Miranda Estrampes - Usos y Abusos de La Prisión Preventiva

rea prctica
Doctrina Derecho procesal penal
Doctrina prctica
* Doctor en derecho, profesor en la Universidad de Barcelona, fiscal ante el Tribunal Constitucional

espaol.
Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 165

ISSN 2313-268X (impresa) ISSN 2415-2285 (en lnea)
Actualidad
Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes
1. A modo de introduccin postura mantenida por Luigi Ferrajoli,

El anlisis de la prisin preventiva quien califica a la prisin preventiva de
y/o provisional ocupa un lugar funda- ilegtima y propone su eliminacin, al
mental en el mbito del derecho procesal menos hasta la conclusin del juicio en
penal, lo que viene determinado, entre primera instancia .
4
otras razones, por su carcter intrnseca-

mente problemtico. El magistrado del 2. Sobre los usos y abusos de la prisin
Tribunal Supremo espaol Perfecto An- preventiva
drs Ibez califica la prisin preventiva Aunque puede sostenerse que
de verdadero problema por antono- difcilmente la prisin preventiva vaya
masia del proceso penal, especialmente a desaparecer, lo cierto es que se trata
en aquellos pases que se han dotado de de una institucin que se encuentra en
una disciplina constitucional que gira constante situacin de dilogo tensional
formalmente en torno al principio de con la presuncin de inocencia en su
la presuncin de inocencia1. De amarga acepcin como regla de tratamiento
necesidad la califica el profesor argenti- del imputado5. La compatibilidad entre
no Daniel Pastor2. Para Jurez Tavares
la prisin preventiva es un instrumento nada ms tiene que transformar la flagrancia
perverso del Estado, que quiere antici- en prisin preventiva. Situacin que el autor
denuncia que suele ocurrir en varios Estados
par la condena y tambin la pena, sin el del Brasil (p. 42). En la doctrina peruana,
juicio de culpabilidad3. Ms radical es la Zambrano Torres la califica de fenmeno
monstruoso. Vid. Zambrano Torres, A. R.,
Permiso para delinquir: la prisin preventiva
1 Ibez, Perfecto Andrs, Presuncin de en la postmodernidad, en Revista de la Corte
inocencia y prisin sin condena, en Cuader- Superior de Justicia de Lima Sur, n. 1, Lima:
nos de Derecho Judicial (Detencin y prisin 2014, p. 409.
provisional), n. 18, Madrid: Consejo General 4 Ferrajoli, Luigi, Derecho y razn. Teora del
del Poder Judicial, 1996, p. 17. En la doctrina garantismo penal, Madrid: Trotta, 1995, p. 555
peruana, San Martn Castro, Csar, Dere- y ss.
cho procesal penal. Lecciones, Lima: Inpeccp y 5 Como apunta Nappi, la stessa idea che possa
Cenales, 2015, p. 453. esistere una carcerazione preventiva , in
2 Pastor, Daro R., La prisin preventiva. realt, intuitivamente ed evidentemente con-
Problemas actuales y soluciones, en Llobet flittuale con il principio della presunzione di
Rodrguez, Javier (coord.), Justicia penal y non colpevolezza dellimputato, vid, Nappi,
Estado de derecho. Homenaje a Francisco Cas- A., en AA.VV., Libert personale e ricerca della
tillo Gonzlez, San Jos: 2007, p. 166. prova, Milano: Giuffr Editore, 1995, p. 165.
3 Tavares, Jurez, Prisin preventiva, en Por su parte, en la doctrina mexicana, Garca
Da Rocha, Joaqun P., y Javier A. De Luca Ramrez afirma que la reclusin de quien se
(coord.), La prisin preventiva como anticipo encuentre sujeto a proceso, antes de que exista
de pena en Amrica Latina, Buenos Aires: Ad- sentencia que determine la responsabilidad
Hoc, 2011, p. 39. Dicho autor pone de mani- penal del preso, contrara el principio o pre-
fiesto que este carcter de condena anticipada suncin de inocencia. Cualquier artificio para
se evidencia especialmente cuando el detenido sostener lo contrario tropieza con el contraste
en flagrante delito es inmediatamente homo- que existe entre el amplio alcance que pretende
logado como en prisin preventiva y el juez tener la presuncin de inocencia y la realidad
166 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

Doctrina prctica Usos y abusos de la prisin preventiva
la prisin preventiva y la presuncin la ideologa democrtica o autoritaria

de inocencia6, como mal menor, exige del propio Estado y de sus agentes que
someter la aplicacin de dicha medida manejan la prisin preventiva.
cautelar a una serie de lmites infran-
queables. Se puede afirmar que el IMPORTANTE
nmero de presos preventivos acta a
modo de termmetro del nivel garan- La compatibilidad entre la prisin
tista del sistema de justicia penal de un preventiva y la presuncin de ino-
pas. Cuanto mayor sea el nmero de cencia, como mal menor, exige so-
meter la aplicacin de dicha medida
presos preventivos en comparacin con cautelar a una serie de lmites infran-
los sentenciados, menor ser la calidad queables. Se puede afirmar que el
garantista del sistema de justicia penal nmero de presos preventivos acta
de un Estado. Un inadecuado y sistem- a modo de termmetro del nivel ga-
tico uso de la prisin preventiva pone rantista del sistema de justicia penal
en evidencia la negacin garantista y de un pas.
constitucional de una sociedad. La re-
gulacin legal y el manejo de la prisin En los sistemas inquisitivos domi-
preventiva no es, por tanto, una cuestin nados por la ideologa del orden y de
ideolgica ni polticamente indiferente o la seguridad a ultranza, la privacin
neutral7. Por el contrario, es reflejo de de libertad durante la tramitacin del
procedimiento penal es la regla general,
de la privacin cautelar de la libertad. Sin
asignanda a la prisin preventiva fines
embargo, convengo en que hasta ahora no ha propios de la pena (prevencin general y
sido posible suprimir enteramente esa forma especial). Por el contrario, en el contexto
de prisin o sustituirla por otros medios que
aseguren eficazmente la marcha del enjuicia-
de un Estado democrtico de derecho
miento, vid. Garca Ramrez, Sergio, La solo una regulacin legal inspirada en el
reforma penal constitucional (2007-2008), principio pro libertate o favor libertatis8,
Mxico: Porra, 2008, p. 99. En la doctri-
na peruana, Neyra Flores, Jos Antonio,
en donde la prisin preventiva juegue
Tratado de derecho procesal penal, t. II, Lima:
Idemsa, 2015, p. 162. ms incluso que en la propia pena, la
6 El art 6.2 del Convenio Europeo de Derechos ideologa poltica que subyace a un determi-
Humanos de 1950 reconoce a todo acusado nado ordenamiento. Vid. Moreno Catena,
el derecho a la presuncin de inocencia. Vctor, Garanta de los derechos fundamenta-
En el mismo sentido vase el art. 8.2 de la les en la investigacin penal, en Revista Poder
Convencin Americana de Derechos Humanos Judicial, n. II, Justicia Penal, 1988, p. 148.
(CADH), el art. 14.2 del Pacto Internacional 8 San Martn Castro, Derecho procesal penal,
de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP), el art. ob. cit., p. 454. Tambin, Pimentel Calle,
2.24.e) de la Constitucin Poltica de Per O. A., Algunas consideraciones en torno a
y el art. 2 del Ttulo Preliminar del CPP del las medidas coercitivas personales en el De-
2004. recho Procesal Penal. Especial referencia a la
7 Moreno Catena indica, con verdadero detencin domiciliaria, en Revista de la Corte
acierto, que en la prisin preventiva se refleja, Superior de Justicia de Lima Sur, n. 1, Lima:
ms que en ninguna otra institucin jurdica 2014, p. 310.

Actualidad
un papel residual y excepcional, como el carcter cautelar y no punitivo de la

ultima ratio, resulta compatible con las prisin preventiva11.
exigencias constitucionales que derivan Es desde el marco constitucional
de la consideracin de la libertad como y de los derechos reconocidos en los
un valor superior del ordenamiento Convenios Internacionales de Derechos
jurdico9. Humanos desde el que debe analizarse
En el marco de un Estado consti- la legitimidad de la prisin preventiva
tucional de derecho la prisin preven- en un proceso penal de inspiracin
tiva debe tener, por tanto, un carcter acusatoria.
verdaderamente excepcional (simo) A pesar de la fijacin de estos
por exigencias de la propia presuncin estndares mnimos basados en la
de inocencia configurada como un excepcionalidad de la prisin preventi-
derecho fundamental, y por imperativo va, en los ltimos tiempos se han levan-
de lo dispuesto en los textos interna- tado diferentes voces que denuncian un
cionales de derechos humanos. Entre uso generalizado (y dira que globaliza-
ellos, el Pacto Internacional de Derechos do) de la prisin preventiva en muchos
Civiles y Polticos (PIDCP) de 1966 que pases. Uso generalizado que entra en
proclama en su art. 9.3: La prisin abierta contradiccin con los textos
preventiva de las personas que hayan
de ser juzgadas no debe ser la regla
general10, excepcionalidad invocada 11 Vid., tambin, Corte Interamericana de
Derechos Humanos caso Palamara Iribarne
por el Tribunal Europeo de Derechos vs. Chile, San Jos: 22 noviembre del 2005,
Humanos (TEDH) y, tambin, por la prr. 197; Idem, caso Garca Asto y Ramrez
Rojas vs. Per, San Jos: 25 noviembre del
Corte Interamericana de Derechos Huma- 2005, prr. 106; Idem, caso Lpez lvarez Vs.
nos (CIDH) en su sentencia del 12 de Honduras, de 1 febrero 2006, prr. 95; Idem,
noviembre de 1997, caso Suarez Rosero caso Servelln Garca y otros vs. Honduras, San
Jos: 21 septiembre del 2006, prr. 90; Idem,
vs. Ecuador (prr. 77), en donde destaca caso Chaparro lvarez y Lapo Iiguez Vs. Ecua-
dor, San Jos: 21 noviembre del 2007, prr. 53
y 145; Idem, caso Barreto Leiva vs. Venezuela,
San Jos: 17 noviembre del 2009, prr. 111.
9 En la doctrina peruana vase Del Rio La- Tambin, la Recomendacin N. R (80) 11,
barthe, Gonzalo, La prisin preventiva, en del Comit de Ministros del Consejo de Europa,
AA. VV., Comentarios al nuevo Cdigo Procesal del 27 de junio de 1980, y las ms reciente
Penal, Lima: Ara, 2009, p. 305 y ss. Recomendacin N. R (2006) 13, sobre el uso
10 Las Reglas mnimas de las Naciones Unidas de la prisin preventiva, las condiciones en las
sobre las medidas no privativas de la libertad, que tiene lugar y las medidas de proteccin
conocidas como Reglas de Tokio, adoptadas contra el abuso, cuyo apartado 3.1 declara que
por la Asamblea General en su resolucin En vista tanto de la presuncin de inocencia
45/110, del 14 de diciembre de 1990, procla- como de la presuncin a favor de la libertad,
ma, en su Regla 6.1, que En el procedimiento el internamiento preventivo de las personas
penal solo se recurrir a la prisin preventiva sospechosas de haber cometido un delito no
como ltimo recurso. ser la norma, sino la excepcin.

internacionales de derechos humanos. disminucin sustancial del nmero de

En el mes de agosto del 2011 el Alto presos preventivos, con la excepcin
Comisionado de Derechos Humanos de Holanda que experimenta un incre-
del Consejo de Europa, Thomas Ham- mento hasta el 39.9% (segn datos del
marberg, denunciaba el uso abusivo, 30 de septiembre del 2013). En Dina-
sistemtico y escasamente motivado de marca disminuy del 39.4% al 31.1%
las decisiones de prisin preventiva en (datos del 1 de septiembre del 2016),
muchos pases europeos, con periodos en Italia, del 43.6% al 35.1% (segn
excesivamente largos, lo que ha llevado datos del 30 de noviembre del 2016), en
a la situacin que, como media, 1 de Irlanda del Norte del 36.8% al 26.0%
cada 4 personas privadas de libertad en (segn datos de septiembre del 2016),
Europa se encuentran en situacin de aunque los porcentajes no dejan de ser
prisin preventiva12. La Comisin Eu- preocupantes.
ropea, en un documento (Libro verde) Retomando las palabras de Thomas
de 14 de junio del 201113, se haca eco Hammarberg, estos ndices de prisin
de las estadsticas elaboradas por el preventiva nos colocan en un verdadero
International Centre for Prison Studies, dilema en el mbito de los derechos
en donde se daba cuenta de porcentajes humanos, en cuanto demuestran que
de presos preventivos en algunos pases la exigencia de excepcionalidad no se
europeos ciertamente preocupantes est cumpliendo. Sin olvidar los duros
(Dinamarca, 39.4%; Italia, 43.6%; e importantes efectos y consecuencias
Holanda, 36.3%; Irlanda del Norte, que se derivan de la situacin de prisin
36.8%). preventiva, a diferentes niveles, como
El referido International Centre destacaba un estudio sobre el impacto
for Prison Studies viene publicando la socio-econmico de la prisin preven-
World Pre-trial/Remand Imprisonment tiva, publicado en febrero del 2011 por
List, donde se dan detalles del nmero el Open Society Justice Initiative y United
de personas en situacin de prisin pre- Nations Development Program15, entre los
ventiva en 194 pases14. cuales menciona la prdida de empleos
Las ltimas estadsticas permiten y de vivienda de las personas privadas
constatar en los pases antes citados una de libertad, la desestructuracin de sus
familias, cuanto no su ruptura, estigma-
tizacin social, as como costes econ-
12 Puede consultarse en <bit.ly/2s2uCqT>.
13 Green Paper, Strengthening mutual trust in the
European judicial area A Green Paper on the 15 Vase: Open Society Foundations, The
application of EU criminal justice legislation in Socioeconomic Impact of Pretrial Detention. A
the field of detention, Brussels: COM (2011) Global Campaign for Pretrial Justice Report,
327 final. New York: febrero del 2011. Recuperado de
14 Disponible en <bit.ly/2qJaYfB>. <osf.to/2qJzrkV>.

