EXCEPCIN DE SUBROGACIN

YESEILA CASTRO CARRILLO

Se encuentra regulada en el Art. 2355 c.c. y trata de lo siguiente:

Uno de los efectos que produce la fianza entre el acreedor y el fiador, una
vez que el primero ha reconvenido al segundo es que este ltimo podr
oponer las excepciones que la ley le otorga. Una de ellas es la de
Subrogacin, como sigue:

Cuando el acreedor ha puesto al fiador en caso de no poder subrogarse en

sus acciones contra el deudor principal o contra los otros fiadores, el fiador
tendr derecho para que se le rebaje de la demanda del acreedor todo lo
que dicho fiador hubiera podido obtener del deudor principal o de los otros
fiadores por medio de la subrogacin legal. Art. 2355 c.c.

Por tanto, aunque no pueda ejercer la accin de subrogacin por haber

perdido sus acciones el acreedor, subsiste para el fiador la subrogacin
como excepcin. Parcial, como lo seala el Art. 2355 c.c.; o total en el caso
del Art. 2381 c.c. Por extincin de la fianza.

EXCEPCIONES REALES

Son las intentadas sobre objetos de contenido econmico. Por ejemplo, la

prescripcin.

Los autores consideran como reales las excepciones de nulidad absoluta, las
modalidades que afectan la obligacin, la cosa juzgada y, por regla general,
los medios de extinguir las obligaciones. Adems, se da este carcter a la
excepcin de contrato no cumplido, de que trata el art. 1609.

Las causales de nulidad absoluta afectan la existencia misma de la

obligacin principal, por lo cual bien puede el fiador prevalerse de ellas. Esto
es apenas una consecuencia de la regla que exige para la validez de la fianza,
que es obligacin accesoria, la existencia de una obligacin principal que sea
vlida77.

De otra parte, la nulidad absoluta puede ser alegada por todo el que tenga
inters en ella, y es evidente que el fiador lo tiene.

Las modalidades que afecten la obligacin, como la condicin o el plazo

(suspensivo o resolutorio), son susceptibles de ser opuestas por el fiador, ya
que este no puede obligarse en forma ms gravosa que el deudor78. Por ello
no se sigue aqu la regla, propia de las obligaciones solidarias, segn la cual,
cuando solo la obligacin de uno de los deudores est sujeta a modalidad, los
dems no pueden prevalerse de ella, pues se considera como una excepcin
personal del codeudor respectivo. El principio en examen se aplica al fiador
que se oblig solidariamente, el cual, no por ser deudor solidario, deja de
ser fiador. Se rige, pues, por las normas de la fianza y no de las obligaciones
solidarias, en este caso.

De conformidad con lo preceptuado por el art. 2380, la cosa juzgada consti-

tuye una de las excepciones reales que el fiador puede oponer al acreedor 79.
De modo general, los medios de extinguirse las obligaciones pueden ser
invocados por el fiador como excepciones reales, ya que al afectar la
existencia de la obligacin principal afectan la de la fianza misma como
garanta accesoria. Empero, la transaccin, la compensacin y la prescripcin
requieren algunas observaciones.

EXTINCION DE LA FIANZA

la fianza puede llegar a extinguirse por diversos motivos que se verifican

por actos u omisiones en que incurran las partes involucradas, y que
constituyen formas mediante las cuales las instituciones de fianzas se
liberan de la obligacion de cumplir.

CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION PRINCIPAL

la forma normal de extincion de una fianza es aquella en que la obligacion

principal garantizada, se cumple por parte del fiado, o sea por el proveedor
o contratista, como cuando:

a) se ha respetado la oferta.

b) se ha hecho la debida inversion del anticipo o anticipos recibidos por el

proveedor o contratista fiado; o bien
c) el fiado cumple debidamente con las obligaciones contractuales
garantizadas.

en esos casos, la obligacion de la institucion fiadora se extingue al mismo

tiempo que la obligacion del proveedor o contratista fiado, toda vez que
este cumplio lo convenido y por lo tanto, la fianza como contrato u obligacion
accesoria, habra de seguir la suerte de lo principal, que es la obligacion
contenida en los actos antes mencionados: seriedad de la oferta, contrato
de adquisicion u obra publica, o debida inversion del anticipo otorgado
(articulo 2842 del ccdf).

de no cumplirse con las obligaciones garantizadas que se han sealado,

dentro de los plazos estipulados al efecto, se dara el incumplimiento del
fiado y habra nacido el derecho del issste para hacer exigible la fianza.

PAGO

la institucion fiadora puede, desde luego, extinguir su obligacion de seguir

garantizando, cuando realiza el pago de la cantidad por la que se haya
obligado a cubrir en lugar de su fiado, proveedor o contratista. en ese
supuesto, se dice que la institucion de fianzas se subroga en todos lo
derechos, acciones y privilegios que a favor del acreedor (issste) se deriven
de la fianza. asi las cosas, el acreedor o beneficiario de la poliza de fianza.
ya no tendra derechos ni acciones en contra de la institucion de fianzas,
cuando esta pague (articulos 2830 del ccdf y 122 lfif).

en el caso de que el pago voluntario de la cantidad garantizada, se realice

por el fiado o la institucion fiadora, cuando ya se hubiera enviado a la
subdireccion general juridica el expediente para hacer efectiva la fianza, la
unidad que haya solicitado la fianza debera dar aviso inmediato enviando el
comprobante respectivo.

la devolucion de una fianza a la institucion fiadora, establece la presuncion

de que su obligacion de garantizar se extinguio, por lo que en toda operacion
con fianza es necesario se verifique el pago respectivo, previo a la
devolucion de la garantia, pues una vez entregada se presume extinguida
(articulo 117, tercer parrafo lfif).

la institucion de fianzas tambien puede liberarse total o parcialmente de su

obligacion de garantizar, en caso de que por causa imputable a la
beneficiaria de la fianza, es impedido o le resulte imposible la subrogacion;
es decir, si por virtud de actos u omisiones del issste la institucion fiadora
no puede ejercer acciones contra su fiado, tendientes a obtener el
cumplimiento de la obligacion garantizada o el pago del monto reclamado.

NOVACION

la novacion es una figura juridica por la cual se altera substancialmente un

contrato por las partes que lo celebraron, substituyendo una obligacion
nueva a la antigua y, por ello, se extingue la obligacion principal, lo cual
tambien implica la extincion de las obligaciones accesorias, como es la de la
fianza.

entre las partes que intervienen en los contratos de adquisicion o de obras

publicas, pueden presentarse casos por los cuales el contrato pueda ser
modificado, derivado de diversos motivos, que pueden dar lugar, entre otros
casos, a prorrogas o esperas para la entrega de bienes, prestacion de los
servicios o terminacion de las obras materia del contrato respectivo.

sin embargo, las convenciones celebradas que alteren plazos, modifiquen

condiciones o cantidades originalmente contratadas y garantizadas con
fianza, tendran que someterse al consentimiento de la institucion de fianzas
para que esta se mantenga en vigor; es decir, para que no se extingan las
fianzas.

las instituciones de fianzas solo asumen obligaciones como fiadoras,

mediante el otorgamiento de polizas numeradas y documentos adicionales a
las mismas; de tal manera que, si hay prorroga o modificacion al contrato
principal y esto afecta lo garantizado por la fianza, debe obtenerse de la
institucion fiadora el consentimiento por escrito y los documentos de
modificacion, disminucion, prorroga o cualquier otro documento
modificatorio de la poliza de fianza, los cuales seran parte integrante de la
misma (articulo 117 lfif).

de haberse convenido la prorroga, espera o modificacion, sin obtener el

consentimiento de la institucion fiadora por escrito, se extingue la fianza y
la institucion queda liberada de la obligacion (articulo 119 lfif).

