El proceso de divorcio

Consideraciones generales

Romina Kelly
Juan Manuel Converset (h)

Sumario: I. Divorcio judicial o administrativo.- II. Competencia.- III. El plazo.- IV. Peticin
unilateral o bilateral. Propuestas o convenios.- V. Divorcio bilateral y convenio regulador.- VI.
Divorcio unilateral.- VII. El silencio.- VIII. Convenio, propuesta, discordancia.- IX. La notificacin.

I. Divorcio judicial o administrativo

El Cdigo Civil y Comercial solamente establece el divorcio judicial, sin que mencione en este aspecto el
divorcio administrativo. En este aspecto la lnea que mantiene el Cdigo es totalmente razonable de
acuerdo a todo su articulado, pues en los casos que haya hijos menores debe intervenir el Ministerio
Pblico Tutelar, conocido como el Defensor de Menores conforme ya se expusiera al analizar la
competencia del Ministerio Pblico Tutelar contemplada en el art. 103 del Cdigo Civil y Comercial.

En el caso que no haya hijos, el Cdigo Civil y Comercial, tampoco acepta el divorcio administrativo
cuando haya acuerdos, pues ese convenio regulador (art. 438 y 439) debe ser homologado por el juez. Y la
homologacin lo es a los fines que el mismo no perjudique de modo manifiesto los intereses de los
integrantes del grupo familiar.

II. Competencia

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece en el art. 717: Procesos de divorcio y nulidad del
matrimonio. En las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los efectos
de la sentencia, es competente el juez del ltimo domicilio conyugal o el del demandado a eleccin del
actor, o el de cualquiera de los cnyuges si la presentacin es conjunta. Si se ha declarado el concurso o la
quiebra de uno de los cnyuges, en la liquidacin del rgimen patrimonial del matrimonio es competente el
juez del proceso colectivo.

La norma sostiene entonces que, en el proceso de divorcio, es competente el juez del ltimo domicilio
conyugal o el del demandado a eleccin del actor o el de cualquiera de los cnyuges si la presentacin es
conjunta. Ante este mismo juez se debern promoverse tambin las cuestiones conexas, como ser las
pretensiones o acciones de fijacin de compensaciones econmicas o las cautelares del artculo 721 del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

En este ltimo aspecto, conforme el mencionado art. 717 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en el
caso de concurso o quiebra de uno de los cnyuges ser competente para conocer en la liquidacin del
rgimen patrimonial del matrimonio el juez del proceso colectivo.

III. El plazo

El Cdigo Civil y Comercial ha eliminado que haya transcurrido un tiempo o plazo para solicitar el
divorcio, entendiendo los autores del Cdigo que el matrimonio se celebra y sostiene por la voluntad
coincidente de los contrayentes, razn por la cual celebrado el matrimonio queda de inmediato abierta la
puerta para pedir el divorcio. Esta posicin cuenta con la anuencia de un sector de la doctrina, para quienes

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la pareja es totalmente libre para unirse en matrimonio y para poner fin al matrimonio, sin necesidad de
tener que ajustarse de antemano a un plazo que actuara como una modalidad del vnculo [1].

IV. Peticin unilateral o bilateral. Propuestas o convenios

El divorcio puede ser solicitado por una sola de las partes o por ambos cnyuges.

En este aspecto se debe tener en cuenta, que se debe acompaar una propuesta (si es unilateral), dos
propuestas (si es bilateral) o un convenio regulador si los cnyuges han arribado a un acuerdo ya sea total o
parcial sobre los efectos del divorcio. Como se observa las posibilidades que se pueden presentar son
variadas.

El art. 438 anteltimo prrafo del Cdigo Civil y Comercial prev expresamente que el desacuerdo sobre
todos o algunos de los efectos derivados del divorcio no suspende, ni retrasa el dictado de la sentencia de
divorcio.

Requisitos de procedimiento.

V. Divorcio bilateral y convenio regulador

Como se ha adelantado, el Cdigo Civil y Comercial prev dos modos de dar comienzo a un proceso de
divorcio: de manera conjunta o bilateral o por iniciativa de uno solo de los cnyuges o unilateral.

En el divorcio bilateral, la ventaja que presenta es que existe una decisin conjunta en la ruptura del
vnculo matrimonial, sin que se ventilen cuestiones de la intimidad relacionadas a la propuesta o convenio
regulador, que quedan en el mbito de la privacidad.

En este tipo de divorcio, al que se deber acompaar el convenio regulador, los cnyuges y sus abogados
tienen un papel protagnico, donde consensuaron los efectos del divorcio, es decir, las consecuencias
jurdicas que se derivan de toda ruptura matrimonial.