Actualidad
micos elevados en el mantenimiento del de inocencia como regla de tratamiento

sistema de prisiones y la saturacin de los
del imputado. Los datos estadsticos18
centros penitenciarios, a los que habra demuestran un uso directamente defen-
que aadir el riesgo de contraer enferme- sista de la prisin provisional impuesta
dades. A pesar de estas consecuencias y en funcin de la nocin de peligrosidad
costes, el Alto Comisionado se sorpren- social del sujeto. Se puede aludir incluso
de de que en muchos pases europeos no a la existencia de un verdadero sndrome
se est haciendo casi nada para prevenir de la prisin preventiva. Los porcentajes
esta situacin problemtica. de presos sin condena evidencian que el
La generalizacin de la prisin principio de inocencia, que debera im-
preventiva es uno de los principales perar durante la tramitacin del proceso
problemas que tienen planteados en la penal, es sustituido en la prctica por
actualidad la totalidad de los sistemas el principio de presuncin de culpabi-
de justicia penal, incluidos los latinoa- lidad. Esta generalizacin de la prisin
mericanos16. Se puede decir, sin caer
en exageraciones, que los sistemas de 18 Vase el trabajo de Shaw, Pretrial Detention,
administracin de justicia penal estn en donde se apunta que en el ao 2006, un
total de 7.4 millones de personas en el mundo
enfermos de prisin preventiva, lo que estaban privadas de libertad en espera de ser
deslegitima la forma como se ejerce el juzgadas. En el ao 2006 el porcentaje de per-
poder punitivo estatal . Muchos Es-
17 sonas privadas provisionalmente de libertad
por cada 100.000 habitantes era en Europa de
tados, a travs de sus agentes (fiscales 42,6 y en Amrica de 89,6, porcentaje que se
y jueces), siguen utilizando la prisin elevaba en USA hasta 147. Cfr. Shaw, Mark,
preventiva en franca contradiccin con Pretrial Detention, en Justice Initiatives, A
publication of the Open Society Justice Initiative,
las exigencias derivadas de la presuncin Spring 2008, pp. 1, 13 y 14. Recuperado de
<osf.to/2ru48vG>. Para Amrica Latina puede
consultarse Riego, Cristin y Mauricio Duce
16 La Comisin Interamericana de Derechos (eds.), Prisin preventiva y reforma procesal
Humanos (ComIDH) afirma en su Informe penal en Amrica Latina: Evaluacin y Pers-
N. 2/1997, del 11 de marzo, apartado 8, que pectivas, Santiago de Chile: CEJA, 2009, en
la prisin preventiva constituye un problema donde se analiza el impacto que en la prisin
serio en varios de los pases miembros de la preventiva han tenido las reformas procesales
Organizacin de los Estados Americanos. penales en los pases de la regin, con espe-
17 Arroyo Gutirrez afirma que el uso y abuso cial atencin a los casos de Bolivia, Chile,
de la prisin preventiva se ha convertido en Colombia, Ecuador, Guatemala, Honduras y
una de las patologas ms evidentes y perni- Venezuela. En el caso de Mxico puede verse
ciosas con que funcionan nuestros sistemas G. Zepeda Lecuona, Guillermo, El uso
penales. Vid. Arroyo Gutirrez, J. M., excesivo e irracional de la prisin preventiva
Estndares internacionales y el proceso de en Mxico, en Islas, Olga y Sergio Garca
reforma a la prisin preventiva en Amrica Ramrez (coords.), Panorama internacional
latina, en AA.VV., Retos de la reforma penal: sobre justicia penal. Culturas y sistemas jurdi-
Equilibrando la presuncin de inocencia y la se- cos comparados, Mxico: UNAM, 2007, pp.
guridad pblica, Nuevo Len: EGAP-Instituto 229-246. Recuperado de <bit.ly/2rBTtBQ>,
Renace y Open Society Justice Inicitive, 2009, donde se analiza los datos estadsticos hasta el
p. 27. 2005.

preventiva hace que pierda su funcin la CADH22. Reconocen, tambin, el

cautelar y se acabe convirtiendo en una estatuto de libertad del imputado, de
pena anticipada19. tal forma que el conjunto de normas
Uno de los objetivos estelares de los que regulan la libertad individual
Cdigos Procesales Penales latinoame- debern interpretarse siempre de la
ricanos de inspiracin acusatorio-ga- forma ms favorable para el imputado
rantista ha sido, precisamente, acabar (principio del favor rei). El reconoci-
con este fenmeno de prisionizacin, miento constitucional del derecho a
esto es, de generalizacin de la prisin la libertad personal impone esta in-
preventiva o provisional20. El objetivo, terpretacin restrictiva y favorable. La
por tanto, es acabar con esa arraigada excepcionalidad y proporcionalidad de
prctica consistente en un mal uso de la prisin preventiva se complementa,
la prisin preventiva indicativa de un a su vez, con la previsin normativa y
fenmeno de desprecio por la libertad la regulacin de un cuadro de medidas
personal21, y sustituirla por la racio- cautelares alternativas a la prisin pre-
nalizacin en el uso de esta medida. ventiva . Se ofrece, as, a los jueces un
23
Para ello, los nuevos textos procesales amplio abanico de medidas cautelares
parten del establecimiento del princi- personales que les permiten ajustar su
pio fundamental de reconocimiento eleccin a las concretas circunstancias
de la libertad como regla general, de- concurrentes, tanto a las personales
rivado precisamente del principio de del imputado como a las derivadas
presuncin de inocencia, en lnea con de la naturaleza del hecho delictivo
las proclamaciones contenidas en los objeto de imputacin. La previsin
convenios internacionales de derechos legislativa de este catlogo de medidas
humanos, singularmente el PIDCP y alternativas a la prisin provisional,
menos gravosas, pretende contribuir a
resaltar el carcter excepcional de esta
ltima, esto es, su carcter de ultima
19 Maier afirma que repugna al Estado de Dere-
cho anticipar una pena al imputado durante ratio. En otros trminos, los jueces
el procedimiento de persecucin penal. vid. no debern ya acudir necesariamente
Maier, Julio B., Derecho procesal penal. Tomo a la prisin provisional como nica
I. Fundamentos, Buenos Aires: Editores del
Puerto, 2004, p. 513. medida cautelar legalmente prevista
20 Vid. Riego y Duce (eds.), Prisin preventiva
y reforma procesal penal en Amrica Latina, ob. 22 Una exposicin de los estndares interameri-
cit., p. 24 y ss. canos puede consultarse en: Bigliani, Paola
21 Rodrguez Hurtado, Mario Pablo, El y Alberto Bovino, Encarcelamiento preventivo
distorsionado reflejo de la realidad penal. y estndares del sistema interamericano, Buenos
La crisis del sistema de justicia penal y las Aires: Editores del Puerto, 2008.
medidas coercitivas, en Revista Bibliotecal. 23 Vid. Riego y Duce (eds.), Prisin preventiva
Edicin Bicentenario 1804-2004, Lima: 2004, y reforma procesal penal, ob. cit., pp. 37-38,
pp. 138-139. tabla 6.

Actualidad
para conjurar el riesgo de fuga o de cierto es que la entrada en vigor de los

obstaculizacin a la investigacin pe- nuevos Cdigos Procesales Penales la-
nal. Incluso ningn obstculo debera tinoamericanos no ha logrado en mu-
existir para continuar el procedimiento chos pases, con algunas excepciones
penal en libertad, sin adopcin de significativas, quebrar esta tendencia
ninguna medida cautelar personal. La caracterizada por un uso desmesurado
prisin preventiva queda reservada, por o abuso de la prisin preventiva27. Se
tanto, a aquellos supuestos en que las estimaba que la transparencia que
dems medidas personales se muestren caracteriza el proceso acusatorio, ba-
inidneas o ineficaces para conjurar los sado en los principios de publicidad y
riesgos cautelares que deben presidir oralidad, iba a ser una excelente receta
su adopcin. La subsidiariedad es, por frente al abuso de la prisin preventiva
tanto, una caracterstica intrnseca de en el sistema inquisitivo, auspiciado
la prisin provisional24, como una exi- por el secreto que rodeaba la instruc-
gencia derivada del juicio de necesidad cin y el enjuiciamiento penal. Sin
de la medida25. embargo, esta sigue siendo an una
No obstante, frente a este diseo asignatura pendiente de las reformas
terico-legal impecable, que debera procesales penales latinoamericanas28,
actuar a modo de escudo normativo a pesar de los logros conseguidos en
para la proteccin del derecho fun- los primeros aos del proceso de re-
damental a la libertad personal26, lo forma. Las prcticas de los tribunales
en muchos pases demuestran que la
24 Del Ro Labarthe alude a este carcter
prisin preventiva contina siendo
subsidiario y prefiere utilizar el trmino an la medida de uso ms generaliza-
excepcionalidad reforzada para referirse a la do, quedando relegadas las medidas
prisin preventiva, pues todas las medidas
limitativas o restrictivas de la libertad presen-
cautelares alternativas (arresto do-
tan un carcter excepcional. Vid. Del Rio miciliario, impedimento de salida,
Labarthe, Gonzalo, La prisin preventiva presentacin peridica, colocacin de
en el nuevo Cdigo Procesal Penal peruano
de 2004, en Revista General de Derecho Pro- localizadores electrnicos, prestacin
cesal, n. 12, 2007, p. 6. Recuperado de <bit. de garanta econmica, etc.) a un es-
ly/2rhuscn>.
25 Como pone de manifiesto Snchez Velarde,
se debe hacer un uso excepcional de la medida lante con carcter preceptivo y obligatorio
de prisin preventiva luego de haber exami- la prisin provisional (mandato de captura
nado la posibilidad de imponer una medida obligatorio) para determinados delitos graves.
de coercin menos gravosa. Vid. Snchez 27 Vid. Riego y Duce (eds.), Prisin preventiva
Velarde, Pablo, El nuevo proceso penal, Lima: y reforma procesal penal, ob. cit., p. 39 y ss.
Idemsa, 2009, p. 336. 28 Vid. Riego, Cristin (coord.), Reformas proce-
26 Existen excepciones, pues encontramos C- sales penales en Amrica Latina. Resultados del
digos Procesales Penales que, en el marco de Proyecto de Seguimiento. IV Etapa, Santiago
un fenmeno de verdadera contrarreforma, de Chile: CEJA, 2007, p. 18. Recuperado de
han incorporado como se expone ms ade- <bit.ly/2rhOFhZ>.

