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moneda SISTEMA CONCURSAL

A Mauricio Concha* y Jorge Llad**


lgunas reflexiones
sobre el sistema
de insolvencia
Empresarial en el Per

Un sistema de insolvencia empresarial1 eficiente


permite definir la permanencia o cierre
definitivo de la unidad productiva con problemas
financieros. Dada su relevancia terica y
emprica, es importante reflexionar sobre algunas
potenciales mejoras al sistema de insolvencia
empresarial peruano que le permitiran enfrentar
adecuadamente un perodo futuro de crisis.

* Especialista en Anlisis del Sistema Financiero del BCRP.


mauricio.concha@bcrp.gob.pe
** Especialista Senior en Mercado de Capitales y Regulacin del Sistema
Financiero del BCRP. 1 Insolvencia: incapacidad de pagar una deuda (DRAE, 2013).
jorge.llado@bcrp.gob.pe

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A. INTRODUCCIN mercado con una mayor tasa de inters, encareciendo


Un sistema de insolvencia empresarial es el marco legal sus costos de endeudamiento y comprometiendo su
que permite evaluar la viabilidad de las empresas con viabilidad.
problemas para enfrentar sus obligaciones financieras, Asimismo, la constitucin y formacin de los
con el objetivo de definir su permanencia o su cierre mercados de activos pueden verse restringidas si se
definitivo. En el Per, el sistema de insolvencia empre- limitan los derechos de propiedad de los activos de
sarial se denomina Sistema Concursal y se rige por la Ley las empresas deudoras que han ingresado al sistema
General del Sistema Concursal, Ley 27809 (en adelante, de insolvencia. Esta situacin afecta la negociabilidad
la Ley), promulgada en el ao 2002. y la liquidez de dichas empresas.
De acuerdo a la Ley, los objetivos del Sistema Con- De acuerdo con Hagan (2000)4, la experiencia
cursal son la permanencia de la unidad productiva, as internacional permite identificar dos objetivos cen-
como la proteccin del crdito y del patrimonio de la trales de los sistemas de insolvencia:
empresa. Para lograr estos objetivos, los procedimientos Asignar el riesgo en forma previsible, equitativa
concursales tienen por finalidad propiciar un ambiente y transparente. Es importante que el acreedor
idneo para la negociacin entre los acreedores y el tenga la posibilidad de iniciar procedimientos de
deudor, que les permita llegar a un acuerdo de reestruc- insolvencia contra el deudor, pues as se reducen
turacin o, en su defecto, conduzca a la salida ordenada los efectos del riesgo crediticio y se incrementa
del mercado de la unidad productiva bajo reducidos el crdito disponible. Adems, es relevante que
costos de transaccin. Adems, la Ley establece que la dicho procedimiento permita asignar el riesgo de
viabilidad de los deudores es definida por los acreedo- manera previsible y coherente, en donde las par-
res involucrados, quienes asumen la responsabilidad y tes perciban que todos sern tratados por igual.
consecuencias de la decisin adoptada. Maximizar el valor de la entidad insolvente. Esto
El Per ha experimentado ms de diez aos de cre- se logra mediante la continuidad de dicha enti-
cimiento econmico ininterrumpido, perodo durante dad en el mercado. Es importante evitar que los
el cual el nmero de solicitudes de entrada al Rgimen acreedores decidan la disolucin inmediata de
Concursal ha sido relativamente bajo. En este contexto, la empresa, lo que usualmente tiene como nico
