CLASE 01

INTRODUCCIN AL CONCEPTO DE EMPRESA

1.1. Introduccin

1.2. Concepto de empresa

1.3. Elementos de la empresa

1.4. Evolucin histrica del concepto de empresa

1.5. La funcin de la empresa como agente econmico

1.6. La empresa como sistema: los subsistemas

1.1. Introduccin

Comenzaremos esta asignatura con un primer tema dedicado a la realidad objeto

de nuestro estudio: la empresa.

En l vamos a abordar qu se entiende en la actualidad por empresa,

interesndonos por la evolucin que ha sufrido el concepto a lo largo del tiempo. Nos

interesar destacar especialmente cul es la funcin que sta desarrolla como agente

econmico.

La empresa es un concepto que cualquier ciudadano de un pas con economa de

mercado, hoy en da, comprende, en un sentido muy amplio, tanto su significado como
su funcin dentro del sistema econmico. Pero es posible que si se le exigen ciertas

precisiones surjan algunos problemas de definicin, cierta confusin con otros conceptos

o instituciones econmicas. As, si dar una definicin rigurosa y completa de cualquier

concepto resulta muy difcil, ms an cuando el objeto a definir es una realidad tan

compleja como lo es la empresa, donde se combinan problemas de diversa ndole

(econmicos, tecnolgicos, sociales, psicolgicos, humanos... ), y que, adems, constituye

una realidad dinmica, viva, sometida a permanentes cambios, que se rige por leyes

generales, en ocasiones, o muy concretas y especficas, en otras.

La diversidad de aspectos (tcnico-productivos, socio-jurdicos, econmico-

financieros) que definen la realidad empresarial hacen que sta sea estudiada por

diferentes disciplinas sociales (derecho, economa, sociologa, psicologa...) y tcnicas.

Esta concepcin se ha materializado en un enfoque interdisciplinar del estudio de la

empresa, propio de la denominada Teora General de Sistemas, que abordaremos en el

ltimo epgrafe de este tema.

1.2. Concepto de empresa

Es evidente que en nuestra disciplina nos interesa estudiar la perspectiva

econmica de la empresa. Si la Economa es la ciencia que estudia la asignacin eficiente

de los recursos escasos, es obvio que en el concepto de empresa primero subyace clara-

mente este problema, considerndose como un agente que organiza con eficiencia los

factores econmicos para producir bienes y servicios para el mercado con el nimo de
alcanzar ciertos objetivos. (Entendemos por eficiencia, la capacidad o cualidad de un

agente econmico para lograr el cumplimiento de un objetivo, minimizando en lo posible

el empleo de recursos).

En una segunda observacin dentro de este campo, nos interesa el aspecto interno

o administrativo, como conjunto de elementos humanos, tcnicos, financieros y de

marketing, ordenados segn determinada jerarqua o estructura organizativa y que

dirige una funcin directiva o empresario.

Como sealbamos en la introduccin, la empresa puede ser estudiada por medio

de varias dimensiones. Cada una de estas dimensiones puede utilizarse, como de hecho

as ha sido, para ofrecer un concepto determinado de empresa, aunque muestre slo uno

de los aspectos que caracterizan a la misma.

La dimensin funcional representa la justificacin del papel que la empresa juega

en la economa de mercado. La dimensin tcnico-econmica se concentra en el proceso

de transformacin productiva, explicada por unas funciones de produccin y de coste.

La dimensin econmico-financiera acerca la empresa a una concepcin caracterstica del

capitalismo financiero, es decir como unidad creadora de valor (de riqueza) y, en

consecuencia, de movimientos de capital (de dinero) a travs del mercado en general y,

en particular, de los propios mercados financieros. La dimensin jurdico-mercantil parte

de la consideracin de la empresa dotada con personalidad jurdica para contratar como

sociedad mercantil con otros agentes y propietarios de factores econmicos. La dimensin

social, est asociada a las relaciones existentes entre un grupo de seres humanos.
 A cada una de estas dimensiones conceptuales, se les puede hacer corresponder

las siguientes caractersticas definitorias de la empresa como unidad econmica:

La empresa es una organizacin: dotada de una estructura interna segn

determinada relacin de autoridad o con una jerarqua, es decir, con una funcin

directiva o empresarial, por la que pretende la consecucin de unos objetivos,

normalmente, la obtencin del excedente o beneficio empresarial.

La empresa es una unidad de produccin: combinando un conjunto de factores

econmicos, segn una accin planeada y que a travs de un proceso de transformacin

obtiene unos productos o servicios. La empresa es una unidad financiera: dotada de un

capital, segn determinada estructura de propiedad, de forma que desarrollar un conjunto

de transacciones financieras que le llevarn a un crecimiento sostenido y equilibrado.

La empresa es una unidad de decisin o de direccin: con capacidad de formulacin de

sus objetivos, y de gestin de los mismos a travs del desarrollo de unas funciones

caractersticas (directivas) marcando las pautas a seguir por la organizacin.

La empresa es un sistema social: conjunto de personas que mantienen unas

relaciones formales e informales, una comunicacin, con sus correspondientes

motivaciones y comportamientos individuales y de grupo, configurando determinada

cultura y relaciones de poder.

 A la vista de tales caractersticas, se podra proponer el siguiente concepto de

empresa (siguiendo al Prof. Bueno Campos):

La Empresa es la unidad econmica que combina los diferentes factores

productivos, ordenados segn determinada estructura organizativa, localizados en una o

ms unidades tcnicas y fsico-espaciales y dirigidos sobre la base de cierta relacin de

propiedad y control, con el nimo de alcanzar unos objetivos, entre los que destaca el

beneficio empresarial.

Para finalizar este primer epgrafe, vamos a distinguir la empresa de otros

conceptos afines que con frecuencia, se confunde, como sociedad mercantil, explotacin

y planta o establecimiento industrial.

Conceptos afines al de empresa

En la literatura econmica se utilizan diversos vocablos para hacer referencia a la

empresa. No obstante, en puridad, stos no deben tratarse como sinnimos, puesto que

cada uno de ellos hace referencia a una faceta distinta del objeto de nuestro estudio; as,

hay que intentar distinguir la empresa de otros conceptos como sociedad, explotacin, y

planta industrial.
 El trmino explotacin se aplica al mbito tcnico, es decir, al conjunto de

procesos tecnolgicos aplicados a un conjunto de factores para alcanzar ciertos

resultados .

El trmino planta o establecimiento industrial, hace referencia a la unidad espacial

o fsica: lugar donde se localiza y desarrolla la actividad econmica de un negocio, de una

industria o de una explotacin.

El trmino sociedad se encuadra en el mbito jurdico; la agrupacin de individuos

para la consecucin de un objetivo comn a travs de una organizacin empresarial

supone la existencia de un contrato entre ellos que da lugar al nacimiento de una nueva

persona (sociedad) de naturaleza jurdica distinta a la de las personas, fsicas o jurdicas,

que la integran. El riesgo asumido por aqulla puede limitarse nica y exclusivamente al

patrimonio de la misma, o bien al de todos o algunos de sus socios. Toda empresa ha de

tener una personalidad jurdica, bien como empresario individual o como sociedad

mercantil.

La clave que caracteriza a la empresa radica en que sta es un centro de decisin

a nivel global y, por tanto, posee capacidad de gestin y de formulacin de objetivos,

marcando las pautas a seguir por la organizacin.

1.3. Los elementos de la empresa

 S la empresa ha sido inicialmente definida como un conjunto de elementos

interrelacionados que persiguen un plan comn o unos mismos objetivos, es preciso

detenerse unos instantes en la composicin de la misma para poder percibir mejor la

realidad socioeconmica de la organizacin.

Como se ha demostrado en el epgrafe precedente, la empresa integra en una

determinada estructura dirigida por una autoridad, los factores productivos disponibles

segn unos contratos, pagando unas rentas o precios por su utilizacin.

Segn cul sea el papel que desempean los factores econmicos o productivos en

el proceso de transformacin de valor que la empresa desarrolla para cumplir su funcin

y lograr los objetivos propuestos, se pueden clasificar en dos grandes grupos los factores

pasivos, o bienes econmicos, y los factores activos o las personas.

Los factores pasivos representan los recursos econmicos clsicos (tierra y

capital), sujetos a la caracterstica de la escasez o de su disposicin limitada. En la

actualidad estos factores, dadas las condiciones de los procesos productivos, se pueden

clasificar en estas categoras:

Capital financiero o recursos financieros lquidos

Capital tcnico:

Tangible:

Inversiones tcnicas o bienes de equipo e informticos

 Materiales y mercancas (productos elaborados, componentes

o kits)

Intangible:

Tecnologa y software informtico.

De la anterior clasificacin se desprende que los bienes econmicos pueden ser

clasificados tanto por su naturaleza tangible o intangible, como por su temporalidad:

duraderos o inversiones, y no duraderos o corrientes; los primeros vinculados al ciclo de

capital de la empresa y los segundos a su ciclo de explotacin, el cual deber apoyarse en

la estructura econmica que las citadas inversiones representan.

Volviendo sobre la tangibilidad de los bienes, hay que mencionar que en los

momentos actuales, los intangibles, caso de los desarrollos tecnolgicos o el derecho a

usar la tecnologa y el correspondiente software informtico, soporte de la mayora de los

procesos de transformacin fsica y de los procesos administrativos, estn representando

un valor muy relevante sobre el total de la inversin en capital de la empresa. En suma,

ello slo viene a afirmar la importancia de la tecnologa en la competencia actual de la

empresa.

En cuanto a los factores activos, en principio menos limitados ya que pueden ser

desarrollados con una adecuada direccin de recursos humanos o de personas representan

el concepto clsico de la fuerza de trabajo o el moderno de capita humano o de grupo

humano.
 Dentro del capital humano se pueden diferenciar grupos de personas en relacin a

sus intereses, papel y relaciones con la empresa. Tal es el caso, como queda reflejado en

la figura 1.1, de los propietarios del capital de la empresa, (ya sea con nimo de control o

simples inversores financieros), los empleados o trabajadores y los directivos o

administradores.

Es evidente que hay que aadir un tercer tipo de factor para completar la

concepcin moderna de la empresa, como es el empresario, o tambin conocido en

economa por la organizacin. Concepto que se puede vincular al grupo de los

propietarios o de los directivos, segn cual sea el grado de separacin entre la propiedad

y la administracin, tal y como se abordar en temas posteriores. En definitiva,

la organizacin surge como un conjunto de relaciones de autoridad, de jerarqua, de

coordinacin y de comunicacin entre los factores activos y en conexin con los factores

pasivos. Estructura que define el empresario y que le permite integrar a todos los factores

y dirigir la produccin.

En muchas ocasiones, dada la estrechez o cercana de las relaciones con

proveedores o suministradores y con clientes, y especialmente por el poder de negociacin

que los mismos tengan, parecera lgico considerarlos como otros grupos dentro de los

factores activos. En principio esta decisin no es aceptada, por entender que pertenecen

al entorno de la empresa, pero s hay que tenerlos muy en cuenta en la forma de administrar

si se quiere responder a planteamientos de eficiencia frente al mercado.

1.4. Evolucin histrica del concepto de empresa

De una forma resumida se aborda en este epgrafe cul ha sido la evolucin de la

empresa como rgano del sistema de economa capitalista o de mercado. No se va a entrar

en muchos detalles, pues corresponden ms a una disciplina como la historia econmica.

Como es sabido, el sistema econmico capitalista pasa por cuatro modelos de

organizacin econmica conocidos como: feudalismo, capitalismo mercantil o mercanti-

lismo, capitalismo industrial y capitalismo financiero. En cada uno de ellos la empresa ha

tenido sus orgenes y su correspondiente evolucin como rgano bsico del citado sistema,

pasando de un modelo y configuracin simple a la actual situacin de complejidad que

expresa el modelo de empresa como organizacin.

En la tabla se recogen las etapas del modelo de empresa, con sus especificaciones

principales respecto a su estructura bsica y sobre su definicin sinttica o explicativa de

cada etapa, correspondiente, a su vez, con la del modelo de organizacin econmica en

que la empresa acta. ( Figura 1.2.)