El convenio regulador adquiere un lugar de trascendencia, pues se respeta la autonoma y libertad de los
cnyuges, quienes son los que estn en mejores condiciones para establecer las pautas relacionada a la
distribucin de los bienes, como ser qu sucede con la vivienda u hogar conyugal, la cuestin relativa a los
hijos, alimentos, el ejercicio de la responsabilidad parental

El juez debe evaluar el convenio, para evitar que, eventualmente, sea perjudicial a los intereses de los
integrantes del grupo familiar o del otro cnyuge.

El Cdigo Civil y Comercial deja de lado el art. 34 inc 1, tercera parte del Cdigo Procesal, que en
consuno con el art. 236 del Cdigo de Vlez Sarsfield estaban referidos al intento conciliatorio. El art. 438
del Cdigo Civil y Comercial, slo prev una audiencia a los fines de evaluar las propuestas o convenio.

VI. Divorcio unilateral

En el caso en que el proceso de divorcio se inicie a pedido de uno de los cnyuges de manera unilateral,
debe acompaar una propuesta referida a los efectos que derivan del divorcio. El juez deber correr
traslado a la otra parte para que en su caso la analice, la acepte o presente su propuesta.
____________________________
[1] Karsnow, Adriana, El matrimonio a plazo, La Ley Actualidad, 27/11/2007, p. 1; Veloso, Sandra F., El proceso
de divorcio segn el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial RDFyP, La Ley, ao 4, N 6, julio de 2012.

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El traslado al otro cnyuge de la peticin unilateral de divorcio y de la propuesta, debe ser por el plazo de 5
das (art. 150, Cdigo Procesal Civil y Comercial), a los fines de que se expida o adjunte la suya. En este
caso se correr traslado al otro cnyuge, por igual plazo. Cabe tener en cuenta que el plazo puede ser
morigerado por el juez por el que entienda que es el apropiado teniendo en cuenta la complejidad o
particularidades de cada caso, basndose en el art. 155 del Cdigo Procesal Civil y Comercial.

VII. El silencio

La norma nada dice que sucede en caso de silencio, y si bien se puede sostener que el traslado lo sea bajo
apercibimiento de que en caso de silencio se lo podr tener por conforme con la presentada, el juez deber
evaluar si es conveniente o no. Ello en virtud que el Cdigo Civil y Comercial expresamente establece que
el juez deber observar que el convenio no perjudique de modo manifiesto a los integrantes del grupo
familiar.

VIII. Convenio, propuesta, discordancia

Una vez presentados el convenio o las propuestas, puede ser que haya discordancia.

Ya se expuso que en el supuesto que haya desacuerdo, debe ser resuelta por el juez, sin que suspenda el
dictado de la sentencia de divorcio.

El art. 438 del Cdigo Civil y Comercial, hace expresa referencia en que al momento de formular la
propuesta, se debe adjuntar los elementos en que la fundan. Esos elementos pueden ser recibos de sueldos,
escrituras, ttulos, partidas, certificados de depsitos, contratos.

A esto se le aade que, conforme el mencionado artculo el juez, puede de oficio o a peticin de parte
que se incorporen otros elementos que considere pertinentes, como ser informes a bancos, a Migraciones, a
Registros de bienes registrables.

Esta parte de la norma, extremadamente interesante, est emparejada con el art. 36 inc. 4 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin.

Las propuestas, en caso de discordancia, deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los
cnyuges a una audiencia. Ello a los fines de poder tener un contacto directo y en su caso pedirles las
aclaraciones que estime pertinente y conocer con mayor exactitud la mejor solucin para las partes.

El artculo no da una solucin para los casos en que sea observado el convenio regulador o la propuesta, y
no se acompae los elementos que se requieren. Si bien no se suspende el procedimiento de divorcio, el
juez puede aplicar al incumplidor "astreintes" con arreglo a lo que determina el artculo 37 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin.

IX. La notificacin

La manera de notificar el traslado de la peticin de divorcio y de la propuesta al otro cnyuge, debe serla por
cdula o acta notarial y conforme lo previsto en el artculo 139 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, que establece que debe ser en sobre cerrado, detallndose su contenido, las copias o documentos que se
acompaan.

En relacin a la forma de la notificacin, se debe cumplir con los mismos recaudos que el Cdigo Procesal Civil
y Comercial establece para la notificacin de la demanda. Esa formalidad lo es pues es necesario asegurar la
efectividad de la recepcin, por la particular importancia y por encontrarse involucrada en ella la garanta de la
defensa, teniendo en cuenta las graves consecuencias que se derivan de la incomparecencia en cuanto a la
disolucin del vnculo y de todo cuanto hace al marco regulador de los efectos del divorcio.