terceros.
Aplicar las sanciones previstas en la ley n 17.319, en la ley n 24.076 y en sus
reglamentaciones y en los trminos de las habilitaciones, respetando en todos los casos los
principios del debido proceso.
11
Asegurar la publicidad de las decisiones que adopte, incluyendo los antecedentes en
base a los cuales fueron adoptadas las mismas.
Someter anualmente al Poder Ejecutivo Nacional y al Congreso de la Nacin un
informe sobre las actividades del ao y sugerencias sobre medidas a adoptar en beneficio
del inters pblico, incluyendo la proteccin de los consumidores y el desarrollo de la
industria del gas natural.
Ejercer, con respecto a los sujetos de la ley n 24.076, todas las facultades que la ley n
17.319 otorga a su autoridad de aplicacin.
Delegar en sus funcionarios las atribuciones que considere adecuadas para una
eficiente y econmica aplicacin de la ley.
Aprobar su estructura orgnica.
Delegar progresivamente en los gobiernos provinciales el ejercicio de aquellas
funciones que considere compatibles con su competencia.
En general, realizar todo otro acto que sea necesario para el mejor cumplimiento de sus
funciones y de los fines de la ley n 24.076 y su reglamentacin.
16
Para ms informacin sobre el tema ver Anexo, pgs. 35 y 36.
12
Obtener informacin clara, veraz y completa sobre las actividades desarrolladas por el
Enargas.
Ser asesorado sobre los trmites y requisitos que debe cumplir en sus actuaciones ante
el organismo.
Ser tratado con el mximo respeto y deferencia por las autoridades y por el personal al
servicio del Enargas.
Conocer el estado de tramitacin de las actuaciones administrativas en las que tenga la
condicin de interesado.
Identificar a las autoridades y personal que tramitan los procedimientos.
Obtener copia sellada de los documentos que presente.
Acceder a los registros y archivos pblicos.
Obtener un pronunciamiento fundado por parte del Enargas en aquellos
procedimientos en los que tenga la condicin de interesado.
Que el Enargas dicte resolucin expresa ante sus peticiones, solicitudes o denuncias,
en caso de corresponder.
Presentar quejas por la omisin de trmites o retrasos en los procedimientos en los que
sea interesado, y a reclamar ante cualquier inconveniente en el funcionamiento de los
servicios del organismo.
Formular ante el Enargas sus reclamos sobre temas relacionados con la prestacin del
servicio una vez que hayan realizado, como paso previo, su consulta o reclamo ante la
compaa distribuidora de gas y la respuesta no haya sido satisfactoria, o necesiten
asesoramiento tcnico, administrativo o legal.
Recibir un procedimiento de atencin de reclamos ajustado a los principios de
legalidad, informalidad, celeridad e inmediatez buscando siempre que sea posible la
conciliacin de las partes.
Solicitar consultas y recibir asesoramiento sobre la normativa aplicable y sobre todos
los temas que son de tratamiento del Enargas.
Recurrir -cuando las decisiones respecto de reclamos no sean satisfactorias- por va
jerrquica ante el Directorio del Enargas.
Para que los reclamos u otras tramitaciones sobre el servicio de gas sean considerados por el
Enargas, los ciudadanos deben conocer sus derechos y obligaciones con relacin a las
distribuidoras y/o comercializadoras del servicio.
13
atencin y gil solucin de sus reclamos; y facturas claras que faciliten su comprensin,
entre otros.
Los usuarios del servicio de gas deben cumplir las obligaciones que prevn diversas
disposiciones contenidas en el marco regulatorio vigente, entre las cuales se destacan las de:
Informar correctamente, con carcter de declaracin jurada, los datos que son
requeridos al registrar su solicitud de suministro.
Actualizar dicha informacin cuando se produzcan cambios en los datos iniciales.
Respetar las normas vigentes sobre instalaciones y mantenimiento de gas domiciliario.
Mantener las instalaciones propias en perfecto estado de conservacin.
No manipular, reparar, remover ni modificar las instalaciones de la distribuidora por
s, o por medio de terceros.