Feudalismo. Como se comprueba en la indicada tabla, la primera etapa de la

empresa se caracteriza por el nfasis en la dimensin tcnica y como unidad simple, es

decir, muy orientada a una transformacin primaria y artesanal de los factores productivos
y dotada de una organizacin sencilla, rplica en cierta medida de la estructura familiar

de su propietario: el artesano o empresario individual e industrial de la poca.

Mercantilismo o capitalismo mercantil. Tambin en la segunda etapa, la del

modelo comercial, la empresa sigue conceptundose como unidad simple, en cuanto a su

estructura productiva, aunque como consecuencia del incremento del comercio

internacional y colonial y del desarrollo poltico-econmico de las ciudades y de los

Estados surgen nuevas formas societarias de los negocios (de las sociedades personalistas-

colectivas y en comandita a las sociedades annimas) y nuevos planteamientos

organizativos para lograr los objetivos comerciales. Es por todo ello por lo que se

comienza a definir a la empresa como unidad comercial o tcnico-econmica, momentos

en los que se forjan el espritu capitalista y el espritu burgus en la sociedad, de los

que dimanar el espritu de empresa, base del desarrollo de la empresa capitalista,

caracterizada jurdicamente por la sociedad por acciones o sociedad annima.

Capitalismo industrial. El gran desarrollo de la empresa se produce con el modelo

de capitalismo industrial, el cual surge histricamente con la Primera Revolucin

Industrial en la Inglaterra del XVIII. La aparicin de la primera mquina de lanzadera

para tejer y la sucesin de nuevas mquinas para llevar a cabo tareas industriales,

culminando con la mquina de vapor, transform el panorama econmico del siglo XIX,

dando origen al surgimiento de la industria pesada, ferrocarril y siderurgia, que junto a

otras industrias ms ligeras y a la minera, especialmente del carbn, han definido el

comienzo del citado capitalismo industrial. En l la empresa ya se configura como una

unidad compleja, tanto por los aspectos productivos, como por los restantes aspectos
jurdicos y sociales, aunque sean los primeros los ms relevantes, razn de que se la defina

como unidad econmica de produccin.

En esta etapa la empresa vive los momentos de los primeros estudios formales o

con cierta metodologa cientfica sobre la misma, caso del llamado enfoque neoclsico

(teora de la firma) y del primer enfoque administrativo, tambin conocido por la

administracin cientfica, protagonizado bsicamente por el norteamericano F. W.

Taylor y por el francs H. Fayol; enfoques que aparecen bsicamente durante el primer

cuarto del siglo XX.

Precisamente en esta primera poca el capitalismo industrial, gracias a la conocida

Segunda Revolucin Industrial basada en el motor de combustin, el desarrollo de la

electricidad y en el nacimiento de la electrnica, inicia la andadura que ha caracterizado

el modelo de desarrollo econmico del sistema capitalista de gran parte del siglo XX y

que ha configurado la estructura productiva de los pases industriales. Por todo ello, la

empresa industrial ha sido la protagonista y ha definido una estructura ms compleja y

organizada que en pocas anteriores, siendo ya caracterstica su dimensin jurdica de

sociedad annima e inclusive de grupo de sociedades (sociedad matriz o tenedora y

sociedades filiales o controladas) y su actuacin sobre una base funcional (actividades

funcionales econmicas y directivas, tal y como se estudiar ms adelante en otros

captulos).

Capitalismo financiero. Finalmente, el capitalismo industrial, dado su crecimiento

patrimonial, requiri de un importante crecimiento financiero o de necesidades de capital

para atender al primero. Esta circunstancia y el logro de importantes excedentes

financieros por las grandes empresas industriales, desarrollaron la economa financiera,

sus instituciones, mercados y operaciones. La ltima fase del desarrollo capitalista o

capitalismo financiero se caracteriza por la relevancia mxima de los movimientos del

capital financiero, de los recursos financieros lquidos, de forma que su colocacin

produzca elevados rendimientos.

En esta etapa se produce la separacin o ruptura de la propiedad y de la

administracin de la gran empresa industrial. Poco a poco se va observando el triunfo del

proceso monopolizador, as como de todo tipo de concentracin del poder

empresarial, entendiendo por tal la reduccin gradual del nmero de unidades

productivas autnomas que operan en el mercado, con el correlativo aumento del tamao

o dimensin de las empresas que permanecen en el mismo. Tal concentracin empresarial

se puede manifestar de mltiples formas:

- A travs del crecimiento interno o expansin de la propia empresa, ya sea

aumentando el poder de las factoras existentes o mediante la creacin de nuevas,

en puntos estratgicos del mercado nacional o extranjero; este fenmeno de

internacionalizacin tiene su mxima expresin en las multinacionales.

- A travs de fusiones o absorciones. Por fusin se entiende la agrupacin de

patrimonios de varias sociedades jurdicamente independientes en una nueva; tal

proceso supone la previa disolucin y liquidacin de todas las involucradas. En el

caso de la absorcin (o fusin por absorcin) varias sociedades traspasan sus

patrimonios al de otra ya existente; las que van a ser absorbidas son disueltas
 previamente, y la absorbente ampliar, en caso necesario, su capital social en la

cuanta que proceda para efectuar la adquisicin de los patrimonios de las

sociedades absorbidas; por tanto, a diferencia del caso de la fusin, jurdicamente

no se crea ninguna nueva sociedad.

- A travs de participaciones financieras en el capital social de otras empresas, lo

que asegura un control sobre las mismas.

- A travs de relaciones no patrimoniales o inmateriales, derivadas de depen-

dencias tcnicas, comerciales, financieras, etc., o de acuerdos intersocietarios.

Tal concentracin tiene como consecuencia la aparicin de grupos

econmicos, esto es, agrupaciones de sociedades jurdicamente independientes con

relaciones accionariales o de cualquier otro tipo entre ellas. Los grupos pueden

clasificarse fundamentalmente en dos tipos:

-Grupo industrial: conjunto de sociedades dedicadas a la realizacin de activi-

dades complementarias y que se rigen bajo una estrategia comn y global. Su objeto es

aprovechar las economas de escala o ventajas econmicas derivadas de las grandes

unidades productivas. Generalmente nacen en torno a una actividad principal, realizada

por la sociedad lder, que es complementada por otras colindantes realizadas por otras

sociedades del grupo, logrndose as controlar una mayor porcin del proceso productivo

total. A tal tipo de relacin se conoce como expansin en sentido vertical o

integracin vertical. Las sociedades del grupo industrial pueden pertenecer a distintos

propietarios.
 - Grupo financiero: conjunto de sociedades que pertenecen fundamentalmente a

un nico propietario o grupo de poder. La sociedad matriz posee participaciones

accionariales en un cierto nmero de filiales, las cuales, a su vez, controlan a otras, y as

sucesivamente, formndose una coalicin que se extiende, en la mayora de los casos, a

una gama muy diversa de industrias o sectores. Las caractersticas fundamentales de este

tipo de grupos son, por una parte, la dependencia financiera de todo el conjunto de filiales

respecto a la matriz y, por otra, el control de sta, va participaciones accionariales, sobre

aqullas. A estos grupos financieros tambin se les denomina holdings.

El fenmeno de los grupos de sociedades ha hecho revisar y reformular el concepto

de empresa. Actualmente ste gira en torno al de unidad de direccin, esto es, al de centro

de decisin y de financiacin, pudindose materializar, por tanto, en un grupo. En

consecuencia, diversas sociedades con personalidad jurdica propia, en la medida en que

no posean independencia en cuanto a su capacidad de decisin y, por tanto, de control, se

considerarn integradas en una unidad superior, formando una nica empresa.

1.5. La funcin de la empresa como agente econmico

Dos de las causas principales que justifican la aparicin y el papel de la empresa

en el citado sistema de economa de mercado son: a) la existencia de costes de mercado,

y b) el riesgo o la incertidumbre en el sistema.

 Especialmente respecto a la primera causa, hay que hacer referencia a la aportacin

pionera del economista britnico R. H. Coase, premio Nobel de Economa de 1991,

cuando indica que las imperfecciones del mercado y la incertidumbre sobre las

transacciones en el mismo llevan a la necesidad de una nueva frmula de regulacin,

distinta del mercado (la mano invisible) superadora de los costes que se originan. En

definitiva, seala que el funcionamiento del mercado lleva consigo unos costes, y que

formando una organizacin y permitiendo que una autoridad (empresario) dirija los

recursos ("mano visible") se ahorran ciertos de estos costes de mercado. El empresario

tiene que llevar a cabo su funcin a un coste an menor, teniendo en cuenta que puede

obtener los factores de produccin a un precio inferior al de las transacciones de mercado

que l sustituye, porque si no lo consigue siempre es posible recurrir al mercado abierto.

Existen dos mecanismos de coordinacin de las transacciones o intercambios que

se realizan en el sistema econmico, y que son resultado de la no autosuficiencia de los

agentes econmicos y de la especializacin consiguiente.

Segn el planteamiento de la economa neoclsica, las transacciones se producen

a travs del sistema de precios. As, el mercado la mano invisible- gua a los individuos

hacia situaciones de equilibrio. Esto es as en un mercado de competencia perfecta. Las

condiciones de la competencia perfecta son:

Precios paramtricos: ningn agente puede alterar o influir sobre los precios:

numerosos compradores y vendedores irrelevantes.

 Precios transparentes: la informacin (sobre los agentes, productos, precios, ...)

es fcilmente obtenible y barata (o sin coste alguno).

Adems existen otras condiciones como:

Homogeneidad del producto ofrecido por los distintos agentes.

Libertad de entrada y salida en el sector industrial, sin demasiados costes.

Conducta racional de los agentes: el objetivo de los productores es maximizar el

beneficio y de los consumidores, maximizar su utilidad.

El cumplimiento de estos requisitos, conduce a largo plazo a la imposibilidad de

obtener beneficios. En estas condiciones afirma la economa neoclsica que el mercado

conduce a situaciones de eficiencia.

Entonces, cabra preguntarse por qu existen las empresas? Por qu se

internalizan operaciones en ellas y no se realizan todas a travs del mercado?

Coase (1937) La naturaleza de la empresa que le vali el Premio Nobel de

Economa en 1991, responde de la siguiente manera:

-El mercado no es eficiente, porque normalmente (casi siempre) no se cumplen las

condiciones de competencia perfecta. Cuando esto es as, el sistema de precios tiene unos
costes asociasdos, relacionados con el conocimiento de los oferentes/demandantes y de

los precios; la formulacin de contratos entre los agentes econmicos, etc.

En estas circunstancias, las empresas consiguen reducir los costes del mercado, y

se convierten en un mecanismo de asignacin de recursos ms eficiente que el mercado.

Willianson (1975) continua el planteamiento de los costes de mercado. Segn este

autor, adems de los costes de produccin, existen otros costes asociados al mecanismo

del mercado, cuando ste no funciona en competencia perfecta, y que ellos

denominan Costes de transaccin. La empresa tiene justificacin siempres que los costes

de transaccin se reduzcan (por el hecho de internalizar una operacin) respecto a los que

genera el mercado. Describen tres fuentes de costes de transaccin.

1. Costes de informacin: bsqueda de los agentes de los contratos,

conocimiento de precios.

2. Costes de negociacin: Formulacin de las condiciones de los acuerdos.

3. Costes de garanta: Vigilancia del cumplimiento del contrato.

Con relacin a la segunda causa, adems de lo ya indicado por Coase, hay que

destacar la aportacin de F. H. Knight, quien considera que es la incertidumbre o la falta

de informacin completa de los agentes sociales lo que justifica el origen de la

empresa. Por ello, sta, mejor dicho, el empresario se arriesga contratando los factores

productivos a unas rentas o precios, para verse retribuido cuando finaliza el proceso
productivo con una renta residual o beneficio empresarial. Es, en definitiva, el riesgo lo

que tipifica el papel de la empresa y del empresario, organizando la actividad econmica

y ahorrando los costes de informacin, existentes en las transacciones del mercado.