pacio de aplicacin muy reducido29. Y ma que hay cerca de 3.000.000 personas

los Estados parecen no ser conscientes en situacin de prisin preventiva en
de los altos costes que esta situacin todo el mundo. Por su parte, algunos
genera a todos los niveles en el sistema pases presentan porcentajes de presos
de justicia penal. En algunos pases se preventivos altamente preocupantes,
observa un verdadero fenmeno de que superan el 40% del total de la po-
infrautilizacin de las medidas cau- blacin reclusa.
telares alternativas. Infrautilizacin
que responde a una generalizada des- SABA USTED QUE?
confianza hacia este tipo de medidas
alternativas que es fruto, a su vez, de En los sistemas inquisitivos domina-
la pervivencia de la cultura inquisitiva dos por la ideologa del orden y de
la seguridad a ultranza, la privacin
de prisin, basada en el principio de de libertad durante la tramitacin del
que sin prisin del imputado no hay procedimiento penal es la regla gene-
proceso, o sin preso, no hay proce- ral, asignando a la prisin preventiva
so. Se alega, como justificacin, que fines propios de la pena (prevencin
la adopcin de medidas de alternati- general y especial).
vas genera impunidad e inseguridad
ciudadana. Alegacin que, no puede Por centrarnos en los pases de
sino denunciarse, pues carece de toda Amrica Latina, encontramos los si-
base emprica y que no es ms que una guientes ejemplos, segn datos actuali-
concepcin desnaturalizada del carc- zados al 2015/201631: Honduras, 54%
ter cautelar de la prisin preventiva. (septiembre 2015); Guatemala, 48.6%
(mayo 2015); Argentina, 50.9% (31
El referido International Centre for
diciembre 2014); Bolivia, 69% (febre-
Prison Studies viene publicando la World
ro 2016); Paraguay, 77.9% (diciembre
Pre-trial/Remand Imprisonment List,
2015); Uruguay, 69.4% (octubre 2015);
donde se dan detalles del nmero de
Venezuela, 63.4% (mayo 2015); Pana-
personas en situacin de prisin preven-
m, 62.4% (diciembre 2014)); Rep-
tiva en 194 pases30. En la ltima lista,
blica Dominicana, 60.2% (septiembre
que incorpora la informacin disponible
hasta junio del 2014, afirma que se esti- 2016); Mxico, 39.6% (julio 2016);
Brasil, 36.3% (diciembre 2014); El Sal-
vador, 32.8%; Chile, 33.8% (noviembre
29 Vase por ejemplo, AA. VV., Independencia
judicial insuficiente, prisin preventiva deforma-
da. Los casos de Argentina, Colombia, Ecuador y
Per, Washington, D.C.: Due Process of Law
Foundation, 2013. 31 L o s d a t o s p u e d e n c o n s u l t a r s e e n
30 Disponible en <bit.ly/2qJaYfB>. <bit.ly/2qJaYfB>.

Actualidad
2016), y Colombia, 33% (noviembre PORCENTAJE

2016).32 PAS PRESOS
PREVENTIVOS (%)
Tabla I (Per)
Porcentaje 3. Bolivia 69.0%
Nmero
sobre el Ratio por
de presos 4. Venezuela 63.4%
Ao total de la 100.000
preventi-
poblacin habitantes 5. Panam 62.4%
vos
reclusa
6. Repblica Dominicana 60.2%
2001 15.477 57.3% 59
2005 23.384 69.5% 84 7. Honduras 54.0%
2010 27.201 58.9% 92
2014 36.670 54.2% 120 8. Argentina 50.9%
2016 38.108 47.8%32 121 9. Ecuador 48.8%
(junio)
10. Guatemala 48.6%
En Amrica Latina, de un total de 11. Per 47.8%-43.46%33

17 pases descart aquellos de los que 12. Mxico 39.6%
no dispona de datos actualizados, 13. Brasil 36.3%
Per ocupara el puesto 11 en porcentaje
14. Chile 33.8%
de presos preventivos sobre el total de la
poblacin penitenciaria, como puede 15. El Salvador 32.8%
observarse en la siguiente:33 16. Colombia 32.0%
Tabla I (Amrica Latina) 17. Costa Rica 17.2%
PORCENTAJE
PAS PRESOS
Aunque supone una mejora frente
PREVENTIVOS (%) a los datos del 2014, en donde Per
1. Paraguay 77.9%
ocupaba el 6. lugar de 18 pases, cier-
tamente, contina siendo un porcentaje
2. Uruguay 69.4%
altamente preocupante34.
32 Segn datos del INPE, en enero del 2016 el

porcentaje de procesados (presos preventivos) 34 A la vista de tales datos y porcentajes, no s
era del 50.58%. En octubre del 2016 ha hasta qu punto era necesario el reforzamiento
disminuido hasta el 44.18%, con un total de de la prisin preventiva mediante la amplia-
35.904 procesados. Hay que tomar en cuenta cin de los plazos de duracin y prolongacin
que en Lima y Callao apenas en enero del para los casos de criminalidad organizada
2016 se inici la aplicacin de los artculos llevado a cabo por D. Leg. N. 1307, que mo-
del Cdigo Procesal Penal de 2004 relativos difica el Cdigo Procesal Penal para dotar de
a la prisin preventiva. medidas de eficacia a la persecucin y sancin
33 Los ltimos datos consultados del INPE son de los delitos de corrupcin de funcionarios
de enero del 2017, en donde se aprecia una y de criminalidad organizada, de fecha 29 de
reduccin del porcentaje de presos preventivos diciembre del 2016.
al 43.46%.

Frente a este dato, llama poderosa- punitivo latinoamericano se ejerce en

mente la atencin el incremento espec- forma de medidas, o sea que todo se
tacular de la poblacin penitenciaria en ha convertido en privacin de libertad
los ltimos aos, que en junio del 2016 sin sentencia firme y por presuncin
ascenda a un total de 79.64435, con de peligrosidad37, cifra aproximada-
una ratio de 252 por 100.000 habitan- mente en tres cuartas partes los presos
tes. La evolucin se refleja en la tabla latinoamericanos que estn sometidos a
siguiente:36 medidas cautelares, en espera de juicio38.
Segn este autor, en Amrica Latina
Tabla II (Per)
hay un desdoblamiento del sistema
POBLACIN RATIO (POR penal oficial en sistema penal cautelar y
AO PENITENCIARIA 100.000
TOTAL HABITANTES) sistema penal de condenacin, siendo ms
2006 35.835 128 importante el primero que el segundo,
2010 45.464 155 dado que abarca a la inmensa mayora de
2012 58.019 193
la criminalizacin, producto de infrac-
2014 70.276 228
ciones de gravedad menor y media39.
Urge, por tanto, concluye Zaffaroni,
201636
79.644 252
(junio) presionar fuertemente por su radical
reduccionismo40. Esta generalizacin
El profesor Zaffaroni plantea en de la prisin preventiva obedece a una
toda su crudeza la realidad latinoame- lgica inquisitiva que considera al im-
ricana. Afirma que casi todo el poder putado en estado de libertad como una
figura atpica y obedece a una aplicacin
35 Se ha descontado la poblacin en medio libre, rutinaria y burocratizada de la prisin
que asciende a un total de 16.252, segn datos
del INPE de junio del 2016. La poblacin preventiva que cuestiona la presuncin
penitenciaria sigue aumentando. Segn los de inocencia en su acepcin como regla
ltimos datos consultados en la elaboracin de tratamiento del imputado41.
del presente trabajo, correspondientes al mes
de enero del 2017, la poblacin penitenciaria El abuso en el uso de la prisin
asciende a 82.200, descontados la poblacin preventiva es un indicador de que el
en medio libre, que asciende a 16.294, segn
datos del INPE. sistema de justicia penal no funciona
36 Uno de los factores que explicara este notable como debera funcionar. Es, por tan-
incremento de la poblacin penitenciaria es,
sin duda alguna, la nueva regulacin del pro-
37 Zaffaroni, Eugenio Ral, El enemigo en el
ceso inmediato en casos de flagrancia delictiva
derecho penal, Buenos Aires: Ediar, 2006,
que se llev a cabo en el 2015 (Vase, D. Leg.
p. 68.
N. 1194, publicado en el diario oficial El
Peruano, el 30 de agosto del 2015), precedida 38 Zaffaroni, El enemigo en el derecho penal, ob.
de la ampliacin desmesurada de los supuestos cit., p. 69.
de flagrancia (vase, el art. 259 del CPP, segn 39 Ibid., p. 111.
redaccin dada mediante la Ley N. 29569, 40 Loc. cit.
publicada en el diario oficial El Peruano, el 25 41 Zappal, E., en AA.VV., Libert personale e
de agosto del 2010). ricerca della prova, ob. cit., pp. 59 y 64-65.

Actualidad
to, un sntoma de los dficits y de la la consecucin del objetivo de disminuir

disfuncionalidad del sistema. Como el nmero de presos preventivos, como
apunta Zepeda, el uso excesivo de la manifestacin de la proclamacin de
prisin va en detrimento de la misma excepcionalidad de la prisin preventiva.
sociedad que privilegia la sancin sobre La experiencia de los pases de la regin
la prevencin, que incrementa las penas avala este diagnstico.
y reduce los derechos y la calidad de vida
de las personas privadas de su libertad, IMPORTANTE
deteriorando el capital social y la cul-
tura de promocin y proteccin de los La generalizacin de la prisin pre-
derechos humanos42. Este abuso de la ventiva es uno de los principales
prisin preventiva es un ejemplo de lo problemas que tienen planteados en
la actualidad la totalidad de los sis-
que denomino la guantanamizacin de temas de justicia penal, incluidos los
los sistemas de justicia penal43, fenmeno latinoamericanos. Se puede decir, sin
caracterizado por una sustancial y signi- caer en exageraciones, que los sis-
ficativa rebaja del estndar de garantas temas de administracin de justicia
o incluso por la existencia de espacios penal estn enfermos de prisin pre-
carentes de garantas, a modo de limbos ventiva, lo que deslegitima la forma
como se ejerce el poder punitivo es-
jurdicos, y en donde el imputado vuelve tatal.
a ser tratado como un mero objeto del
proceso. En este contexto, la prisin
Como nos dice el profesor Binder,
preventiva se viene utilizando por los
los cambios normativos y legales no son
fiscales y los jueces como un medio de
suficientes para erradicar las prcticas
defensa social, como un instrumento de
inquisitivas44. La cultura inquisitiva
inocuizacin y estabulacin del detenido.
tiene capacidad de supervivencia y sub-
A la vista de la tendencia antes ob- sistencia incluso en un sistema basado
servada, puede afirmarse que la aproba- en un modelo acusatorio inspirado en
cin de un CPP acusatorio que cumpla principios diametralmente distintos y
con los estndares internacionales en contrapuestos al sistema inquisitivo. Y
materia de prisin preventiva no parece, uno de los indicadores de la persistencia
por tanto, que sea garanta de xito en de esta cultura inquisitiva bajo el nuevo
modelo es precisamente el nmero o
42 Zepeda Lecuona, El uso excesivo e irracional porcentaje de presos preventivos. La
de la prisin preventiva en Mxico, art. cit., cultura inquisitiva acta a modo de me-
p. 230.
43 As lo expuse en mi conferencia Constitucio-
tstasis, con capacidad de reproducirse
nalizacin del proceso penal: un anlisis desde
los derechos fundamentales, conferencia
pronunciada en el marco de la XII sesin de 44 Binder, Alberto, Justicia penal y Estado
la Ctedra de la Corte Suprema de Justicia de la de derecho, Buenos Aires: Ad-Hoc, 1993,
Repblica, Lima: 15 de noviembre del 2012. pp. 258-259.