es probable que las potenciales deficiencias del rgimen objetivo la maximizacin del valor de los activos
sean difciles de identificar, a diferencia de lo que ocurri fijos para su beneficio. Para ello, es necesario que
en los aos de la propagacin de la crisis asitica (entre se evale adecuadamente la viabilidad de la enti-
1997 y 2001) cuando la economa se desaceler y entr dad insolvente.
en recesin, y creci el nmero de empresas que soli- De acuerdo a Hagan (2000), un sistema de
citaron acogerse al sistema de insolvencia. Por ello, es insolvencia eficiente puede tener efectos macroeco-
importante reflexionar sobre las potenciales mejoras al nmicos importantes en la medida que permita la
sistema concursal peruano de tal forma que sea posible reestructuracin y funcionamiento de empresas en
sobrellevar los problemas de insolvencia que puedan problemas:
surgir en el futuro. Durante episodios de crisis financieras, el sis-
tema de insolvencia puede contribuir a reducir
B. IMPORTANCIA DE UN SISTEMA el deterioro de la cartera de crditos de las enti-
DE INSOLVENCIA dades financieras ofreciendo mecanismos para
Cuando una empresa tiene problemas para hacer frente que estos crditos no pierdan valor de manera
a sus obligaciones, la existencia de un sistema de insol- drstica. Asimismo, puede contribuir a reducir
vencia efectivo facilita su rehabilitacin y, de no ser el costo del crdito cuando permite enfrentar efi-
posible esta opcin, ofrece un mecanismo eficaz para cientemente los problemas de insolvencia, pues
su liquidacin2. se reducen las prdidas por incumplimiento.
Un sistema de insolvencia que no funciona adecuada- Un sistema de insolvencia eficiente contribuye a
mente puede tener varios efectos negativos. Uno de estos la ampliacin y profundizacin del mercado de
es que limita la capacidad de los bancos para resolver los capitales al estimular el desarrollo de los merca-
problemas de asimetras de informacin (discriminar dos secundarios en instrumentos de deuda. Ello
entre clientes buenos y malos, por ejemplo), lo cual permite que las instituciones financieras trans-
se reflejar en un mayor nivel de riesgo, y por ende, fieran sus prstamos en problemas a entidades
mayores tasas de inters de mercado3. En particular, especializadas.
las empresas econmicamente viables que atraviesen Si las empresas estatales estn sujetas al sistema
dificultades financieras pueden ver comprometida su de insolvencia, se impone un lmite al apoyo
continuidad, pues al no poder ser discriminadas fcil- financiero que el Estado les puede otorgar. Con
mente de las no viables, tendern a ser castigadas por el ello, adems de reducir la carga financiera del
2 Un marco legal adecuado debe minimizar la ocurrencia del riesgo moral (moral hazard). Los deudores deben asumir la consecuencia de sus acciones, de modo que los
costos y beneficios que stas generen estn internalizados y no sean asumidos por sus acreedores o por la economa en su conjunto.
3 El nivel de tasas de inters refleja la eficiencia de los bancos en la resolucin de los problemas de asimetras de informacin (esto es, cuando las partes en un crdito no
poseen la misma informacin). Si esos problemas no se resuelven de manera satisfactoria, la percepcin del riesgo de crdito asociada a los diversos prestatarios ser
elevada y ello se reflejar en una mayor prima de riesgo y, por lo tanto, en tasas de inters ms elevadas.
4 Hagan, Sean, Procedimientos Eficaces de Insolvencia, Finanzas y Desarrollo, Vol. 37, No. 1.