Permitir que el personal de la distribuidora, debidamente acreditado, realice las
inspecciones sobre los gabinetes de medidores y/o equipos de medicin y dems
instalaciones.
Los contactos que establecen los usuarios, grandes usuarios, futuros usuarios o terceros
interesados con el Enargas son clasificados en consultas o reclamos, segn corresponda.
Por otro lado, se entiende por reclamo todo contacto que, en principio, denote una posible
trasgresin a la normativa vigente o un error por parte de la prestadora. El reclamo a la vez
resulta procedente si luego de analizado requiere una accin -correccin, contraprestacin,
resarcimiento, etc.- por responsabilidad de la prestadora e improcedente si no requiere accin
alguna por responsabilidad de la misma.
14
respuesta en trmino o respuesta insatisfactoria. Se ha exceptuado de este requisito los
casos de emergencia.
El funcionario responsable del reclamo obtiene del reclamante las caractersticas del
caso planteado, lo clasifica segn el listado de tipificacin vigente e ingresa los datos al
sistema de seguimiento de reclamos, detallando claramente el requerimiento formulado.
En el mismo acto, se emite la nota comprobante del reclamo en la que se suministra al
reclamante el nmero de reclamo y el nombre del funcionario responsable, as como el
compromiso de mantenerlo informado sobre la evolucin del trmite. En caso de un
reclamo personal, el funcionario responsable entrega en mano al reclamante la nota
comprobante de reclamo, rubricada por l. En caso que el reclamo se hubiera efectuado
por cualquiera de las otras vas de recepcin, el funcionario se encarga de que la nota
comprobante de reclamo, firmada por l, sea remitida por correo al reclamante.
Se le da traslado a la prestadora para que aclare y/o solucione el problema,
emplazndola a que responda dentro del plazo perentorio dispuesto por el funcionario. De
no constar expresamente, se entiende que se han otorgado diez das hbiles desde su
recepcin.
El traslado dispuesto implica automticamente la suspensin del cobro de la o las
facturas que pueden haber dado origen al reclamo hasta tanto el Enargas resuelva el caso.
La respuesta de la prestadora es analizada por el funcionario responsable en los
trminos de su ajuste a la normativa vigente. Asimismo, puede ordenar las medidas
instructivas y probatorias que estime pertinentes, incluida la posibilidad de convocar a las
partes a una audiencia de conciliacin.
17
Artculo n 66 de la ley n 24.076: Toda controversia que se suscite entre los sujetos de esta
ley, as como con todo tipo de terceros interesados, ya sean personas fsicas o jurdicas, con
motivo de los servicios de captacin, tratamiento, transporte, almacenamiento, distribucin y
comercializacin de gas, debern ser sometidas en forma previa y obligatoria a la jurisdiccin
del Ente.
Las decisiones de naturaleza jurisdiccional del Ente sern apelables ante la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal.
El recurso deber interponerse fundado ante el mismo ente dentro de los quince (15) das de
notificada la resolucin. Las actuaciones se elevarn a la Cmara dentro de los cinco (5) das
contados desde la interposicin del recurso y sta dar traslado por quince (15) das a la otra
parte.
15
Centro de atencin de consultas y reclamos
Servicio Direccin Correo electrnico Horarios
telfono / fax de atencin
-Apartado
Postal-
Atencin Para Para reclamos: Atencin
de consultas y/o reclamos@enargas.gov.ar personal de
consultas y reclamos: Para consultas y/o lunes a
Suipacha reclamos: 0-800 -333-4444 viernes de
reclamos
636 PB. 10 a 17
Lunes a Para seguimiento de horas.
viernes reclamos: reclamos@ Atencin
vinculados enargas.gov.ar telefnica
con la 0-800 -333-4444 de lunes a
prestacin de viernes de
Capital 10 a 17
Federal de horas.
lunes a
viernes de 10
a 17 horas.
Servicio del
gas natural
por redes: 0-
800-333-
4444
Centro de documentacin e informacin
VIII.- Jurisprudencia
Ya se ha expuesto ut supra que el Enargas como ente regulador, es un ente autrquico estatal y
que tiene funciones diversas, una de ellas es la de resolver las controversias suscitadas en
relacin con el servicio pblico de gas. Es decir, que dicho ente resuelve conflictos como si
fuera un tribunal judicial, a travs de actos administrativos.