en cualquier momento incluso en esce- momento en que el propio sistema

narios inmuno-teraputico-procesales, acabar implosionando. Una poltica
inmunes, en principio, a las clulas criminal basada, como pilar bsico, en
inquisitivo-cancergenas. No estamos, la prisionizacin generar, como efecto
por tanto, ante un simple cambio nor- directo, un aumento de los niveles de
mativo, sino, como afirma Duce, ante prisin preventiva y, adems, acabar por
un verdadero cambio cultural, y como neutralizar la aplicacin de las vas o sali-
tal de mucho mayor calado, y, en conse- das penales alternas previstas en el CPP,
cuencia, ante un objetivo a largo plazo45. o incluso las opciones de suspensin
El cambio del sistema de justicia condicional de la condena, al reducir
penal no se agota con el cambio de las el nmero de delitos en los que resulta
estructuras procesales, sino que tiene que factible acudir a su aplicacin. En otras
ser un cambio de carcter integral, que palabras, una regulacin penal sustantiva
conlleve modificaciones normativas a entregada a una vorgine punitivista no
otros niveles, as como cambios institu- encaja con un modelo garantista que
cionales, organizacionales y de polticas hace de la excepcionalidad de la prisin
pblicas, incluidas las polticas educa- preventiva su eje principal46. Las actua-
tivas, sociales y econmicas. El proceso
penal no es ms que un instrumento 46 Por ello, cuando el CPP establece que la prisin
para el ejercicio del ius puniendi del preventiva solo procede respecto de delitos
castigados con pena superior a un determinado
Estado; por tanto, si la implementacin plazo de duracin de prisin por ejemplo,
de un modelo procesal acusatorio-garan- superior a 4 aos de privacin de libertad, como
tista no va acompaado, entre otros, de se establece en el art. 268.1.b) del CPP del
2004, esta previsin debe estar en consonan-
cambios en el Cdigo Penal que guarden cia con la gravedad de las penas previstas en el
coherencia con los nuevos principios, el CP, pues puede llegarse a producir el fenmeno,
sistema penal entrar en una dinmica cuando no existe correspondencia entre ambas
previsiones legales, de que la prisin preventiva
de disfunciones de difcil solucin y la sea procedente, en realidad, respecto de la
reforma procesal acabar fracasando. Si prctica totalidad o la gran mayora de delitos.
por un lado mantenemos un modelo Hay que ser conscientes que la fijacin, como
presupuesto para adoptar la prisin preventi-
procesal garantista y, por otro lado, un va, de un lmite penolgico para imponer la
modelo penal de corte populista, con prisin preventiva, como sucede en el citado
un incremento progresivo de las penas art. 268.1.b) del CPP del 2004, puede operar
de forma inquisitiva, haciendo que los jueces
de prisin y de su duracin, llegar un apliquen automticamente la prisin preventiva
siempre que se trate de delitos castigados con
pena de prisin de duracin superior a la fijada
45 Duce, Maurice, La reforma procesal penal en el CPP. La Circular sobre prisin preventiva,
chilena: gestacin y estado de avance de un aprobada por Resolucin N. 325-2011-P-PJ,
proceso de transformacin en marcha, en del 13 de septiembre del 2011, dictada por la
Psara, Luis (ed.), En busca de una justicia Presidencia de la Corte Suprema de Justicia
distinta. Experiencias de reforma en Amrica de la Repblica, y firmada por su entonces
Latina, Mxico: UNAM, 2004, p. 235. Presidente Dr. Csar San Martn, rechaza,

Actualidad
les polticas criminales infectadas con puede olvidarse el componente nacional,

el virus de la exasperacin punitivista pues habr causas que se produzcan en
pueden llevar a una generalizacin de un determinado pas y no en otros49.
la prisin preventiva bajo la coartada de Sin embargo, a grandes rasgos, hay
la gravedad de la pena, estimulando la determinados factores que, como mni-
aplicacin judicial de criterios autom- mo, juegan un papel relevante y que no
ticos alejados de los parmetros garan- deben soslayarse. Relevantes en tanto
tistas que derivan del reconocimiento pueden interferir, en su aplicacin prc-
constitucional del derecho a la libertad tica, en el diseo normativo de la prisin
personal47. La coherencia interna del preventiva como medida cautelar de
modelo exige reformas integrales basadas carcter excepcional. Entre estos factores
en idnticos principios y valores, de lo cabe destacar la pervivencia de dinmicas
contrario estaremos construyendo un judiciales burocrtico-inquisitivas, como
Frankestein cuyas reacciones y mutacio- la actividad de suplencia que llevan a
nes no seremos capaces de controlar, y cabo muchos jueces de garanta frente a
sin el atisbo de ternura e ingenuidad del las debilidades del Ministerio Pblico en
personaje cinematogrfico. Es necesario, las audiencias de adopcin de medidas
por tanto, un verdadero cambio cultural, cautelares y de revisin, que hace que el
que sustituya la cultura de la prisioniza-
cin por una cultura de la libertad. Society Justice Initiative, Presumption of
Guilt: The Global Overuse of Pretrial Detention,
La identificacin de las causas que New York: 2014, pp. 95-115. Recuperado de
estn en el origen de este fenmeno es <osf.to/2pTIijk>.
tarea compleja y no exenta de dificultad, 49 En el contexto peruano es de obligada con-
sulta: De la Jara, Ernesto, Gabriel Chvez-
pues exige el anlisis riguroso de los da- Tafur, Andrea Ravelo, Agustn Grndez,
tos disponibles, cuando no de la realiza- scar Del Valle y Liliana Snchez, La
cin de estudios de campo48. Adems, no prisin preventiva en el Per: medida cautelar
o pena anticipada?, Lima: IDL, 2013. Con
anterioridad, el Centro de Estudios de Justicia
en su Considerando cuarto, la interpretacin de las Amricas (CEJA) haba publicado: Ga-
conforme a la cual se debe aplicar la prisin mero Calero, Lorena (coord.), La prisin pre-
preventiva en todos los supuestos en los que la ventiva en Per. Estudio de 112 audiencias en 7
pena a imponer sea superior a cuatro aos. La distritos judiciales con el nuevo Cdigo Procesal
citada Circular declara que se debe diferenciar Penal, Lima: CEJA, 2010, conde se analizaron
el lmite penolgico como presupuesto material audiencias judiciales de prisin preventiva en
de la prisin preventiva (art. 268.1.b CPP) de los distritos judiciales de Huaura, La Libertad,
la gravedad de la pena como criterio legal del Arequipa, Cusco, Lambayeque, Piura y Tacna.
juicio de peligrosismo procesal (art. 269.2 Su propsito fue presentar una primera visin
CPP). panormica sobre cmo se solicitaba y decida
47 Vase con mayor extensin, mi trabajo: El la prisin preventiva en el marco de la recin
populismo penal: anlisis crtico del modelo iniciada reforma procesal penal en Per, a par-
penal securitario, en Revista Jueces para la tir del estudio del desempeo de los fiscales,
Democracia, n. 58, marzo del 2007, p. 43 y jueces y defensores pblicos y privados, en las
ss. audiencias orales y pblicas contempladas en
48 Con carcter general puede consultarse Open el CPP para solicitar y dictar esta medida.

juez pierda su imparcialidad y, por ende, la prisin preventiva. Acreditada la con-

su funcin de garante del derecho a la currencia de tales presupuestos, el juez
libertad. debe someter la prisin preventiva a un
Tambin, la interpretacin y aplica- test de proporcionalidad y necesariedad,
cin de las normas reguladoras de la prisin de tal modo que si el peligro procesal
preventiva con un sesgo marcadamente peligro de fuga o peligro de obstacu-
inquisitivo. As, por ejemplo, cuando los lizacin puede neutralizarse mediante
jueces imponen la prisin preventiva de una medida cautelar personal alternativa
forma automtica, al concurrir los tres menos gravosa para la libertad personal,
presupuestos materiales que mencio- el juez deber optar necesariamente por
na el art. 268.1 del CPP, sin mayores esta ltima, por exigencias de su carcter
exigencias. Se fundamenta esta aplica- excepcional.
cin automtica en una interpretacin Otro ejemplo lo encontramos cuan-
descontextualizada y fragmentaria del do en la prctica se opera partiendo,
tenor literal del art. 253.2 del CPP que como premisa, de una presuncin iuris
en sede de preceptos generales de las tantum de falta de arraigo del imputa-
medidas de coercin procesal, declara do51, exigiendo a la defensa que acredite
que la restriccin de un derecho fun- suficientemente el arraigo, de tal modo
damental en este caso, la libertad que esa falta de acreditacin deviene
personal se impondr siempre que suficiente para adoptar la prisin pre-
existan suficientes elementos de convic- ventiva. Con ello, se est invirtiendo, en
cin50. Sin embargo, se olvida que este la prctica, la carga de la prueba52, pues
mismo precepto somete la adopcin de es a la acusacin a quien corresponde
cualquier medida de coercin personal,
y, por consiguiente, tambin, la prisin 51 El art. 269.1 del CPP del 2004 indica que
preventiva, al cumplimiento de las uno de los factores a tomar en cuenta por
el juez para calificar el peligro de fuga es el
exigencias derivadas de los principios arraigo en el pas del imputado, determinado
de proporcionalidad, necesariedad y por el domicilio, residencia habitual, asiento
razonabilidad. La concurrencia de los de la familia y de sus negocios o trabajo y las
facilidades para abandonar definitivamente
presupuestos materiales que menciona el pas o permanecer oculto. Conforme a la
el art. 268.1 del CPP, entre ellos, la interpretacin llevada a cabo por la Circular
existencia de fundados y graves ele- sobre prisin preventiva, aprobada por Resolu-
cin N. 325-2011-P-PJ, del 13 de septiembre
mentos de conviccin, es una condicin del 2011, dictada por la Presidencia de la
necesaria pero insuficiente para imponer Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
y firmada por su entonces Presidente Dr.
Csar San Martn, seala, en su considerando
50 Esta interpretacin errnea me fue indicada octavo, que debe ponderarse la calidad del
por el Dr. Segundo Baltazar Morales Parra- arraigo lo que necesita un anlisis integral de
guez, actual consejero del CNM, durante una las condiciones del caso y del imputado.
conversacin mantenida en Madrid el 25 de 52 De la Jara et al., La prisin preventiva en el
marzo del 2017. Per, ob. cit., p. 95.

Actualidad
acreditar la falta de arraigo segn se traccin a la accin de la justicia por

establece en los estndares internaciona- parte del imputado son prcticamente
les y no a la defensa, la existencia del nulas o inexistentes. Cuestin distinta es
mismo. Con esta forma de actuar se est la inoperatividad de los rganos encar-
facilitando la adopcin de la medida de gados de la persecucin penal en orden
prisin preventiva y, por tanto, la actua- a asegurar la localizacin y sujecin del
cin del Ministerio Pblico que solicita imputado al proceso.
dicha medida, alterando la distribucin En definitiva, la falta de arraigo ac-
de la carga de la prueba entre las partes. ta de hecho como un potente criterio de
seleccin social orientado haca aquellos
IMPORTANTE sectores de la poblacin ms desfavore-
cidos y vulnerables socialmente53. La no
Uno de los objetivos estelares de los posesin de una vivienda o de un trabajo
Cdigos Procesales Penales latinoa- estable o de un salario, operan como
mericanos de inspiracin acusato-
rio-garantista ha sido, precisamente,
variables determinantes para la apre-
acabar con este fenmeno de prisioni- ciacin de la concurrencia de esta falta
zacin, esto es, de generalizacin de de arraigo54. El Estado responde frente
la prisin preventiva o provisional.
El objetivo, por tanto, es acabar con 53 Cacace denuncia el uso desmedido del poder
esa arraigada prctica consistente en punitivo para neutralizar a los sectores que
un mal uso de la prisin preventiva ya son vctimas de aislamiento social. Vid.
indicativa de un fenmeno de des- Cacace, Cristian G., Prisin preventiva en
precio por la libertad personal, y sus- Amrica Latina, un problema legal o social?,
en Da Rocha, Joaqun P. y Javier A. De Luca
tituirla por la racionalizacin en el (coord.), La prisin preventiva como anticipo
uso de esta medida. de pena en Amrica Latina, Buenos Aires: Ad-
Hoc, 2011, p. 114.
54 En el estudio realizado por de la Jara y otros,
Adems de esta praxis totalmente se constat que la consideracin del arraigo
censurable, el concepto de arraigo se funciona nicamente ante un perfil determina-
viene utilizando para focalizar la per- do de persona: aquella que posee un inmueble
propio o alquilado en el que vive permanen-
secucin penal de aquellas personas temente, que trabaja en un centro de labores
que pertenecen a las capas sociales ms o cuenta con una empresa o negocio formal, y
desfavorecidas y vulnerables, esto es, que forma parte de una familia constituida por
padres e hijos. Es decir, un perfil que corres-
a los excluidos sociales. La ausencia ponde, por lo general, a las personas que tienen
de un trabajo estable, de una vivienda un buen nivel socioeconmico. De hecho, en
permanente, o la situacin de desestruc- un pas en el que el INEI ha consignado que
aproximadamente el 27% de viviendas a nivel
turacin familiar son utilizadas como nacional cuenta con una sola habitacin y en
argumentos sera ms adecuado decir el que el 42% de la poblacin econmica-
como coartadas para justificar la mente activa est subempleada cachuelos
eventuales, esta postura revelara un criterio
falta de arraigo, cuando resulta obvio y unas consideraciones de la fiscala ajenos a la
que en estos casos las opciones de sus- realidad. Estos criterios dejan de ser objetivos y