De estas reflexiones se deducen tres cuestiones fundamentales:

a) Demostrar que el mercado no es una panacea universal y que no es siempre la

solucin ms eficiente, pudiendo existir otra alternativa como es el caso de la

empresa como organizacin. Esta posible ineficiencia proviene de problemas en

la circulacin de la Informacin y en la incertidumbre existente.

b) El mecanismo del mercado, la mano invisible, puede generar, y de hecho

ocurre, unos costes elevados, por lo que se le sustituye por el mecanismo de la

organizacin, la mano visible. Alternativas que otorgan el poder de decisin

y de regulacin de las transacciones a una figura con autoridad y capacidad de

administracin (planificacin y control).

c) Esta funcin empresarial se concentrar en los partcipes de la organizacin con

mayor tendencia a asumir riesgos o con menor aversin al riesgo, lo cual es

consecuencia de unas actitudes, de habilidades y de unas capacidades

profesionales, propias de la figura del empresario.

Estas consideraciones muestran y justifican plenamente la naturaleza efectiva de

la empresa moderna y del papel que desempea el empresario. Sus argumentos han

servido para construir las teoras actuales de la empresa como organizacin y de la funcin

directiva del empresario, las cuales sern expuestas en los tema 3.

 Finalmente, de la figura 1.3 se pueden extraer las funciones especificas que segn

el enfoque expuesto est teniendo la empresa como agente principal en la economa de

mercado.

a) Organiza, coordina y dirige el proceso de produccin, asignando recursos,

efectuando transacciones y estableciendo relaciones entre los agentes

econmicos.

b) Anticipa o descuenta el producto nacional, generando las rentas monetarias.

c) Asume y reduce los costes de mercado (costes de transaccin) y los de

informacin (costes de identificacin y relacin entre las partes).

d) Asume el riesgo inherente a la actividad econmica, sobre la base de la

asimetra de las actitudes respecto a aqul de los agentes econmicos.

e) Desarrolla el sistema econmico, creando riqueza (productos y servicios) y

empleo.

1.6. La empresa como sistema: los subsistemas

La teora actual de la empresa se fundamenta en la gran aportacin que la teora

de sistemas ha permitido, tanto para describir su composicin compleja, como para

entender su comportamiento y facilitar sus procesos de control y adaptacin al entorno, y

destacando como rasgo sustantivo las interrelaciones entre sus partes.

 El principal problema con el que tropieza el pensamiento analtico -consistente en

dividir la realidad en partes para posteriormente estudiar cada una de ellas separadamente-

es que el todo no es exactamente igual a la suma de las partes. Es necesario tener en cuenta

las interrelaciones existentes entre dichas partes, ya que no siempre son despreciables.

Los elementos de la empresa no se comportan de un modo aislado, sino que se

mantienen interrelaciones complejas. Para analizar la funcin de marketing no es

suficiente estudiar nicamente el marketing de la empresa, sino que se deben considerar

las relaciones existentes con el resto de reas como produccin, finanzas, seleccin y

retribucin de los vendedores, etc. Para que el pensamiento analtico pueda ser aplicado

con rigor es necesario que no existan interacciones entre sus elementos o que sus efectos

sean despreciables.

El pensamiento sistmico estudia la realidad como un todo, teniendo en cuenta sus

elementos junto con sus interrelaciones. Al tratarse de una teora general, vlida para

cualquier tipo de sistemas, incorpora las experiencias acumuladas en reas muy diversas

de la ciencia como pueden ser la fsica, la matemtica, la biologa, la psicologa para

construir un conjunto de principios aplicables a todos los sistemas.

Un sistema est constituido por una serie de dos o ms elementos de cualquier

clase (conceptos, ideas, objetos, personas) en interaccin, cumplindose que cada parte

influye sobre el todo, pero no de forma aislada respecto a los dems componentes del
sistema. Adems, cada posible subsistema tiene las mismas propiedades que el sistema

que lo contiene.

Un sistema fsico se representa sintticamente de esta forma:

Entradas Proceso de transformacin Salidas

Las caractersticas inherentes a todo sistema se pueden concretar en:

Globalidad, o interaccin entre todos los elementos del sistema, de modo que

cualquier estmulo que afecte a una de las partes repercutir en todo el sistema.

Finalidad, todo sistema est orientado a la realizacin de unos fines.

Homestasis, que hace referencia al equilibrio dinmico o carcter adaptativo del

sistema, esto es, la autorregulacin o autocontrol del sistema.

El grfico 1.4 resume el planteamiento general de la teora de sistemas para

explicar el concepto de empresa. De acuerdo con este enfoque, la empresa puede ser

considerada como un sistema autorregulado y abierto, en permanente interaccin con el

entorno, del que recibe inputs (entradas) y le ofrece outputs (salidas) una vez que han

sido sometidos a un proceso de transformacin. Adems de fsico-tcnico (mecnico o

intelectual), transformando materias primas en productos terminados, el proceso de

transformacin es financiero, al transformar ahorro en capital productivo

y mental, transformando informacin.

 Podemos resumir, por tanto, que la empresa como sistema se caracteriza, adems

por ser:

Un sistema artificial, diseado por el hombre.

Abierto, en constante intercambio de recursos con su entorno.

Jerrquico, la empresa est integrada en un sistema de orden superior y ste se

puede descomponer en subsistemas y stos en otros... que se comportan como nuevos

sistemas manteniendo relaciones de dependencias y jerarqua.

Ciberntico o autorregulado, la empresa precisa un sistema de retroalimentacin

que le proporcione la informacin necesaria para controlar las desviaciones de su conducta

respecto de los objetivos perseguidos

La informacin sobre los resultados obtenidos en el pasado se

denomina retroalimentacin y permite a la organizacin examinar las consecuencias

derivadas de sus decisiones anteriores, aprender y corregir el curso de accin del proceso

de negocio. La retroalimentacin es un aspecto fundamental para generar aprendizaje y

promover el cambio organizativo.

Las retroalimentacin puede ser de signo positivo o negativo. Es de signo positivo

cuando tiende a aumentar la causa que produce la desviacin y negativo cuando tiende a

contrarrestarla. En la mayora de las ocasiones los procesos de retroalimentacin son de

signo negativo con el fin de contrarrestar la causa que produce la desviacin y mantener

al sistema dentro de ciertas condiciones de equilibrio y estabilidad. (ej/ un termostato)

 La retroalimentacin es un mecanismo natural que en la mayora de los sistemas

vivos aparece con un carcter automtico. (ej/ los poros de la piel, o las pupilas de los

ojos)

Pero, cunto tiempo necesita la empresa para darse cuenta de los resultados que

se estn obteniendo? El perodo de tiempo que transcurre entre la decisin y los resultados

se denomina demora.

En general, estamos acostumbrados a que los resultados obtenidos a partir de una

accin sean inmediatos, de modo que es muy sencillo establecer la relacin causa-efecto.

(Se sopla una vela y se apaga; se aprieta el botn y se enciende la televisin)

Pero esto no es siempre tan sencillo. Una empresa realiza una fuerte campaa de

publicidad en televisin. Cundo aparecern los nuevos clientes? Qu relacin existir

entre el gasto en publicidad y las nuevas ventas? Durante cunto tiempo permanecer los

efectos de la campaa publicitaria?

La demora -el tiempo que transcurre entre la causa y el efecto- oscurece y

complica enormemente la comprensin de lo que est ocurriendo en cuanto a posibles

relaciones causales existentes.

Los subsistemas de la empresa

 El paso siguiente para profundizar en la descripcin de la empresa como sistema

consiste en identificar los subsistemas de la misma, esto es, efectuar particiones de sus

elementos en grupos homogneos que permitan entender su funcionamiento. En la

prctica dista de haber unanimidad a la hora de identificar cules son los subsistemas ms

relevantes, por lo que existen numerosas clasificaciones en funcin de los objetivos del

autor.

Una primera clasificacin til a efectos metodolgicos agrupa las grandes reas

funcionales en que se divide el estudio de la empresa: el subsistema real, el financiero y

el directivo (grfico 1.5).

El subsistema real comprende las funciones de aprovisionamiento, produccin y

comercializacin de los productos o servicios obtenidos. Estas funciones se corresponden

bsicamente con todas las operaciones que suponen una transformacin real de los

factores productivos y concluyen con la distribucin del producto y el servicio posventa a

los clientes de la empresa.

El subsistema financiero, en estrecha interdependencia con el subsistema real, se

encarga de la captacin, administracin y control de los recursos financieros; desde este

punto de vista, la empresa puede ser considerada como una sucesin de proyectos de

inversin en el tiempo que requieren ser financiados; el subsistema financiero aporta

criterios para la valoracin de la rentabilidad de los proyectos y el coste de las diferentes

fuentes de financiacin.
 El subsistema directivo tiene como misin la toma de decisiones tendente a

asegurar el logro de los objetivos del sistema mediante la configuracin y control de una

organizacin capaz de adaptarse al sistema de orden superior en que est inmersa. Se

compone de los subsistemas de planificacin, organizacin, direccin y control.

CLASE 000002

La empresa es ante todo una realidad socioeconmica. Un organismo

productor de riqueza para el pas, de salarios para los trabajadores, de beneficios

para los empresarios e inversores, y de bienes y servicios para los consumidores

y usuarios, resultado de la organizacin por el empresario de los factores

productivos, capital y trabajo, que no est conceptuada, ni regulada unitaria y

sistemticamente por el Ordenamiento Jurdico.

Pese a la significacin jurdica de la empresa para el Derecho mercantil en

particular, para el Derecho econmico en general, falta un concepto jurdico

positivo de empresa en el Ordenamiento Jurdico, que, con virtualidad unitaria y

omnicomprensiva, sirva de unvoco referente conceptual normativo para regular

en cada disciplina o rama del Derecho (civil, mercantil, laboral,

administrativo, fiscal, etc.) aquellos aspectos y dimensiones de la empresa que

tiene encomendados, el cual no es fcil inducir desde las categoras jurdicas

del Derecho positivo (personas, cosas y actos), que se muestran incapaces de

integrar unitariamente la realidad socioeconmica, plural y compleja de la

empresa, cuya unidad bsica se descompone y escinde a la hora de regular sus

distintas dimensiones (subjetiva, patrimonial, funcional, institucional o pblica,

laboral), aspectos organizativos (materiales e inmateriales, estticos y dinmicos,

decisionales y relacionales) y situaciones jurdicas relevantes, con la

consiguiente prdida de unidad y comprensividad sistemtica que debe presidir

el Ordenamiento jurdico.

No obstante, la doctrina jurdica ha estado empeada en elaborar un concepto

de empresa y en determinar su naturaleza jurdica, para as poder sujetarla a un

rgimen jurdico unitario:

1. En un primer momento los juristas intentaron el encuadramiento de la empresa

en las categoras jurdico-patrimoniales reconocidas desde el pasado por el

Derecho (personas, cosas, y actos), a fin de preservar su unidad bsica,

sometindola entonces al rgimen jurdico propio de la categora jurdica

propuesta. As, la empresa se ha concebido como una

persona jurdica, patrimonio autnomo, universalidad de derechos y cosas,

actividad, organizacin, bien inmaterial, etc. Sin embargo, todas estas propuestas

doctrinales adolecen de una comprensin parcial de la realidad institucional,

econmica y jurdica de la empresa, pues slo se ha considerado su aspecto o

dimensin patrimonial y, adems, ninguna ha sido reconocida expresa y

absolutamente por el legislador.

2. Por ello, otros autores, partiendo de la esencia natural de la empresa, que es

una realidad econmica, han adoptado como jurdico el concepto econmico

de empresa, conforme al cual la empresa es una organizacin de factores

productivos (capital y trabajo) para la produccin e intermediacin de bienes y

servicios destinados al mercado. Sin embargo, este concepto econmico de

empresa resulta irrelevante como concepto normativo ordenador de su rgimen

jurdico patrimonial y, adems, no ha tenido reconocimiento legal.

3. De nuevo, otro sector doctrinal, partiendo de la escisin del aspecto subjetivo

e inmaterial (constituido por el empresario, como sujeto creador y organizador, y

su actividad o modo de actuar) del objetivo o material (constituido por el

patrimonio organizado dispuesto para la explotacin o actividad), ha distinguido

la empresa del establecimiento mercantil. La empresa es un modo de

actividad mientras que el establecimiento mercantil es el instrumento

al servicio de esa actividad. Sin embargo, tambin este intento de conceptuacin

estrictamente jurdica de la empresa, al fragmentar y, por tanto, renunciar a su

unidad bsica, slo consigue ofrecer una comprensin parcial de la empresa.