El tema que se plantea est referido a la incompetencia del Enargas en materia tributaria, ya
que resulta extrao a sus atribuciones el expedirse sobre la legitimidad de una norma que
18
Artculo n 66 de la ley n 24.076.
19
Intangibilidad de las remuneraciones, forma de nombramiento y remocin propias de los
jueces del Poder Judicial.
17
imponga gravmenes20. Ello en la medida que el Enargas es el ente encargado de regular la
materia de gas en todo el pas, como ya se ha expuesto.
Esta cuestin ha sido resuelta por los doctores Galli, Uslenghi y Jeanneret de Prez Corts,
integrantes de la sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso
Administrativo Federal, en la causa Municipalidad de Villa Constitucin c/ Enargas, sentencia
del 29 de diciembre de 1997, en la cual se ha dicho que esa jurisdiccin primaria
administrativa del ente requiere que una cuestin incluida en la especial incumbencia de aqul
sea dilucidada por dicho rgano, antes de incoarse el recurso ante los tribunales con
jurisdiccin sobre dicha materia.
El otro problema que se plantea es que el Enargas no slo resuelve cuestiones jurisdiccionales
sino que el damnificado, por la mala prestacin del servicio pblico, pretende la reparacin de
los daos y perjuicios ante ste ente regulador, que actuara no solamente como tribunal
administrativo jurisdiccional en conflictos entre prestatarios del servicio y usuarios, sino
tambin en materia de daos y perjuicios. Esto significa una intromisin del poder
administrador y de los entes autrquicos dentro de la competencia propia del Poder Judicial.
As, en virtud de los dispuesto por el artculo n 66 de la ley n 24.076, toda controversia que
se suscite entre los sujetos de la ley o con terceros interesados debe ser sometida en forma
previa y obligatoria a la jurisdiccin del Enargas, o sea que no hay opcin, los usuarios deben
ir directamente al Enargas, confirindosele entonces de modo expreso la facultad de dirimir
los conflictos acaecidos entre las partes. Slo despus se podr apelar, ya sea en su
competencia sancionatoria, ya sea en su competencia jurisdiccional, ante la Cmara Federal
de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo de la Capital Federal.
20
En consecuencia surge claro del presente caso que, planteado un conflicto acerca de la
validez de un gravamen que afecte la ocupacin o el uso del dominio pblico, slo por una
sentencia judicial firme se podr resolver la cuestin; la competencia del Enargas se delimita
en este aspecto al procedimiento de autorizacin del traslado del gravamen a las tarifas del
servicio, resultando extrao a sus atribuciones el expedirse sobre la legitimidad de una norma
que imponga gravmenes. Fallo: Municipalidad de Villa Constitucin c/ Enargas, sala IV de
la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, 29/12/1997.
21
Artculo n 59 de la ley n 24.076: Sern funciones del Directorio:g) Aplicar las
sanciones previstas en la presente Ley;
18
se configura como un lmite externo a tal actuacin sino, todo lo contrario, como un
presupuesto de ella, en virtud de la vinculacin positiva de la administracin al ordenamiento
jurdico.
IX.- Responsabilidades
La responsabilidad patrimonial del Estado y de los prestadores por los daos ocasionados en
la gestin de los servicios pblicos carece en la Argentina de una regulacin legislativa
especfica.
Ahora bien, las dificultades y los problemas que se han generado en esta materia se originan,
principalmente, por la inexistencia de un rgimen legal especfico sobre el tpico.
Ante la falta de una legislacin especial en la materia, y puesto que tampoco los marcos
regulatorios sectoriales determinan el rgimen jurdico aplicable a la responsabilidad
patrimonial causada por la falta o deficiente prestacin del servicio por parte de los sujetos
prestadores, se ha considerado aplicable en tales casos el sistema resarcitorio establecido en la
ley n 24.240 de Defensa del Consumidor, de aplicacin supletoria, respecto de los servicios
19
pblicos domiciliarios23. Dicho cuerpo legal contempla un rgimen de responsabilidad que
ampara a los usuarios y consumidores en consonancia con lo dispuesto en el artculo n 42 de
la Constitucin Nacional24.