a estas situaciones de exclusin social propone va en direccin opuesta a la que

con la prisin provisional, sin ofrecer suele aplicarse en la prctica, en donde la
reales alternativas de integracin social precariedad econmica, laboral y social
y laboral a las personas pertenecientes a de una persona es utilizada, en muchas
estos estratos sociales. Y esta forma de ocasiones, como indicativo del peligro
actuar es perversa en pases con unos de fuga. Interpretacin que, aplicada
altos ndices de desigualdad social55. con automatismo, lleva, como indiqu,
Frente a esta interpretacin distor- a concentrar la aplicacin de la prisin
sionada, el criterio de la capacidad eco- preventiva a las personas con menos
nmica o arraigo laboral del imputado recursos econmicos y pertenecientes a
debe ser interpretado en clave de posibi- los sectores sociales ms desfavorecidos
lidades o capacidades del imputado para o excluidos.
sustraerse a la accin de la justicia. Por En un gran nmero de casos, la
ello, resulta evidente que a mayor capa- gravedad de la pena57, vinculada con
cidad econmica del imputado, mayores la gravedad del delito, lleva aparejada
sern las posibilidades que tiene de aban- sistemticamente la imposicin de la
donar el pas sustrayndose a la accin de medida de prisin preventiva, sin tener
la justicia56. La interpretacin que aqu se en cuenta las concretas circunstancias
concurrentes. La invocacin preemi-
fciles de demostrar cuando se busca aplicarlos
nente de la gravedad de la pena y/o
a personas que, por su escasez de recursos eco- del delito, como fundamento, puede
nmicos, presentan condiciones de vida muy actuar como causa generalizadora de
distintas. Ms adelante, se seala que para evitar
la prisin se le exige al imputado estar ubicado
la adopcin de la prisin preventiva, a
en un nivel socioeconmico que le permita modo de presuncin de fuga58. Adems,
contar con una vivienda acomodada y un ttulo
de propiedad que la acredite como suya. Vid.,
De la Jara et al., La prisin preventiva en el Castro, Derecho procesal penal, ob. cit., p.
Per, ob. cit., p. 76 y 94. 460.
55 Cacace llama la atencin de que no se repara 57 El art. 269.2 del CPP peruano menciona la
que el instituto de la prisin preventiva, por el gravedad de la pena como un factor a tomar
alto nmero de procesados que se encuentran en cuenta para calificar el peligro de fuga. En
privados de la libertad sin condena firme, no es todo caso, la doctrina peruana ha puesto de
ms que un indicador social de los problemas relieve que deber atenderse a la pena concreta
que acarrea la desigual social. Vid. Cacace, y no a la pena en abstracto, por lo que el juez
Prisin preventiva en Amrica Latina, un debe tomar en consideracin todos aquellos
problema legal o social?, art. cit., p. 115. elementos que incidan en el mbito de la
56 En esta lnea, Pea Cabrera Freyre afirma individualizacin de la pena. Vid. Del Rio
que si el imputado goza de una pudiente Labarthe, La prisin preventiva, ob. cit., p.
solvencia econmica, est en mejores condi- 328; Reyna Alfaro, Luis Miguel, El proceso
ciones de abandonar el pas que un reo que a penal aplicado conforme al Cdigo Procesal
duras penas cuenta con una choza para vivir, Penal de 2004, Lima: Grijley, 2011, p. 340.
vid. Pea Cabrera Freyre, Alonso R., Ex- 58 Sin embargo, en el estudio realizado por De
gesis nuevo Cdigo Procesal Penal, t. II, Lima: la Jara y otros, se lleg a la conclusin de
Rodhas, 2009. Vase tambin: San Martn que la gravedad de la pena no sera un factor

Actualidad
genera el riesgo de que la audiencia cierto que en los primeros momentos de

de adopcin de medidas cautelares se la investigacin penal, la gravedad de la
acabe convirtiendo en un mini-juicio pena correspondiente al delito, objeto de
anticipado59. Este patrn de conducta imputacin puede legitimar ab initio la
generalizado opera bajo la lgica del adopcin de la prisin preventiva, pues
anticipo de pena y es contrario a los en delitos especialmente graves adquiere
estndares fijados por la CIDH60. Fren- una singular potencialidad indicativa
te a esta prctica, la determinacin del del riesgo de fuga. Pero la permanencia
riesgo de fuga debe hacerse no de forma o mantenimiento de la situacin de
abstracta o genrica, sino teniendo en prisin preventiva no puede legitimarse
cuenta y valorando las circunstancias indefinidamente por la nica circuns-
individuales de cada caso, singularmente tancia de la gravedad del hecho delictivo
las circunstancias personales, familiares, imputado62. La invocacin automtica
laborales y sociales del imputado61. Es del argumento de la gravedad de la
pena implica, en realidad, un mandato
determinante en la prctica fiscal o judicial preceptivo de prisin provisional encu-
respecto del sustento del peligro de fuga. Vid., bierto, a modo de presuncin iuris et de
De la Jara et al., La prisin preventiva en el
Per, ob. cit. p. 76.
iure, que se manifiesta profundamente
59 Comisin Interamericana de Derechos contrario a las exigencias derivadas del
Humanos, Informe sobre el uso de la prisin reconocimiento constitucional de la
preventiva en las Amricas, 30 de diciembre presuncin de inocencia como regla de
del 2013, prr. 156, p. 65. Recuperado de
<bit.ly/1Sg3exp>. tratamiento del imputado63.
60 Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos, caso Lpez lvarez vs. Honduras, San doctrina del Tribunal Constitucional Espaol,
Jos: 1 de febrero del 2006, prr. 69 y 80-81. del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
61 Como ya lo he sealado en un trabajo publi- y de la Corte Interamericana de Derechos
cado con anterioridad, [d]esde una lgica Humanos), en Derecho Penal. Doctrina y
garantista, la constatacin del riesgo de fuga Jurisprudencia, n. 7, Buenos Aires: julio del
exige no solo ponderar la gravedad del hecho 2009, p. 22.
cometido y la pena que lleva aparejada, sino 62 Corte Interamericana de Derechos Hu-
tambin las circunstancias personales, familia- manos, caso Garca Asto y Ramrez Rojas vs.
res, laborales y sociales del imputado (su edad, Per, San Jos: 25 noviembre del 2005, prr.
su estado de salud), o tambin, el intento 127-129 y 140-144; Idem, caso Lpez lvarez
por parte del imputado de fugarse u ocultarse vs. Honduras, San Jos: 1 febrero del 2006,
despus de la comisin del hecho o para evitar prr. 81. Tambin, Informes de la ComIDH
el arresto, pueden ser datos indicativos de su N. 2/1997, de 11 de marzo, apartados 26-
intencin de eludir la accin de la Justicia, o 31, y N. 35/2007, apartados 89-91 y 122 y
el hecho de identificarse con un nombre falso ss. En la misma lnea, la citada Circular sobre
o con documentacin falsa. Con ello quiero prisin preventiva, aprobada por Resolucin
decir que la gravedad de la pena no puede N. 325-2011-P-PJ, de 13 de septiembre del
ponderarse de forma aislada, al margen de 2011, dictada por la Presidencia de la Corte
los dems indicadores o criterios fijados por Suprema de Justicia de la Repblica, y firma-
el legislador: Miranda Estrampes, Manuel, da por su entonces Presidente Dr. Csar San
Las medidas cautelares personales y la prisin Martn, considerando tercero.
preventiva (Anlisis desde la perspectiva de la 63 Vid. Bruzzone, Gustavo A., La nulla coactio

Esta apelacin generalizada a la lidad justificativa, que no cumple con

gravedad del delito, como fundamento el estndar de motivacin reforzada
de la prisin preventiva, puede, a su vez, exigido constitucionalmente66. As, se
tener como causa la insuficiente infor- abusa del formulario y de las frases o
macin que en los momentos iniciales frmulas estereotipadas, con referencias
est a disposicin del juez para ponderar genricas a la gravedad de los hechos
adecuadamente las circunstancias perso- y del delito especialmente en casos
nales del imputado. Resulta necesario, de delitos relacionados con las drogas,
por tanto, tratar de identificar los facto- incluidos los supuestos de simple po-
res que determinan esta insuficiencia de sesin de cantidades insignificantes,
la informacin, bien porque el sistema sin un anlisis pormenorizado de las
tal como est diseado no favorece, en concretas circunstancias concurrentes
los momentos iniciales, su acceso al y sin referencias explcitas a la necesidad
proceso64; bien porque esto puede ser de la medida, como requisito bsico para
indicativo de ciertas debilidades de las su imposicin, con arreglo a criterios de
defensas en su capacidad de suministrar proporcionalidad67. Es imprescindible,
informacin personal del imputado o en
su estrategia65. 66 Vase: Tribunal Constitucional, Expe-
diente N. 02357-2008-HC/TC, Lima: 16
En relacin con este extremo, en de noviembre del 2009, dem, Expediente
muchas ocasiones las decisiones judicia- N. 1091-2002-HC/TC, Lima: 12 de agos-
to del 2002. Una exposicin sistemtica y
les escritas u orales que acuerdan detallada de la doctrina del TC peruano
la imposicin de la medida de prisin sobre las medidas coercitivas personales y
preventiva adolecen de una escasa ca- la prisin preventiva puede verse en: Or
Guardia, Arsenio, El hbeas corpus: un
enfoque casustico, Lima: Gaceta Jurdica,
2016, pp. 132-150.
sine lege como pauta de trabajo en materia de 67 La Circular sobre prisin preventiva, aprobada
medidas de coercin en el proceso penal, en por Resolucin N. 325-2011-P-PJ, del
AA.VV., Estudios sobre justicia penal. Libro 13 de septiembre del 2011, dictada por la
homenaje al profesor J. B. J. Maier, Buenos Presidencia de la Corte Suprema de Justicia
Aires: Editores del Puerto, 2005, pp. 251-252. de la Repblica, y firmada por el entonces
64 En el estudio realizado por De la Jara y Presidente Dr. Csar San Martn, llamaba la
otros, se puso de manifiesto el corto plazo atencin, en su Considerando primero, acerca
con el que cuenta el abogado defensor para de la exigencia de una motivacin suficiente y
armar su caso y estructurar su defensa, lo razonable acorde con los presupuestos y fines
que le coloca en una situacin de desventaja constitucionalmente legtimos y congruentes
frente a la Fiscala. Vid. De la Jara et al., La con la medida de prisin preventiva. Y en
prisin preventiva en el Per, ob. cit., p. 90. su parte resolutiva declaraba Recordar el
65 En el citado estudio realizado por De la Jara cumplimiento de la exigencia de motivacin,
y otros, se constat que solo en el 33% de los de su razonable y ponderado cumplimiento
casos en que el imputado cont con defensa que respete el contenido constitucionalmen-
pblica el abogado se reuni con l antes te garantizado del derecho fundamental a
de la realizacin de la audiencia de prisin la libertad (los dos presupuestos materiales
preventiva. Vid. De la Jara et al., La prisin analizados), sin que ello signifique, pese a
preventiva en el Per, ob. cit., p. 90. tratarse de un deber reforzado de motivacin