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cuadro 1 Evolucin del marco legal relacionado a los procesos de insolvencia

Ley / Decreto Nombre Fecha


Ley N 7566 Ley Procesal de Quiebras agosto de 1932
Decreto Ley N 26116 Ley de Reestructuracin Empresarial diciembre de 1992
Decreto Legislativo N 845 Ley de Reestructuracin Patrimonial setiembre de 1996
Decreto de Urgencia N 064-99 Procedimiento Transitorio diciembre de 1999
Ley N 27809 Ley General del Sistema Concursal (SC) agosto de 2002
Ley N 28709 Modificatoria de la Ley General del Sistema Concursal abril de 2006
Decreto de Urgencia N 061-2009 Modifica diversas disposiciones del SC 28 mayo de 2009
Decreto de Urgencia N 021-2010 Deroga el Decreto de Urgencia N 061-2009 13 marzo de 2010

Estado, se aumenta la probabilidad de que los La crisis rusa (1998) y el Fenmeno de El Nio (1998),
acreedores participen en la solucin del pro- al agudizar los problemas econmicos de las empresas no
blema financiero. De esta manera, se reduce el financieras, generaron una severa congestin en el SRP,
riesgo moral (moral hazard) que pueda existir en revelando problemas operativos y de diseo existentes
las empresas estatales (al asumir riesgos elevados en el marco legal. Debido a estas dificultades, en 2002 se
bajo el supuesto de que el Estado las salvar) y decide sustituir el SRP por el Sistema Concursal (SC).
en sus acreedores (al no limitar el crdito ya que El SC, al igual que el SRP, es un sistema que se basa en
asumen que el Estado pagar toda la deuda). la negociacin entre deudores y acreedores. Un deudor
Un sistema de insolvencia eficiente puede con- que se encuentre en una situacin de insolvencia y bus-
tribuir a la estabilidad del sistema financiero al que proteger su patrimonio, puede presentar su Plan de
obligar a los acreedores a asumir el costo del ries- Rehabilitacin a la Junta de Acreedores, la cual decide la
go en que incurrieron.Al mismo tiempo, permite permanencia (reestructuracin) o salida (liquidacin)
que los privados contribuyan a la solucin de una del mismo. El Estado, a travs del INDECOPI, acta
crisis financiera, ya que impone acuerdos de rees- como facilitador hasta que se instale la Junta de Acree-
tructuracin que reducen el costo del Estado y dores. A partir de ese momento, los acreedores se hacen
alivia las necesidades de financiamiento externo. cargo de la empresa deudora de forma directa, o a travs
La experiencia internacional demuestra que, adems de una empresa administradora.
de contar con una legislacin de insolvencia bien El SC consta de dos regmenes: el Proceso Concursal
diseada, la existencia de una infraestructura judicial Ordinario (PCO) y el Proceso Concursal Preventivo
slida y eficiente es un requisito indispensable para (PCP), los cuales se describen en el Grfico 1.
que un sistema de insolvencia sea efectivo. El PCO puede iniciarse a pedido del deudor5 o del
acreedor6. Cabe sealar que si las prdidas de la empresa
C. EL SISTEMA CONCURSAL PERUANO deudora superan el total de su capital social pagado, no
El Cuadro 1 resume la evolucin del marco legal procede la solicitud de reestructuracin patrimonial,
asociado a los procesos de insolvencia de empresas. sino slo la de disolucin y liquidacin.
El primer antecedente legal del sistema de insolven- El PCP puede iniciarse slo a instancias del deudor,
cia peruano se remonta a 1932, cuando entr en siempre que la empresa no se encuentre en alguna de las
vigencia la Ley Procesal de Quiebras, que consista causales que autorizan el inicio del PCO. En tal sentido,
en el manejo judicial de la quiebra. Posteriormente, el PCP implica que la empresa ingresa al sistema con-
se estableci el Sistema de Reestructuracin Patri- cursal en una etapa temprana de problemas de pagos
monial en 1992. teniendo, por tanto, mayores posibilidades de que el
El Sistema de Reestructuracin Patrimonial (SRP) acreedor decida la continuacin del negocio (reestruc-
se basaba en la negociacin de las partes involucradas, turacin).
en la que los acreedores acordaban la permanencia o En trminos generales, el proceso concursal consiste
salida de la empresa con problemas de insolvencia. en las etapas siguientes: (i) inicio del procedimiento, que
El Estado, a travs del Instituto Nacional de Defensa incluye la presentacin de un Resumen Ejecutivo fun-
de la Competencia y de Proteccin de la Propiedad damentando la viabilidad econmica de sus actividades
Intelectual (INDECOPI), actuaba como facilitador y los medios para solventar las obligaciones adeudadas;
(mediador) sin poder de decisin. Originalmente, (ii) difusin del procedimiento, a travs de la publica-
se tena como mecanismo general a la declaracin cin de la Resolucin respectiva en el diario oficial El
de insolvencia, y es en 1996, que se aade el con- Peruano, requiriendo a los acreedores que soliciten el
curso preventivo y se establece un procedimiento reconocimiento de sus crditos; (iii) presentacin de la
simplificado. documentacin por parte de los acreedores que solici-

5 Se debe acreditar que ms de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por un perodo mayor a treinta (30) das calendario; o que tenga
prdidas acumuladas, deducidas las reservas, por un importe mayor al tercio del capital social pagado.
6 Uno o varios acreedores impagos cuyos crditos exigibles se encuentren vencidos, no hayan sido pagados dentro de los treinta (30) das siguientes a su vencimiento y
que, en conjunto, superen el equivalente a cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de presentacin.