Slo se admite como eximente del deber de reparar la ruptura del nexo causal a travs del
caso fortuito, el hecho de la propia vctima o de un tercero por quien no se debe responder
-artculo n 10 bis de la ley mencionada ut supra-.
El Estado concedente slo responder en aquellos casos en los cuales los perjuicios se hayan
ocasionado por el prestador al acatar, en forma ineludible, rdenes o clusulas impuestas por
la Administracin, y siempre que concurran los restantes requisitos que se mencionan ms
adelante.
Por ltimo, cabe examinar los supuestos en los cuales puede suscitarse la responsabilidad
estatal en su condicin de ente regulador.
23
Artculo n 25 de la ley n 24.240: Los servicios pblicos domiciliarios con legislacin
especfica y cuya actuacin sea controlada por los organismos que ella contempla, sern
regidos por esas normas, aplicndose la presente ley supletoriamente
24
Artculo n 42 de la Constitucin de la Repblica Argentina: Los consumidores y usuarios
de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud,
seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de
eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno. Las autoridades proveern a la
proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa de la competencia
contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y
legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la constitucin de
asociaciones de consumidores y de usuarios. La legislacin establecer procedimientos
eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios
pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de
consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control.
20
Lo primero que debe tenerse en cuenta es que no existe en la Argentina una legislacin
especfica sobre la responsabilidad patrimonial de los entes reguladores, por lo que, al tratarse
de descentralizaciones jurdicas estatales, de naturaleza autrquica, les son aplicables los
lineamientos generales de la responsabilidad estatal, de creacin jurisprudencial.
En lo que respecta al tema que aqu se aborda, el marco regulatorio del gas contiene escasas
previsiones25 acerca de la responsabilidad del ente Enargas y de sus directores que en rigor
poco aportan a la materia.
Con base en lo expresado precedentemente, se puede afirmar que los caracteres del rgimen
de la responsabilidad de los entes reguladores son los que se describen a continuacin.
a. Responsabilidad extracontractual
b. La responsabilidad es directa
La responsabilidad estatal legtima y por el riesgo o vicio de las cosas es de ndole objetiva.
Tambin cuando el deber de responder deriva de la existencia de una falta de servicio, la
mayora de la doctrina afirma que la responsabilidad del Estado es de base objetiva, ya que no
25
Artculo n 69 de la ley n 24.076: Si el Ente Nacional Regulador del Gas o los miembros
de su Directorio incurrieran en actos que impliquen un exceso en el ejercicio de sus
atribuciones conferidas por la presente ley y su reglamentacin, o en caso de que los mismos
no cumplan con las funciones y obligaciones a su cargo cualquier persona cuyos derechos se
vean afectados por dichos actos u omisiones, podr ejercitar ante el Ente o la Justicia Federal
segn corresponda, las acciones legales tendientes a lograr que el Ente y/o los miembros de su
Directorio cumplan con las obligaciones que les impone la presente Ley.
26
Vadell, Jorge Fernando c/ Provincia de Buenos Aires, Corte Suprema, 18/12/1984.
21
es necesario indagar en la subjetividad del funcionario para que aqulla se configure. La culpa
o el dolo del funcionario no constituyen elementos determinantes de la responsabilidad
estatal, sino la falta del sistema o del aparato administrativo.
Una particularidad del rgimen de responsabilidad estatal regida por el derecho pblico
argentino es su carcter local y nacional. En efecto, como consecuencia del rgimen federal
adoptado por la Constitucin Nacional en su artculo 1 28, en cuyo mrito las provincias
conservan todo el poder no delegado a la Nacin, segn el artculo n 121 29 del mismo cuerpo
normativo, el derecho administrativo en Argentina es de naturaleza federal y local.