PRESCRIPCION

la prescripcion es el medio para liberarse de obligaciones, mediante el

transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones fijadas por la ley. en esta
virtud, existe la posibilidad de que la institucion de fianzas se libere de la
obligacion de pagar la fianza, en el caso de que se produzca la prescripcion,
la cual se encuentra prevista en la lfif, en su articulo 120, el cual dispone
que: "la institucion de fianzas se liberara por prescripcion, cuando
transcurra el plazo legal para que prescriba la obligacion garantizada o el de
tres aos, lo que resulte menor.

en estas condiciones, las unidades administrativas que a nombre del issste

hayan celebrado el contrato y su garantia respectiva, deberan cuidar el
termino prescriptorio de la obligacion principal garantizada, el cual se
encuentra previsto en el ccdf, en el libro segundo, titulo septimo, capitulo
iii, denominado "prescripcion negativa", que es aplicable en toda la republica,
en virtud de que es de materia federal el regimen juridico al que estan
sometidos los contratos que nos ocupan.

en dicho ordenamiento se tiene como plazo minimo el de dos aos, ya que

conforme al articulo 1161 fraccion v, la responsabilidad proveniente de
actos ilicitos que no constituyan delitos, prescribe en dicho plazo, y el caso
del incumplimiento de un contrato implica la realizacion de un acto ilicito,
razon por la cual se recomienda considerar, en todos los casos, dicho plazo y
no el de tres aos que preve la lfif, a fin de que no prescriba la fianza, y asi
tener mayor seguridad y oportunidad en los tramites, que corresponden a la
subdireccion general juridica y a la tesoreria de la federacion, para hacer
efectiva la poliza de fianza respectiva (articulo 13 laop).

el computo del plazo para que opere la prescripcion, corre aparejado con el
sealado para la caducidad, esto es, que transcurre a partir del
incumplimiento del fiado.

CADUCIDAD

la caducidad es otra de la formas en que se puede extinguir la obligacion de

la institucion afianzadora para el pago de la poliza de fianza, y consiste en la
perdida de un derecho o accion por no ejercerlo dentro del plazo y las
condiciones fijadas por la ley o por las partes (convenciones) .

en nuestro caso, la lfif ha sujetado a plazo el derecho que tiene el

beneficiario para hacer exigible la fianza a su favor. asi, el articulo 120 de
la ley citada, seala que si el beneficiario no presenta la reclamacion de la
fianza dentro del plazo que se haya estipulado en la poliza respectiva, o de
no haberse fijado el mismo, dentro de los 180 dias naturales siguientes a la
exigibilidad de la fianza, la institucion fiadora quedara liberada de su
obligacion por caducidad .

en razn de lo anterior, la caducidad opera por inactividad para reclamar el

pago de la fianza y toda vez que la beneficiaria es la unica que puede hacer
la reclamacion, resulta indispensable que la subdireccion general juridica
cuente oportunamente con el expediente integrado para reclamar el pago.

resulta de suma importancia que la reclamacion a la institucion de fianzas se

formule dentro de los 180 dias naturales contados a partir de que se genere
el incumplimiento, porque solo asi mantendremos el derecho a hacer
efectiva la fianza segun lo seala la ley.

a fin de evitar problemas en la tramitacion de los expedientes para hacer

efectiva la fianza, deben integrarse y remitirse los mismos a la subdireccion
general juridica o a la unidad juridica delegacional, segun sea el caso, con la
debida anticipacion para que el area juridica que corresponda o la tesoreria
de la federacion, segun proceda, emitan la reclamacion o el requerimiento
de pago respectivo dentro del plazo de 180 dias ya mencionado.

por tanto, es sumamente recomendable consignar expresamente en la poliza

un plazo razonable de vigencia, que no exceda de dos aos. el plazo de
caducidad transcurre a partir del incumplimiento de las obligaciones del
proveedor o contratista (articulos 93, 95 y 120 lfif).