Actualidad
por tanto, una mejora en la fundamen- en las resoluciones judiciales, lo cierto

tacin escrita u oral de las resolu- es que la imposicin de la medida de
ciones de imposicin de la medida de prisin preventiva se fundamenta, en
prisin preventiva que cumpla con los muchas ocasiones, en la situacin de
estndares de suficiencia exigidos inter- alarma social generada por la comisin
nacionalmente68. del hecho delictivo, o se adopta como
medio para tranquilizar a la sociedad
IMPORTANTE o mitigar los niveles de indignacin
o irritabilidad social que genera la
El populismo que inspira a cierto tipo comisin del delito69. Desde este enfo-
de publicaciones, auspiciado, mu- que la prisin preventiva se pretende
chas veces, por los propios responsa- utilizar, errneamente, como medio
bles polticos, autoridades pblicas para combatir la delincuencia y bajar
y grupos de presin polticas po-
pulistas cuyo marchamo caracters- los ndices de criminalidad, as como
tico es el reclamo de prisin y ms medio de control social, con un alto
prisin como nica solucin frente componente selectivo. Probablemente
al aumento de los niveles de percep- este uso desnaturalizado de la prisin
cin de inseguridad ciudadana, es preventiva genere el aplauso de ciertos
el caldo de cultivo que hace fermen- sectores sociales, por su carcter popu-
tar en la sociedad un deseo y reclamo
de venganza y de prisin inmediata, lista, pero es profundamente contrario
al aumentar sus niveles de ansiedad a los estndares internacionales y a los
frente a la delincuencia. derechos fundamentales, especialmente,
el derecho a la libertad.
Aunque no se reconozca abierta- No son ajenos a la creacin de este
mente ni se exprese de forma explcita clima de alarma social los medios de
comunicacin social que, a travs de
judicial, exigencias imposibles de cumplir ni sus editoriales y titulares, amplifican los
un excesivo rgimen de razonamiento (art- mensajes de mano dura, tolerancia
culo segundo). cero y aplicacin extendida de la prisin
68 La ausencia de motivacin o su insuficien-
cia, en cuanto no exterioriza el juicio de preventiva, propios del llamado populis-
proporcionalidad de la medida, deslegitima
constitucionalmente su adopcin o su man- 69 Debe destacarse que el CPP peruano solo
tenimiento y la convierte en una medida limi- prev fundamentar la prisin preventiva en
tativa manifiestamente arbitraria: Vid. Corte la concurrencia de peligro de fuga o peli-
Interamericana de Derechos Huamanos, gro de obstaculizacin de la investigacin,
caso Palamara Iribarne vs. Chile, San Jos: de acentuando con ello el carcter cautelar de
22 noviembre del 2005, prr. 216; Idem, caso esta medida, sin que la misma pueda basarse
Garca Asto y Ramrez Rojas vs. Per, San Jos: en otros criterios como la prevencin de la
25 noviembre del 2005, prr. 128; Idem, caso reiteracin delictiva o la proteccin del orden
Chaparro lvarez y Lapo Iiguez vs. Ecuador, pblico. Ms ampliamente, vase Or Guar-
San Jos: 21 noviembre del 2007, prr. 105 y dia, Arsenio, Manual de derecho procesal penal,
107. t. 2, Lima: Reforma, 2014, pp. 148-158.

mo punitivo, mensajes jaleados, cuando A igual conclusin debe llegarse

no auspiciados por ciertas autoridades y cuando la prisin preventiva se funda-
partidos polticos70. menta en las necesidades de proteccin
Desde posiciones garantistas deben de la sociedad o de la comunidad o,
rechazarse estos discursos, de tendencia ms eufemsticamente, en la alegacin
claramente autoritaria. Por otro lado, de proteccin del orden pblico. Estas
no puede lucharse contra la criminali- finalidades suponen desnaturalizar su
dad con el instituto de la prisin pre- carcter cautelar y convierten a la prisin
ventiva. Esta no puede ser esgrimida preventiva en una pena anticipada. Su
como arma para reducir los ndices de invocacin como fundamento de la
criminalidad. En definitiva, la prisin prisin preventiva no es ms que una
provisional no debe ser utilizada para reactualizacin, encubierta, del criterio
satisfacer las demandas sociales de sede la alarma social.
guridad o de indignacin generadas por A lo anterior habra que aadir que
la comisin de un determinado hecho algunos pases se han visto sometidos a
delictivo, de ah la imposibilidad de verdaderos procesos de contrarreforma,
que su adopcin pueda fundamentarse, fruto de la percepcin social de inse-
explcita o implcitamente, en el criterio guridad, que han debilitado, cuando
de la alarma social71. no, erosionado y laminado las bases
garantistas sobre las que se asentaba el
70 Vid. AA. VV., Independencia judicial insufi- modelo acusatorio72. Contrarreformas
ciente, prisin preventiva deformada, ob. cit., que han afectado tambin a la institu-
pp. 161 y 164. cin de la prisin preventiva. Por un
71 Vid. Asencio Mellado, Jos M., La prisin
provisional, Madrid: Civitas, 1987, pp. 125- lado, mediante la incorporacin, con
129. En la doctrina peruana: Or Guardia, carcter preceptivo y obligatorio, de la
Manual de derecho procesal penal, ob. cit., p. prisin provisional (mandato de captura
151, con cita de la Sentencia del 7 de abril del
2010, dictada por el TC peruano a propsito obligatorio) para determinados delitos
del Expediente N 04184-2009-HC/TC, en graves73 o la prohibicin de adoptar
cuyo fundamento jurdico 6 se declara: En
el caso de autos, se aprecia que si bien el juez
penal cumpli con motivar el mandato de durante la investigacin preliminar, entre
detencin impuesto al beneficiario sustentan- otros, por lo que no ha debido fundamentar
do los elementos probatorios que le vinculan el riesgo de fuga en la alarma social que
como presunto partcipe del delito imputado generara los delitos que se le imputa.
y, a su vez, estimando la prognosis de pena, 72 Vid. Comisin Interamericana de Dere-
no ha sostenido suficientemente en qu con- chos Humanos, Informe sobre el uso de la
sistiran las razones que hagan presumible la prisin preventiva en las Amricas, ob. cit., prr.
existencia de un peligro procesal de fuga por 87-99, pp. 38-42.
parte del accionante, esto es, el juez emplazado 73 Vid. Riego y Duce (eds.), Prisin preventiva y
no ha analizado por ejemplo, factores como el reforma procesal penal, ob. cit., p. 39 y ss. Como
arraigo del accionante en el pas, la gravedad ejemplo, cabe citar la reforma constitucional
de la pena a imponerse, la importancia del mexicana de junio del 2008 que incorpor, en el
dao resarcible, el comportamiento del actor art. 19 de la Constitucin Poltica de los Estamos

Actualidad
medidas cautelares alternativas menos bien este no ha sido el caso de Per76 no

gravosas para determinados delitos. puedo dejar de aludir a la nueva regu-
Previsiones que suponen una quiebra lacin legal del proceso inmediato. La
de la coherencia garantista del nuevo experiencia nos acredita que en un alto
sistema y constituyen una concesin a porcentaje los imputados para los que
las polticas de seguridad a ultranza, el Ministerio Fiscal solicita prisin pre-
de ley y orden, frente a la cultura de la ventiva han sido detenidos en flagrancia.
libertad y de los derechos fundamentales, Pues bien, la ampliacin desmesurada de
adems de ser contrario a los estndares los supuestos de flagrancia delictiva77 y su
internacionales74. Por otro lado, median-
te la ampliacin de los supuestos y cau- Repblica Oriental del Uruguay, del 6 de agosto
sales en que puede adoptarse la prisin del 2009, prr. 84, declara: [] esta limitacin al
derecho a la libertad personal, como toda restric-
preventiva difcilmente compatibles con cin, debe ser interpretada siempre en favor de la
la lgica cautelar de la medida. As, por vigencia del derecho; en virtud del principio pro
ejemplo, cuando se autoriza la prisin homine. Por ello, se deben desechar todos los dems
esfuerzos por fundamentar la prisin durante el
preventiva por razones de proteccin del proceso basados, por ejemplo, en fines preventivos
orden pblico o de la comunidad, o por como la peligrosidad del imputado, la posibilidad
la alarma social provocada por el delito de que cometa delitos en el futuro o la repercusin
social del hecho, no solo por el principio enunciado
o por el peligro de reiteracin delictiva sino, tambin, porque se apoyan en criterios de
o por la peligrosidad del imputado75. Si derecho penal material, no procesal, propios de la
respuesta punitiva. Esos son criterios basados en la
evaluacin del hecho pasado, que no responden a
Mexicanos, la prisin preventiva oficiosa en los la finalidad de toda medida cautelar por medio de
casos de delincuencia organizada, homicidio la cual se intenta prever o evitar hechos que hacen,
doloso, violacin, secuestro, delitos cometidos exclusivamente, a cuestiones procesales del objeto
con medios violentos como armas y explosivos, de la investigacin y se viola, as el principio de
as como delitos graves que determine la ley inocencia. Este principio impide aplicar una con-
en contra de la seguridad de la nacin, el libre secuencia de carcter sancionador a personas que
desarrollo de la personalidad y de la salud. Con an no han sido declaradas culpables en el marco
ms detalle, vase Garca Ramrez, La refor- de una investigacin penal.
ma penal constitucional (2007-2008), ob. cit., 76 Aunque, ciertamente, no puedo dejar de
pp. 104-106. indicar que el legislador peruano ha amplia-
74 Como con acierto denuncia Bovino, el do recientemente la duracin de la prisin
establecimiento de delitos no excarcelables preventiva para los procesos de criminalidad
resulta ilegtimo por vulnerar el principio de organizada, as como los plazos de prolonga-
inocencia al permitir el encarcelamiento cin de la prisin preventiva para los procesos
de un inocente sin que pueda comprobarse complejos y los procesos de criminalidad
o discutirse la existencia de razones concretas organizada. Vid. D. Leg. N. 1307, que mo-
lo que lo justifiquen, y representa una difica el Cdigo Procesal Penal para dotar de
intromisin indebida del legislador en el medidas de eficacia a la persecucin y sancin
mbito de funciones exclusivamente judiciales. de los delitos de corrupcin de funcionarios
Vid. Bovino, Alberto, Problemas del derecho y criminalidad organizada, publicado en el
procesal penal contemporneo, Buenos Aires: diario oficial El Peruano, el 30 de diciembre
Editores del Puerto, 2005, p. 147. del 2016, en donde se da nueva redaccin a
75 La ComIDH en su Informe N. 86/09, Caso los arts. 272 y 274 del CPP.
12.553 Jorge, Jos y Dante Peirano Basso vs. 77 Vase el art. 259 del CPP, segn redaccin

tramitacin por la nueva regulacin del Otro factor a tomar en cuenta es

proceso inmediato puede ser un factor la infrautilizacin de las medidas caute-
que explicara un aumento de peticiones lares alternativas a la prisin preventiva
de prisin preventiva por parte de los (comparecencia simple o restrictiva,
fiscales y, correlativamente, un aumento detencin domiciliaria, internacin
de decisiones judiciales que imponen preventiva, impedimento de salida).
esta medida, sobre la base de asegurar la Ello responde a un fenmeno genera-
presencia del imputado en el desarrollo lizado de desconfianza haca este tipo
de todo el proceso inmediato78. de medidas alternativas que es fruto, a
su vez, de la pervivencia de la cultura
IMPORTANTE inquisitiva de prisin, basada en el prin-
cipio de que sin prisin del imputado
El abuso en el uso de la prisin pre- no hay proceso, o sin preso, no hay
ventiva es un indicador de que el proceso. Como ya indiqu, desde esta
sistema de justicia penal no funcio- posicin se alega que la adopcin de
na como debera funcionar. Es, por
tanto, un sntoma de los dficits y de medidas cautelares alternativas genera
la disfuncionalidad del sistema. [] impunidad e inseguridad ciudadana. A
Este abuso de la prisin preventiva este fenmeno contribuye el hecho de
es un ejemplo de lo que denomino la que los CPP no prevean mecanismos de
guantanamizacin de los sistemas de seguimiento y control de cumplimiento
justicia penal. de tales medidas79.
79 Cfr. De la Jara et al., La prisin preventiva en

dada por la Ley N. 29569, del 25 agosto del el Per, ob. cit., pp. 113 y 116. La ComIDH
2010. considera fundamental la creacin de meca-
78 El proceso inmediato en casos de flagrancia nismos adecuados de evaluacin del peligro
fue objeto de nueva redaccin por D. Leg. procesal y de supervisin de la aplicacin de las
N. 1194, publicado en el diario oficial El medidas cautelares no privativas de la libertad,
Peruano, el 30 de agosto del 2015, que, ade- como los llamados servicios de evaluacin y
ms, ampli el mbito de aplicacin de dicho supervisin previos al juicio u oficinas de me-
proceso a los delitos de omisin de asistencia didas alternativas y sustitutivas. Estas unidades
familiar y conduccin en estado de ebriedad tienen por regla general dos funciones: por un
o drogadiccin. Segn datos del INPE, en lado, recabar y verificar informacin relativa
enero del 2017 haba 2.161 personas privadas al imputado por distintos medios, y presen-
de libertad por el delito de incumplimiento tarla al tribunal como insumo bsico para la
de la obligacin alimentaria, de los cuales evaluacin de la procedencia y necesidad de
655 estaban en situacin de procesados. Re- una determinada medida cautelar; y por otro,
cientemente, los arts. 447 y 448 del CPP han se encargan de monitorear el cumplimiento
sido objeto de nueva redaccin por el citado de las medidas cautelares no privativas de la
D. Leg. N. 1307, publicado en el diario ofi- libertad. El empleo de este mecanismo genera
cial El Peruano, el 30 de diciembre del 2016, confianza, tanto en el juzgador que se sentir
que modifica el Cdigo Procesal Penal para ms respaldado al aplicarlas, como en la socie-
dotar de medidas de eficacia a la persecucin dad que recibir el mensaje de que la libertad
y sancin de los delitos de corrupcin de fun- que obtiene el procesado no es sinnimo de
cionarios y criminalidad organizada. impunidad. Comisin Interamericana de