4. Otros, ante la imposibilidad de construir un concepto jurdico unitario e

integrador de la empresa, han defendido que en el actual sistema de Derecho

positivo, la empresa slo puede considerarse, a efectos de su proteccin y trfico

jurdico, atomsticamente (doctrina atomista), esto es, descompuesta en la

diversidad de grupos de sus elementos simples que la componen, regulados con

arreglo al rgimen jurdico que a cada uno de stos corresponda segn su

naturaleza jurdica particular (muebles, inmuebles, propiedad industrial,

comercial, crditos, deudas, relaciones contractuales, clientela, fondo

de comercio, etc.).

5. Frente a esa doctrina se intenta, en ltima instancia, salvar jurdicamente la

unidad bsica de la empresa cuando es objeto de trfico

jurdico (venta, arrendamiento, usufructo, etc.): reconzcase, se dice, que, aun

cuando falte un reconocimiento legal de su unidad jurdica, los operadores

econmicos trafican con ella considerndola como una unidad funcional, lo que

significa que un nico negocio (compraventa, arrendamiento, etc.) genera la

obligacin de transmitir todos y cada uno de los elementos esenciales de la

empresa, cuya entrega efectiva se realizar, no obstante, de forma individual a

tenor de la ley de circulacin propia de cada uno de ellos. Ahora bien, y aun

cuando el Derecho positivo reconoce de forma aislada y asistemtica la unidad

funcional o econmica de la empresa, no llega a establecer una nueva categora

patrimonial clasificadora de esta unidad econmica de explotacin. Se trata, en

definitiva, de una posicin doctrinal intermedia de espera y compromiso en tanto

se produce el trnsito del viejo al nuevo Derecho mercantil, que camina al comps

de la progresiva constitucionalizacin de la empresa, hacia su efectiva

juridificacin (estatuto jurdico de la empresa), lo que ha de conducir a su

conceptuacin legal como nuevo objeto jurdico unitario.

Efectivamente, ste es el difcil reto del progresivo proceso de juridificacin de

la empresa que aspira a que se reconozca un estatuto jurdico propio para sta,

en el que se ha de:

a) evitar toda escisin de los aspectos subjetivos (empresario y su

actividad), objetivos (establecimiento mercantil) y prestacionales (bienes y

servicios producidos), e incluso la fragmentacin de la regulacin de los distintos

grupos de intereses en juego, funciones o "poderes" que, en su funcionamiento,

son o pretenden ser ejercitados (por empresarios, socios o inversores,

trabajadores, Estado, consumidores y usuarios);

b) integrar y adecuar la combinacin de todos sus aspectos y dimensiones

al modelo jurdico-constitucional de empresa que ha de inspirar el concepto

amplio o poltico-jurdico de empresa (supraconcepto), vlido para todas las

disciplinas jurdicas y econmicas;

c) deducir de este concepto amplio o poltico-jurdico de empresa el concepto

jurdico-estricto que tipifique la empresa como una nueva categora patrimonial,

es decir, la empresa debe constituir un nuevo tipo de bien o valor patrimonial de

explotacin econmica, sustentado sobre tres soportes fundamentales: el

empresario (sujeto organizador), el establecimiento (objeto organizado) y la

organizacin. La empresa en sentido jurdico- patrimonial ser la resultante

patrimonial (valor de explotacin) o suma de conjuntos (y subconjuntos)

factoriales conexos a esos soportes; y

d) delimitar y regular jurdicamente el establecimiento mercantil como objeto

patrimonial organizado e instrumento primordial de la actividad empresarial.

La Empresa

C.1 La Empresa desde el punto de vista econmico

El concepto de empresa no se agota en el mbito de la actividad comercial,

puesto que aqullas pueden tener por objeto la realizacin de otros fines

de carcter econmico.

Dentro de una concepcin ms vasta, puede reputarse empresa

cualquier clase de actividad humana que de un modo deliberado persigue la

obtencin de determinadas finalidades, dado que la palabra en s deriva de

"emprender", es decir, comenzar alguna cosa.

Desde el punto de vista econmico, la empresa persigue la obtencin de

beneficios mediante la organizacin de determinados elementos. Cabra

entonces que la empresa puede ser de diversa ndole: agrcola, minera,

industrial, comercial. No obstante esta circunstancia y el hecho de que el derecho

mercantil no penetra en la organizacin interna de la empresa, mbito que

corresponde al derecho laboral, es la doctrina comercialista la que se ha

preocupado de elaborar los fundamentos doctrinarios de la empresa.

En el aspecto econmico, la empresa es la organizacin de los factores de la

produccin, capital y trabajo, con el fin de obtener una utilidad dentro de este
concepto el elemento subjetivo, o sea la actividad humana, que confiere unidad

al trabajo de determinadas personas, y a bienes de variada ndole dirigidos hacia

un comn destino econmico.

La empresa comprendera, as a las personas, que son los titulares de aqulla y

que pueden ser personas fsicas o jurdicas, y a quienes forman el personal de la

empresa, o sea, el plantel directivo y el personal subalterno (empleados y

obreros). Comprendera, asimismo, un conjunto de derechos y bienes materiales

a los que en el derecho italiano se denominan la azienda, en el derecho francs

fondos de comercio, y en el derecho espaol el establecimiento. Adems, seran

las actividades que realizan las personas utilizando el conjunto de bienes.

C.2 CONCEPTO JURDICO DE EMPRESA

El modelo econmico y la estructura jurdica de la empresa podran constituirse

tomando en cuenta, segn algunos, los siguientes aspectos:

creacin, construccin, funcin, jerarqua, disciplina.

Se ha intentado explicar el concepto jurdico de empresa desde distintos puntos

de vista, sin que haya podido lograrse uniformidad de criterio.

La empresa como persona jurdica, es una tesis que pretende otorgar a la

empresa vida propia. Los distintos elementos aislados que la forman estaran

dotados de independencia jurdica, lo que significara, en buena cuenta, la

separacin conceptual entre empresario y empresa.

El empresario vendra a ser, en esta forma, el primer servidor de la empresa. Esta

tesis importara en el fondo sostener que el sujeto de los derechos no sera el

empresario, sino la empresa misma, considerada como ente autnomo. Llevado

este punto de vista a sus ltimas consecuencias, conducira a admitir que las

cosas, que jurdicamente son objeto del derecho, se convertiran en sujetos del

mismo y en ciertos casos, o sea, cuando se opera la transmisin de los bienes

seran, a la vez, sujeto y objeto del derecho.

La empresa como patrimonio separado o patrimonio de afectacin, es otro

planteamiento que consiste en que la independizacin del patrimonio no confiere

a ste personalidad alguna. El titular sera siempre la persona, pero se producira

una separacin de una parte de sus bienes, que quedara independizado del

resto, con su administracin propia, su nombre especial, sus propias relaciones

frente a terceros. En el caso del empresario comercial, ste vendra a ser titular

de dos patrimonios: uno, el que podr ser el patrimonio civil y otro, el patrimonio

mercantil propiamente dicho. Este ltimo, con completa- autonoma respecto al

primero.

Esta teora tropieza con el problema de la responsabilidad unitaria del obligado

con todos sus bienes frente al reclamo de sus acreedores. El patrimonio es, en

trminos generales, indivisible, lo que se manifiesta con evidencia en el caso

de quiebra, cuando, al concurrir todos los acreedores, no se reconocen otros

privilegios que los que emanan de la naturaleza de los ttulos, mas no de que los

crditos se hubieran originado en razn de actividades mercantiles o civiles.

Para salvar estas objeciones y con el fin de alentar la realizacin de empresas sin

el riesgo de comprometer la totalidad del patrimonio y sin tener que recurrir a la

formacin de sociedades de responsabilidad limitada, muchas veces ficticias y

en las que lo nico que se persigue es obtener el beneficio de la limitacin de

responsabilidad, una poderosa corriente doctrinaria ha propiciado la creacin de

la empresa individual de responsabilidad limitada, lo que implica la separacin de

uno o varios patrimonios asignados a diversas empresas, que resultaran as

independizados. Los bienes quedaran afectados a los fines perseguidos en cada

una de tales empresas, o sea con derechos preferentes, de los acreedores de

ellas a ser pagados con los bienes de las respectivas empresas. Desde el punto

de vista del derecho positivo, la figura de la empresa individual de responsabilidad

limitada ha sido legislada en el Principado de Liechtenstein, en Costa Rica y

en Panam.

En el Per, la figura de la empresa individual de responsabilidad limitada ha sido

legislada especficamente por el Decreto Ley N 21621, de 14 de septiembre de

1976, y se le reconoci explcitamente, en sus arts. 3 y 32, por el Decreto Ley

N 21389, Ley de la Pequea y Mediana Empresa, que ha reemplazado al

Decreto Ley N 21435 (de febrero de 1976), que fue el que originalmente

incorpor esta figura a nuestra legislacin. En tiempos modernos la actividad de

la pequea empresa se desarrolla a travs de la persona jurdica individual, como

es la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, como por personas

naturales (negocio individual) o jurdicas societarias o cooperativas; los limites y

condiciones los han venido dando las leyes antes citadas, as corno el Decreto
Legislativo 705 -Ley de Promocin de Micro Empresas y Pequeas Empresas-

de noviembre de 1991, derogada por la Ley N 27268, Ley General de la Pequea

y Microempresa, de 27 de mayo del ao 2000. Actualmente se encuentra

regulada por la Ley de Promocin y Formalizacin de la Micra y Pequea

Empresa (MYPE), Ley N 28015, del 3 de julio de 2003.

La empresa Como universalidad, es un planteamiento que considera a la

empresa como un conjunto de derechos o de cosas que no pierden su

individualidad, pero que representan una unidad ideal y pueden ser objeto de un

tratamiento jurdico unitario. Se trata, en cierta forma, de una utilizacin del

concepto romano de universitas.

Discrepan los autores sobre si se trata de una universalidad de hecho, de

derecho, sui generis, o mixta.

La primera tesis sostiene que se trata nicamente de un conjunto de bienes

muebles. La segunda, que la universalidad comprende bienes muebles

inmuebles, corporales e incorporales, cosas y relaciones jurdicas unidas por la

capacidad de creacin del titular de tales bienes y derechos. Finalmente, se

afirma que la universalidad de hecho es lo que resulta de una situacin de factor

provocada por la Voluntad del hombre y que la universalidad de derecho es

creada por la ley.

La empresa como organizacin, es una teora que sostiene que el elemento

fundamental de la empresa es su organizacin espiritual, o sea, el ordenamiento

de los factores reales y personales que la constituyen, ms que los elementos

materiales de cosas y derechos a ella asignados. Sera, en consecuencia, el bien

inmaterial, el poder de creacin que le da vida, lo que orienta su organizacin

interna, la experiencia en los negocios, las relaciones con

los proveedores y clientes, es decir, aquello que sin ser cosas ni derechos son

componentes imponderables de la empresa. Dentro de este criterio, una

empresa puede carecer de elementos patrimoniales tangibles. Tal sera, por

ejemplo, una agencia de mediacin.

La empresa como actividad, formula finalmente la existencia de dos aspectos

perfectamente diferenciados: la actividad econmica del empresario y el conjunto

de medios con los que ste realiza dicha actividad econmica y se denomina

"hacienda" o "establecimiento". Desapareceran, en consecuencia, como notas

distintas de la empresa, la organizacin y unidad orientadas hacia una finalidad

econmica, como ejercicio profesional con el propsito de actuar en el mercado

de bienes y servicios.

Las teoras expuestas no han logrado constituir satisfactoriamente el

concepto jurdico de empresa. Los elementos que la constituyen, no

obstante estar organizados hacia determinada finalidad, no pierden su

individualidad, sino que por el contrario, la mantienen y, eventualmente,

siguen siendo objeto de derechos de diversa ndole.