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tan el reconocimiento de los crditos; (iv) notificacin Evaluar la posibilidad de que INDECOPI tenga
al deudor para que exprese su posicin acerca de las facultades para delegar los casos a entidades espe-
solicitudes de crditos presentadas; (v) convocatoria cializadas, las cuales tengan la capacidad de evaluar
a instalacin de la Junta de Acreedores; (vi) ingreso al los casos para que el INDECOPI pueda tomar deci-
rgimen de reestructuracin patrimonial, en caso que siones finales en los procesos de insolvencia. Dentro
la Junta acuerde la continuacin de las actividades de la de este aspecto, sera conveniente que el INDECOPI
empresa; (vi) aprobacin del Plan de Reestructuracin tenga facultades para determinar, en casos de diso-
en un plazo no mayor de 60 das; y, (vii) conclusin de la lucin y liquidacin de empresas, si los activos
reestructuracin patrimonial y extincin de la Junta. existentes pueden ser liquidados en un tiempo razo-
En cualquier momento del proceso, la administracin nable o, en caso contrario, debera procederse a la
puede convocar a la Junta de Acreedores si advierte que declaracin inmediata de quiebra de la entidad.
no es posible lograr la reestructuracin del deudor, a fin Incentivar el surgimiento de empresas especia-
de que se pronuncie sobre el inicio de la disolucin y la lizadas en el proceso de reestructuracin ms que
liquidacin. en procesos de liquidacin. Asimismo, incentivar el
surgimiento de un mercado de compra de empre-
D. REFLEXIONES SOBRE EL SISTEMA sas en reestructuracin, lo cual permitira agilizar
CONCURSAL el proceso concursal. En este aspecto, el desarrollo
El paso del SRP al SC no signific el perfeccionamiento de los fondos de inversin especializados podra ser
del rgimen concursal. Las reformas se limitaron a deta- relevante.
llar mejor el rol del INDECOPI en el proceso concur- Establecer para las medianas, pequeas y microe-
sal y a establecer plazos mximos ms rgidos en las mpresas un rgimen simplificado eficiente, de
diversas etapas del mismo. Los problemas de fondo del manera que puedan acogerse al SC en caso de pro-
SRP subsisten en el SC y significan un riesgo si es que blemas de pagos, con plazos abreviados y menos
se produjera una severa contraccin econmica. Por requisitos de entrada.
lo tanto, consideramos necesario introducir cambios Evaluar que el INDECOPI designe a un adminis-
en el SC para que pueda facilitar la reorganizacin o trador temporal de la empresa, diferente al deudor,
liquidacin ordenada de empresas en perodos de crisis. mientras la Junta de Acreedores no haya sido ins-
Entre ellos destacan: talada. Con ello, se protegera el patrimonio de la
Evaluar la posibilidad de que el INDECOPI tenga empresa y se salvaguardara los derechos de los
la autoridad para tomar decisiones de obligatorio acreedores.
cumplimiento de las partes involucradas en un pro- Mejorar la difusin del proceso concursal, de tal
ceso de insolvencia. De forma complementaria, es forma que no sea necesario otorgar la posibilidad de
importante la introduccin de juzgados comerciales un reconocimiento tardo de crditos.
especializados en materia concursal que permitan Excluir los bienes otorgados en garanta de la masa
resolver, de forma rpida y efectiva, las impugna- concursal, con lo que se lograra el fortalecimiento
ciones que presenten las partes luego de la decisin del sistema de garantas. Esto permitira evitar que
del INDECOPI. En este ltimo aspecto, es relevante los acreedores garantizados tengan desventajas en el
que se recoja la experiencia derivada de los juzgados cobro de deudas, que el proceso se dilate y que se le
comerciales que se introdujeron hace algunos aos. exponga al ingreso de acreedores fraudulentos.
Si bien el nivel de especializacin de los mismos es Limitar la actuacin, durante el proceso concur-
relevante y destacable, su trascendencia ha sido afec- sal, de los acreedores vinculados al deudor o entre
tada por la carga procesal que deben atender. empresas de un mismo acreedor para evitar que de
esa forma se reduzca el patrimonio de la entidad en
grfico 1 Procedimiento Concursal detrimento de los acreedores.
Finalmente, se requiere tambin contar con la
Tipo de Opcin de la existencia de una infraestructura judicial slida y
A pedido de Procedimiento Destino junta de eficiente, lo que es un requisito indispensable para
Concursal acreedores que un sistema de insolvencia sea efectivo, como lo
demuestra la experiencia internacional. Asimismo, es
Deudor Aprobar Plan de tambin importante que las trabas a los mecanismos
Reestructura- Reestructura-
Acreedor
Insolvencia cin de ejecucin de las garantas hipotecarias y prenda-
- Procedimiento cin
- Uno o ms Patrimonial rias estn adecuadamente resueltas, de forma que se
Concursal
acreedores Ordinario Aprobar respete el orden de la prelacin respectiva.
- Por mandato Disolucin Convenio de
del Poder y liquidacin liquidacin
Judicial
Aprobar REFERENCIAS
Procedimiento Hagan, Sean, (2000), Procedimientos Eficaces de Insolvencia,
Deudor Concursal Acuerdo Global
Preventivo de Refinancia- Finanzas y Desarrollo, Vol. 37, No. 1.
cin Pgina web del INDECOPI, http://www.indecopi.gob.pe/0/home_
procedimientos_concursales.aspx?PFL=7.
Fuente: Indecopi

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