Actualidad
Finalmente, no puede dejar de alu- (perro guardin), sino simplemente

dirse a la presin meditica y social80. La denuncio que el amarillismo meditico
presin social instrumentalizada a travs que practican algunos medios de co-
de la presin meditica que ejercen de- municacin social no est amparado
terminados medios de comunicacin por el ejercicio legtimo de la libertad
social, nada comprometidos con los de informacin y de expresin.
valores democrticos y la dignidad de la La presin meditica, a travs de
persona, contribuye a este fenmeno de los denominados juicios paralelos, se
desnaturalizacin de la prisin preven- utiliza deliberadamente para influir en
tiva al que antes me he referido, y acta las decisiones judiciales, censurando
como un factor relevante para mantener el comportamiento de aquellos jueces
la cultura inquisitiva del trnquelo. que resuelven de forma distinta a lo que
Con ello en absoluto estoy cuestionan- estos mass media vienen reclamando y
do la funcin principal que los medios exigiendo81.
de comunicacin social cumplen en
una democracia como public watchdog El populismo que inspira a cierto
tipo de publicaciones, auspiciado, mu-
chas veces, por los propios responsables
Derechos Humanos, Informe sobre el uso de polticos, autoridades pblicas y grupos
la prisin preventiva en las Amricas, ob. cit.,
prr. 240, p. 93
de presin polticas populistas cuyo
80 La ComIDH, destacaba que [o]tro de los marchamo caracterstico es el reclamo
factores relevantes que incide en que la prisin de prisin y ms prisin como ni-
preventiva no sea utilizada excepcionalmente ca solucin frente al aumento de los
y de acuerdo con su naturaleza cautelar lo
constituyen las injerencias sobre las autori- niveles de percepcin de inseguridad
dades judiciales directamente encargadas de ciudadana, es el caldo de cultivo que
decidir acerca de la aplicacin de esta medida, hace fermentar en la sociedad un deseo
lo que es ms grave an en vista de las signi-
ficativas deficiencias estructurales y flaquezas y reclamo de venganza y de prisin
de los sistemas judiciales de muchos pases inmediata, al aumentar sus niveles de
de la regin. En los hechos, estas presiones o ansiedad frente a la delincuencia. La
injerencias provienen fundamentalmente de
tres sectores: (a) altos funcionarios de otros sociedad reclama venganza inmediata
poderes u rganos del Estado, que ante los frente al delito. Venganza que se traduce
reclamos sociales o por motivaciones de otra en prisin preventiva, como indicador
naturaleza mantienen un fuerte discurso pu-
nitivo, en ocasiones acompaado de medidas del buen funcionamiento del sistema
de presin concretas hacia los operadores de de justicia penal82.
justicia; (b) las cpulas de los poderes judicia-
les que muchas veces hacen eco del mensaje
que se transmite desde el poder poltico; y 81 Vid. AA. VV., Independencia judicial insufi-
(c) los medios de comunicacin y la opinin ciente, prisin preventiva deformada, ob. cit.,
pblica. Comisin Interamericana de p. 168, con referencia al caso del juez Hugo
Derechos Humanos, Informe sobre el uso de Mollinedo en el conocido como caso PetroPe-
la prisin preventiva en las Amricas, ob. cit., r.
prr. 107, p. 46. 82 Vid., con detalle, Psara, Luis, La prisin

Este discurso adems de perverso y

falaz, est en abierta contradiccin con IMPORTANTE
el sistema de garantas sobre el que se [R]esulta necesario e imprescindible
asiente un proceso penal acusatorio83. que los organismos gubernamenta-
Adems, los jueces no cuentan con los les y las diferentes instituciones p-
adecuados y necesarios respaldos institu- blicas relacionadas con el sistema de
cionales para hacer frente a las presiones justicia penal, as como los ms altos
mediticas y/o sociales. La ausencia de tribunales de la Nacin, incluyan en
sus agendas [la] situacin altamente
mecanismos adecuados de proteccin problemtica como una de sus prio-
y amparo hace que muchos fiscales y ridades, con el objetivo ltimo de
jueces acaben claudicando frente a la reducir el nmero de presos preven-
presin meditica-social y busquen tivos mediante la racionalizacin del
acomodar sus peticiones y decisiones a uso de la prisin preventiva.
lo que estos medios de comunicacin
social y autoridades polticas les exigen Frente a ello resulta necesario re-
o imponen84. doblar los esfuerzos de informacin y
formacin de la ciudadana para que
preventiva y el ejercicio de la independencia interioricen los valores democrticos,
judicial. Anlisis comparativo, en AA. VV.,
Independencia judicial insuficiente, prisin especialmente la excepcionalidad de la
preventiva deformada, ob. cit., p. 7 y ss. prisin preventiva frente a la proclama-
83 En la doctrina, Lancman, Lpez y Zanazzi, cin del estatuto de libertad y su ini-
han denunciado, acertadamente, que si bien
el encarcelamiento durante el proceso aparece
doneidad como medio para reducir los
como la primera reaccin social frente a la niveles de criminalidad, como se encarga
comisin de un delito, esa reaccin olvida de demostrarnos la realidad.
una de las reglas bsicas de nuestro sistema
punitivo: la regla de que nadie puede ser decla-
rado culpable mientras no haya una sentencia
firme que as lo declare. esta es la consecuencia
fundamental que se deriva del principio de comportndose mayoritariamente de acuerdo
inocencia. Vid., Lancman, Valeria A., Lore- con esas presiones, a pesar de sus convicciones
na Lpez y Sebastin Zanazzi, La prisin jurdicas, vid. Riego, Cristin, Una nueva
preventiva en la ciudad autnoma de Buenos agenda para la prisin preventiva en Amrica
Aires, en Da Rocha, Joaqun P. y Javier A. Latina, en Sistemas Judiciales, n. 14, 2011,
De Luca (coord.), La prisin preventiva como p.8. En el estudio realizado por De la Jara
anticipo de pena en Amrica Latina, Buenos y otros, se constat que los operadores de
Aires: Ad-Hoc, 2011, p. 95. justicia s reconocen en cierta medida al factor
84 Esta situacin es descrita por Riego, en los prensa como un elemento determinante
siguientes trminos: Los actores del sistema en la decisin de requerir o imponer prisin
legal [], a pesar de poder compartir una no- preventiva, as como su temor al periodicazo.
cin legal que concibe a la prisin preventiva Existe un abierto cuestionamiento al juez que
de manera restrictiva, se ven muy presionados no impone prisin preventiva. No se analiza la
por los cambios legislativos pero sobre todo resolucin, se presupone la existencia de una
por el control social que se ejerce sobre ellos irregularidad y de una actuacin contraria a la
desde los medios polticos y los medios de ley. Cfr. De la Jara et al., La prisin preventiva
comunicacin y en su mayora terminan en el Per, ob. cit., pp. 95, 98 y 104.

Actualidad
Y al mismo tiempo fortalecer la la prisin preventiva87. El mensaje que

independencia judicial, tanto ad extra, con estas sanciones se enva a los jueces,
como ad intra de la propia institucin con el aplauso muchas veces de las lites
del poder judicial, garantizando el judiciales y las autoridades pblicas,
principio de inamovilidad de los jueces es demoledor para la independencia
y magistrados85. Algunas actuaciones judicial.
de las oficinas o agencias de control de
la Magistratura contribuyen, con sus 3. A modo de conclusin
decisiones, a mantener la cultura de la
La conclusin general que podemos
prisionizacin, al iniciar investigaciones
obtener de este anlisis breve y somero es
disciplinarias contra jueces y magistra-
que la lgica inquisitiva pervive a pesar
dos por el mero hecho de acordar la
de un contexto normativo contrario a
libertad de un imputado y no su prisin
sus postulados. En un alto porcentaje
preventiva86. Procesos disciplinarios que
de casos la prisin preventiva sigue
en muchas ocasiones estn rodeados de
utilizndose en la prctica como pena
oscurantismo y secretismo que impi-
anticipada, fenmeno que se manifiesta
den todo escrutinio pblico. Los datos
especialmente en el caso de delitos rela-
disponibles permiten constatar en la
cionados con las drogas y delitos contra
regin ejemplos de sanciones discipli-
el patrimonio.
narias impuestas a fiscales y jueces por
no pedir y no aplicar, respectivamente, No quiero finalizar esta exposicin
sin destacar que, a la vista de lo expuesto,
no resulta descartable que la ausencia
85 Con mayor detalle, vase mi trabajo Relacio- de liderazgos institucionales claros en
nes del sistema judicial y el sistema poltico y este mbito concreto sea, tambin, un
el rol de los jueces en las actuales sociedades
democrticas, en IV Congreso Nacional de factor que contribuye de forma decisiva
Jueces del Poder Judicial. Desafos de la Justicia al mantenimiento de las prcticas de
en el Siglo XXI, Lima: Fondo Editorial del carcter inquisitivo antes denunciadas y,
Poder Judicial, 2012, pp. 105-106.
86 Vid., Comisin Interamericana de De- por tanto, al estancamiento del sistema,
rechos Humanos, Informe sobre el uso de la neutralizando as su capacidad de trans-
prisin preventiva en las Amricas, ob. cit., prr. formacin y progreso, generando una
113-114, pp. 50-51. En el contexto peruano,
vase: De la Jara et al., La prisin preventiva situacin de complacencia de todos los
en el Per, ob. cit., pp. 104-107; tambin, operadores jurdicos con el statu quo, sin
AA. VV., Independencia judicial insuficiente, expectativas ni compromisos de cambio,
prisin preventiva deformada, ob. cit., p. 168,
con referencia al caso del juez Hugo Mollinedo evolucin y mejora.
en el conocido como caso PetroPer., ob. cit.,
p. 16, con referencia al proceso disciplinario
abierto por el OCMA contra el juez Hugo
Mollinedo por la variacin de la medida de
prisin preventiva a favor de comparecencia 87 Psara, La prisin preventiva y el ejercicio de
restrictiva en el caso PetroPer. la independencia judicial, ob. cit., pp. 15-16.

Por ello resulta necesario e impres- jueces tienen un papel fundamental

cindible que los organismos guberna- en la correcta aplicacin de la prisin
mentales y las diferentes instituciones preventiva conforme a las obligaciones
pblicas relacionadas con el sistema de derivadas del derecho internacional de
justicia penal, as como los ms altos derechos humanos88.
tribunales de la Nacin, incluyan en
sus agendas esta situacin altamente 4. Referencias bibliogrficas
problemtica como una de sus priorida- AA. VV., Independencia judicial insuficiente,
des, con el objetivo ltimo de reducir el prisin preventiva deformada. Los casos
nmero de presos preventivos mediante de Argentina, Colombia, Ecuador y Per,
la racionalizacin del uso de la prisin Washington, D.C.: Due Process of Law
Foundation, 2013.
preventiva.
AA. VV., Libert personale e ricerca della prova,
El reto est ah y es hora de afron- Milano: Giuffr Editore, 1995.
tarlo desde el prisma que ofrece el dere- Arroyo Gutirrez, J. M., Estndares interna-
cho al debido proceso, y singularmente cionales y el proceso de reforma a la prisin
preventiva en Amrica latina, en AA. VV.,
desde el respeto a la presuncin de ino- Retos de la reforma penal: Equilibrando la
cencia y al derecho a la libertad personal. presuncin de inocencia y la seguridad pbli-
La indiferencia y pasividad por parte de ca, Nuevo Len: EGAP-Instituto Renace
los poderes pblicos y autoridades com- y Open Society Justice Inicitive, 2009, pp.
27-58.
petentes frente a este fenmeno de pro-
Asencio Mellado, Jos M., La prisin provisio-
gresiva prisionizacin pueden convertir nal, Madrid: Civitas, 1987.
lo que hoy es una situacin alarmante, Bigliani, Paola y Alberto Bovino, Encarcela-
en una situacin insostenible, con el miento preventivo y estndares del sistema
consiguiente desprestigio del sistema de interamericano, Buenos Aires: Editores del
justicia penal y el aumento de los niveles Puerto, 2008.
de desconfianza de la ciudadana hacia Binder, Alberto, Justicia penal y Estado de dere-
cho, Buenos Aires: Ad-Hoc, 1993.
las instituciones pblicas.
Bovino, Alberto, Problemas del derecho procesal
La excepcionalidad de la medida penal contemporneo, Buenos Aires: Editores
de prisin provisional proclamada en del Puerto, 2005.
los textos internacionales de derechos
humanos es un mandato dirigido no 88 Bovino sostiene que la aplicacin en el mbito
solo al legislador, sino especialmente a interno del derecho internacional de los dere-
chos humanos, obligatoria para los Estados,
los fiscales y a los jueces. Solo un com- representara una medida adecuada, efectiva
promiso serio con la libertad, como valor y legtima para impedir el abuso, actualmente
superior del ordenamiento jurdico, har generalizado, de la facultad estatal de ordenar
la privacin de libertad de personas inocentes,
que esta excepcionalidad no se acabe y alcanzar un grado aceptable de respeto efecti-
convirtiendo en una mera declaracin vo del principio de inocencia y del derecho a la
formal carente de toda eficacia prcti- libertad ambulatoria. Vid. Bovino, Problemas
del derecho procesal penal contemporneo, ob.
ca, esto es, en mero papel mojado. Los cit., p. 166.