El no haberse logrado elaborar un concepto jurdico que refleja la unidad

econmica de la empresa como organismo vivo en el que se integren sus

elementos constitutivos, que no slo estn ligados por vnculos de

finalidad, ha impedido que el derecho positivo haya recogido en frmulas

legales, de manera orgnica y sistemtica, ni como patrimonio, ni como

organizacin, ni como actividad este fenmeno de la economa. De este

modo, para el ordenamiento jurdico la empresa es solamente un conjunto

heterogneo de diversos elementos, sujetos cada uno a las normas que a

su naturaleza corresponde como bienes, muebles o inmuebles, derechos

y acciones, elementos incorporales, contratos, suministros, clientela, etc.,

pese a la voluntad presunta del titular de la empresa, que pretende crear un

nuevo objeto de derecho fusionando tales elementos en una unidad

orgnica.

Empresario y Empresa

La organizacin impulsa la actividad econmica y condiciona la produccin. La

actividad general econmica es el resultado de la actividad de numerosas

unidades o "clulas econmicas", cada una de las cuales cumple actividades

parciales. El empresario organiza las actividades de cada unidad. Es empresario,

dice el CC. italiano en su arto 2082, el que ejerce profesionalmente una actividad

econmica organizada con fines de produccin o de intercambio de bienes y

servicios.
En el derecho tradicional el empresario y la empresa no eran conceptos jurdicos

sino nicamente econmicos. Slo se conoca el concepto de comerciante,

vinculado a la actividad mercantil, que mas tarde ira expandindose a otras

actividades econmicas, salvo la agrcola.

El moderno derecho econmico adecua el concepto de comerciante a la realidad

econmica. El comerciante es slo una parte del empresariado, al igual que los

sectores industrial, tcnico o profesional. En el centro del derecho econmico

como sujeto est el empresario o la empresa.

De los conceptos de empresa que se han examinado surge que, en todo caso,

hay en ella un elemento subjetivo fundamental que es una actividad organizadora

desarrollada por una persona fsica o jurdica, que imprime un mpetu inicial; que

es su promotora y al mismo tiempo su principal responsable y que acta en todas

las relaciones jurdicas emergentes de dicha actividad. Esta persona es el

empresario. l es el titular de la empresa; es quien organiza el trabajo ajeno;

quien ejerce una actividad coordinadora, continuada y sistemtica con

habitualidad, con carcter de profesionalidad encaminada hacia un objetivo de

ganancia o beneficio.

Desde este punto de vista, hay una aproximacin entre las figuras del

comerciante y 'empresario, pero mientras que el primero acta en el campo

comercial, el segundo puede intervenir en otros campos econmicos.

No es fcil, sin embargo, establecer claramente la distincin entre comerciante y

empresario. La figura de este ltimo ha tenido su origen en el primero. Es el

concepto de empresa lo que contribuye a establecer la distincin entre ambos.

Se ha afirmado que mientras que el comerciante es quien realiza

profesionalmente actos de comercio, el empresario es el titular de una empresa.

Es evidente que si la empresa es una actividad del empresario y si la empresa

es comercial, sera una actividad del comerciante. Pero habra que agregar que

la empresa es algo ms amplio y ms complejo que la actividad que los Cdigos

de Comercio estiman para que una persona adquiera la calidad de comerciante.

Tratndose de las empresas constituidas bajo la forma de sociedades

comerciales, se hace ms ntida la diferencia entre ambas figuras.

Una tendencia. se orienta en el sentido de considerar la sociedad como el titular

de la empresa; otra, como la forma jurdica de la empresa colectiva.

En ningn caso, la empresa se confunde con la sociedad. Si se trata de

actividades de gran envergadura, la empresa adopta la forma de sociedad,

especialmente la de sociedad annima. De esta manera, la titularidad

del proceso econmico que se persigue queda intestada en una persona jurdica

mercantil.

La reglamentacin jurdica de la empresa bajo la forma de sociedad no puede

confundirse con la que concierne a las relaciones internas de la empresa, es

decir, a las que son propias del derecho laboral, ni con aquellas que se originan

por la intervencin del Estado en la organizacin y funcionamiento de aqulla.

 As, la autorizacin previa gubernativa para realizar ciertas actividades y el

sealamiento de determinados requisitos para algunas operaciones son ajenos

al rgimen de sociedades.

Elementos integradores de la Empresa y sus signos distintivos

A semejanza de la persona jurdica que cuenta con sus elementos propios

(nombre, domicilio, nacionalidad), y patrimonio, la empresa cuenta con el

trmino establecimiento que equivale, en su acepcin amplia y genrica,

a azienda (Italia) o fondo de comercio (Francia), es decir, se refiere a la

dedicacin de todos los elementos de la empresa y a la actividad estable por la

cual existe; pero, al lado de esta acepcin, hay otra ms restringida, que se refiere

exclusivamente al local o centro de operaciones de la empresa y sede de todos

los elementos que exteriorizan su organizacin econmica.

Entre dichos elementos estn: el establecimiento como local, la clientela, el

nombre comercial, el rtulo, las marcas, las patentes, las mercaderas, el dinero.

a) El establecimiento, en el sentido ltimamente indicado, es indispensable para

las empresas de cierta importancia. El establecimiento se equipara, as, al

domicilio del empresario comercial, que no debe confundirse con la residencia

habitual de ste. De aqu que, para todo lo concerniente a las actividades

mercantiles y a sus efectos, el domicilio del comerciante ser el lugar donde tiene

el centro de sus operaciones mercantiles. Es a este domicilio, al que se refieren

el artculo 21 del C. de C. y los inciso e) y f) del arto 5 del Reglamento

del Registro Mercantil, cuando mencionan el domicilio comercial, como

indicacin del lugar donde funciona el establecimiento principal, as como la

sucursal o agencia que tuviera.

Si se trata de sociedades, la ley obliga a que en la escritura de constitucin social

se seale el domicilio, y, en su caso, los lugares donde la sociedad acuerde

establecer sucursales, lo que ser de objeto de inscripcin en el Registro Pblico.

Sobre el particular hay que destacar, que una misma empresa mercantil puede

realizar actividades en varios lugares de una misma poblacin, o en poblaciones

diversas. Asimismo, puede un solo titular de una empresa explotar distintos

negocios, cada uno de los cuales puede tener una sede o establecimiento

diferente, o puede dividir la explotacin en varias sucursales, a las que les

confiere cierta independencia econmica.

El C. de C. no trata de las sucursales. La Ley General de Sociedades se ocupa

de ellas y les atribuye cierta autonoma jurdica, pues exige para su inscripcin

que tengan representante legal permanente en el lugar de su funcionamiento,

premunido de facultades suficientes para obligar a la sociedad en las operaciones

que realice la propia sucursal, comparecer en juicio y contestar demandas

relacionadas con las mismas operaciones, con la amplitud mnima que sealan

los arts. 74 y 75 del CPC. y 14Q de la LGS, debiendo tenerse por no puesta

toda limitacin o reserva. por su. parte el art. 143 del reglamento del Registro de

Sociedades (Res. N 200-2001-SUNARP/SN de fecha 24 de julio de 2001),

seala que "el acuerdo de establecimiento de una sucursal de una sociedad

 constituida en el Per, se inscribir en la partida de la sociedad y en el Registro

del lugar de su funcionamiento".

El establecimiento como local es, generalmente, el bien raz en el que se realizan

los negocios, lo que no significa que el empresario sea el propietario del

inmueble, pues puede ser arrendatario, usufructuario, etc.

No hay acuerdo en la doctrina ni en la legislacin de los diversos pases respecto

a si los inmuebles forman parte del negocio aun cuando se trate de inmueble de

propiedad del empresario. Tal ocurre en Francia, mas no en Alemana ni en Italia.

Instalaciones tiles, mquinas, mercaderas, son parte del "establecimiento",

segn el giro del negocio, y el dinero, en todo caso.

b) La clientela suscita divergencias en la doctrina, pues una parte de ella la

considera como un elemento del "establecimiento" y otra como una cualidad de

ste.

La tesis ms aceptada es la que sostiene que no puede concebirse un

"establecimiento" sin clientela, pues l se instala para buscar clientes y no puede

subsistir sin ellos. Si bien en los momentos iniciales o en determinadas etapas

puede no tenerlos por circunstancias especiales, lo lgico y normal es que cuente

con ellos; ya que de no adquirir clientela o perder definitivamente la adquirida, el

negocio no tendra utilidades, frustrndose as el objetivo de la empresa, dada la

ndole econmica de sta.

A la nocin de clientela se vincula el llamado good will, o sea, el derecho al

disfrute de todas las ventajas adquiridas por el establecimiento comercial, que

derivan de las relaciones con el pblico, y, principalmente, con la clientela. Hay,

adems, otros elementos, como son el local mismo, su ubicacin, el nombre

comercial, el trato, o cualesquiera otros que contribuyan a la prosperidad del

negocio.

e) El nombre comercial es el signo que ms destaca entre los que utilizan las

empresas para identificarse y singularizarse.

No en todos los pases existe el mismo concepto respecto al nombre comercial.

En el derecho francs se entiende por tal la denominacin bajo la cual es

conocido o explotado un establecimiento comercial. Cumple, as, una funcin

de publicidad destinada a individualizar el establecimiento y llamar

la atencin del pblico. Puede estar formado por el nombre del comerciante o su

seudnimo, o por una denominacin de fantasa. Empero, se exige que el nombre

del titular sea el nombre civil con el cual el comerciante suscribe sus negocios

con terceros. Si se elige una denominacin de fantasa, el nombre comercial no

desempea la funcin de nombre-firma, sino nicamente la de designar el fondo

de comercio.

En Italia, el nombre comercial es aquel bajo el cual el comerciante ejerce su

comercio. Conforme a la doctrina tradicional, el nombre comercial, la ditta, es el

signo distintivo de la persona del comerciante, que es el titular de la hacienda

comercial, no faltando quienes sostienen que es la denominacin de la hacienda

comercial y no del comerciante, y quienes, por su parte, afirman que es la

denominacin no slo de la empresa, sino tambin de la hacienda, de

conformidad con lo expresado en la exposicin de motivos del CC.

En Alemania se habla de la firma, como signo algo inherente a la hacienda

comercial, que se utiliza para suscribir todos los documentos relativos a aqulla,

reputndose como signo a la vez de la persona y de la hacienda comercial. El

uso de la firma se reserva a los comerciantes de pleno derecho, quienes estn

obligados a adoptarla.

La naturaleza jurdica del nombre comercial puede considerarse como una

propiedad incorporal de contenido patrimonial, susceptible de ser cedida con la

hacienda'; o separadamente de sta, como ocurre en algunos pases.

En el derecho espaol, el nombre comercial es el que una persona usa para el

ejercicio del comercio y para suscribir las transacciones comerciales. Cumple

pues un doble objetivo. De este modo, individualiza la personalidad del

comerciante en el mbito de la esfera mercantil, destacando el aspecto

patrimonial de la empresa.

En el derecho anglosajn, el nombre comercial viene a constituir el elemento que

identifica y distingue la actividad negocial de una persona de la de otra.

Los criterios que se manejan para esbozar el nombre comercial es el del nombre

civil, el del nombre social y el nombre comercial propiamente dicho. El nombre

civil identifica a la persona, el nombre social a la persona jurdica considerada en

s misma, comprendiendo las nociones de razn social y denominacin; y el

nombre comercial es el elemento que caracteriza la actividad negocial de una

persona respecto de otra.

El nombre comercial en el Proyecto auspiciado por la OMPI (Organizacin

Mundial de la Propiedad Industrial) es difundido como el nombre y designacin

que identifica la empresa de una persona fsica o moral. En la ley Argentina dicho

alcance se refiere al nombre o signo con el que se designa una actividad, con o

sin fines de lucro. Dentro de este marco, la existencia de una actividad es esencial

para poder usar el nombre comercial, no es algo esttico, sino ms bien dinmico

al igual que el concepto de empresa. En la realidad argentina, la actividad est

ligada a la existencia del nombre comercial.

En doctrina se afirma que para que un nombre comercial sea vlido jurdicamente

es necesario que rena ciertas condiciones. Debe ser novedoso y lcito.

Novedoso en tanto no sea confundible con otra empleada con anterioridad para

individualizar personas fsicas o jurdicas y otros signos capaces de servir para

fundamentar una oposicin. Su licitud radica en que no puede ser contrario a la

moral, las buenas costumbres, ni contradecir principios de veracidad ni resultar

engaoso. El uso es el modo ms frecuente de adquirir el nombre comercial, y

presentar caracteres personales, debe ser pblico, ostensible y continuo. La falta

de uso hace perder el nombre comercial.