Justamente, uno de aquellos poderes no delegados por las provincias a la Nacin es el relativo
a la legislacin en materia administrativa, pues segn el artculo n 122 30 de la Constitucin
Nacional, las provincias se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
27
Zacaras, Claudio H. c/ Crdoba, Provincia de y otros s/sumario, Corte Suprema,
28/04/1998.
28
Artculo 1 de la Constitucin Argentina: La Nacin Argentina adopta para su gobierno la
forma representativa republicana federal, segn la establece la presente Constitucin.
29
Artculo n 121 de la Constitucin Argentina: Las provincias conservan todo el poder no
delegado por esta Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado
por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
30
Artculo n 122 de la Constitucin Nacional: Se dan sus propias instituciones locales y se
rigen por ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia,
sin intervencin del Gobierno federal.
22
e. Requisitos para que surja el deber de responder del Estado
Para que nazca el deber de responder del ente debern concurrir los requisitos comunes que
imperan para viabilizar el deber de reparar del Estado central.
Este ltimo elemento concierne al fundamento inmediato que se toma en consideracin para
atribuir jurdicamente la obligacin de indemnizar el dao causado. Los ms importantes y de
carcter genrico que dan lugar al deber de reparar estatal son tres:
31
Artculo n 75 de la Constitucin Argentina: Corresponde al Congreso:12) Dictar los
Cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos
unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales,
correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o
las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para
toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad
natural y por opcin en beneficio de la argentina: as como sobre bancarrotas, sobre
falsificacin de la moneda corriente y documentos pblicos del Estado, y las que requiera el
establecimiento del juicio por jurados.
32
Agencia Martima Rioplat SA. v. Cap. o arm. o prop. bq. Eleftherotria s/ordinario, Corte
Suprema, 10/12/1992, Viento Norte de herederos de Bruno Corsi S.R.L. c/ Santa Fe,
Provincia de s/ordinario, Corte Suprema, 04/03/1997, Quiroz, Alfredo y Estado Nacional
c/Polica Federal s/ juicio de conocimiento, Corte Suprema, 30/06/1998, entre otros.
33
Artculo n 1.112 del Cdigo Civil: Los hechos y las omisiones de los funcionarios
pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las
obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este
ttulo.
23
- El riesgo creado, receptado en el artculo n 1.113 34 prrafo 2 segunda parte del Cdigo
Civil, cuya aplicacin en el derecho administrativo debe efectuarse por va analgica y no en
forma directa.
IX. III. III.- La responsabilidad por omisin de control del ente regulador
La responsabilidad del ente regulador puede derivar por el ejercicio u omisin en el desarrollo
de cualquiera de las funciones a su cargo y puede provenir de hechos tales como actos
administrativos de alcance individual o general.
Si bien el deber de reparar puede suscitarse por comportamientos activos y omisivos, el caso
ms probable de responsabilidad es el causado por la inaccin en el cumplimiento de sus
funciones, en particular las de vigilar que la actividad desplegada por los prestadores de
servicios se ejecute de acuerdo con los trminos establecidos en los marcos regulatorios y en
los contratos respectivos.
La falta de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones que pesan sobre los entes, en
particular las de control sobre la actividad del prestador, puede comprometer su
responsabilidad patrimonial por falta de servicio.
La clave en tales casos para determinar la existencia de una falta de servicio se encuentra en
la configuracin de una omisin antijurdica, para lo cual deben reunirse tres condiciones: 1)
que normativamente se haya impuesto una obligacin concreta de obrar; 2) el incumplimiento
de la actividad debida por la autoridad administrativa; y 3) que la actividad que la
Administracin omiti desarrollar haya sido materialmente posible.
Para que nazca el deber de responder es preciso que la Administracin haya podido evitar la
produccin del dao. Es necesario que surja la posibilidad de prever y evitar el perjuicio que
otro sujeto causa.
34
Artculo n 1.113 prrafo 2 segunda parte del Cdigo Civil: En los supuestos de daos
causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber
demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o
vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa
de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
35
La teora del sacrificio especial constituye una construccin desarrollada por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin (Fallos 180:107; 293:617; 310:943; 316:397; 319:2658,
entre otros).