Actualidad
Bruzzone, Gustavo A., La nulla coactio sine in the field of detention, Brussels: COM
lege como pauta de trabajo en materia de (2011) 327 final.
medidas de coercin en el proceso penal, en Ibez, Perfecto Andrs, Presuncin de inocen-
AA. VV., Estudios sobre justicia penal. Libro cia y prisin sin condena, en Cuadernos de
homenaje al profesor J. B. J. Maier, Buenos Derecho Judicial (Detencin y prisin pro-
Aires: Editores del Puerto, 2005. visional), n. 18, Madrid: Consejo General
Cacace, Cristian G., Prisin preventiva en del Poder Judicial, 1996.
Amrica Latina, un problema legal o Lancman, Valeria A., Lorena Lpez y Sebastin
social?, en Da Rocha, Joaqun P. y Javier Zanazzi, La prisin preventiva en la ciudad
A. De Luca (coord.), La prisin preventiva autnoma de Buenos Aires, en Da Rocha,
como anticipo de pena en Amrica Latina, Joaqun P. y Javier A. De Luca (coord.),
Buenos Aires: Ad-Hoc, 2011. La prisin preventiva como anticipo de pena
Comisin Interamericana de Derechos en Amrica Latina, Buenos Aires: Ad-Hoc,
Humanos, Informe sobre el uso de la prisin 2011.
preventiva en las Amricas, 30 de diciembre Maier, Julio B., Derecho procesal penal. Tomo I.
del 2013. Recuperado de <bit.ly/1Sg3exp>. Fundamentos, Buenos Aires: Editores del
De la Jara, Ernesto, Gabriel Chvez-Tafur, Puerto, 2004.
Andrea Ravelo, Agustn Grndez, scar Moreno Catena, Vctor, Garanta de los
del Valle y Liliana Snchez, La prisin derechos fundamentales en la investigacin
preventiva en el Per: medida cautelar o pena penal, en Revista Poder Judicial, n. II,
anticipada?, Lima: IDL, 2013. Justicia Penal, 1988.
Del Rio Labarthe, Gonzalo, La prisin pre- Miranda Estrampes, Manuel, Constituciona-
ventiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal lizacin del proceso penal: un anlisis desde
peruano de 2004, en Revista General de los derechos fundamentales, conferencia
Derecho Procesal, n. 12, 2007. Recuperado pronunciada en el marco de la XII sesin
de <bit.ly/2rhuscn>. de la Ctedra de la Corte Suprema de Justicia
Del Rio Labarthe, Gonzalo, La prisin pre- de la Repblica, Lima: 15 de noviembre del
ventiva, en AA. VV., Comentarios al nuevo 2012.
Cdigo Procesal Penal, Lima: Ara, 2009. Miranda Estrampes, Manuel, El populismo
Duce, Maurice, La reforma procesal penal penal: anlisis crtico del modelo penal secu-
chilena: gestacin y estado de avance de un ritario, en Revista Jueces para la Democracia,
proceso de transformacin en marcha, en n. 58, marzo del 2007.
Psara, Luis (ed.), En busca de una justicia Miranda Estrampes, Manuel, Las medidas
distinta. Experiencias de reforma en Amrica cautelares personales y la prisin preventiva
Latina, Mxico: UNAM, 2004. (Anlisis desde la perspectiva de la doctrina
Ferrajoli, Luigi, Derecho y razn. Teora del del Tribunal Constitucional Espaol, del
garantismo penal, Madrid: Trotta, 1995. Tribunal Europeo de Derechos Humanos
y de la Corte Interamericana de Derechos
Gamero Calero, Lorena (coord.), La prisin Humanos), en Derecho Penal. Doctrina y
preventiva en Per. Estudio de 112 audiencias Jurisprudencia, n. 7, Buenos Aires: julio
en 7 distritos judiciales con el nuevo Cdigo del 2009.
Procesal Penal, Lima: CEJA, 2010.
Miranda Estrampes, Manuel, Relaciones del
Garca Ramrez, Sergio, La reforma penal sistema judicial y el sistema poltico y el
constitucional (2007-2008), Mxico: Porra, rol de los jueces en las actuales sociedades
2008. democrticas, en IV Congreso Nacional de
Green Paper, Strengthening mutual trust in the Jueces del Poder Judicial. Desafos de la Justicia
European judicial area A Green Paper on the en el Siglo XXI, Lima: Fondo Editorial del
application of EU criminal justice legislation Poder Judicial, 2012.

Neyra Flores, Jos Antonio, Tratado de derecho de Chile: CEJA, 2007. Recuperado de <bit.
procesal penal, t. II, Lima: Idemsa, 2015. ly/2rhOFhZ>.
Open Society Justice Initiative, Presumption Riego, Cristin, Una nueva agenda para la
of Guilt: The Global Overuse of Pretrial De- prisin preventiva en Amrica Latina, en
tention, New York: 2014. Recuperado de Sistemas Judiciales, n. 14, 2011, pp. 6-11.
<osf.to/2pTIijk>. Riego, Cristin y Mauricio Duce (eds.), Prisin
Open Society Foundations, The Socioeconomic preventiva y reforma procesal penal en Amrica
Impact of Pretrial Detention. A Global Cam- Latina: Evaluacin y Perspectivas, Santiago de
paign for Pretrial Justice Report, New York: Chile: CEJA, 2009.
2011. Recuperado de <osf.to/2qJzrkV> Rodrguez Hurtado, Mario Pablo, El distor-
Or Guardia, Arsenio, El hbeas corpus: un sionado reflejo de la realidad penal. La crisis
enfoque casustico, Lima: Gaceta Jurdica, del sistema de justicia penal y las medidas
2016. coercitivas, en Revista Bibliotecal. Edicin
Or Guardia, Arsenio, Manual de derecho Bicentenario 1804-2004, Lima: 2004.
procesal penal, t. 2, Lima: Reforma, 2014. Snchez Velarde, Pablo, El nuevo proceso penal,
Psara, Luis, La prisin preventiva y el ejercicio Lima: Idemsa, 2009.
de la independencia judicial. Anlisis com- San Martn Castro, Csar, Derecho procesal
parativo, en AA. VV., Independencia judicial penal. Lecciones, Lima: Inpeccp y Cenales,
insuficiente, prisin preventiva deformada. 2015.
Los casos de Argentina, Colombia, Ecuador Shaw, Mark, Pretrial Detention, en Justice
y Per, Washington, D.C.: Due Process of Initiatives, A publication of the Open Society
Law Foundation, 2013. Justice Initiative, Spring 2008. Recuperado
Pastor, Daro R., La prisin preventiva. Pro- de <osf.to/2ru48vG>.
blemas actuales y soluciones, en Llobet Tavares, Jurez, Prisin preventiva, en Da
Rodrguez, Javier (coord.), Justicia penal y Rocha, Joaqun P., y Javier A. De Luca
Estado de derecho. Homenaje a Francisco Cas- (coord.), La prisin preventiva como anticipo
tillo Gonzlez, San Jos: 2007, pp. 455-476. de pena en Amrica Latina, Buenos Aires:
Pea Cabrera Freyre, Alonso R., Exgesis Ad-Hoc, 2011.
nuevo Cdigo Procesal Penal, t. II, Lima: Zaffaroni, Eugenio Ral, El enemigo en el
Rodhas, 2009. derecho penal, Buenos Aires: Ediar, 2006.
Pimentel Calle, O. A., Algunas considera- Zambrano Torres, A. R., Permiso para de-
ciones en torno a las medidas coercitivas linquir: la prisin preventiva en la postmo-
personales en el Derecho Procesal Penal. dernidad, en Revista de la Corte Superior
Especial referencia a la detencin domicilia- de Justicia de Lima Sur, n. 1, Lima: 2014.
ria, en Revista de la Corte Superior de Justicia
Zepeda Lecuona, Guillermo, El uso exce-
de Lima Sur, n. 1, Lima: 2014.
sivo e irracional de la prisin preventiva
Reyna Alfaro, Luis Miguel, El proceso penal en Mxico, en Islas, Olga y Sergio
aplicado conforme al Cdigo Procesal Penal Garca Ramrez (coords.), Panorama
de 2004, Lima: Grijley, 2011. internacional sobre justicia penal. Culturas
Riego, Cristin (coord.), Reformas procesales y sistemas jurdicos comparados, Mxico:
penales en Amrica Latina. Resultados del UNAM, 2007, pp. 229-246. Recuperado de
Proyecto de Seguimiento. IV Etapa, Santiago <bit.ly/2rBTtBQ>.


Miranda Estrampes - Usos y Abusos de La Prisión Preventiva

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Miranda Estrampes - Usos y Abusos de La Prisión Preventiva

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

rea prctica

Doctrina Derecho procesal penal

* Doctor en derecho, profesor en la Universidad de Barcelona, fiscal ante el Tribunal Constitucional

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 165

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

1. A modo de introduccin postura mantenida por Luigi Ferrajoli,

otras razones, por su carcter intrnseca-

166 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

la prisin preventiva y la presuncin la ideologa democrtica o autoritaria

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 167

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

un papel residual y excepcional, como el carcter cautelar y no punitivo de la

168 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

internacionales de derechos humanos. disminucin sustancial del nmero de

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 169

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

micos elevados en el mantenimiento del de inocencia como regla de tratamiento

170 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

preventiva hace que pierda su funcin la CADH22. Reconocen, tambin, el

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 171

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

para conjurar el riesgo de fuga o de cierto es que la entrada en vigor de los

172 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

pacio de aplicacin muy reducido29. Y ma que hay cerca de 3.000.000 personas

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 173

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

2016), y Colombia, 33% (noviembre PORCENTAJE

En Amrica Latina, de un total de 11. Per 47.8%-43.46%33

Tabla I (Amrica Latina) 17. Costa Rica 17.2%

32 Segn datos del INPE, en enero del 2016 el

174 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

Frente a este dato, llama poderosa- punitivo latinoamericano se ejerce en

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 175

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

to, un sntoma de los dficits y de la la consecucin del objetivo de disminuir

176 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

en cualquier momento incluso en esce- momento en que el propio sistema

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 177

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

les polticas criminales infectadas con puede olvidarse el componente nacional,

178 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

juez pierda su imparcialidad y, por ende, la prisin preventiva. Acreditada la con-

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 179

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

acreditar la falta de arraigo segn se traccin a la accin de la justicia por

180 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

a estas situaciones de exclusin social propone va en direccin opuesta a la que

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 181

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

genera el riesgo de que la audiencia cierto que en los primeros momentos de

182 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

Esta apelacin generalizada a la lidad justificativa, que no cumple con

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 183

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

por tanto, una mejora en la fundamen- en las resoluciones judiciales, lo cierto

184 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

mo punitivo, mensajes jaleados, cuando A igual conclusin debe llegarse

Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193 Actualidad Penal 185

Penal Derecho procesal penal Manuel Miranda Estrampes

medidas cautelares alternativas menos bien este no ha sido el caso de Per76 no

186 Instituto Pacfico Nmero 36 Junio 2017 pp. 165-193

tramitacin por la nueva regulacin del Otro factor a tomar en cuenta es

79 Cfr. De la Jara et al., La prisin preventiva en