En cuanto a la transmisin del nombre comercial. la OMPI en su Ley Tipo seala

que el nombre comercial se podr ceder o trasmitir pero nicamente en

combinacin con la transferencia de la empresa o de la parte de la empresa

designa con ese nombre. En doctrina se mantiene por un lado aquella posicin

que respeta el criterio por el cual la cesin libre del nombre comercial, sin que se
ceda al mismo tiempo la actividad que la individualiza, no es posible. Sin

embargo, Mathely seala que respetando el principio de la autonoma de la

voluntad, nada impide para que la propiedad del nombre comercial sea cedida

aisladamente, con independencia del fondo de comercio como sucede en la

prctica.

En el derecho peruano, el C. de C. no se ocupa de la firma al tratar del

comerciante individual. El inciso 1 del art. 21 no distingue entre nombre

comercial y nombre civil. El reglamento del Registro Mercantil al referirse a los

comerciantes individuales (inc. a del arto 5) no menciona el nombre comercial,

pero, en cambio, si lo refiere al establecimiento (inc. d), hacindolo facultativo;

pero, tratndose de sociedades comerciales, no hace referencia alguna a la

firma.

La Ley de Propiedad Industrial, Decreto Legislativo N 823, no vincula

necesariamente el nombre comercial al nombre civil, ni a la razn social o

denominacin de las sociedades mercantiles. En su art. 211 dispone que

cualquier persona podr solicitar el registro del nombre comercial que emplea

para distinguir la actividad econmica que realiza. En la solicitud de registro

deber consignarse y demostrarse la fecha en que el nombre comercial se utiliz

por primera vez y especificarse la actividad econmica. El nombre comercial se

emplea para distinguirse de otro similar. En este sentido se afirma que el nombre

comercial es el signo que sirve para identificar a una persona natural o jurdica

en el ejercicio de su actividad econmica. Sin embargo en el artculo 210 vincula

el nombre comercial al establecimiento, al indicar que el uso exclusivo de un

nombre comercial termina con el cierre definitivo del establecimiento o con el

cese de la actividad que lo distingue. El nombre comercial nicamente podr ser

transferido con la totalidad de la empresa o el establecimiento que vena

usndolo. En la transferencia de una empresa o establecimiento, se comprender

el derecho al uso exclusivo del nombre comercial, salvo pacto en contrario.

Con referencia al nombre de la persona natural, la misma ley (art. 93) contiene

una limitacin al derecho de la persona al uso del nombre civil, al impedir su uso

en un establecimiento que decidiera instalar, si otra persona del mismo nombre

estuviera dedicada a la misma actividad y en forma tal que ambos

establecimientos pudieran ser confundidos.

El derecho al uso exclusivo de un nombre comercial nace en virtud de su primer

uso en el comercio, y para registrarlo debe acreditarse el empleo actual del

nombre indicndose la fecha en que comenz a usarlo. El derecho de

exclusividad termina con la clausura de aquel, o la cesacin de la actividad.

Cualquier persona podr solicitar el registro del nombre comercial que emplea

para distinguir la actividad econmica que realiza. En la solicitud de registro

deber consignarse y demostrarse la fecha en que el nombre comercial se utiliz

por primera vez y especificarse la actividad econmica. La oficina competente, al

conceder el registro, reconocer a favor del solicitante la fecha del primer uso del

nombre comercial.
La Ley vincula el nombre comercial al establecimiento como parte integrante de

ste y no al empresario o titular de la empresa, afilindose en esta forma a la

teora objetiva del nombre comercial.

La proteccin que la Ley de Propiedad Industrial le otorga a los nombres

comerciales consiste en la prohibicin de usar o adoptar un nombre comercial

idntico o semejante a otro adoptado y usado por otra persona, siempre que

exista riesgo de confusin o asociacin; la prohibicin de usar o registrar un signo

cuyo elemento distintivo principal est formado por todo o parte esencial de un

nombre comercial anteriormente adoptado y usado por otra persona, siempre que

pueda producirse un riesgo de confusin o asociacin.

d) El rtulo, la ensea o el emblema del establecimiento comercial, es

tambin signo distintivo de la empresa. Es el identificador del local en el que se

ejerce el comercio y sirve para llamar la atencin de la clientela de una manera

en cierta forma externa.

Histricamente, el tratamiento del rtulo aparece en el derecho estatutario de

la Edad Media, con la finalidad de que no se confundiese un establecimiento con

otro.

El rtulo guarda semejanza en unos aspectos y en otros difiere del nombre

comercial y de la marca. La semejanza consiste en que la marca individualiza

los productos y el rtulo identifica el establecimiento comercial. En esto ltimo se

asemeja al nombre. Pero, de otro lado, el rtulo no ha de ser, necesariamente

aunque puede serlo una denominacin; sino que puede ser una figura o un

emblema como ocurre en las marcas.

Mientras el nombre no puede dejar de ser el que corresponde, en su limitada

expresin grfica, el rtulo puede formarse con amplia libertad, siempre que se

respeten los principios de veracidad, licitud, originalidad y novedad. Puede

reproducir el nombre comercial, el del comerciante, determinado lugar, designar

personajes clebres, disear una figura, una frase, un objeto cualquiera, una

cualidad, un nombre de fantasa, etc.

La veracidad obliga a que el rtulo no debe contener indicaciones que tiendan a

engaar al pblico. La licitud impone no contrariar disposiciones expresas de la

ley, de la moral o de las buenas costumbres. La originalidad impide que se utilicen

palabras genricas o dibujos o figuras que el uso ha consagrado para distinguir

determinadas profesiones o actividades. La novedad evita que pueda utilizarse

nombres, denominaciones, figuras o dibujos previamente adoptados, en el mismo

ramo del comercio o en el mbito de la misma localidad, o dentro de un territorio

determinado.

El derecho a la utilizacin exclusiva del rtulo o ensea nace con su uso. Goza

preferentemente del derecho quien lo us primero, aunque no han faltado autores

que han sostenido que la adquisicin es derivada de la creacin o de la

inscripcin en el registro respectivo.

 e) La marca es otro signo que sirve para distinguir en el mercado los productos

o los servicios de una empresa. La marca puede consistir en la firma o el

emblema del establecimiento. Pero es lo ms frecuente utilizar un signo

caprichoso de diferenciacin. Adems del inters del comerciante en el uso de la

marca, sirve al pblico porque evita confusiones con mercaderas o servicios

similares sin necesidad de mayor comprobacin, asegurndose que

el producto o el servicio corresponden a determinada empresa.

La Ley de Propiedad Industrial (D. Leg. N 823) permite registrar como marcas

los signos que sean perceptibles, suficientemente distintivos y susceptibles de

representacin grfica, entre ellos, las palabras reales o forjadas o las

combinaciones de palabras, incluidas las que sirven para identificar a las

personas; las imgenes, figuras, smbolos, grficos, logotipos y sonidos; las

letras, los nmeros, la combinacin de colores; las formas tridimensionales entre

las que se incluyen las envolturas, los envases, la forma no usual del producto o

su presentacin; y, cualquier combinacin de los signos o medios con carcter

enunciativo.

No podrn registrarse como marcas aquellos signos que, en relacin con

derechos de terceros, presenten algunos de los siguientes impedimentos: a)

Sean idnticos o se asemejen de forma que puedan inducir al pblico a error, a

una anteriormente solicitada para registro o registrada por un tercero, para los

productos o servicios, o para productos o servicios respecto de los cuales el uso

de la marca pueda inducir al pblico a error; b) Sean idnticos o se asemejen

nombre comercial protegido, de acuerdo con las normas de la presente Ley,

siempre que dadas las circunstancias pudieren inducirse al pblico a error; c)

Sean Idnticos o se asemejen a un lema comercial registrado, siempre que dadas

las circunstancias pudieren inducirse al pblico a error; d) Constituyan

la reproduccin, la imitacin, la traduccin o la trascripcin, total o parcial, de un

signo distintivo notoriamente conocido en el pas en el que solicita el registro o

en el comercio subregional, o internacional sujeto a reciprocidad, por los sectores

interesados y que pertenezca a un tercero. Dicha prohibicin ser aplicable, con

independencia de la clase, tanto en los casos en los que el uso del signo se

destine a los mismos productos o servicios amparados por la marca notoriamente

conocida, en aquellos en los que el uso se destine a productos o servicios

distintos. Esto no ser aplicable cuando el peticionario sea el legtimo titular de la

marca notoriamente conocida; e) Sean similares hasta el punto de producir

confusin con una marca notoriamente conocida, independientemente de la clase

de los productos o servicios para los cuales se solicita el registro. Esto no ser

aplicable cuando el peticionario sea el legtimo titular de la marca notoriamente

conocida; y, f) Consistan en el nombre completo, apellido, seudnimo, firma,

caricatura o retrato de una persona natural distinta del peticionario o que sea

identificado por la generalidad del pblico como una persona distinta de ste,

salvo que se acredite el consentimiento de esa persona o de sus herederos.

La proteccin que otorga las leyes para evitar un aprovechamiento indebido de

la notoriedad de la marca por terceros que carezcan de derecho, o la dilucin de

su, fuerza distintiva o de su valor comercial o publicitario.

La proteccin alcanza a las marcas que no estando registradas son notoriamente

conocida. En tal caso se tendr en cuenta, entre otros, los siguientes criterios: a)
la extensin de su conocimiento por el sector pertinente del pblico como signo

distintivo de los productos o servicios para los que fue acordada; b) la intensidad

y el mbito de la difusin y de la publicidad o promocin de la marca; c) la

antigedad de la marca y su uso constante: y, d) el anlisis de produccin

y mercadeo de los productos que distingue la marca.

El lema comercial es la palabra, frase o leyenda utilizada como complemento de

una marca. Los lemas comerciales son protegidos bajo el amparo de la actual ley

de propiedad industrial. La solicitud de registro de un lema comercial deber

especificar la marca solicitada o registrada con la cual se usar.

Clasificacin de las Empresas y su reforma en la legislacin peruana

Las empresas se pueden clasificar atendiendo a diversos criterios. Puede

tomarse en cuenta la actividad que desarrollan y pueden ser, as, comerciales o

industriales y en ambos casos especializar el fin que persiguen: agrcolas,

mineras o simplemente industriales.

Tambin se clasifican en grandes y pequeas empresas y en empresas cuyo

titular es una persona individual o una persona jurdica. Teniendo en cuenta la

calidad del empresario, se distinguen en empresas privadas, pblicas o de

economa mixta.

En las primeras, el empresario o empresarios son personas privadas, bien sea

personas fsicas o personas colectivas; en las segundas, el empresario es el

Estado o una corporacin pblica; y en las terceras, se asocian el Estado u otras

corporaciones pblicas con las personas privadas.

 En los pases con rgimen de libre empresa predominan las empresas privadas,

lo que no descart, hace algunas dcadas, una fuerte intervencin del Estado o

de las corporaciones pblicas en la actividad empresarial tomando a su cargo

determinadas actividades consideradas de inters pblico, o formando las

sociedades de economa mixta.

Las finalidades que persegua el Estado a travs de las empresas que constitua

o de aqullas en que participaba eran diversas; reemplazar a una empresa

privada que presta servicios pblicos deficitarios, asegurando su buen

funcionamiento; atender necesidades de la defensa nacional; evitar la formacin

de monopolios. Se advierte, sin embargo, en el mando econmico de nuestros

das y en el campo de la economa libre una progresiva desaparicin de la

intervencin del Estado corno empresario, en una u otra forma.

El Estado intervino en el campo empresarial en cuatro formas:

1) convirtiendo en empresa una parte determinada de su actividad;

2) constituyendo una empresa pblica;

3) participando conjuntamente con persona privadas en la titularidad de

una empresa;

4) interviniendo en la fiscalizacin de determinada empresa privada.

En el primer caso, la gestin de la empresa pudo tomarla a su cargo el Estado

explotndola directamente a travs de una dependencia de la

administracin pblica.
En el segundo, el Estado creaba un ente con patrimonio propio e individualidad

jurdica, a fin de lograr mayor operatividad.