36
Artculo n 16 de la Constitucin Argentina: La Nacin Argentina no admite prerrogativas
de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la
idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
24
Pero la experiencia demuestra que la responsabilidad por omisin de los entes presenta
numerosos obstculos para su efectivizacin, derivados de las dificultades para la
configuracin en tal hiptesis de dos de los presupuestos referidos para que sea procedente el
deber de responder. Se hace referencia en especial a los requisitos concernientes al factor de
atribucin falta de servicio y al nexo causal adecuado.
La dificultad para demostrar la existencia de una falta de servicio por omisin surge porque si
bien puede mediar un comportamiento omisivo del ente del cual deriven perjuicios, puede que
el mismo no sea antijurdico.
En efecto, muchas de las facultades asignadas por el ordenamiento jurdico a los entes
relativas a sus funciones de vigilancia son de ndole discrecional. De ah que en algunos casos
no actuar pueda ser una de las distintas decisiones vlidas que en uso de su potestad
discrecional el ente regulador puede adoptar.
A lo dicho debe agregarse que, como lo ha sealado en ms de una ocasin la Corte Nacional,
el nexo causal no se presume, por lo que debe ser debidamente acreditado37.
El examen de los fallos dictados en la materia pone de manifiesto que, salvo alguna
excepcin, en la generalidad de los casos se ha desestimado la responsabilidad de los entes de
control.
37
Maschio, William E. c/ Ferrocarriles Argentinos s/laboral, Corte Suprema, 24/08/1989.
25
X.- Conclusin
A travs de la realizacin del presente trabajo se ha podido observar vacos legales existentes
en cuanto a la responsabilidad patrimonial del Estado y de los prestadores por los daos
ocasionados en la gestin de los servicios pblicos. Asimismo, la produccin del gas natural
tambin es una actividad no regulada, no estando los productores sujetos a la jurisdiccin de
contralor del Enargas.
como tribunal administrativo y su competencia debe ser ejercida con las limitaciones que
surgen del art. 66 de la ley Fallo: Litoral Gas S.A. c/ ENARGAS -resol. 29/94-, Corte
Suprema de la Nacin, 16/04/1998.
27
XI.- Anexo
28
Bibliografa
- Mtodos en investigacin Todos los caminos conducen a Roma? Parte II: Mtodos en
investigacin, pgs. 30-52, 1 ed., Colombia, Yolanda M. Guerra Ph. D.
- Evolucin de los principios aplicables a los servicios pblicos y problemas actuales tras los
procesos de privatizacin, revista de Administracin Pblica n 157, enero-abril 2002, pgs.
467-494, Juan Carlos Cassagne.
- Tratado de derecho administrativo y obras selectas, tomo II: La defensa del usuario y del
administrado, cp. VI: Servicios pblicos, pg. 1-49, 9 ed. Bs. As. F.D.A. 2009, Agustn
Gordillo.
-Tratado de derecho administrativo y obras selectas, tomo I: Parte general, cp. XV: Los entes
reguladores, pg. 1-48, 9 ed. Bs. As. F.D.A. 2009, Agustn Gordillo.
- Derecho Administrativo, tomo II, pgs. 161 y ss., Buenos Aires, 1950, Benjamn Villegas
Basavilvaso.
- Manual de Derecho Administrativo, cp. I, pgs. 43 y ss., Plus Ultra, Buenos Aires, 1980,
Manuel Mara Diez.
- Reforma del Estado y Privatizaciones, pg. 3 v., Astrea, Buenos Aires, 1991, Roberto Dromi.
29
- La responsabilidad del Estado por la omisin del ejercicio de sus funciones de vigilancia, LL
24/08/2011, Pablo Esteban Perrino.
- Derecho Administrativo, tomo I, cp. III: Responsabilidad del Estado y de los agentes
pblicos, pgs. 259-313, 7 ed. actualizada, LexisNexis, Abeledo-Perrot, Bs. As., Juan Carlos
Cassagne.
- http://www.ilo.org/global/lang--es/index.htm
- http://www.camuzzigas.com
- http://www.sgp.gov.ar
- http://www.enargas.gov.ar
30