En el tercero, mediante la asociacin con personas privadas daba nacimiento a

las empresas mixtas, corno oficialmente las denomina la Ley N 24948, que

regula la actividad empresarial del Estado. En dichas empresas, el Estado deba

contar con capacidad determinante en las decisiones, aunque la participacin

que le corresponda sea inferior al cincuenta y uno por ciento del capital. La

capacidad determinante se consigue a travs de cierto derecho de veto que se

concede al accionista-Estado sobre ciertos aspectos de la actividad de la

empresa. Actualmente dentro del proceso de privatizacin y de participacin

ciudadana impulsada en los ltimos aos, el Estado en ciertas empresas que

considera estratgicas podr reservarse ciertos derechos bajo la modalidad de

las acciones llamadas doradas por los privilegios que otorgan. Es el caso, por

ejemplo, de la Ley N 26844, que establece que en el proceso de promocin de

la inversin privada en las empresas pblicas del Sector Hidrocarburos, el

Estado debe mantener una participacin minoritaria en la proporcin que

determine la COPRI, mediante la creacin de una serie especial de acciones que

por lo menos cuente con el derecho a elegir un director.

En el cuarto caso, ni el Estado ni ninguna corporacin pblica tienen

participacin en la empresa, pero por la ndole de explotacin o por el

otorgamiento de especiales ventajas que se le hubiere concedido, o por otras

circunstancias, est sujeta a la fiscalizacin estatal en cuanto a su

funcionamiento o actividades. Este es el caso de las empresas privadas cuyas

actividades son de inters pblico.

Las empresas pblicas tienen innegable carcter pblico, pero su status jurdico

vara en cada caso. Puede ser una empresa pblica dependiente, o puede ser

autnoma con patrimonio propio y personalidad jurdica. En algunos casos, el

capital de estas entidades est constituido nicamente por el Estado, pero la

empresa est organizada en tal forma que puede recibir ms adelante el aporte

del capital privado, por cuya participacin se emiten acciones, configurndose as

un ente con todas las caractersticas de las sociedades annimas. Tal ocurri en

nuestro medio con la Corporacin Financiera de Desarrollo, creada por el

Decreto Ley N 18807 y que emiti acciones nominativas de mil soles cada una,

hasta por un monto de mil millones de soles, con el propsito de captar el ahorro y

canalizarlo hacia inversiones prioritarias.

En cuanto a las empresas de economa mixta, se discute si son empresas

pblicas o privadas. Hay corrientes de opinin en ambos sentidos, no faltando

quienes sostienen que son empresas pblicas en su aspecto interno y privadas

en sus relaciones con terceros.

En todo caso, la tendencia moderna es en el sentido de someter a la empresa

pblica, as como a la de economa mixta, a las reglas del derecho comn,

especialmente en sus relaciones externas. Y este es precisamente el criterio en

que est inspirada la Ley de la Actividad Empresarial del Estado (Ley N 24948),

que puso orden y claridad en un sector que se ha desarrollado enormemente en

los ltimos aos y que, no obstante, careca de una ley especfica.

 La Ley de Actividad Empresarial del Estado "regula la actividad empresarial del

Estado en lo relativo a su organizacin, funcionamiento, rgimen econmico

financiero, rgimen laboral, control, evaluacin y relaciones con los diversos

niveles de gobierno y administracin" y clasifica en los siguientes cuatro tipos a

las empresas en que participa el Estado: a) empresas de derecho pblico, con

"atribuciones propias de la Administracin Pblica o de imperio"; b) empresas

estatales de derecho privado; c) empresas de economa mixta; y, d) empresas

de derecho privado con accionario del Estado, pero en forma tal de no constituir

empresas de economa mixta.

Las empresas de los tipos b), c) y d) deben adoptar la forma de sociedad annima

y, por ende, se rigen por la Ley General de Sociedades si bien sin obligacin de

atenerse a determinados artculos de sta (inc. 4 del arto 161 e inc. 6 del art.

407 de la LGS y Decreto Ley N 23189).

Bibliografa

a. BARRERA, Graf "Estudios de Derecho Mercantil" p. 13-26

b. CABANELLAS, H. "Funcin Econmica del Derecho Societario" RDCO, 1989.

p. 279

c. CARRI, Genaro R. "Notas sobre derecho y lenguaje"

d. GARRIGUES, Joaqun "Curso de Derecho Mercantil" Editorial TEMIS-Bogot,

1987
 e. LEPERA, Sergio "Cuestiones de Derecho Comercial Moderno" Editorial Astrea

Buenos Aires 1979 pp.61-91

f. LOPEZ RODRGUEZ, Carlos: www.derechocomercial.edu.uy

g. MONTOYA MANFREDI, Ulises "Derecho Comercial" T. I Editorial Grijley

Lima 2004 (Undcima Edicin)

h. PINKAS, Flint "Tratado de Defensa de la Libre Competencia" Fondo Editorial

PUCP2002 Lima pp. 462-467

i. VERON, Alberto Vctor "Nueva Empresa y Derecho Societario" Editorial Astrea

Buenos Aires 1996 pp 15-33

 Clase 03

Negocio jurdico es todo acto jurdico hecho con la manifestacin de voluntad del

agente. Al contrario del acto jurdico, depende de la voluntad expresa del agente,

generalmente por que tiene que cumplir un objetivo previsto en la ley, por ejemplo

contratos.

El acto jurdico es el acto humano voluntario o consciente, y lcito, que tiene por

fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar,

transferir, transmitir, conservar, extinguir o aniquilar derechos. El acto jurdico

produce una modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque as lo ha

dispuesto el ordenamiento jurdico.

El acto jurdico, segn el resultado operado en relacin con el comportamiento

de la voluntad dirigida a producirlo, puede ser licito o ilcito. El acto jurdico lcito

es lo que modernamente recibe el nombre de negocio jurdico; el acto jurdico

ilcito constituye el delito. Negocio jurdico es el acto del hombre encaminado a

lograr fines lcitos y por ello encuentra la tutela de la ley.

ASIMISMO:

Negocio jurdico es todo acto jurdico hecho con la manifestacin de voluntad del agente.

Al contrario del acto jurdico, depende de la voluntad expresa del agente, generalmente

por que tiene que cumplir un objetivo previsto en la ley, por ejemplo contratos.

El acto jurdico es el acto humano voluntario o consciente, y lcito, que tiene por fin

inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir,

transmitir, conservar, extinguir o aniquilar derechos. El acto jurdico produce una

modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque as lo ha dispuesto el

ordenamiento jurdico.

El acto jurdico, segn el resultado operado en relacin con el comportamiento de la

voluntad dirigida a producirlo, puede ser licito o ilcito. El acto jurdico lcito es lo que

modernamente recibe el nombre de negocio jurdico; el acto jurdico ilcito constituye el

delito. Negocio jurdico es el acto del hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello

encuentra la tutela de la ley.

 CLASE 04

INTRODUCCIN.

El presente trabajo consiste en un estudio del Rgimen Econmico de la Constitucin

del Estado en comparacin con la Constitucin de 1979, a travs de un

pequeo anlisis interpretativo de los artculos ms resaltantes de cada Constitucin, que

bien nos llevarn a ponernos de acuerdo en algunos aspectos o en desacuerdo en otros.

El trabajo ha hecho posible deducir algunas conclusiones sobre aspectos resaltantes en

ambas Constituciones; aspectos contenidos en una constitucin y no en otra, supresiones,

innovaciones y una serie de puntos ya plasmados en el presente.

Antes de iniciar con el desarrollo respectivo de esta labor es bueno tener en cuenta que la

Constitucin de 1979 es mucho ms rica en contenido que la de 1993, de la misma manera,

la Constitucin actual contiene muy sintticamente o ha suprimido cuestiones presentes

en la anterior Constitucin.

Captulo I

Principios Generales

Tanto la Constitucin de 1979 como la de 1993 sostienen un rgimen econmico basado

en una "Economa Social de Mercado", que es la esencia de una iniciativa privada libre.
Para los peruanos una Economa Social de Mercado, satisface las necesidades de

la poblacin, lo cual es un grave error que se sustenta, bien en intereses particulares o en

una simple ignorancia. Pues, si la Economa Social de Mercado se basa en la libertad de

la iniciativa privada, entonces sta se produce para lucrar y no para satisfacer las

necesidades de la poblacin.

Al hablar de una Economa Social de Mercado, debera acentuarse el adjetivo "social",

que da una apariencia de unin y comunidad, imponindose sobre el sustantivo

"economa". Sin embargo, entre "Economa Social de Mercado" y "Economa de

Mercado", tenemos que la segunda es antimonoplica, y el monopolio destruye

la competencia.

Segn, principalmente, los artculos 58 de la constitucin actual y 115 de la constitucin

de 1979; es el Estado quien acta, no de manera exclusiva sino, para promover

el desarrollo econmico social a travs de reas

de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad, etc.

Para finalizar esta seccin del anlisis es posible afirmar, a manera de comentario, que

siendo conscientes del Rgimen Social Econmico actual, contenido en la constitucin de

1993 y la de 1979, existe una incoherencia expuesta en la teora econmica, la cual es

favorable a la poblacin ya que conlleva supuestamente a fomentar empleo, a dar trabajo,

otorgar remuneraciones altas y crear una igualdad econmica social (Articulo 110 de la

constitucin de 1979 y parte del artculo 58 de la actual constitucin). Sin embargo, la

experiencia real prctica de todos estos aos nos muestra todo lo contrario.

Captulo II
Del Ambiente y los Recursos Naturales

Tanto el artculo 66 de la constitucin vigente como el artculo 118 de la constitucin de

1979, sealan como patrimonio de la Nacin a los Recursos Naturales; y que el Estado,

para su aprovechamiento es soberano. Por el contrario, al hacer un anlisis literal o

semntico bien sabemos que el estado peruano es multinacional, pues Estado y Nacin no

son iguales: Estado es un trmino jurdico y Nacin, un trmino sociolgico.

Hemos podido observar que ambas constituciones (1979 y 1993) velan por los Recursos

Naturales aunque la Constitucin de 1979 es mucho ms especfica y ms clara al referirse

a la defensa y preservacin del Medio Ambiente (Art. 123 de la Constitucin de 1979 en

comparacin con el Art. 68 de la Constitucin de 1993).

Segn ambos documentos, los artculos relacionados a este tema, dan a entender que los

recursos naturales deben poder ser aprovechados para que no sean riqueza dormida o

inerte, y de verdad beneficien al pas. Lamentablemente, si bien es cierto los recursos

naturales son aprovechados; pero, este aprovechamiento no se da necesariamente por los

peruanos que es como debera ser. Hasta ahora hemos podido ser testigos presenciales de

lo que viene sucediendo con la actividad minera producida por ejemplo en Cajamarca y

conocemos que esta misma suerte sucede con los recursos madereros y petroleros de la

costa y selva, slo por mencionar unos ejemplos. Pues por algo deca Raimondy: "El Per

es un mendigo sentado en un banco de oro".

Al comparar literalmente los artculos, hay mucha similitud en algunos dentro de su

contenido. Sin embargo, un aspecto de vital trascendencia que contemplaba la

constitucin de 1979 y ha obviado nuestra actual constitucin es el que contempla el

artculo 121, referido a una participacin adecuada en la renta que produce la explotacin

de sus recursos, la cual debe estar en completa armona con una poltica descentralista. En

la actualidad no existe mecanismo legal alguno que garantice que los pueblos indgenas

recibirn un beneficio por la extraccin de los recursos naturales de sus tierras.

Captulo III

De la Propiedad

Muchos de los artculos contenidos en la constitucin vigente estn contenidos en la

constitucin de 1979 como son el 70, 71 y 72 con el 125, 126, 127, respectivamente, que

sealan que el derecho de propiedad es considerado como la facultad o el poder de usar y

disponer de un bien, sin ms limitaciones que las establecidas por la ley. La constitucin

de 1979 al igual que la de 1993, consagran el derecho de propiedad y sostienen que ste

es inviolable: A nadie puede privrsele sino conforme a la ley.

El artculo 128 de la Constitucin de 1979 menciona que los bienes pblicos no son

objetos de derechos privados; pero, la Constitucin de 1993 seala en el artculo 73 algo

distinto, pues dice que los bienes de uso pblico son concedidos a particulares conforme

a la ley para su aprovechamiento econmico. As mismo, la Constitucin de 1993, no

contiene en su texto lo recogido en el artculo 129 de la anterior constitucin, que seala

que el Estado garantiza los derechos del autor y del inventor a sus respectivas obras y

creaciones, as como los nombres, marcas, diseos, modelos industriales y mercantiles, lo

que est contemplado en el artculo 18 del Cdigo Civil.

Captulo IV

Del Rgimen Tributario y Presupuestal

Este tema se encuentra de manera muy semejante en el Captulo V de la Constitucin de

1979 referido a la Hacienda Pblica, especficamente los artculos 74,75,76, 77 y los

artculos 139, 141, 143, 138, respectivamente. La excepcin son la presencia de los

artculos 144 al 147 de la Constitucin de 1979, que sealaban que

la organizacin encargada de elaborar la cuenta general es el Sistema Nacional

de Contabilidad; a diferencia de la Constitucin de 1993 que establece que el encargado

de remitirlo es el Presidente de la Repblica al Congreso en un plazo previsto por ley.

Segn ambas constituciones, el tributo viene a ser la carga que debe pagar directa o

indirectamente el contribuyente. El presupuesto es la relacin de obligaciones de

la Nacin que deben ser atendidas por el MEF ( Ministerio de Economa y Finanzas);

anualmente, sobre la base de los recursos con que cuenta principalmente del rubro de

los impuestos.

Solamente por leyes se pueden crear, modificar o derogar tributos. Los Municipios,

nicamente pueden crear, modificar o suprimir contribuciones y tasas, en su jurisdiccin.

Al igual que el artculo 141 de la Constitucin Poltica de 1979, el artculo 75 de la actual

ley de leyes, el Estado garantiza el pago de la deuda pblica contrada por los gobiernos

constitucionales de acuerdo con la constitucin y la ley.

Las obras y compra de suministros con recursos pblicos, deben efectuarse mediante

licitacin pblica. Igual ocurre con la adquisicin y venta de bienes; el presupuesto asigna

equitativamente los recursos pblicos. El proyecto de presupuesto es enviado por el

Presidente de la Repblica al Congreso, debidamente equilibrado. Por otro lado, los

congresistas no tienen iniciativa para cual ni aumentan los gastos pblicos, excepto los

que se refieran a presupuesto. Se establece que la sustentacin de los ingresos ante el

congreso corre a cuenta del MEF y los ministros de cada sector.

La Contralora General de la Repblica supervisa la legalidad de la ejecucin del

presupuesto del Estado Hemos podido apreciar que tanto la Constitucin de 1993, en su

artculo 76, como en la Constitucin de 1979, en su artculo 138, establecen que al Estado

se le asignar un Presupuesto Financiero Econmico, el cual lo establece anualmente el

Congreso.

Con respecto a los gobiernos locales vemos que actualmente se pone un poco ms de

nfasis a su presupuesto, lo que no sucede si hacemos una comparacin con la anterior

Constitucin Poltica del Per, pues no solo se rigen por su propia aprobacin de

presupuesto. Luego la Constitucin vigente especifica que los lugares en los que se

explotan los recursos naturales, deben recibir una participacin adecuada del total de los

ingresos y rentas obtenidas por el Estado en la explotacin de lo recursos naturales en cada

zona en calidad de canon.

Nota:

La Constitucin de 1979 trata exclusivamente en el Captulo IV sobre las Empresas, lo

que se haya en la Constitucin actual de manera muy sinttica en el Captulo I , referido a

los Principios Generales. Ejemplo: Artculos 59 y 61 de la Constitucin Vigente y

artculos 131 y 134 de la Constitucin de 1979, respectivamente.

Captulo V

De la Moneda y la Banca

Casi en su totalidad, la actual constitucin y la ya derogada, establecen que nuestro sistema

monetario es decimal, siendo su unidad de cambio el Sol de Oro y el Nuevo Sol,

correspondientemente, siendo la inflacin monetaria quien hizo cambiar varias veces la

unidad de cambio del pas.

En la prctica, nuestra realidad nos permite determinar que hoy en da hay dos monedas:

el Nuevo Sol y el Dlar, estando el dlar desplazando de manera sorprendente a la moneda

nacional, ya que la mayor parte de los depsitos bancarios se celebran en dlares y el

Nuevo Sol, en cambio, slo sirve para los gastos menudos.

En el artculo 84 de nuestra Constitucin y el 149 de la de 1979 sealan que

el Banco Central de Reservas del Per tiene como nica o principal finalidad "preservar

la estabilidad monetaria"; lo hace a travs de la regulacin de moneda y crdito, as como

una correcta administracin de las reservas internacionales.

Si tenemos en cuenta los precios, el Banco Central de Reservas tiene un papel

importantsimo para mantener el equilibrio as como para reactivar la economa. Para ello,

si los precios suben constantemente y aceleradamente en pocas de inflacin, pues cuando

los precios bajan, la produccin disminuye y la economa se estanca, el Banco debe emitir
billetes para incrementar el circulante en el volumen que sea necesario para reactivar la

economa.

Captulo VI

Del Rgimen Agrario y De las Comunidades Campesinas y Nativas

En la actual Constitucin, se encuentran unidos el Captulo VII, Del Rgimen Agrario, y

el Captulo VIII, De la Comunidades Campesinas y Nativas, pertenecientes a la

Constitucin de 1979, sintetizados solamente en dos artculos, lo que supone una

limitacin o supresin de algunos artculos de la anterior Constitucin.

Todos los artculos del Rgimen Agrario de la Constitucin de 1979, se hallan contenidos

en el artculo 88 de la actual Constitucin, existiendo diferencias importantes como

mencionaremos a continuacin.

En el Artculo 88 de la Constitucin de 1993, sustenta que las tierras abandonadas segn

previsin legal, pasan al dominio del Estado para su adjudicacin en venta. Sin embargo,

en la Constitucin de 1979, afirma en el artculo 157 que las tierras abandonadas pasan al

dominio del Estado para su adjudicacin a campesinos sin tierras, por lo que creemos que

los principalmente afectados han sido obviamente los campesinos sin tierras por ser

beneficiados con esta nueva poltica de gobierno. De la misma manera, la anterior

Constitucin contemplaba dentro de su contenido a la Reforma Agraria como instrumento

de transformacin de la estructura rural y de promocin integral del hombre del campo.

La Constitucin actual ha obviado estos artculos por motivos de que dicha ley ya no est

vigente. Inclusive la constitucin de 1979 por ser posterior a la mala experiencia zanjada

por la Reforma Agraria, plasm en su contenido la proscripcin del acaparamiento de

tierras en la comunidad; la realidad ha cambiado en la constitucin actual, puesto que no

se contempla dicho aspecto.

Los artculos referidos a las comunidades campesinas y nativas de la Constitucin de 1979

han sido sintetizados en el artculo 89 de nuestra Constitucin, manteniendo una

semejanza en su contenido literal y diferencias en su contenido esencial.

En la anterior Constitucin, el estado respetaba y protega las tradiciones de las

comunidades campesinas y nativas, as mismo deba propiciar la superacin cultural de

sus integrantes; en cambio, en la Constitucin de 1993 se obvia esta proteccin del estado,

quedando estas comunidades desprotegidas.

En la Constitucin de 1979, las tierras de las comunidades campesinas y nativas adems

de ser imprescriptibles (situacin prevista en la actual Constitucin) gozaban de

inembargabilidad e inalienabilidad. En este ltimo caso, las tierras podan ser enajenadas

solamente fundadas en el inters de la comunidad y solicitada por una mayora de los dos

tercios de los miembros calificados de sta.

CLASE 05
Ley de la actividad Empresarial del Estado

El primer prrafo del artculo 60 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 seala que

slo autorizado por ley expresa el Estado puede realizar subsidiariamente una actividad

empresarial por razn de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.

En tal sentido, la actividad empresarial del Estado est reconocida constitucionalmente

cuando se realiza autorizada por ley, donde la iniciativa privada no existe o es insuficiente

y se sustenta en un alto inters pblico o manifiesta conveniencia nacional.

Al respecto, corresponde sealar que desde un punto de vista terico regulatorio, la

actividad empresarial del Estado puede tener diversos objetivos como una redistribucin

ms justa (equidad), el funcionamiento ms adecuado de los agentes econmicos en el

mercado (eficiencia), o la necesidad de presencia del Estado en determinados sectores

(objetivo estratgico). Sin embargo, no tiene carcter subsidiario en todos estos casos.

En primer lugar, el mercado asegura que se atienda la demanda de aquellos segmentos

de la poblacin que pueden pagar un precio que cubra los costos de produccin de los

bienes, pero no garantiza que se atienda a los segmentos sin capacidad de realizar dicho

pago.

Dependiendo del bien en cuestin puede considerarse que la atencin de estos ltimos

segmentos de la poblacin es relevante por consideraciones redistributivas, buscndose

cubrir su demanda independientemente de sus condiciones socio-econmicas, ubicacin

geogrfica, etc. Para ello es necesario introducir algn esquema de subsidio que cubra el

costo de la produccin necesario para atender la demanda de los segmentos cuya atencin

no es rentable.

Una forma de hacerlo sera destinando recursos para que el Estado, a travs de la actividad

empresarial, cubra esa demanda. En este caso, la actividad empresarial del Estado cumple

un tpico rol subsidiario, pues no compite con la iniciativa privada en tanto que acta

donde esta no llega, y cumple as un objetivo de equidad. Este sera el supuesto regulado

en el primer prrafo del artculo 60 de la Constitucin.

En segundo lugar, el mercado puede encontrarse en pleno funcionamiento con distintas

empresas privadas operando y compitiendo, pero aplicando condiciones no eficientes (por

ejemplo: precios demasiado elevados o calidades degradadas). Ante tal situacin, el

Estado podra considerar necesario introducir algn mecanismo para corregir esas

distorsiones y asegurar que el mercado funcione eficientemente.

Entre los distintos instrumentos regulatorios que podra utilizar se encuentra la

denominada intervencin directa en la economa a travs de una empresa estatal. En este

caso, la empresa estatal ingresara a competir con las empresas privadas y actuara como

un catalizador, buscando que las condiciones de oferta mejoren.

Es decir, que se fijen precios ms adecuados, se mejore la calidad, etc. Una vez que esto

se hubiera conseguido, la empresa estatal debera salir del mercado. En este caso la

actividad empresarial del Estado buscara un objetivo de eficiencia y no tendra carcter

subsidiario, pues entrara a competir con la iniciativa privada y no a reemplazarla ni a

complementarla donde esta no llegue.

Finalmente, pueden existir determinados sectores econmicos que se consideran vitales

para la soberana de un pas, por lo que la intervencin directa del Estado conjuntamente

con las empresas privadas resultara necesaria. En estos casos, la actividad empresarial del

Estado cumplira un objetivo estratgico, al garantizar que ese sector de la economa no

responda nicamente a intereses privados sino que tenga presencia permanente del Estado.

De este modo, la actividad empresarial del Estado tampoco cumplira un rol subsidiario,

pues participara junto con los privados o incluso sustituyndolos.

Si bien puede entenderse que estos dos ltimos supuestos no se encuentran reconocidos

por la Constitucin, debe tenerse en cuenta que el tercer prrafo del artculo 60 de la misma

seala que la actividad empresarial pblica o no pblica recibe el mismo tratamiento legal.

Esta regla de trato igualitario cobrara sentido si la empresa pblica acta y compite en el

mismo mercado que la empresa privada. Es decir, si participa en el mercado sin cumplir

un rol subsidiario. En tal caso, la empresa estatal tendra que competir sin ningn tipo de

subsidio o privilegio especial, y slo debera mantenerse en el mercado mientras pueda

operar de ese modo y persistan las condiciones que justificaron su entrada. As, una

interpretacin de esta naturaleza indicara que la Constitucin tambin estara

reconociendo la posibilidad de que la actividad empresarial del Estado se realice en

competencia con la iniciativa privada.